Revista Direito 2007

Confisses Jurdicas - Revista Cientfica do Curso de Direito da FSA
Teresina - Ano I - n 1 / 2007
Faculdade Santo Agostinho
ISSN:
1981-2574
Ano 1, n.1. (2007)
Confisses Jurdicas uma publicao anual da Faculdade Santo Agostinho. O objetivo da revista divulgar trabalhos cientficos e pesquisas produzidos por pesquisadores, docentes e discentes do Curso de Direito da FSA e de outras IES. Os artigos, publicados nesta edio, foram aprovados pelos conselhos editorais interno e externo. Ressalta-se que as opinies expressas nos artigos assinados so de responsabilidade de seus autores. TODOS OS DIREITOS RESERVADOS proibida a reproduo total ou parcial dos artigos publicados neste documento. A violao dos direitos autorais (lei 9.610/ 98) crime estabelecido pelo artigo 184 do Cdigo Penal.
Confisses Jurdicas - Revista Cientfica do Curso de Direito Faculdade Santo Agostinho. - Ano 1, n.1. (2007) - Teresina, PI: FSA.
Anual
ISSN: 1981-2574
1. Cincias Sociais Aplicadas - Peridicos. Direito - Peridicos. I. Faculdade Santo Agostinho
CORRESPONDNCIA
Exemplares dessa publicao podem ser solicitados a Faculdade Santo Agostinho - FSA Ncleo de Comunicao - NUCOM Fone: (86) 3215-8721 Av. Vlter Alencar n 665, Bairro So Pedro, CEP 64019-625 Teresina-PI Fax: (86) 3215-8706 site:www.fsanet.com.br e-mail: fsa@fsanet.com.br
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1981-2574
CONFISSES JURDICAS - REVISTA DO CURSO DE DIREITO DA FSA
Diretora Geral - Yara Maria Lira Paiva e Silva Diretora de Ensino: Ms. Antonieta Lira e Silva Diretor Administrativo: tila de Melo Lira Coordenadora do Curso de Direito: Ms. Andra Cristina de Sousa Fialho Coordenadora Adjunta: Profa. Esp. Luciana Pessoa Nunes Santos CONSELHO EDITORIAL: Prof. Dr. Marlene Arajo Carvalho - UFPI / FSA Prof. Washington Luis de Sousa Bonfim - UFPI Prof. Gustavo Octaviano Diniz Junqueira - Faculdades Padre Anchieta - SP Prof. Ms. Cristiano Chaves de Farias - Faculdades Jorge Amado - BA Prof. Sebastio Patrcio Mendes Costa - FSA Prof. Luciana Pessoa Nunes Santos - FSA Coordenao Editorial: Prof. Dr. Marlene Arajo Carvalho Prof Esp. Anna Kelma Gallas Reviso de originais: Prof. Esp. Maria Ceres Freire Miranda Prof. Ms. Cleide Maria Teixeira Veloso dos Passos Normatizao e Catalogao na Fonte: Geraldo de Moura Filho Projeto Grfico: NUCOM - Ncleo de Comunicao FSA Editorao Eletrnica / Diagramao: Anna Kelma Gallas (MTb 173 - PI) Capa: Fbio Andrade Tiragem: 1 mil exemplares Fotolito e Impresso: Grfica Halley
Confisses Jurdicas, revista do Curso de Direito da Faculdade Santo Agostinho, tem como objetivo contribuir com o desenvolvimento inequvoco de idias, estabelecendo-se, desde seu primeiro nmero, como instrumento de comunicao entre o profissional e o estudante de Direito. Neste sentido, a publicao rene atuais e relevantes trabalhos de professores e operadores de direito, que atuam de forma incansvel em processos judiciais, bem como, nos mais diversos ambientes acadmicos. Consciente das dificuldades dos estudantes de Direito de publicao em peridicos, seja de suas resenhas, programas de iniciao cientfica e monografias, abrimos espao na revista Confisses Jurdicas para este importante pleito. Esclarecemos que, para este fim, adotamos critrios rgidos de seleo a fim de garantir a qualidade desta publicao. Assim, a revista Confisses Jurdicas torna-se no apenas um espao do profissional, operador de Direito, pesquisadores e professores, mas, tambm, do corpo discente desta e de outras IES brasileiras. Desejamos, desta forma, que esta publicao contribua para democratizar o conhecimento, trazendo relevantes contribuies para as letras jurdicas nacionais. Em verdade, defendemos que o Direito s tem sentido se aplicado e estudado tendo em vista a justia no seio social. Neste sentido, a revista Confisses Jurdicas colabora de forma inegvel, uma vez que traz lume discusses srias sobre diversas reas do conhecimento jurdico, ampliando as discusses no contexto de uma moderna sociedade que, em tempos de globalizao, no pode afastar-se do sentido da Justia e da tica. Nesse sentido, a Faculdade Santo Agostinho no poderia deixar de agradecer a todos os que dedicaram algumas horas a mais de seu precioso tempo para enriquecer, com grandiosa qualidade cientfica, esta publicao.
Yara Maria Lira Paiva e Silva

Diretora da Faculdade Santo Agostinho
Apresentao
EDITORIAL
Madre Teresa de Calcut, quando questionada sobre qual a necessidade primeira do ser humano, responde: comunicar-se. A comunicao , no apenas um meio de transmitir informaes, mas, primordialmente, instrumento de formao e consolidao de cidadania. Comunicando-se, o homem percebe o mundo ao seu redor e a forma como as interaes se estabelecem, pode, portanto, participar conscientemente da reconstruo de valores, conceitos, costumes e, por conseguinte, das normas disciplinadoras do convvio social. Esse papel deve ser o objetivo maior de Confisses Jurdicas, a to esperada revista cientfica do Curso de Direito da FSA. Idealizada e concretizada pelos docentes e acadmicos, com apoio da Instituio, essa publicao deve servir de canal da livre expresso do pensamento crtico, isento de pr-conceitos e escoimado de parcialidade, como uma verdadeira leitura das confisses de seus autores, da mesma forma que Santo Agostinho prolatou em sua obra mais famosa, Confisses, que inspira esta revista cientfica. Assim, aos que se aventuram na rdua e gratificante empreitada de saciar a necessidade primeira do ser humano, o meu desejo de boasvindas!
Luciana Pessoa Nunes Santos
S U M R
CNISE JRDCS OFSS UIA

Revista Cientfica do Curso de Direito da FSA
Teresina, Piau - Ano I - n.1 - 2007
A Teoria Ultra Vires Societatis no Cdigo Civil Brasileiro de 2002......................................................................................13 ROCHA, Marcos Daniel da Silva
Unio Estvel: quando o costume vira lei ............................31 PAIVA, Francisca Juliana C. B. E. de
Em que diferem Moral e Direito...........................................39 COSTA, Sebastio Patrcio Mendes da Cientificidade do Direito ....................................................... 67 COSTA, Sebastio Patrcio Mendes da Filhos da Tecnologia........................................................... 83 SANTOS, Luciana Pessoa Nunes Neurotecnologias Quais Limites ticos, Morais E Legais Devem Existir Quanto Ao Seu Uso No - Teraputico ...............103 BARRETO, Laudelina Maria Borges PIRES, Maria Amlia Ramos De Castro Respeito ao Princpio da Dignidade da Pessoa Humana sob o reflexo da Nova Lei de Violncia Domstica Contra a Mulher ...........................................................................................127 DAMASCENO, Jeane Cristine Barbosa Anlise sobre a Responsabilidade Tributria.....................139 MIRANDA, Fbio Andr Freire
I O
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I O S U M R
Remanescentes de Quilombos e a luta pelo reconhecimento e regularizao fundiria: a Comunidade Volta Do Campo Grande, no Municpio de Campinas do Piau .................. 151 QUEIROGA, Samya Beatriz Gonalves ALENCAR, Semramis Anto de Fo ucau lt e o Dis cu rs o Ju rdico Pen al: a carapaa da Sociedade Punitiva........................................................... 175 BANDEIRA, Katherine Lages Contasti Estrutura da FSA............................................................ 187 Normas de Publicao..................................................... 193
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ARTIGOS
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A Teoria Ultra Vires Societatis no Cdigo Civil Brasileiro de 2002
Marcos Daniel da Silva Rocha
O Cdigo Civil Brasileiro introduziu no ordenamento jurd ico nacional a te oria d e orig e m ing le sa conhecida como ultra vires societatis. Por intermdio da referida teoria, pode a sociedade empresria opor a terceiros a atuao de seus administradores que extrapolar os limites do objeto social, no se ob rig and o, assim, p e los ne g cios jurd icos realizados nessas condies. Tal responsabilidade recair, exclusivamente, sobre os administradores que agiram fora do objeto da sociedade. O objetivo principal do presente trabalho examinar os limites e as possibilidades de incidncia da teoria ultra vires s sociedades limitadas. PALAVRAS-CHAVE: Cd ig o societatis. Civ il; socie d ad e s limitad as; re sp onsab ilidade ; administradore s; ultra v ires
Marcos Daniel da Silva Rocha Mestre em Polticas Pblicas, com o tema: Defensoria Pblica do Estado do Piau: mecanismo de democratizao do acesso prestao jurisdicional? - Universidade Federal do Piau, Coordenao de Aperfeioamento de Pessoal de Nvel Superior. Bacharel em Direito. Professor do Curso de Direito na Faculdade Santo Agostinho.
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1. Colocao do problema
O Cdigo Civil Brasileiro, trazido a lume pela Lei n 10.406, de 11 de janeiro de 2002, introduziu variadas e importantes modificaes no cenrio do direito nacional. possvel classific-las em pelo menos trs grandes categorias, algumas bastante alvissareiras e de h muito cogitadas, como o sistema marcado pela tcnica das clusulas gerais; outras que foram apenas positivadas no plano legislativo e que j representavam teses consagradas jurisprudencialmente, como o amplo reconhecimento e defesa dos direitos da personalidade; e um terceiro grupo que no contou com o beneplcito doutrinrio e jurisprudencial, porquanto reflexo de teorias que melhor se acomodariam nos quadrantes da hi stria do direi to, no mai s se amolda ndo reali dade em vo ga, como o persistente fetiche legal que impe tratamento mais rigoroso e formal propriedade imvel em relao ao que dispensado propriedade mobiliria. Entre as novidades verificadas figura a teoria conhecida como ultra vires societatis, surgida nos pretrios britnicos do sculo XIX e formalmente insculpida no artigo 1015 do novel Codex. Consoante ver-se- adiante, tal teoria, que na sua formulao original nulificava os negcios entabulados pela sociedade ao desabrigo do objeto social, mo dern amen te vem sen do desacol hi da e, qu an do mui to , vem tendo seus efeitos severamente atenuados, seja pela responsabilizao pessoal do administrador, seja pela aplicao da teoria da aparncia. Trata-se de instituto sobremodo importante, cujos desdobramentos certamente far-se-o perceber em todos os quadrantes da vida negocial societria, notadamente por representar o cotejo entre dois interesses juridicamente albergados e que no raro apresentam-se em antagonismo: num plo a necessidade de proteger os direitos dos scios e investidores em face de uma atuao dos administradores extravasante do objeto social; noutro extremo, a necessidade de dotar as relaes negociais de segurana e estabilidade, privilegiando, outrossim, o dinamismo e a boa-f nas transaes.
2. Da Teoria Ultra Vires Societatis

Exatamente por no ter existncia fsica, que a pessoa jurdica se manifesta atravs dos atos praticados por seus administradores, rgos pelos quais se faz presente nas vrias relaes jurdicas que lhe dizem respeito. A atuao dos administradores vincula a pessoa jurdica, desde que de acordo com o objeto social e exteriorizada em conformidade com as regras contidas no ato
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constitutivo. Quando tal atuao no se d sob as cautelas indicadas, discute-se sobre se o s neg cios entabula dos nessas ci rcunstncias gerari am, no rmalmente, obrigaes para a sociedade. Noutras palavras, no custa lembrar que no exerccio regular de suas atribuies, o administrador no pode ser responsabilizado pelas obrigaes da sociedade. A sociedade, conforme lembra Gladston Mamede 1, estar obrigada a satisfazer s obrigaes regularmente contradas em razo da atuao do admin istrado r, sem que a isso possa se opor qua lquer sci o o u mesmo a totalidade dos scios. Porm, pelos atos que extravasem a legislao ou o ato constitutivo da sociedade, ou ainda que sejam praticados com abuso de poder ou desvio de finalidade, pode e deve o administrador ser responsabilizado. Os defensores da oponibilidade a terceiros da atuao dos administradores extravasante do objeto social ou mesmo em desconformidade com os requisitos estabelecidos no ato constitutivo invocam em socorro de sua pretenso, a teoria de origem inglesa conhecida como ultra vires societatis, expresso latina que significa alm das foras da sociedade. Ressalte-se, neste ponto, que a expresso ultra vires utilizada em vrios outros quadrantes do direito. Assim, no Direito Civil, mais exatamente na parte qu e cu ida da sucess o heredi t ri a , u ti li za -se a express o ul tra vi res hereditatis, ou, ultra vires suecessionis, para designar as obrigaes de um herdeiro de pagar as dvidas da sucesso alm do ativo desta, ou seja, alm das foras da herana, com seu prprio patrimnio (ressalte-se que no direito brasileiro no existe essa obrigao). No direito contratual possvel divisar o instituto conhecido por ultra vires mandatis, para designar a atuao do mandatrio que transcende os limites fixados pelos poderes conferidos pelo manda nte. Com o mesmo escopo, util izada a expresso u ltra vires na seara do Direito Pblico, sendo encontradia em julgados do Supremo Tribunal Federal, para se referir a prticas legislativas, executivas ou judicirias incondizentes com as regras de competncia constitucionalmente estabelecidas. Examinese, como exemplo, os seguintes julgados, todos do Pretrio Excelso: ADI-MC 3462 / PA; ADI-MC 2667 / DF; ADI-MC 2364 / AL e HC 74325 / SC. Retomando o campo societrio, quando a pessoa jurdica se manifesta nos contornos anmalos aqui definidos, como se no houvesse atuado, restando a responsabilidade pessoal e exclusiva dos administradores que a conduziram
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MAMEDE, Gladston. Direito Empresarial Brasileiro. So Paulo: Atlas, 2004. v. 2. p. 143
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por to tortuosa senda. O(s) ato(s) ultra vires seriam, segundo a jurisprudncia inglesa que formulou a s bases da doutri na, reputados nulo s. Entendeu-se qu e a capacidade societria para agir validamente, diferentemente da ampla capacidade legalmente reconhecida s pessoas naturais, teria os limites definidos pelo objeto social 2 . O leading case que definiu seus contornos foi Ashbury Railway Carriage and Iron Co Ltd contra Riche, tendo sido julgado pela Casa dos Lords no ano de 1875. No caso em apreo, segundo Nicholas Bourne3 , restou verificada a anulao de um contrato que a companhia inglesa Ashbury Railway Carriage celebrou para a construo de uma estrada de ferro na Blgica, entre as cidades de Anturpia e Tournay, por entender o tribunal que a companhia teria atuado de maneira extravasante de seu objeto social. Julgamentos como o aqui retratado tornaram-se comuns na Inglaterra do sculo XIX, encontrando eco em vrias outras naes do Commonwealth, como a Irlanda e a Austrlia. No rigor da formulao originria da teoria, os negcios jurdicos estranhos ao objeto social no poderiam ter sua nulidade afastada, no poderiam ser ratificados, nem mesmo atravs do concurso da unanimidade das vontades dos scios, eventualmente expressa em deciso assemblear. Se verdade que a inteno dos artfices da teoria era promover a defesa dos membros e dos credores da corporao (que deveriam ter a segurana de saber de antemo quais os possveis negcios celebrveis pela entidade, racionalizando assim os riscos de suas participaes) diante de uma atuao temerria dos administradores, no menos verdade que o grande prestgio que a anulao dos atos ultra vires experimentou acabou representando um grave incmodo para as atividades econmicas em geral, notadamente por restarem seriamente comprometidas a segurana, a estabilidade e a celeridade das relaes negociais, colocando quem negocia com a sociedade em situao de prejuzo, notadamente por ter que suportar o risco da ocorrncia de contratos que a sociedade no poder ser compelida a cumprir, por escaparem aos limites de seu objeto social. Outrossim, tal situao pode conduzir a um enriquecimento sem causa da sociedade.
Entre os motivos pelos quais se justifica o cuidado em relao ao objeto social, temos: delimitar o tipo de sociedade (se simples ou empresria); fixar a rea de atividade societria (o ramo de atividade), possibilitando a constatao da responsabilidade dos administradores por atos praticados contra o estatuto ou mesmo situados fora do objeto social; possibilidade do exerccio do direito de retirada pelos acionistas dissidentes no caso de alterao do objeto social. Relembre-se, neste ponto, que o contraste entre a atuao dos administradores e o objeto social, revelar ou no a incidncia da teoria ultra vires societatis.
3
BOURNE, Nicholas. Drafting Object Clauses and Ultra Vires. Business Law Review. Aspen Publishers: October, 2004.
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Com efeito, a cada contrato projetado, a parte que negociasse com a sociedade deveria se cercar de todas as cautelas no sentido de verificar previamente se o negcio jurdico pretendido estaria ou no compreendido no objeto social da pessoa jurdica, sob pena de enfrentar srios dissabores e prejuzos em razo da incidncia da teoria ultra vires. Considerando que tal verificao, ainda que possvel, morosa, no h dvida sobre ter sido criado srio entrave dinmica empresarial. No por acaso, sua aplicao foi sendo progressivamente abrandada e mesmo abandonada, de modo que na prpria Inglaterra, atravs da Companies Act de 1986 e da Companies Act de 1989, a ultra vires foi abolida (esta foi uma das condies fixadas para a admisso dos ingleses na Comunidade Europia de Naes). Nos Estados Unidos, j em 1930, a doutrina ultra vires societatis estava com alcance bem reduzido, exatamente por passar a prevalecer a idia (seja por intermdio de leis estaduais, seja por intermdio de entendimentos doutrinrios e da jurisprudncia), de que o objeto social funciona como fator limitativo das faculdades dos representantes da sociedade e no da pessoa moral. No campo doutrinrio, melhor sorte no est reservada teoria. No so poucos os autores que a consideram condenvel, repudiando-a. Para Celso Barbi Filho 4 , encampar modernamente a ultra vires significa um inaceitvel retrocesso. Durante as discusses que antecederam a vigncia do Cdigo Civil de 2002, Rubens Requio j se lanava, nos seguintes termos, contra a inclinao pela adoo da teoria ultra vires societatis:
O Projeto, como se percebe, abandonou a construo doutrinria e jurisprudencial, elaborada por nossos juristas e pelos tribunais, para se inspirar na lei italiana (...) exigir demais que no mbito do comrcio, onde as operaes se realizam em massa, avessas ao formalismo, que, a todo instante, o terceiro que contrata com uma sociedade solicite desta a exibio do contrato social, para verificao dos poderes do gerente. A doutrina que d validade a tal clusula evidentemente contrria s tendncias e esprito do direito comercial. 5
BARBI FILHO, Celso. Apontamentos sobre a teoria ultra vires societatis no direito brasileiro. Revista
Forense, Rio de Janeiro, Forense, v. 305. 5 REQUIO, Rubens. Curso de Direito Comercial. 24 ed. So Paulo: Saraiva, 2005. v. 2. p. 28-29.
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Da mesma forma, lembra Modesto Carvalhosa 6
que, quando a sociedade pratica
atos ou exerce atividades no previstas no seu objeto social, ser ela responsvel perante aqueles de boa-f que sofreram os respectivos danos, sejam os prprios acionistas, sejam os credores ou os concorrentes ou mesmo terceiros, indiretamente prejudicados. No se pode perder de vista ainda que aplicao da ultra vires doctrine, embora temperada ou atenuada, integrou ou integra ordenamentos jurdicos de vrios outros pases, como a Argentina, os Estados Unidos e, no que mais diretamente nos interessa, o Brasil. Cuidar-se- mais adiante de tais projees da teoria britnica. Na Argentina, aplicado o que Hector Alegra 7 chama de critrio del ultra
vires atenuado, pelo qual a sociedade carece de capacidade para realizar atos que sejam notoriamente estranhos a seu objeto social, os quais no lhe sero imputados nos casos em que algum administrador ou representante os pratique atuando por ela. o que dimana da leitura do artigo 58 da LSC (Lei de Sociedades Comerciais). Assevera ainda o comercialista argentino que, inobstante a ausncia da severi da de da fo rmul a o bri t ni ca o ri gi n a l, tra ta -se de u ma con cep o anacrnica, ultrapassada, sem qualquer amparo no direito societrio comparado norte-americano e europeu. Indica, finalmente, que mesmo as legislaes societrias do Canad, da Nova Zelndia e da Austrlia (pases de tradio legislativa filiada common law, e portanto de forte influncia inglesa), conferem s sociedades a capacidade e os poderes de uma pessoa fsica. Sem embargo das crticas que toda a doutrina produz, incontroversa a introduo na legislao brasileira da teoria ultra vires. Interessante, neste ponto que a maioria da doutrina, quando estuda a incidncia e os desdobramentos da teoria ultra vires no direito brasileiro, fica limitada ao exame do artigo 1015 do Cdigo Civil, praticamente olvidando o disposto no artigo 47 do mesmo C di go . Com efeito, parecem desconsiderar que a inteno do legislador de proteger as sociedades e os investidores, pela aplicao da teoria ultra vires, j se faz bem ntida no referido artigo, posto que eventuais negcios jurdicos que extrapolarem os poderes e/ou objetivos sociais passaram a ser inimputveis pessoa jurdica, devendo ser atribudos nica e exclusivamente responsabilidade do administrador.
6 7
CARVALHOSA, op. cit. p. 17-18. ALEGRA, Hector. La Representacin Societria. Buenos Aires: Editorial Astrea, 2006. p. 10-22.
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2.1 A teoria ultra vires, a teoria da aparncia e proteo do terceiro de boa-f
A teoria da aparncia surgiu por obra da doutrina alem, sendo desde cedo adotada tambm pela doutrina italiana e francesa. Presentemente, incide de maneira bem intensa em todos os campos do direito privado. No direito brasileiro, a influncia exercida pela teoria da aparncia tambm empolga os estudiosos e julgadores, sendo inmeras as suas manifestaes, inclusive no direito positivo nacional. Temos, com efeito, o credor aparente, o herdeiro aparente e a servido aparente. Relembre-se tambm, agora no plano do direito processual civil, a aplicao da teoria da aparncia fixando a presuno de que aquele que recebe a citao processual age como preposto da pessoa jurdica demandada. Encarecendo a importncia da teoria da aparncia, assim pontificou Arnaldo Ri zza rdo:
As relaes sociais se baseiam na confiana legtima das pessoas e na regularidade do direito de cada um. Uma
pessoa tida, no raras vezes, como titular de um direito, quando no o , na verdade. Aparece como portadora de um valor ou um bem, agindo como se fosse proprietria, por sua prpria conta e sob sua responsabilidade 8
No campo do direito societrio, a teoria da aparncia desfruta de larga aplicao, notadamente quando se faz presente uma situao de aparncia de regularidade jurdica frente a um terceiro que, de boa-f, tenha se relacionado negocialmente com uma sociedade, justamente em razo da situao aparente. mais especificamente na seara da representao societria que ganham vulto as discusses sobre a incidncia da teoria da aparncia. Neste sentido, possvel afirmar que, pelo menos em princpio, quem atua por uma sociedade gera nos terceiros de boa-f que contratam com ela, a aparncia de legitimidade e de regularidade de sua atuao, de modo que tal aparncia obriga, vincula a sociedade, no se podendo alegar que quem atuou pela sociedade no possua poderes para tanto. No se pode perder de vista e deixar de encarecer que o terceiro que negocia com a sociedade deve estar de bo a-f.
RIZZARDO, Arnaldo. Teoria da aparncia. Revista AJURIS 24/222-223. Porto Alegre-RS. Mar. 1982.
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Antes de discorrer mais detidamente sobre tal exigncia, indique-se, desde logo , de uma man eira geral, que a necessidade de que os sujeitos de direito pautem suas condutas negociais pela estreita observncia da boa-f, subjetiva e objetiva, encontra-se positivada no artigo 422 do Cdigo Civil, dispositivo que condiciona a liberdade de contratar aos ditames da boa-f. Sobre a importncia de tal princpio no campo das relaes empresariais, assim se manifesta Judith Martins Costa:
Na vida societria a boa-f atua, por igual, na concretizao da confiana no trfego negocial, ento tutelando situaes de confiana e vedando o comportamento contraditrio e des leal. Entre a s situ aes d e conf iana est uma peculiar modalidade em que a boa-f gera o dever de no ser fraudada a confiana do mercado e dos acionistas n o-contr ola dore s 9 .
Retomando a exigncia da boa-f na conduta do terceiro que negocia com a sociedade, assevere-se que dever agir com retido e probidade. Deve o terceiro ser leal e colaborar ativamente para que o contrato preencha sua funo social, de servir como vetor de desenvolvimento e de reduo de desigual dades. Agindo n os mol des aqu i retrata dos, poder usu fru ir da proteo que a teoria da aparncia confere. A boa-f tambm se revela, concretamente, na necessidade de conduta diligente por parte do terceiro, posto no ser razovel entabular negcios jurdicos, notadamente os de vulto, sem se cercar previamente de um mnimo de cuidados, a saber: exame da documentao pertinente e consulta a advogado s. Aquele que no adota cautelas minimamente exigidas como as aqui indicadas (especialmente nos negcios jurdicos de maior complexidade tcnica e porte econmico), no pode pretender argir boa-f, parecendo, por outro lado, ter agido com inaceitvel leviandade. A contrrio sensu po der-se-ia cogitar de u m meno r rigo r nos cuida dos atinentes negociao, em ateno envergadura econmica da avena, como leciona, nos seguintes termos, Andrea Salles:
N o d em ais me nc iona r, t od av ia , qu e a ma ioria dos
COSTA, Judith Martins. Os campos normativos da boa-f objetiva: as trs perspectivas do Direito Privado brasileiro. Revista Forense. Rio de Janeiro: Forense, v. 385. 2006. p. 11.
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exercentes da atividade empresria no Brasil so pequenos e micr oe mp re s rios . O cont ra to m ais comu m aos empresrios a compra e venda. Para exemplificar o absurdo legal, imagine um distribuidor de bebidas, v.g., que, ao revender para um bar R$ 1.000,00 em mercadorias, tenha que sair da sua loja, ir junta comercial e pleitear os atos constitutivos deste empresrio, devendo aguardar a bur ocra cia do rgo com peten te e pag ar os "m dic os" emolumentos em relao ao ato (na Junta do Rio de Janeiro, por exemplo, R$ 101,70 para cada ato de sociedades annimas e R$ 67,80 para cada ato de sociedades limitadas e de empresrios individuais) 10 .
Do exposto, somente se pode admitir a dispensa da adoo de tais medidas em operaes de pequena magnitude, em que a anlise da relao custobenefcio envolvida desaconselha. Quanto necessidade de exame das circunstancias objetivas que cercam toda a negociao, o documento que deve ser compulsoriamente consultado em questes que envolvam sociedades empresrias o contrato social (ou o estatuto) com todas as eventuais alteraes posteriores constituio da pessoa jurdica. O objetivo que se tem em mira alcanar contrastar a atuao do representante com as regras internas da sociedade, e bem assim, se a atuao ocorreu dentro dos limites permitidos pelo objeto social. Discorrendo sobre a aplicabilidade da teoria da aparncia em sede de responsabilidade da sociedade e de seus representantes, assim enunciou, ainda no ano de 1983, Waldirio Bulgarelli:
Convm se advertir que com apoio na teoria da aparncia, pa ssou- se a r econhe ce r a re spons abilid ade da c omp anhia, pela impossibilidade prtica de terceiros conhecer com exatido as dimenses dos poderes dos administradores. Hoje, firmou-se o entendimento aceito pela Jurisprudncia de que a companhia responde: 1) quando houver tirado proveito; 2) quando houver ratificado o ato; 3) quando o ato atinja terceiro de "boa-f"
11
10
SALLES, Andrea. Jurisdio Constitucional: o Princpio da Proporcionalidade e a Teoria Ultra Vires. Revista Magister de Direito Empresarial. Porto Alegre: Magister, v. 5, nov. 2005. p. 83.
11
BULGARELLI, Waldirio. Apontamentos Sobre a Responsabilidade dos Administradores das Companhias. Revista Justitia. V. 120. 3 Trim de 1983.
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No plano jurisprudencial, o Superior Tribunal de Justia tem aplicado frequentemente a teoria da aparncia em socorro do terceiro de boa-f, consoante possvel constatar do exame da ementa a seguir transcrita:
DU PL IC ATA - CO MPRA E VEN DA M ER CANT IL - M ERC AD OR IA R EC EB ID A NA SED E DA E MPRE SA POR F UN CION R IO S - AL EG A O D E FALTA DE POD ER ES D E REPRESE NTA O - TEO RIA D A APARN CIA - N o of ende os arts. 17 do Cdigo Civil de 1916 e o art. 144 da Lei n 6.40 4, d e 15 .12. 1976 , o julga do q ue, em f ace das circunstncias da causa (recebimento da mercadoria na sede da compradora por seus funcionrios, com a participao do "supervisor de vendas") d prevalncia boa-f da vendedora e "teoria da aparncia", em oposio ao aspecto meramente formal (empregado desprovido de poderes de representao). - Pretenso da recorrente, ademais, de modificar a base ftica da lide. Incidncia da Smula n 7-STJ. Recurso Especial no conhecido. (STJ RESP 135306 - SP - 4 T. - Rel. Min. Barros Monteiro DJU 1 9.1 2.2 003 - p . 0 046 5)
A prevalncia da aparncia sobre a especialidade dos poderes sociais e sobre as restries encontradias no contrato social tem sido uma constante na jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia. Neste sentido, examine-se a seguinte emen ta:
PROCESSUAL CIVIL. AO INDENIZATRIA. ATO ILCITO. ACIDENTE DERIVADO DE ATIVIDADE PROFISSIONAL. MUTILAO POR PRENSA INDUSTRIAL. SCIO-GERENTE. DESVIO DA FINALIDADE SOCIAL. DENUNCIAO LIDE. DESCABIMENTO, NA ESPCIE. CPC, ART. 70, III. I. A denunciao lide, segundo orientao traada no
REsp n. 2.545-SP (4 Turma, Rel. Min. Slvio de Figueiredo, unnime, DJU de 06.08.90), no pode ser deferida sem o criterioso exame do seu cabimento no caso concreto. II. No caso dos autos, cuidando-se de ao de indenizao movida por empregada contra empresa, por mutilao causada por prensa industrial, no se tem como pertinente tal de nu nc ia o, m ot iv ad a por su post a ut iliz a o do
maquinrio por scio-gerente que agiu com desvio da fi-
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nalidade social. Em primeiro, porquanto se cuida de ao cuja natureza demanda desfecho mais clere em razo da gravidade dos danos sofridos, e, em segundo, porque se infrao aos objetivos da sociedade houve, certo que ocorreu por omisso dos demais scios e da empresa, que no mantiveram adequada fiscalizao sobre a administrao confiada ao gerente. A eles fica ressalvado o uso de ao prpria para tal investigao e apurao dos respectivos prejuzos, que podem, inclusive, at ultrapassar o mbito da presente causa. III. Recurso conhecido, mas
improvido. (STJ RESP 175.016 SP 4 T Rel. Min. Aldir Passarinho Jnior DJU 26.06.2000 p. 176)
Relembre-se que, apesar de dominante, doutrinria e jurisprudencialmente, a concepo que prega a aplicabilidade da teoria da aparncia, existem vozes di sson an tes. Com efeito, Fbio Konder Comparato repudia a adoo da teoria no Brasil, afirmando tratar-se de verdadeiro contrabando ideolgico sua importao do ordenamento alemo. Para o comercialista paulista, o direito brasileiro prescreve soluo prpria para os problemas supostamente sujeitos incidncia da teoria da aparncia. Discorrendo sobre o tema, Fbio Konder Comparato afirma:
Os seus propugnadores argumentam com a necessidade de se preservar a segurana das relaes, sobretudo mercantis, e com o dever geral de proteo aos terceiros de boa-f, que seriam irremediavelmente lesados, se o suposto representado no ficasse vinculado pelos negcios concludos pelo falso procurador. Mas em nosso direito, como fartamente sabido, a regra geral em matria de dano antijurdico negocial a sano por perdas e danos (CC, art. 159), no a validade e eficcia dos negcios jurdicos praticados a dano de outrem 12 .
Trilhando a mesma senda, Gustavo Saad Diniz tambm entende que no Brasil no foi adotada a teoria da aparncia:
COMPARATO, Fbio Konder. Aparncia de Representao: A Insustentabilidade de uma Teoria. In: SIMAO FILHO, Adalberto e DE LUCCA, Newton (Coords.). Direito Empresarial Contemporneo. 2 ed. So Paulo: Juarez de Oliveira, 2004. p. 273.
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As con side ra es dese nvolvid as perm item conclu ir q ue no Brasil no foi adotada a teoria da representao aparente, prestigiando-se aqui, inclusive aps o advento do CC/2002, a possibilidade de oposio de limitaes somente nos casos especficos: a) se a limitao de poderes estiver inscrita ou averbada no registro prprio da sociedade; b) provando-se que era conhecida do terceiro; c) tratando-se de operao evidentemente estranha aos negcios da sociedade
13 .
Inobsta nte tais posi cionamentos e mesmo aps a formal introduo da teoria ultra vires no direito positivo brasileiro por obra dos j mencionados artigos 47 e 1015 do Cdigo Civil a posio dominante no direito brasileiro, diante de eventual cotejo entre a teoria ultra vires societatis e a teoria da aparncia, tem sido pela adoo da teoria alem. Neste sentido, examine-se a seguin te ementa (u ma das raras decises que versa expressamente sobre a teoria ultra vires) da lavra do extinto Primeiro Tribunal de Alada Civil de So Paulo:
MANDATO - Gesto de negcios - Nota promissria emitida por sociedade empresria e avalizada por preposto com poderes - Inaplicabilida de da teoria da ultra vires societatis - Responsabilida de da sociedade por atos de seus administradores perante terceiros de boa-f - Simulao da existncia de dvida no comprovada - Aplicao da Teoria da aparncia - Embargos do devedor improcede nt es - R ec ur so imp rovido. EX EC U O POR T T UL O EX TR AJUD IC IAL - Nota p romiss r ia a va liza da - D v id a contrada pela empresa co-executada - Origem em oper a e s me rc an tis e aq uisi o de s em ov en te s -
Inadimplncia - Laudo pericial nesse sentido - Confirmao, por prova testemunhal, de intensa relao de dbitos justificadores da cobrana - Simulao da existncia de dvida inocorrente - Embargos do devedor improcedentes - Re cu rs o im pr ov id o. ( 1 TAC SP - Ap 13 19 05 1- 3 -
13 DINIZ, Gustavo Saad. Teoria da Representao Aparente no CC/2002: Afastamento. Revista Sntese de Direito Civil e Processual Civil. So Paulo: Sntese, v. 22. abr. 2003. p. 133.
25
(57994) - So Paulo - 10 C. - Rel. Juiz Ricardo Negro J. 26 .1 0. 20 04 )
Idntica a viso da doutrina. Neste ponto, traz-se colao, verbi gratia,
os magistrios de Alfredo de Assis Gonalves Neto14,

Jos Waldecy Lucena
16
Marlon Tomazette 15 e
(exarados j sob a vigncia do Cdigo Civil de 2002).
O ltimo autor mencionado, embora sem fazer expressa referncia teoria da aparncia assevera que a soluo correta, em quaisquer circunstncias (inclusive quando se estiver diante de conduta notoriamente em desabrigo do objeto social), a vinculao da sociedade, perante terceiros, por atos de seu representante, cuja responsabilidade dever ser apurada internamente.
2.2 A Teoria Ultra Vires e o Direito Projetado

Tramita na Cmara dos Deputados projeto de lei com vistas a suprimir a teoria ultra vires societatis do direito nacional:
Projeto de Lei n. , de 2003 D nova redao ao art. 1.015 do Cdigo Civil. O CONGRESSO NACIONAL decreta: Art. 1. O art. 1.015 do Cdigo Civil Brasileiro, aprovado pela Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002, passa a vigorar com a seguinte redao: Art.1.015. (...) Pargrafo nico. O excesso por parte dos administradores somente pode ser oposto a terceiro provando-se que este tinha conhecimento do fato. (NR). Art. 2. Esta Lei entrar em vigor na data de sua publicao.
A justificativa ofertada pelo projeto aponta, na mesma trilha da doutrina amplamente dominante, para o fato de que a teoria ultra vires no mais adotada em nenhum pas, exatamente em razo dos alegados efeitos nocivos aos terceiros de boa-f. Apregoa que a sociedade, ressalvadas as hipteses em que os administradores agem em conluio com o terceiro, sempre responde pelos negcios rea-
14
NETO, Alfredo de Assis Gonalves. Lies de Direito Societrio. 2 ed. So Paulo: Juarez de Oliveira, 2004. p. 25. 15 TOMAZETTE, Marlon. Direito Societrio. So Paulo: Juarez de Oliveira, 2003. p. 179. 16 LUCENA, Jos Waldecy. Das Sociedades Limitadas. 6 ed. Rio de Janeiro: Renovar: 2005. p. 456.
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lizados por seus administradores perante o terceiro de boa-f, o qual no tem o dever legal de fiscalizar a atuao do administrador societrio.
3. Concluso
A insero da teoria ultra vires societatis no direito positivo brasileiro, notada mente por fo ra do dispo sto nos artigos 47 e 10 15 do Cdigo Civil revela injustificvel descompasso com o direito contemporneo. Os di spo sitivos aci ma men cio nados n o parecem bem a ssentado s n em mesmo diante da tbua axiolgica implantada pelo novo ordenamento civil, fulcrada, entre outros princpios, na boa-f que deve nortear as relaes negociais e na prevalncia do fundo, da essncia sobre meros formalismos. Com efeito, a tendncia que vem sendo crescentemente reforada, seja no plano legislativo, seja na esfera jurisprudencial e na seara doutrinria, aponta para o ocaso da teoria que permite a oponibilidade das limitaes em razo do objeto social a terceiros que negociam com a sociedade. Inversamente, vem ganhando generalizados aplausos a tese que capacita a pessoa jurdica para a prtica de toda sorte de negcios jurdicos que lhes digam respeito, estejam ou no compreendidos no objeto social. Como demonstrado, mesmo na sua ptria de origem, a Inglaterra, e nos demais pases inspirados na tradio jurdica britnica como a Austrlia, o Canad e a Nova Zelndia no mais se aplica a indigitada teoria. Outros pases que no passado adotaram a teoria ultra vires societatis, como a Argentina, tambm seguem o mesmo caminho. No por acaso, j tramita no Congresso Nacional Brasileiro projeto de lei para retirar do Cdigo Civil qualquer possibilidade de incidncia da teoria ultra vires. No se pode perder de vista, entretanto, que os administradores so rgos societrios, no ostentando ilimitados poderes de atuao, no lhes sendo permi tido atu a r em desrespei to s prescri es en co ntra di a s n o a to constitutivo da sociedade. Do exposto, se verdade que a aplicao da teoria ultra vires societatis distoa das prticas verificadas no moderno direito comparado, no menos verdade que a situao dos scios no pode ficar descoberta. Assim, prestigia a razoabilidade e contribui para a celeridade, para o dinamismo to tpico do direito comercial a soluo que reserva ao plano societrio interno a discusso e a responsabilizao acerca de eventual atuao dos administradores em dissonncia com o que indica o objeto social. guisa de remate, acentue-se que perante terceiros de boa-f, a socieda-
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de deve sempre ser responsabilizada, restando invariavelmente obrigada pela atu ao de seus administradores, ca bendo ao s s cios que epi sodi camente venham a se sentir prejudicados, intentar medida judicial de regresso contra os administradores da sociedade cuja atuao fora dos contornos do objeto social lhes transparecer lesiva.
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Unio Estvel: quando o costume vira lei

Francisca Juliana C.B de Paiva
Com este trabalho buscamos fazer uma pequena anlise acerca da unio estvel. Ao falarmos em famlia, logo vem em mente a instituio do casamento, seus efeitos e conseqncias jurdicas. No decorrer dos temp os, outra figura mostrou-se marcante na formao da famlia brasileira: a unio estvel, tema do nosso estudo, e ponto de conflito na doutrina jurdica. PALAVRAS CHAVES: famlia, casamento, companheiros, legalidade, direitos, deveres, reconhecimento, sociedade.
Introduo Ao longo dos tempos, o casamento foi visto pela sociedade brasileira como a condio sine qua non na formao da famlia. A Igreja Catlica foi a grande responsvel pela importncia dada ao casamento no que tange a formao familiar pois, sendo o catolicismo a religio predominante desde os tempos do Imprio, o casamento religioso era aceito e imposto pela prpria sociedade. A Igreja tinha como objetivo a manuteno das famlias e de suas posses atravs de laos de unio e aglomerao econmica. Esta era a utilidade civil do casamento at meados da metade do sc. XX no Brasil. Ou seja, desde essa poca, o casamento passou a ser sinnimo de negcio jurdico.
Advogada graduada pela Uni versidade Federal do Piau - UFPI e Ps-graduada em Docncia Superior pela Faculdade So Judas Tadeu e Direito Penal e Processo Penal pel a ESAPI.
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A unio estvel, relao entre homem e mulher, configurada na convivncia pblica, contnua e duradoura, estabelecida com o objetivo de constituio de famlia, sempre se fez presente na nossa sociedade, mas o no reconhecimento por parte desta e do s legisladores, fez dessa rel ao si n nimo de ma rgi nali dade. Com o fim de proteger a famlia legtima, aquela formada a partir da instituio do casamento, o Cdigo Civil - CC de 1916 colocou a famlia ilegtima aqum da legislao, referindo-se raramente ao direito concubino, fazendo com que este fosse quase que destitudo de amparo legal. A doutrina bem vasta no que se refere valorizao do casamento como ponto determinante na formao da famlia. Segundo Slvio Rodrigues (1999, p.18), o casamento contrato de direito de famlia que tem por fim promover a unio do homem e da mulher, de conformidade com a lei, a fim de regularem suas relaes sexuais, cuidarem da prole comum e se prestarem mtua assistncia. Diante do acima citado, importante ressaltar que o conceito de casamento deve ser encarado como mutvel, uma vez que a sociedade encontra-se em constante transformaes fsicas e psicolgicas e, entre tais modificaes, fica evidente a presena de uma enorme mudana nos valores e vises de mundo por parte do meio social. O Cdigo Civil de 1916 traduziu todo o pensamento de uma poca em que o preconceito reinava diante da formao da famlia. As mudanas em relao aos direitos e aos deveres dos ento chamados concubinos comearam a existir na metade do sc. XX, com posies doutrinrias a favor dos direitos dos concubinos. Os tribunais, atravs de jurisprudncias de cunho obrigacional, deram unio estvel o esteio para um futuro reconhecimento por parte dos legisladores e assim, a unio livre passou a ser considerada um possvel direito, um fato social e jurdico. A unio estvel o puro exemplo de um costume com desdobramentos sociais, haja vista que, no Brasil, o nmero de unies estveis sempre cresceu, o que a cada dia, obrigava um maior direcionamento da viso do legislador a um costume, que se pode dizer, virou fato social. Soares (1999, p.44), a esse respeito comenta:
Se ja como for, o de sinte res se pe lo cas ame nto a cab ou provocando uma espcie de clamor pblico, no sentido de q ue f os se m cons titu cion aliz ad as e r eg ulad as ,
legislativamente, as unies livres entre o homem e a mulher, para efeito da recproca assistncia e proteo prole,
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da resultante, originando a noo de entidade familiar, prevista na carta poltica de 1988, em razo do que no mais se pode falar em famlia ilegtima, em oposio famlia legitima, pois ambas situaes esto sobre o manto da proteo legal e constitucional. de grande valia a afirmao acima citada, uma vez que o reconhecimento da un i o es t ve l como s en do um cost um e com
proliferaes sociais que encontrou positivao a prova concreta de que a sociedade sinnimo de transformaes. A viso que se tinha do casamento e da unio estvel carecia de reformulaes e adequaes ao meio social.
O Direito fruto de uma sociedade. Da a necessidade de que a unio estvel, um simples costume, fosse reconhecida pelo Direito. O costume visto pelos tericos do Direito como sendo fonte informal do prprio. O cerne do nosso ordenamento jurdico o Direito Romano. Para este, o costume no constitui fonte direta de formao jurdica. Isto porque, como os ordenamentos jurdicos romanos primam pela normatizao extrema, estes adquirem certa inrcia para se a daptar s mudanas na sociedade, ou seja, s mudanas de costumes. Em ordenamentos baseados no dito Common Law (por exemplo, a Constituio inglesa), mais fcil de verificar a influncia dos costumes na feitura legal, uma vez que o Direito gerado, na maior parte das vezes, na sentena jurdica e no no apoio letra legal. Segundo Paulo Nader (p.182, 1999): O direito codificado favorece mais a certeza do Direito do que as normas costumeiras. em relao ao costume. fundamental para o nosso trabalho conceituar costume. Segundo Paulo Nader (p.183, 1999): um conjunto de normas de conduta social, criadas espontaneamente pelo povo, atravs do uso reiterado, uniforme e que gera a certeza de obrigatoriedade, reconhecidas e impostas pelo Estado. O costume consiste na repetio constante e uniforme de uma prtica social. Em relao unio estvel e ao direito positivo brasileiro, aquela se deu ao longo dos tempos na prtica reiterada de uma conduta, reformulaes na viso da sociedade, fato social, necessidade de reconhecimento legal, uma vez que o direito visa ser o retrato de uma sociedade. Com a carta magna de 1988, a unio estvel foi reconhecida como entidade familiar. Em seu art.226 3o, a Constituio Federal - CF confere proteo do Estado unio estvel entre homem e mulher como entidade familiar. Da resulta a superioridade hierrquica da Lei
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O Cdigo Civil de 2002 se refere a unio estvel em seus artigos 1723 a 1727, tendo como terminologia unio estvel e companheiros. A nova legislao colocou os termos concubinato e concubinos na mesma situao em que se en co n tra va a u ni o estvel em tempos remo tos, ou sej a , n a marginalidade da lei. Desta forma, praticam o concubinato e so concubinos aqueles para os quais h impedimentos para o casamento. De acordo com o art. 1727 do CC as relaes no eventuais entre homem e mulher, impedidos de casar, constituem concubinato. De acordo com o art. 1723 do CC reconhecida como entidade familiar a unio estvel entre o homem e a mulher, configurada na convivncia pblica, contnua e duradoura e estabelecida com o objetivo de constituio de famlia (grifo da autora). Ao falarmos em unio estvel e seus conceitos na CF de 1988 e no CC de 2002, faz-se necessrio o conhecimento de seus elementos constitutivos tais como: a) a estabilidade na unio entre o homem e a mulher, ou seja, no qualquer relacionamento fugaz e transitrio que poder ser denominado de unio estvel. A relao deve ser duradoura. A questo do tempo no absoluta, pois havendo o animus de constituir famlia, haver a unio estvel; b) a relao deve tambm ser contnua, complementando a estabilidade. Importante ressaltar que nem sempre uma interrupo no relacionamento o afastar do conceito de unio estvel; c) deve haver a diversidade de sexos, pois n o ser co nsi dera da, de to do, relacion amento s entre pesso as do mesmo sexo; d) a relao deve ser pblica, pois a relao clandestina, escondida, no merece proteo da lei; e) acima de todo e qualquer elemento constitutivo est o objetivo de constituir famlia. No se faz necessria a presena de filhos pois, ainda que sem filhos comuns, a relao pode traduzir uma comunho de interesses de cunho familiar. O CC em seu art. 1724 dispe que as relaes estveis devem ser pautadas na lealdade, respeito e assistncia, e de guarda, sustento e educao dos filhos. O dever de fidelidade dever ser invocado pelo companheiro sempre que este faltar. No que tange habitao, de acordo com a Smula 382 do STF: a vida em comum sob o mesmo teto, more uxorio, no indispensvel caracterizao do concubinato. Vale lembrar que no meio social h relaes slidas duradouras e extremamente pblicas em que o casal envolvido no relacionamento, no resida embaixo do mesmo teto. Havendo os impedimentos do art.1521 do CC, exceto o inciso VI, no ser considerado unio estvel a relao assim decorrente. Ou seja, a pessoa separada de fato ou judicialmente poder constituir uma entidade familiar.
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vlido citarmos a facilidade dada pela CF-88 no que se refere converso da unio estvel, embora ainda reconhea o casamento como fonte primordial na constituio da famlia. A CF-88, em seu artigo 226, 3, reza:
para efeito da proteo do Estado, reconhecida a unio estvel entre o homem e a mulher como entidade familiar, devendo a lei facilitar sua converso em casamento.
Co m men os fo rmali da des e co m mui to ma is objetivida de, embora n o esteja definitivamente regulamentada a forma processual, a Lei faculta aos companheiros a converso da unio estvel em casamento. As Leis 8971/94 e 9278/96 conjuntamente ao Projeto de Lei n o 6960/2002 do suporte unio estvel. A Legislao 8971/94 atribuiu direitos de alimentos companheira comprovada de um homem solteiro, separado judicialmente ou vivo, que com ele vivesse h mais de cinco anos, ou dele tenha prole, enquanto no constitui nova unio e desde que provasse a necessidade. Tambm estabeleceu direito sucessrio aos companheiros em seu art. 2:
I - o (a) companheiro(a) sobrevivente ter direito enquanto no constituir nova unio, ao usufruto da quarta parte dos bens do de cujus, se houver filhos deste ou comuns;
II - o (a ) comp an he ir o( a) s ob re vive nt e te r d ir eito, enquanto no constituir nova unio, ao usufruto da metade d os b en s do d e cu ju s, s e n o houv er f ilhos, e mb or a sobre vivam as cen de nte s;
III -
na falta de descendentes e de ascendentes, o(a)
companheiro(a) sobrevivente ter direito totalidade da he ran a.
Em seu art. 3., a Lei 8.971/94 reconheceu o direito de metade dos bens do companheiro falecido ao sobrevivente, sendo tais bens, aqueles que formam resultado de ajuda mtua dos cnjuges. A Lei 9278/96 definiu a unio estvel em seu art. 1: reconhecida como entidade familiar a convivncia duradoura, pblica e contnua de um homem e
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de uma mulher estabelecida com objetivo de constituio de famlia. definio foi mantida pelo art. 1.723 do CC de 2002.
Essa
Em seu art. 8, a Lei 9.278/96 afi rma que os conviventes podero, de comum acordo e a qualquer tempo, requerer a converso da unio estvel em casamento, por requerimento ao Oficial do Registro Civil da Circunscrio de seu domiclio. Tambm dispe a Lei 9.278/96, em seu art. 9, que: Toda matria relativa unio estvel de competncia do Juzo da Vara de Famlia, assegurado o segredo de justia. Por ltimo, vlido apontar tambm a importncia do projeto de Lei n 6960/2002, que apresentava mudanas ao Cdigo Civil de 2002 no que se refere aos direito de famlia, sucesses e das empresas, pois devido a freqentes transformaes sociais, o nosso novo Cdigo Civil j considerado ultrapassado por muitos operadores do direito.
Consideraes Finais:
impossvel falarmos em entidade familiar nos dias atuais sem mencionar, a existncia da unio estvel. Embora haja na doutrina algumas divergncias e a lei no seu todo no aceite por completo a unio estvel, fcil demonstrarmos no ordenamento jurdico brasileiro que a unio livre e o casamento possuem pontos em comum. O Cdigo Civil de 2002, em seu art. 1.694, enfatiza a o bri ga o da presta o a l i men tci a en tre o s co mpa n h ei ro s n o s mesmo s parmetros do matrimnio. Falar em unio estvel falar de mudana na sociedade, na famlia e no
modo de encarar tal instituio. A sociedade vive constantes transformaes e a fam lia no seu modo de constitui o , espelh a a essnci a de toda essa
reviravolta social, sendo como , grupo de indivduos agentes de mudanas. Finalmente, a unio estvel denota o reconhecimento de que a sociedade no pode negar verdades universais, como disse Lennon: Tudo de que se precisa amor.
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Em Que Diferem Moral e Direito

Sebastio Patrcio Mendes da Costa
1
Uma discusso sempre presente nas obras dos juristas e dos filsofos do Direito a relao entre Moral e Direito. Tal discusso envolve por conseguinte consideraes sobre as normas morais, bem
como sobre as normas jurdicas. A maioria dos estudiosos desse assunto considera que h uma relao entre Moral e Direito e muitos deles consideram o Direito uma particularidade da Moral ou as normas jurdicas particularidades das normas morais. Mas se a maioria concorda que h essa relao, nem todos acham que ela ocorre da mesma forma. Para uns, a relao prxima; para outros, no to prxima assim. Este trabalho uma discusso de algumas correntes de pensamento de ilustres juristas e filsofos do Direito sobre essa questo. A primeira parte do trabalho consiste da situao da discusso relativamente aos campos de conhecimento em que ela colocada. A so apresentadas breves conceituaes de Moral e de
Direito nos tpicos O Campo da Moral e O Campo do Direito para em seguida se apresentar uma caracterizao de norma moral e de norma jurdica no tpico Norma Moral e Norma Jurdica. Na segunda parte so apresentadas as posies de importantes estudiosos da rea de Direito e da Filosofia que tratam da questo em pauta. apresentada a Teoria do Mnimo tico, originada em Jeremy Benthan, alm das posies de Vasquez, Kelsen e Reale. Por fim, em concluso, so apresentadas al gumas consideraes sobre as rel aes entre Moral e Direito formadas a partir das discusses apresentadas. Algumas crticas de ordem pessoal so feitas a algumas dessas posies ao se questionar o carter eminentemente social que alguns pretendem atribuir ao Direito. Palavras-chave: Campo da Moral, Campo do Direito, Norma Moral, Norma Jurdica. Filosofia jurfica.
Advogado, Mestre em Direito e Estado(UnB); Professor de Introduo ao Estudo do Direito, Teoria Geral do
Estado e Teoria da Constituio, Antropologia Jurdica e Monografia, na Faculdade Santo Agostinho
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Primeira Parte -O Campo da Moral
Dizem os filsofos que o ser humano possui naturalmente trs intuies bsicas: intuio dos princpios lgicos, intuio dos princpios estticos e intuio dos princpios ticos. Isto significa que em qualquer tempo ou lugar o ser
humano tem a capacidade de decidir e escolher entre a verdade e o erro, entre o belo e o no-belo, e entre o bem e o mal. (Cf. RUIZ, 1978). Em resumo, o homem possui naturalmente comportamentos lgico, esttico e moral. Uma definio sumria de Moral dada por Aranha e Martins em Filosofando: Introduo Filosofia:
Inicialment e, c onsidera remos a m oral com o o conjunto de regras que determinam o comportamento dos indivduos na sociedade. Exterior e ant erior a o indiv duo, h uma m oral con stitu da , que orien ta se u comport ament o por meio de normas. Em funo da adequao ou no norma estabelecida, o ato ser considerado moral ou imoral. p. 303, 1986) (ARANHA e MARTINS,
A Moral, ainda segun do essas au toras, possui um aspecto so cial e um aspecto pessoal. Assim, ao mesmo tempo em que a Moral um conjunto de normas estabelecidas pela sociedade para serem seguidas pelos seus membros, estes, individualmente, so livres para aceitar ou no essas normas. Desse modo, um ato humano s realmente moral se decorrer de uma aceitao pessoal do indivduo, se este aceita livremente as normas estabelecidas. O domnio exclusivo de apenas um desses aspectos leva a extremos desastrosos. Se se aceita o predomnio do carter exclusivamente pessoal da moral, esta acabar por ser destruda e se cair num individualismo destruidor de qualquer princpio geral. Se se aceita o predomnio exclusivo do carter social se cair no dogmatismo ou legalismo, em que se atribui um maior valor lei do que s conscincias. (Cf. ARANHA e MARTINS , p.304-5, 1986). O co mporta mento moral consti tudo do ato moral e este possui uma estrutura composta de dois aspectos: um normativo e outro factual. O primeiro diz respeito aos comportamentos estabelecidos em termos do que deve ser, ou seja, um conjunto de comportamentos tidos como os melhores, como desejveis, como ideais. O segundo aspecto diz respeito aos comportamentos de fato, realmente realizados pelos homens. A estrutura do ato moral inclui, portanto, o que deve ser e o que realmente . Alm do mais o ato moral se impe como obrigatrio e como tal gera um dever e uma responsabilidade diante dos quais o indivduo livre para escolher. Mas a obrigao moral no obrigao
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real, fsica, mas obrigao de conscincia, obrigao de agir, mas no obrigao de agir fisicamente. Tem-se o dever de agir dessa ou daquela maneira, ma s no se tem necessa ri amente que a gir dessa ou da quela ma neira . A
reside a liberdade
do ato moral. a tambm que entra a questo da responsa-
bilidade. Nesse caso, responsabilidade significa responder por; responder pelos atos, pelo uso que o indivduo faz da liberdade.
O Campo do Direito
Os especialistas do Direito definem esse campo como um campo de normas especficas. Segundo Regis Jolivet em Curso de Filosofia, o Direito possui dois sentidos, um lato e um estrito.
No sentido lato, da mesma forma que se chama direito, na ordem fsica, o caminho que conduz, sem desvio de um ponto a outro, do mesmo modo, na ordem moral, o direito , etimologicamente, o que conduz o homem, sem desvio, a seu fim ltimo. No sentido prprio e tcnico, o direito o poder moral de possuir, fazer ou exigir alguma coisa.
E seguindo nessa mesma linha de argumentao, trata da essncia do direito como ...
... um poder moral, isto , um poder que baseia na razo e na lei moral. Ope-se, assim, ao poder fsico, que se baseia na fora. A fora certamente, pode ser justa, mas no o Direito. (JOLIVET, p.366, 1976).
O Direito teria, ento, quatro propriedades fundamentais: a) inviolabilidade anul-lo; b) coao o Direito exigvel pela fora que teria como nica utilidade a o Direito resiste a qualquer obstculo exterior que tente
de servir ao Direito; c) limitao: Como o Direito embasado numa lei, e a lei especifica para uma realidade, para um fim determinado, o Direito limita-se ao que limitado pela lei. d) conflitos de Direito - os direitos podem ser conflituosos entre si. Mas
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nesse caso prevalecer o Direito posterior a um anterior e um direito superior a outro inferior. Assim, o Direito que tenho de tocar piano noite anulado pelo direito mais importante que os vizinhos tm de dormir. At aqui se pode deduzir que Moral e Direito so aspectos ou campos que se complementam, sendo o segundo uma especificao do primeiro. Vimos que a Mo ral comporta um aspecto pessoal e um a specto soci al. Vimos tambm os riscos que a sociedade corre caso prevalea um dos dois aspectos sobre o outro. Parece residir nesse confronto entre os aspectos pessoais e sociais da Moral o mesmo confronto entre as normas morais (ou predominantemente morais) e as normas jurdicas (ou predominantemente jurdicas). As normas jurdicas, como um subconjunto das normas morais, teriam uma predominncia do aspecto social, sem deixarem de ser morais mas dispondo de instrumentos exteriores ao indiv duo capazes de for-lo a a dequa r-se norma, ten do, inclusive a prerrogativa do uso da fora a seu servio.
Norma Moral e Norma Jurdica Apesar de ter o mesmo fundamento, que o carter coercitivo, a norma moral distingue-se da norma jurdica. A violao de uma norma jurdica, que tambm uma norma moral, acarreta uma sano diferente de uma norma puramente moral.
Se experimento violar as le is do direito, estas reagem contra mim de maneira a impedir o meu ato se ainda tempo; com o fim de anul-lo e restabelec-lo em sua forma normal se j se realizou e reparvel; ou ento para que eu o expie se no h outra possibilidade de reparao. ( DU RK HE IM , p. 47 , 19 88 )
Na violao de uma norma puramente moral, a reao da sociedade feita de forma diferente.
Ne ss e ca so, a cons cin cia p blic a pe la v ig iln cia qu e ex er ce s ob re a c on du ta d os c id ad os e pe la s pe na s especiais que tem a seu dispor, reprime todo ato que a ofende. Noutros casos, a coero menos violenta, mas no deixa de existir. Se no me submeto s condies mundanas; se ao me vestir no levo em considerao os usos seguidos em meu pas e na minha classe, o riso que provoco, o afastamento em que os outros me conservam
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produzem, embora de maneira mais atenuada os mesmos efeitos de uma pena propriamente dita. (DURKHEIM, p.47, 1 9 88 ) .
Norma jurdica, portanto, distingue-se de norma puramente moral. A violao desta nem sempre possvel reparar, expiar ou impedir, pois s vezes de difcil percepo; ao contrrio da norma jurdica cuja violao possvel claramente impedir, reparar o ato de violao ou restituir o prejuzo causado. Matar algum constitui um ato moralmente condenvel porque viola uma norma moral estabelecida pela sociedade; alm do mais constitui a violao de uma norma j urdica na grande ma iori a da s so ciedades. Nem sempre possvel impedir um tal ato, uma tal violao. Ao transgressor cabe, ento, a aplicao de uma pena pela qual ele expia o seu ato. Ameaar a liberdade de algum, violando-lhe injustamente o direito de ir e vir, constitui uma violao de n o rma mora l e tambm j u r di ca n a qu a l mu ito s E stado s i n correm. A impetrao de um habeas corpus preventivo um meio de que a prpria sociedade dispe para impedir o ato. Se um indivduo, por imprudncia ou impercia, colide o seu automvel com o de outrm, tal ato reparao, uma indenizao pelos danos causados. Em qualquer desses casos, estamos diante da operao de normas morais que so tambm normas jurdicas. A pena de expiao de um assassinado, com uma pena de recluso, por exempl o, o habeas corpus preventivo e a indenizao, constituem sanes jurdicas imposta aos transgressores e que se acrescentam quelas que moralmente a sociedade se lhes aplica por outros mei o s. As punies morais no possuem efeito fsico ou material direto, como a perda da liberdade ou de parte dos bens de um indivduo. Mas as perdas se aplicam quelas transgresses que ofendem de forma muita intensa a conscincia moral da sociedade. A norma jurdica, portanto, tambm uma norma moral, mas sua violao acarreta ao agente uma coao que o atinge principalmente nos aspectos materiais. Isso no significa que toda norma moral seja tambm jurdica. exigir do agente uma
Segunda Parte - Direito e Moral
A relao entre Direito e Moral tratada por inmeros filsofos e juristas, fato que atesta a importncia do estudo dessa relao. Aqui sero apresentadas algu mas consi deraes a cerca de teori as e de posi es de fil sofo s e juristas acerca do tema.
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A Teoria do Mnimo tico
A Teoria do Mnimo tico surge com o filsofo ingls Jeremy Benthan. A propo sta de Benth a n (a pu d DU C HESNE AU, 1 97 4 ) u ma formu la o de moralidade adequada vida real, concreta, prtica. E, por esta razo, classificada de moral utilitarista. No seu livro Princpios da Moral e da Legislao, citado num artigo de Franois Duchesneau A Filosofia Anglo-Saxnica: de Benthan a William James, Benthan afirma que:
A Natureza colocou a humanidade sob a autoridade de dois soberanos senhores, a dor e o prazer ... Eles nos governam em todas as nossas aes, em todas as nossas palavras, em todos os nossos pensamentos: toda tentativa que possamos fazer para nos desembaraarmos do seu jog o s s er vir p ar a de mons tr - lo e c on firm - lo.
(B EN THAN ap ud DU CHESNE AU , p. 1 14 -1 5, 1 97 4) .
O fim ltimo do homem, aquilo que todo indivduo busca em vistas do que seria a felicidade, o mximo que lhe possa conferir prazer. Neste aspecto, o comportamento moral se fundamenta na utilidade que os atos humanos possam ter para alcance dessa felicidade, desse prazer. Os conflitos surgidos entre indivduos e grupos nessa busca necessitam ento ser regulados a partir de u ma o ri en ta o mo ra l m n i ma n a qu al se fu nda men ta a l egi sla o. (Cf. DUCHESNEAU, p.117, 1974). Segundo essa teoria, o cumprimento das obrigaes morais feito voluntariamente. H, porm, algumas obrigaes morais fundamentais para a sobrevivncia da sociedade e para a manuteno da paz social. Essas normas morais fundamentais podem inevitavelmente ser violadas. O Direito, ento, tem a funo de garantir a inviolabilidade dessas obrigaes morais, dando rigor a seu cumprimento. O Direito , segundo essa teoria, uma ramificao da Moral e est relacionado apenas s regras morais fundamentais para a sobrevivncia da sociedade. Da o mnimo tico. Essa tendncia do mnimo tico parece conferir maior importncia ao aspecto pessoal da norma, ou, pelo menos, ao seu carter interior, na medida em que deixa para o aspecto exterior, ou, pelo menos, no seu carter jurdico, apena s o mn imo indispensvel de mo ral idade. Desse modo , seri a co rreto afirmar que ... tudo o que jurdico moral, mas nem tudo o que moral jurdico (REALE, P.42, 1995). A Teoria do Mnimo tico, entretanto, criticada. A crtica ocorre principal-
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mente porque no campo do Direito, se no imoral, pelo menos indiferente Moral ou amoral. Um exemplo de Miguel Reale ilustra um desses aspectos:
H um artigo no Cdigo de Processo Civil, segundo o qual o ru, citado para a ao, deve oferecer a sua contrariedade no prazo de 15 dias. E por que no de 10, de 20 ou de 30? Se assim fosse, porm, influiria isso na vida moral? Tambm no. (REALE, p.43, 1995).
Durkheim usa como exemplo o ato considerado moralmente o mais repugnante pela grande maioria das sociedades: a proibio do incesto. Um indivduo homem manter relaes sexuais com a prpria me, por exemplo, um ato altamente condenado e repugnado, mas no constitui crime na grande maioria das sociedades. um ato puramente imoral sobre o qual no incide qualquer coero jurdica (Cf. DURKHEIM, 1988).
A posio de Vasquez Mostrando a dificuldade em distinguir Direito e Moral devido quantidade de caractersticas essenciais comuns, Adolfo Sanches Vasquez indica suas semelhanas e diferenas. De acordo com Adolfo Sanchez Vasquez em tica, o Direito e a Moral possuem quatro semelhanas:
1) Ambos regulamentam a relao entre os homens atravs da utilizao de normas; 2) Tanto as normas jurdicas como as normas morais so utilizadas na forma de imperati vos. H, portanto, a necessidade que os indivduos as cumpram e se comportem de certa maneira; 3) Tanto o Direito quanto a moral objetivam a uma mesma necessidade que regular os homens para manter uma coeso social; 4) Direito e Moral mudam historicamente. Com a mudana de seu contedo social, tanto o Direito como a Moral mudam de uma poca para outra.
Ainda segundo Vasquez, so apontadas as diferenas entre o Direito e a Moral.
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1) O cumprimento das normas morais exige uma convico ntima do indivduo. O agente moral deve interiorizar as normas morais para cumpri-las. Ao contrrio, as normas jurdicas no necessitam dessa interiorizao. O sujeito deve cumprir a norma jurdica, estando ou no convencido se esta justa. Fala-se, ento, da exterioridade do Direito. 2) Em relao forma de coao h tambm uma diferena entre Direito e Moral. Na Moral, a coao fundamentalmente interna, enquanto no Direito essa d-se de forma essen cialmen te externa. P ara ser cumpri da, a n orma moral deve ter a adeso ntima do sujeito. Apesar da sano da opinio pblica pela aprovao ou desaprovao, para ser cumprido, o comportamento moral necessita sempre da adeso n tima do sujei to. O cumprimento do Direito, porm, no necessita dessa adeso, pois possui meios exteriores (organismos estatais) capazes de garantir o cumprimento das normas jurdicas, esteja o sujeito ou no convencido que deva cumprir essa norma. 3) As normas morais no so formalizadas nem oficializadas. E as normas jurdicas so formalizadas e oficializadas, na forma de cdigos e leis. 4) O Direito regula as relaes essenciais entre os homens para manter a coeso social. A Moral mais ampla e est relacionada a vrios tipos de relaes entre os homens. A Moral , portanto, mais abrangente que o Direito. 5 ) A Mora l , po r n o exigi r a coa o esta ta l, exi ste a n tes mesmo do surgimento do Estado. O Direito, por precisar de um dispositivo de coero estatal, tem seu surgimento ligado ao aparecimento do Estado. 6) Por estar relacionado ao Estado, existe apenas um Direito. No se relacionando ao Estado, pode existir numa mesma sociedade uma Moral em harmonia com o Estado e outra contrria a ele. Se a sociedade dividida em classes antagnica s, podem exi stir vrias morais, mas apenas um Di reito, pois h somente um Estado. 7) A esfera da Moral se expande devido ao Direito. Com o progresso da sociedade, muitas normas fundamentais para a convivncia so absorvidas voluntariamente pelos indivduos, no havendo mais a necessidade da coao para que essas normas sejam cumpridas. Apesar de possurem semelhanas, segundo Sanchez, o Direito difere-se da Moral. Essa diferena d-se principalmente pelo fato do Direito estar necessariamente relacionado ao Estado enquanto que a Moral no exige tal relao.
A Posio de Kelsen
Para Kelsen, em Teoria Pura do Direito, tanto Moral quanto Direito esto relacionados a condutas internas e externas ao indivduo.
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A virtude moral da coragem no consiste apenas no estado de alma de ausncia de medo, mas tambm numa conduta exterior condicionada por aquele estado (KELSEN, p.65, 1 9 91 ) .
Isso significa que o estado interior de coragem dever possuir um correspondente exterior do enfrentamento do perigo. Sobre as condutas interna e externa regidas pelo Direito, Kelsen trata em segu i da :
E, quando uma ordem jurdica probe o homicdio, probe no apenas a produo da morte de um homem atravs da condu ta ext erior d e u m outr o h ome m, m as tam bm a conduta interna, ou seja, a inteno de produzir um tal resultado. (KELSEN, p.65, 1991).
A Diferena entre Direito e Moral no consiste em dizer, segundo Kelsen, que o Direito coercvel e a Moral no o . Ambos so coercveis, mas a coao feita de forma diferente em cada um.
U ma d is tin o e nt re o D ir eito e a M or al n o p od e en cont ra r- se n aq uilo q ue as du as ord en s sociais
presc revem ou p robem mas como ela s prescrev em ou probem uma determinada conduta humana (KELSEN, p.68, 1 9 91 ) .
Nesse ponto Kelsen mais especfico do que Durkheim. De fato, a coao na Moral est ligada apenas aprovao ou desaprovao da sociedade diante de um ato, no havendo a utilizao da fora fsica para impedi-lo ou repar-lo. J no campo do Direito a coao como uma ordem normativa, e caso uma conduta no seja seguida deve sofrer um ato de coao socialmente organizado, incluindo a sano fsica, material.
A Posio de Reale Para Miguel Reale em Noes Preliminares de Direito, a Moral est ligada conduta espontnea dos indivduos em sociedade. O cumprimento das normas morais feito de forma espontnea, devendo ter a adeso dos obrigados norma. No concebvel o cumprimento de uma regra moral pela coao, pela utilizao da fora fsica. Assim, ningum bom por praticar algo devido a uma coao. Algum bom apenas quando pratica algo por estar convicto que esse ato, por si s, merecedor de tal ao. A Mora l incompa tvel com a coao mesmo que esta se d de forma
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jurdica. Segundo Reale, se um filho, por exemplo, juridicamente obrigado a pagar uma penso alimentcia a seus pais carentes, no estar cometendo um ato moral. Fa-lo- somente no momento em que se convencer que seu ato lhe trar benefcios espirituais, fazendo isso por sua prpria vontade e no fisicamente obrigado por uma determinao jurdica. A diferena bsica entre Direito e a Moral a coercibilidade fsica e material. A Moral incoercvel fisicamente, materialmente, enquanto o Direito o . H, portanto, estreita relao entre Direito e Fora. Ainda segundo Rea le, o Direito Heternomo. Ou sej a, a validade das normas jurdicas est acima dos sujeitos da relao. No dependem do consentimento ou da adeso do obrigado para serem cumpridas: (...) o Direito heternomo, visto ser posto por terceiros aquilo que juridicamente somos obrigados a cumprir. (REALE, p.49, 1995). A Moral seria, ento, autnoma, visto que para o cumprimento de suas normas precisa apenas da adeso do sujeito norma, no sendo posta por terceiros. Outro fato que diferencia Direito e Moral a bilateralidade atributiva.
... h bilateralidade atributiva quando duas ou mais pessoas se relacionam segundo uma proporo objetiva que as au tor iza a pr ete nde r ou a f aze r g ara ntidam en te alg o. (R EAL E, p.5 1, 199 5)
Reale d um exemplo ilustrativo: uma pessoa no tem obrigao de dar auxlio de 5 rublos a um amigo carente. Mas caso se utilize de um coche para ir a determinado lugar, e o cocheiro lhe cobre 5 rublos tem-se, nessa situao, a obrigao de se pagar tal quantia.
B ilat er alid ad e at ribu tiva , pois , um a pr op or o
in ter sub jetiva, em fu n o da qu al os sujeitos d e u ma relao ficam autorizados a pretender, exigir, ou a fazer, garantidamente, algo. (REALE, p.51, 1995).
No campo da Moral h uma relao entre duas ou mais pessoas tendo, portanto, bilateralidade. Mas dessa relao no exigvel qualquer comportamento. A Moral no tem, dessa forma, bilateralidade. O Direito, ao contrrio, possui bilateralidade atributiva, pois h uma relao que integre duas ou mais pessoas e nessa relao deve resultar uma atribuio garantida, uma ao ou certo comportamento exigvel e garantido. Concluso
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A despeito de algumas divergncias, todas a posies vistas concordam num ponto: as normas jurdicas so, na maioria, normas morais, de modo que o Direito se coloca dentro do campo mais vasto da Moral. Pode-se, entretanto, levantar algumas questes. Parece difcil aceitar, por exemplo, que, nesse campo, uma ordem exterior determine uma ordem interior, ou seja, como diz o prprio Kelsen, que a proibio do homicdio, no nvel do jurdico, gere a atitude interna, a inteno de no matar. O que se verifica justa mente o co ntrri o, segundo , segu ndo Vasquez, a ordem interna, a virtude da coragem, por exemplo, gerando uma manifestao externa. Por outro lado, vincular o Direito, como postula Vasquez, apenas a sociedades onde h a existncia do Estado relegar como sem valor jurdico inmeros sistemas ricos em mecanismos jurdicos muito embora sem a existncia da figura do Estado, pelo menos como definido pelas Cincias Polticas. De fato, inmeras sociedades onde no h a presena do Estado, as sociedades primitivas, por exemplo, possuem normas morais dentre as quais algumas possuem sanes especficas de ordem fsica, como a pena de morte, por exemplo. Nesses casos, existem mecanismos sociais especficos encarregados de aplicar a pena e no o Estado, pois elas no o possuem. Reale afirma que a distino fundamental entre Moral e Direito que ... o Direito heternomo, visto ser posto por terceiros aquilo que juridicamente somos obrigados a cumprir (REALE, p.49, 1995). Este ponto importante distino e uma situao preocupante. Ao contrrio da Moral que espontnea, o Direito posto por terceiros, ou seja, por outros que no o agente, embora tais outros sejam tambm agentes no sentido de se submeterem ordem jurdica. Parece que esses terceiros seria o Estado, ou, dentro dele, a instituio legislativa, a qual, teoricamente, em nome da sociedade definiria dentre as normas morais quais as que se tornariam tambm jurdicas. Parece, ento, duvidoso o carter eminentemente social que se
pretende atribuir ao Direito, uma vez que o Estado no a Sociedade. Fato agravante o caso de Estados autoritrios e totalitrios onde as regras jurdicas tm esse carter sem que, necessariamente, tenham fundamento social. Nesse particular uma norma jurdica pode at ser imoral, contra a moral, caso em que no uma norma social porque no surge da sociedade. Cabe ao Estado, entretanto, fazer cumpri-la. Cabe, porm, saber quem um Estado particular, por quem formado e a quem realmente representa. Em mui-
tos casos um Estado particular formado por minorias privilegiadas para representar e defender interesses dessas minorias. Nesses casos, grande parte
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do juridicamente institudo, por mais justo que possa parecer, no tem o aval da moralidade social. Talvez fosse o caso de esclarecer ou reafirmar a posio de Jeremy Benthan apresentada por Duchesneau:
No p la no p olt ic o, B en th an e st im a qu e s o r eg im e democrtico pode permitir o acesso a uma harmonizao dos interesses particulares ... A culpabilidade mede-se no plano social pela quantidade de felicidade comunitria que um ato pode diminuir (DUCHESNEAU, p.117, 1974).
Referncias Bibliogrficas ARANHA, Maria Lcia de Arruda e MARTINS, Maria Helena Pires. Filosofando: Introduo Filosofia. So Paulo: Moderna, 1986. DUCHESNEAU, Franois. A Filosofia Anglo-Saxnica: de Benthan a William James. In. CHATELET, Franois. Histria da Filosofia - Idias, Doutrinas - Vol. 6. Rio de Janeiro: Zahar, 1974. Pp. 113-137. DURKHEIM, Emile. O que fato social? In: RODRIGUES, Jos Albertino (org.) Durkheim. 4. ed. So Paulo: tica, 1988. GIL, Antnio Carlos. Como Elaborar Projetos de Pesquisa. So Paulo: Atlas, 198 8. JOLIVET, Regis. Curso de Filosofia. 12 ed. Rio de Janeiro: Agir, 1976. KELSEN, Hans. Teoria Pura do Direito. 22 ed. So Paulo: Martins Fontes, 1991. REALE, Miguel. Lies preliminares do Direito. So Paulo: Saraiva, 1995. RUIZ, Joo lvaro. Introduo Metodologia Cientfica. So Paulo: Atlas, 1978. VSQUEZ, Adolfo Sanchez. tica. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 1970.
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Efeitos do Bulling na atividade laboral de Empregados do Comrcio - Zona Centro na faixa etria de 18 a 30 anos, em Teresina-PI
Maria do Perptuo Socorro Neves Pinto 1
Bulling vem do vocabulrio ingls que quer dizer: agresso, gozao, humilhao, intimidao, ofensa. um assdio, s que moral. um fenmeno de excluso do indivduo sob qualquer pretexto, seja a raa, a idade, a aparncia, a escolaridade, a orientao sexual em que os bulimadores tm o objetivo de adquirir poder, fora, amedrontar ou vitimar e infernizar outras pessoas, s vezes, como forma de refletir sua experincia de vtima. A OIT Organizao Internacional do Trabalho, tem demonstrado, em estudos, que o bulling est presente nas relaes de trabalho. Na Unio Europia, 300 milhes de pessoas convivem com tal fenmeno. No Brasil, h pesquisas que reproduzem a mesma realidade internacional. Diante dessa problemtica, estudou-se os efeitos do bulling entre os empregados de Teresina, zona centro. O estudo teve como objetivos: analisar os efeitos scio-psico-econmicos do bulling na atividade laboral para a vtima e a empresa, destacando o aspecto antropolgico. Trata-se de uma pesquisa descritiva com abordagem qualiquantitativa realizada com os freqentadores do Restaurante SESC de Teresina-Pi, no perodo de novembro a dezembro de 2006. Os sujeitos da pesquisa so comercirios na faixa etria de 18 a 30 anos. As respostas foram analisadas por meio de categorias: causa-efei to psi col gico/sociolgico/antropolgico/laboral direto e indireto/sade pblica. Verificou-se que h a presena do fenmeno nas relaes de trabalho. Porm, h uma certa inconscincia do trabalhador da ocorrncia: embora percebam os efeitos, no admitem a co-relao. Pal avras chave: B ul l i ng; Bul l i ng Efei tos; Bul l i ng -
Interdisciplinaridade.
1 Enfermeira Sanitarista (UFPI ), integrante da Equipe de Estratgia Sade da Famlia de Teresina PI;
Professora convidada da Unversidade Estadual do Piau do campus do Piraj-Teresina-Pi e do campus de Altos Pi - Acadmica de Direito da Faculdade Santo Agostinho- Teresina-Pi.
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I. Introduo
1.1. O Bulling A violncia laboral BULLING tem sido considerada um fenmeno social emergente, assim como um novo fenmeno no Direito do Trabalho. Diante deste fenmeno a vtima submetida a um processo repetitivo de agresses morais, que tendem a favorecer o isolamento social e determinantes prejudiciais s atividades e funes no trabalho (HIRIGOYEN, 2002). Marie France Hirigoyer considera que qualquer comportamento de um acusador ou inibidor que atenta, de forma abusiva e repetidamente, contra a dignidade e integridade fsica ou psquica de uma pessoa bulling, e, como conseqncia, poder afetar tanto o emprego como o clima de trabalho. Sendo que o principal objetivo do bulling, para a psicloga, psiquiatra e analista, a excluso do mercado de tra bal ho (HIR IGOYEN, 20 05). Ci tado por An dria Fernanda MacDonald (2006), Toohey, foi um dos primeiros autores que realizou clculos acerca de prejuzos econmicos decorrentes do bulling na Sucia 1. A OIT- Organizao Internacional do Trabalho- em 2004, possui estatsticas da Frana, Itlia e Sucia sobre o novo fenmeno do Direito do Trabalho 2 Lene Oslen, relata que a violncia no trabalho tem crescido de forma alarmante no mundo e carece de aes preventivas para os dois pl os da relao de trabalho: empresa e empregado. Na Amrica Latina existem avanos legislativos recentes, como na Colmbia e Argentina, em virtude de profundo interesse com a atual problemtica do bulling como fator desclassificador do homem por ultrajar a dignidade no contexto de quem exerce um trabalho ou numa relao de trabalho (OSLEN, 2006)
1.2 Objeto de estudo: Efeitos do Bulling na atividade laboral de empregados do comrcio
zona centro - na faixa etria de 18 a 30 anos,de Teresina-Pi.
1.3 Questes norteadoras: Numa sociedade simples, num Estado da Federao Brasileira conside-
rado pobre e numa cidade em que os maiores empregadores so as pequenas e micro empresas, POR QUE os trabalhadores no buscam meios de promoo e elevao no mercado de trabalho? Enquanto vivemos numa cidade em que as distncias so mnimas at
os campus universitrios pblicos, relacionada s grandes cidades nacionais,

1
Estatsticas Sobre Assdio Moral na Europa [on-line] Disponvel na Internet via http://www.assediomoral.org/ site/assedioeuropa.php. ltima atualizao em 07/2004. Acessado em 14/09/2006 2 http:// www.oit.org.br acessado em 24/09/2006
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Por que a maio ria dos trabalhadores do comrcio n o esto inserido s nos quadros de discentes de 3 grau ? Sabendo que o bulling nas escolas um fenmeno universal e milenar,
haveria qualquer relao de causa e efeito com o desnimo dos trabalhadores do comrcio para melhoria da qualidade econmica de vida? Conhecendo a existncia secular do bulling na escola e sabendo que
poder haver vitimao de outro por ter sido vtima de algum no passado, mesmo em outro mbito (na escola, por exempl o), poderi a desencadear a prtica no trabalho? Sabendo que o bulling uma prtica que visa obter fora e poder, pode-
ria haver praticantes entre os grupos de trabalhadores do comrcio? Levando em considerao que o praticante de bulling tenta esconder
seus medos amedrontando; disfarar sua infelicidade subestimando o outro, teramos nos quadros de comercirios da nossa cidade pessoas vitimadas por este fenmen o? O impacto da produ tivi dade se d po r v rio s fa tores i ndi viduais e
coletivos. Tendo conhecimento do mal estar psicolgico que o bulling provoca no vitimado, haveria alguma relao na atividade laboral do comercirio de Teresi na-P i? A ausncia do trabalhador provoca descompensao na equipe. Uma
vez que o quadro de comercirios limitado, seria motivado pelas alteraes emocionais e depresso desencadeada pela vitimao do bulling? O bulling um fenmeno emergente na atividade laboral. Sabendo que
a oferta de trabalho no compatvel com a procura, a prtica do bulling nas relaes de trabalho, podem desencadear processos patolgicos ou complicar doenas pr-existentes nos trabalhadores do comrcio de Teresina-PI? Os trabalhadores do comrcio ou de qualquer atividade no podem ser
admitidos sob caracteres que ensejem discriminao ou preconceito. Diante disto, sabendo, ainda, que dentre os comercirios existem diferenas scioeconmico- culturais, alm de genticos, seria a prtica do bulling desencadeada por preconceito de qualquer natureza? 1.4. Objetivos: Geral: Analisar os efeitos scio-psico-econmico do bulling na atividade laboral para a vtima e empresa destacando o aspecto antropolgico. Especficos: Analisar a violncia laboral no mbito privado (empregado da rede de Analisar os efeitos econmicos e sociais do bulling no trabalho para o comrcio varejista e atacadista).
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empregador, sob o parmetro do prejuzo scio cultural do trabalhador. Determina r o impacto da violncia laboral sobre a produti vidade no mercado de trabalho.
1.5. Justificativa
Bulling provm do vocbulo bulling ingls, que significa agresso, gozao, humilhao, intimidao, ofensa (LEYMANN, 1996). um fenmeno de excluso do indivduo sob qualquer pretexto, em diversas formataes! 3 Est presente em todas as reas do conhecimento, em todas as classes e categorias sociais 4. Diante de vrias observaes oculares e, tambm, s vezes, sentimentais, pela vitimao prpria ou dos entes com ligaes estreitadas (filhos), foi possvel gerar intimamente uma inquietao infinita, sem propores delineveis geometricamente 5.Tendo ocorrido no mbito escolar e conhecendo, tambm, teorizaes, relatos e discusses cientficas das conseqncias do bulling quando praticados nos recintos escolares, queles submetidos a tal atitude, como: a dificuldade de concentrao, dficit de memorizao,distrbios de aprendizagem e, dentre outro prejuzos, at o suicdio 6. Ainda, olhando o passado de histricos contribuintes da humanidade, como Isaac Newton que, vtima do bulling na escola, porm, com resposta compatvel com sua intolerncia, reagiu aplicando uma surra no colega praticante do bulling e, naquele nterim, determinou que a partir de ento todos o respeitariam 7. Questiona-se, ento, (sem considerar o mtodo usado por Newton), quantos conseguem agir, reagir e elevar-se para no sucumbir num vendaval de agresses morais repetitivas? 8 bvio que h aceitao de muitos como algo normal para crianas, adolescen tes e jo vens, e, ain da, para col egas de trabalho como atividade de descontrao e meras brincadeiras 9. Mas seria este comportamento uma iniciao danosa quando da incluso no mercado de trabalho, tanto para o praticante como para a vtima, uma vez que o homem no nasce emocionalmente pronto (LEYMANN, 1996)?. No Brasil, de acordo com estudos cientficos da mdica do trabalho Margarida Barreto, o problema comprovado, em que h ocorrncia de dores generalizadas (80% dos entrevistados), elevao de presso arterial (60% dos entrevistados), alm de outras intercorrncias, dentre as quais reduo da libido
3 5 6
Opinio da Autora. Comentrio da Autora. www.oit.org.br (acessado em 24/09/2006) 7 Comentrio da Autora. 8 Interpretao da Autora.
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(BARRETO, p.116, 2001). Dados que ensejou projeto de lei no Brasil Assdio Moral - do deputado federal do PL Partido Liberal, de PE em 2001 (JESUS, 2001). Portanto, associando atos, fatos e condies singulares, o tema proposto foi, seno, um reflexo curioso e palpvel de experincias e visualizaes cotidianas, que se amoldam aos anseios da cincia jurdica e s lacunas de uma lei demasiadamente protecionista, porm incompleta e reclamante nesta problemtica 9. Nisto cabvel e oportuno uma reflexo embasada em dados que,certamente, determinaro a relevncia desta problematizao.
2. Referencial Terico
BULLING, enquanto agresso, gozao, humilhao, intimidao, ofensa, um assdio , s que mo ra l. u m fen meno de excl us o do indiv du o sob qualquer pretexto, seja a raa, a idade, a aparncia, o nvel escolar, a orientao sexual em que os bulimadores tm o objetivo de adquirir o poder, a fora, amedrontar os outros, vitimar e infernizar outras pessoas 10. Essa prtica provoca danos morais, sociais e laborais. uma violncia 11! A OIT Organizao Internacional do Trabalho, em vrios estudos apresenta dos tem demo nstra do que o BULLING est presente n as rel a es de trabalho. Sendo na Unio Europia 300 milhes de pessoas convivem com tal fenmeno que invoca a ofensa, humilhao, gozao, intimidao. Ainda, estima-se que na Sucia, entre 10% a 15% dos suicdios so decorrentes dessas prticas abusivas. No Brasil, j existem comprovaes cientificas elaboradas pela mdica do trabalho e pesquisadora da Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo, de acordo com noticirio de Abril /01,pg.16, Revista Cludia, alm de trabalhos de pesquisa da Ministra do TST, Cristina Peduzzi (2006) e outros. Dentre alguns resultados esto os agravos sade como: hipertenso arterial, 45%, dores generalizadas, 80%, reduo da libido, 40%, etc. Como conseqncia ocorre a ausncia fsica ao servio ou a presena com a diminuio da produtividade 12 . O empregado como sujeito de um processo cultural est atado s normas sociais e construdo de acordo com os enlaces que definem essas normas, no que h uma contra-posio de sua autonomia e liberdade quando idealizada
a situao de um indivduo. Assim, as situaes em que est inserido nas relaes de trabalho, na sociedade contempornea,
9
invocam uma reestruturao
www.ilo.org, acessado em 24/09/2006 www.oit.org, acessado em 24/09/2006 comentrio da autora 12 www.oit.org, acessado em 24/09/2006 e dados do documento Estatsticas Sobre Assdio Moral na Europa [on-line] Disponvel na Internet via http://www.assediomoral.org/site/assedioeuropa.php. ltima atualizao em 07/2004. Acessado em 14/09/2006
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do processo laboral, porque fenmenos complexos interagem com a necessidade econmica de um modelo diferente, de um modelo de trabalhador que tenha capacidade de lidar com a neo-tecnologia e que exige flexibilizao, qualificao para o trabalho, experincia, conhecimento tcnico, alm de equilbrio psicolgico (SOARES, 1988) Segundo o sueco Heinz Leymann, psiclogo do trabalho, o bulling possui uma projeo horizontal, quando se trata apenas de disputa de cargo ou promoo ; porm, quando o s grupos tendem a nivelar seus indivduos e tm dificuldade de conviver com diferenas, h um agravante significativo (LEYMANN, 199 6). Os malefcios da perverso moral, como prev Marie-France, constituem excel entes temti cas para fi l mes e o u tro s, po rm n em sempre h
conscientizao da perversidade atinente ao fenmeno; o que ocorre so torturas morais, desestabilizaes habituais (HIRIGOYEN, 2005) tanto no ambiente laboral como nas extenses mais provveis da vida familiar 13. A violncia perversa pode ser indireta 8. Existe uma nova perspectiva de analisar o sofrimento que tem origem nas relaes de trabalho, que objetiva a cristalizao de novas formas de controle social e de disciplinamento (SOARES, 1998). O pra ticante do bulli ng persegue a fo ra e o poder, s vezes, quer esconder o prprio medo, amedrontar os demais, o u mesmo tornar outras pessoas infelizes, j que ele prprio infeliz. O bulling no trabalho uma violncia verticalmente alarmante no mundo e como diz, Oslen, devemos tomar medidas preventivas tanto para o trabalhador como para a empresa (OSLEN, 2006).
3. Metodologia 3.1 Natureza do Estudo Trata-se de um estudo de natureza quantitativa descritiva sobre os efeitos do bulling na atividade laboral de empregados do comrcio zona centro na faixa etria de 18 a 30 anos, de Teresina-Pi. Trata-se de um estudo descritivo com abordagem quantitativa. O mtodo quantitativo caracteriza-se pelo emprego da qualificao tanto nas modalidades de coleta de informaes, quanto ao tratamento destas por meio de tcnicas estatsticas. Representa, em princpio, a inteno de garantir a preciso dos resultados, evitar distores de anlise e interpretao, possibilitando, co nsequen temen te, uma ma rgem de segu ra na qu a n to s i n terfern ci a s (MINAYO, 1994).
13
Opinio da autora
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A pesquisa descritiva utilizada nas situaes em que se pretende estudar as causas ou conseqncias de um fenmeno, exigindo um estudo exploratrio para o conhecimento desse estudo (LEOPARDI, 2002).
3.2 Local de Estudo A pesquisa foi desenvolvida no restaurante SESC de Teresina-Pi. O referido restaurante possui estrutura fsica com uma recepo para compra de ticket do self-service; salas de reunies; sala de T.V. com cadeiras confortveis, sala de jogos (si nuca, xadrez, da mas, baralh o), sala de repo uso com ba nheiro s e biblioteca com possibilidade de emprstimo para os associados. Alm disso, disponibiliza outros servios, como atendimento de consultas odontolgicas e tratamentos, alm de controle, programao e superviso de nutricionista dos cardpios dirios. O funcionamento do restaurante de segunda sexta-feira, de 11h30 s 1 5 h, com card pi o va ri ado , a tenden do expecta tiva de bal a n cea men to nutricional. A instituio terceirizada e dispe de aquisio complementar da taxa de refeio no valor de R$ 2,50 ( dois reais e cinqenta centavos).
3.3 Sujeitos do Estudo Os sujeitos do estudo foram empregados do comrcio zona centro de Teresina-Pi e aceitaram participar da pesquisa por livre e espontnea vontade, enquanto repousavam aguardando o retorno para as suas atividades laborais. Esses comercirios foram informados sobre os objetivos do trabalho e depois foi firmado compromisso mediante a assinatura do termo de Consentimento Livre e Esclarecido (Anexo 1).
3.4 Instrumento e Procedimentos da Coleta e Analise dos Dados Para a coleta das informaes utilizou-se um roteiro de entrevista estruturada aco mpanh ado de um pr-teste. Este fo i rea lizado com 5 pessoa s em uma micro-empresa do ramo varejista de Teresina-PI, determinando a qualidade, clareza do instrumento e as alteraes necessrias. Aps realizao do prteste, a lgu ma s qu est es fora m modi fica da s: a s qu estes 14 e 1 5 fo ra m reformuladas em duas perguntas e as questes 12, 16, 17 e 20 foram alteradas para melhor percepo do resultado, com possibilidade do sujeito da pesquisa complementar sua resposta livremente. Aps as modificaes, realizou-se o questionrio, seguindo um roteiro semiestruturado. O questionrio semi-estruturado permite trabalhar com perguntas fechadas ou semi-estruturadas. A anlise dos dados foi obtida atravs dos contedos que emergiram das
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respostas do questionrio. Em seguida, foi feito a organizao e a relao percentual das respostas que foram analisadas atravs da organizao das alternativas escolhidas. Este questionrio possibilitou agrupar elementos, situaes ou efeitos em torno de um fenmeno, abrangendo elementos com caractersticas comuns ou que se relacionam entre si, caracterizando ou no a existncia do assdio moral.
3.5 Aspectos Legais e ticos da Pesquisa:
Ressalta-se que o Termo de Consentimento Livre e Esclarecido foi um prrequisito para realizao da pesquisa sobre os efeitos do bulling na atividade laboral de empregados do comrcio zona centro faixa etria de 18 a 30 anos de Teresina-Pi. O projeto foi submetido avaliao do professor titular da disciplina Metodologia Cientfica da Faculdade Santo Agostinho. A coleta de dados foi iniciada aps a aprovao em 15 de outubro de 2006, do referido titular da disciplina. Por se tratar de uma pesquisa que envolve seres humanos, atendeu-se exigncia tica da pesquisa, processando-se aps o consentimento livre e esclarecido dos indivduos ou grupos e com respeito devido dignidade e integridade dos sujeitos 14. A pesqui sa o bedeceu Reso lu o 1 9 6/9 6 da s Di retri zes e No rma s Regulamentadoras de Pesquisa que envolve seres humanos. Esta incorpora os aspectos ticos e legais incluindo autonomia, beneficncia, no maleficncia, justia e equidade, microtica, respeito, dignidade e decncia, que visam assegurar os direitos e deveres que condizem em respeito comunidade cientfica, aos sujeitos e ao Estado 15.
4. Anlise e discusso dos resultados Os resultados foram obtidos com base nos questionrios em que as informaes foram selecionadas de acordo com a caracteriza o dos sujeitos e consolidadas as assertivas. Os sujeitos foram caracterizados de acordo com o sexo, idade, religio, ingresso no mercado de trabalho formal. A escolaridade importante para os assediados moralmente pela oportunidade de melhorar o acesso s informaes atravs de leituras, o que, conseqentemente, poder auxili-los a conhecer, aprender a lidar no seu dia-a-dia
14
BRASIL, Conselho Nacional de Sade. Resoluo n 196/96. Decreto n 93 933. De Jan de 1987. Estabelece critrio sobre pesquisa envolvendo seres humanos. Bio-tica, v4, n2 (Supl) 1992. 15 idem 16 Interpretao da autora
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com o bulling, descobrindo sinais e sintomas, deteco precoce e mantendo um bom manejo das afrontas psicolgicas. Assim, a partir da anlise e discusses a respeito da temtica, emergiram
informaes adquiridas dos sujeitos referentes s seguintes categorias:
co-
nhecendo o fenmeno do Bulling; o impacto da conscientizao da presena do fenmeno; o cotidiano modificado: anlise econmica do bulling e convivendo com as causas e efeitos sob a perspectiva da violncia no trabalho. 4.1 Conhecendo o fenmeno do Bulling; Quanto ao fenmeno do BULLING, preliminarmente, necessrio carcterizar os sujeitos, assim obteve-se o seguinte resultado:
Quadro 01. Caracterizao dos sujeitos de acordo com faixa etria, sexo e estado civil. 2006.
Observou-se que a populao deste estudo foi composta, igualmente, por ambos os sexos, sendo, predominantemente, solteira, haja vista que a popula o de casados ou que possuem prole, certa mente prefere se desl ocar para sua residncia no horrio reservado ao almoo. No que se refere faixa etria e ao sexo, o bulling pode atingir pessoas de todas as idades, de ambos os sexos, em qualquer religio, entretanto, o grau de instruo um agente favorecedor no-vitimao, embora no seja um
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determinante. Em relao ao sexo, na maioria das regies do mundo, ocorre maior incidncia em mulheres que em homens, onde se percebe o impacto da doena no cotidiano, com revolta, preocupao, nervosismo, raiva e medo 1. No entanto, este estudo revelou uma incidncia igualitria. O Assdio Moral pode contribuir para uma decadncia nas atividades cotidianas, colocando em risco o ambiente famili ar ou de tra balho, visto que o descumprimento de suas atividades domsticas demonstram a incapacidade de administrao do lar e dos cuidados com os filhos, resultando em intenso desgaste emocional e sensao de serem incapazes e de continuar com as tarefas em geral,especialmente,no mercado de trabalho informal. Verifica-se, em relao escolaridade, que predominou o ensino fundamental entre os sujeitos, e a religio catlica, dados compatveis com a populao brasileira num sentido lato.
4.2 O impacto do diagnstico
Grfico 2 Percentual de o co rrnci a do fen men o do bu ll in g entre o s empregados do comrcio de Teresi na -P i, zon a cen tro , por na sexo , fai xa
etria de 18 a 30 anos
O grfico 2 revela a importncia dos informes da OIT com base em estatsticas, e, confirma que o fenmeno do bulling universal e compromete, por assim dizer, a economia, porque afeta a dignidade dos operadores diretamente. Pela pesquisa, o sexo masculino demonstra maior resistncia, porm, quanto s mulheres, necessrio associar outros fatores como a sensibilidade e as atividades a que est submetida externamente ao ambiente de trabalho formal, que promove uma espiral depressiva (HIRIGOYEN, 2005)
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4.3 O cotidiano modificado: anlise econmica do bulling;
Grfico 3 Per cent ual de e feit os B ullin g na ativida de labor al d os em preg ados do com rcio de Teresina-Pi zona centro faixa etria de 18 a 30 anos.
O grfico 3 delineia os prejuzos do assdio moral e determina uma relao holstica para com aqueles que foram assediados no local de trabalho, e, como assevera Hirigoyen, pode ocorrer que as vtimas no conseguem se desvencilhar da violncia e adquirem um traumatismo, seu ellan vital amortece, a alegria de viver desaparece. 8 Dentre os pesquisados, observou-se a presena de distrbios psicolgicos, com predominncia no sexo feminino, de crise de sono, vontade de desistir, insnia, depresso, diminuio da libido. Alm disso, foram enumerados sinais e sintomas que associam-se a complicaes ou emergncias de patologias, igualmente, em ambos os sexos, como o aumento da presso arterial, ocorrncia de diarria ou constipao intestinal, anorexia, astenia, cefalias, dores generalizadas, palpitaes e tremores, o que gera direta ou indiretamente a diminuio da produtividade, pela ausncia fsica, por licenciamento ou por falta de envolvimento pessoal e emocional, em que decorre como conseqncia de afetao da sociabilidade, reconhecida entre
os sujeitos pela confisso da vontade de vingana, de ingesto alcolica, de desistncia e sentimento de inutilidade e incapacidade laboral.
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4.4 Convivendo com as causas e efeitos sob a perspectiva da violncia do trabalho imprescindvel, definir as conseqncias prejudiciais do BULLING uma vez que ficou concretizado o fenmeno social diante do questionamento que caracterizou a sua ocorrncia entre os comercirios de Teresina-Piau - zona Centro. Assim observa-se os dados referentes a planilha seguinte: Grfico 4 - Caracterizao dos efeitos no mbito geral decorrentes do fenmeno social do bulling na atividade laboral.
Em consonncia com a psicopatologia do trabalho, existem vrias formas de expresso do sofrimento, originado nas relaes de trabalho e cada substrato organiza essa temtica e articula as defesas contra patologias ou complicadores daqueles pr-existentes (SOARES, 1998). Com relao causa-efeito, personificada no grfico 4, os sujeitos questionados apresentam reao inesperada diante da problemtica em que se confirma a existncia do fenmeno social e impacto da violncia laboral, porm, mesmo vi venci a ndo o so fri men to a dvi ndo pelo do a ssdio mora l , n o h de no
co nsci en ti za o,
con fi rma da
predo min a n te
percentu a l
associatividade (40%) e/ou do desconhecimento do fenmeno (40%). Ainda, observando a contradio em aceitar que existem as perverses maldosas, porm, h negao da causa. A minoria que reconhece causa e efeito (10%) diz, fora do questionamento estruturado, que tenta mobilizar recursos psicolgicos de enfrentamento, no entanto, dizem que h prejuzos, inclusive refletidos na intimidade.
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Consideraes finais
A realizao deste estudo possibilitou conhecer Efeitos do Bulling na atividade laboral de Empregados do Comrcio zona centro - na faixa etria de 18 a 30 anos, de Teresina-Pi. Nesta pesquisa os resultados mostram que o assdio moral causa um grande impacto no cotidiano das pessoas, especialmente entre os empregados do comrcio. Foi possvel identificar sentimentos, como desespero, medo, raiva, tristeza, depresso, preconceito. Verificou-se o desconhecimento sobre o fenmeno, trazendo sentimentos de culpa pela desinformao sobre o assdio moral e descontentamento pelo diagnostico tardio, o que dificulta o manejo precoce da psicopatologia. Confirmou-se tambm que a intimidao, ofensa e gozao so situaes marcantes, contra as vtimas do bulling no trabalho e de conhecimentos est relacionada falta
e conscientizao sobre o fenmeno.
Observou-se que o bulling traz grandes mudanas no cotidiano das pessoas assediadas, em que as atividades do dia-a-dia so alteradas a partir do ambiente de trabalho. Considerou-se este estudo relevante aos empregados do comrcio pela comprovao da necessidade de trabalhos educativos, tanto para o cliente quanto para o empregado do comrcio e demais envolvidos na relao laboral, tendo em vista a interferncia desse fenmeno social no cotidi an o dessas pesso as, co m refl exo nega ti vo nas empresa s e,
consequentemente, na economia local. Nesta perspectiva a credita -se qu e a pesqu i sa po ssa co n tri bui r co m a conscientizao da ocorrncia e do crescimento verticalizado do problema bu lli ng no mun do, do
n a medi da em que o desenvo lvi men to de pro jetos de
interveno no ambiente de trabalho, com fulcro em terapias laborais simples, proporcionariam uma reavaliao das conseqncias do bulling, contribuindo pa ra o resgate da ci dada nia e do respei to para com as pessoa s, que so vtimas,conscientes ou no. Diante de quadro que se apresenta incompatvel com a execuo saudvel e segura de qualquer atividade laboral independente do grau de complexidade, ou mesmo do nvel escolar, ocorrem conseqncias desfavorveis tanto ao bem estar fsico e mental, como desencadeamento de doenas no corpo e na mente alm do desestmulo para continuidade nos estudos. Ainda, concluiu-se que o assdio moral dever projetar-se e atingir outros inmeros trabalhadores, pois h nvel considervel de inconscincia do fenmen o, da s cau sas e, sobretudo, aceita o do efeito como n ormal idade da rel a o con tratu a l traba l hi sta, sen do ba sta n te percept vel a fu ga do
questionamento sobre o assdio moral e no Brasil no se verifica normatizao
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trabalhista protetiva, a despeito desse fenmeno social, apenas, projetos de lei ainda em vagarosa tramitao.
Referencias bibliogrficas
LEYMANN, Heinz. The Mobbing Encyclopaedia: Bullying. Editoria Barcelona. 1996. HIRIGOYEN, Marie-France. El Acoso Moral em el Trabajo: Distincin entre lo verdadero de lo falso. Editora Paidos. 2002. OSLEN, Lenen. No invertir em la presencia de violncia em el trabajo resunta oneroso. (http://www.ilo.org) acessado em 24/092006 MAC DONALD, Andria Fabiana. El mobbing: a violncia laboral em el derecho internacional.2006 HIRIGOYEN, Marie-France. Assdio Moral: A violncia perversa no cotidiano. Traduo de Maria Helena Kiihner 200 5. Estatsticas Sobre Assdio Moral na Europa [on-line] Disponvel na Internet via http://www.assediomoral.org/site/assedioeuropa.php. ltima atualizao em 07/2004. Acessado em 14/09/2006. BARRETO, Margarida. PUC Pontifica Universidade Catlica de So Paulo. Revista Cludia. Ed Abril So Paulo. 2001. p.116. JESUS, Marcos de. Projeto de Lei Federal n 4742 23/05/2001. Consulex. Jornal Trabalhista. Dano Moral e Material. Ed semanal ano XXIII, n 1135. Braslia. 2006. SOARES, Jos Lima e Col. Sociologia do Trabalho. 1 ed. Braslia: ABDR, 1998. MINAYO, MCS. Pesquisa Social. 21 ed. Petrpolis: Vozes, 1994. LEOPARDI, MJ. Metodologia da Pesquisa na Sade. 2 ed. Florianpolis: UFSC/ ps-graduao em Enfermagem, 2002. - 7 ed Rio de Janeiro. Bertrand Brasil.
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Eletrnicos: http:// www.oit.org.br acessado em 24/09/2006
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Cientificidade do Direito
Sebastio Patrcio Mendes da Costa
Este trabalho tenta responder a uma das primeiras perguntas que o estudante de Direito se faz: O Direito uma Cincia? Para isso, define-se o que saber, diferenciando saber especulativo e saber especfico. Em seguida, so definidos e analisados os conceitos de conhecimento cientfico, cincia, etc. como base para a discusso do Conceito de Direito e de Cincia do Direito. Para tanto, so feitas as distines entre norma e norma moral, entre norma moral e norma tica. Distinguem-se tambm Moral de tica, para proceder posteriormente distino entre Direito e Cincia do Direito. E conclui, apontando para o fato de que diversas dvidas sobre a cientificidade do Direito decorrem de certas confuses entre o objeto e a cincia que o estuda. Palavras-chave: Direito, Cincia do Direito.
Introduo
O presente trabal ho uma tentativa de resposta a uma das pri meiras perguntas que o estudante de Direito se faz e ouve constantemente os colegas fazerem: Direito cincia? Juntamente com essa pergunta surgem vrias outras relacionadas. Ao se ouvir falar em Cincias Jurdicas, no plural, ou Cincia do Direito, surgem as questes: Quais so essas Cincias Jurdicas? O que mesmo Cincia do Direito?
Advogado, Mestre em Direito e Estado(UnB); Professor de Introduo ao Estudo do Direito, Teoria Geral do Estado e Teoria da Constituio, Antropologia Jurdica e Monografia, na Faculdade Santo Agostinho
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Na tentativa de responder questo inicial empreendemos uma pesquisa introdutria, exploratria, sem a profundidade que o assunto requer. Mas o resultado permitiu alguns esclarecimentos. O trabalho de exposio se inicia com a colocao do problema, a questo se Direito Cincia. Ele comea definindo o que saber, fazendo a distino entre saber especulativo e saber cientfico. Dentro do saber cientfico demonstra-se que na sua trajetria foi objeto de classificaes das cincias e em algumas dessas classificaes no foi includo o Direito. Em seguida so definidos e analisados os conceitos de conhecimento cientfico, cincia, etc., como uma base para a discusso do conceito de Direito e de Cincia do Direito. Para tanto so feitas as distines entre norma e norma moral, entre norma moral e norma jurdica. Distinguem-se tambm Moral de tica, para proceder posteriormente distino entre Direito e Cincia do Direito . Como concluso o trabalho aponta para o fato de que as dvidas sobre a cientificidade do Direito decorrem apenas de certas confuses entre o objeto e a cincia que o estuda, ou seja, entre Direito como campo de conhecimento, conjunto de normas e Cincia Jurdica, a cincia que estuda esse campo de conhecimentos e de normas.
Saber e Cincia
O Direito, como outras reas de conhecimento no campo das disciplinas cha ma da s de Hu man idades, co nsta ntemente qu estio na do qu an to su a cientificidade. Analisar o aspecto cientfico do Direito a proposta deste trabalh o. O Direito um campo do saber. Para entender melhor esse campo preciso entender alguns conceitos bsicos da Epistemologia. Um desses conceitos o prprio conceito de saber. Segundo Hilton Japiassu, saber to do um conjunto de conhecimentos metodicamente adquiridos mais ou menos sistematicamente organizados e susceptveis de serem transmitidos por um processo pedaggico de ensino. (JAPIASSU, 1979, p.15) Neste sentido, saber difere de pr-saber ou de pr-noes. As pr-noes, ou primeiras opinies, so conjuntos de juzos, de representaes formadas tradicionalmente na cultura, normalmente chamadas de conhecimento vulgar, conhecimento ordinrio, etc.. J a Cincia, por outro lado, um saber mais rigoroso: um conjunto das aquisies intelectuais, de um lado, das matemticas, do outro, das disciplinas de investigao do dado natural e emprico,
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fazen do o u n o u so da s ma tem ti ca s, mas ten dendo ma i s o u men o s matematizao (JAPIASSU, p.16, 1979). Japiassu estabelece ento uma diviso bsica entre os tipos de saber: os chamados saberes especulativos (que no so cincias) como a Filosofia e a Teologia, e o saber em geral, as cincias (que no so saberes especulativos) tais como as matemticas e as cincias empricas e positivas.
A Classificao das Cincias
Desde a sua constituio como saber positivo, o conhecimento cientfico tem sido objeto de classificaes e divises. As atividades mais comuns na histria do conhecimento cientfico tm sido as de classificao das cincias. Augusto Comte foi um dos primeiros a fazer uma classificao das cincias positivas no seu livro Plano dos Trabalhos Cientficos Necessrios para a Reorganizao da Sociedade, de 1822. Nesse livro Comte j aponta a necessidade
da ordem como uma condio para o progresso, cuja obteno deveria comear pela organizao dos conhecimentos. Utilizando o critrio da complexidade crescente ele classificou as cincias partindo daquelas que estudam os objetos mais simples, gerais e abstratos at aquelas que estudam objetos mais complexos, particulares e concretos. Em ordem crescente de complexidade (ou decrescente de simplicidade), conforme a figura 1 abaixo. Desse modo, os objetos matemticos, os nmeros, as grandezas so os objetos mais gerais e mais simples enquanto os comportamentos sociais, as prticas humanas em sociedade, os comportamentos em geral seriam os objetos mais complexos, particulares e concretos. Comte esclarece que a Lgica no entrou em sua classificao porque seria a base para todas as cincias. Como se observa, essa classificao de Comte no inclui o Direito como uma cincia, pois ele considerava que todos os fatos relativos ao comportamento do indivduo em sociedade cairiam no campo da Moral e seria objeto de estudo positivo da Sociologia a qual seria, por sua vez, a cincia responsvel pelas sistematizaes de todos os saberes cientficos. (cf. COMTE, 1822)
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Rudolf Carnap, membro de um grupo de estudos que ficou conhecido como Positivismo Lgico tambm realizou uma classificao, mas de uma natureza bastante ampla. Ele dividiu as cincias em Cincias Formais e Cincias Factuais. Segundo Lakatos e Marconi, as Cincias Formais so aquelas ... que contm apenas enunciados analticos, isto , cuja verdade depende unicamente do significado dos seus termos ou de sua estrutura lgica. (Lakatos e Marconi, 1986:25). Assim, por exemplo, o enunciado quadrado uma figura geomtrica plana com quatro lados iguais tem sua verdade avaliada somente com base no significados dos termos quadrado e figura geomtrica com quatro lados iguais. Para as mesmas autoras, Cincias Factuais so aquelas que ... alm dos enunciados analticos, contm sobretudo os sintticos, aqueles cuja verdade depende no s do significado de seus termos, mas igualmente dos fatos a que se referem. (LAKATOS e MARCONI, 1986, p.25) Com base nessa classificao de Ca rnap, Mrio Bunge (apud Lakatos e Marconi) formula uma classificao das cincias (v. figura 2).
Como se percebe, os prprios estudiosos da cincia divergem quanto incluso do Direito no rol das cincias. E studi oso s do prprio Di rei to di vergem em mu i to s a spectos qu a nto cientificidade do que chamam alternativamente de Cincias do Direito ou simplesmente de Direito. Deve-se, portanto, considerar alguns aspectos importantes do conhecimento cientfico em geral e da cincia em particular para ento se proceder a uma anlise da cientificidade do Direito.
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O Conhecimento Cientfico
O conhecimento cientfico, ao contrrio de outros tipos de saber (vulgar, teolgico, por exemplo) um campo de saber especfico com regras prprias e bem definidas. Segundo Trujillo Ferrari, o conhecimento cientfico possui as seguintes caractersticas: a) factual - lida com ocorrncias ou fatos. considerado fato as coisas que existem no tempo e no espao bem como as relaes entre elas; b) analtico - porque procura compreender a globalidade, a totalidade do fenmeno em todos os seus componentes; c) geral - lida com fatos globais, com conjuntos, classes e categorias e no com fenmenos individuais; d) sistemtico - possui um sistema de referncias, mtodos especficos, teorias e hipteses, fontes de informaes e quadros explicativos; e) acumulativo - conserva e armazena os conhecimentos mais significativos do seu processo de desenvolvimento histrico; f) falvel - no definitivo, absoluto. Inmeros conhecimentos tidos como verdadeiros podem ser superados por novas pesquisas; g) verificvel - (ou demonstrvel) - as hipteses e teorias so passveis de teste; h) explicativo - dever responder aos porqus e os comos das relaes entre os fenmenos; i) preditivo - deve permitir prognstico, previso, com base na induo e na probabilidade; j) til - embora as motivaes para a pesquisa e para a construo do conhecimento cientfico sejam puramente intelectuais, as exigncias do mundo moderno conferem-lhe uma utilidade, medida que poder ter como resultado a elaborao de tcnicas utilitrias. (cf. FERRARI, p.8-12, 1982).
O conceito de cincia
Etimologicamente o termo cincia se origina na palavra latina scientia, derivada de scire que significa aprender, conhecer. (cf. Trujillo Ferrari, 1982:2-3). Mas assim considerado o termo equivalente ao significado do termo saber no seu sentido mais geral como colocado por Japiassu. Em seu sentido estrito o termo cincia definido por Trujillo Ferrari como ... todo um conjunto de atitudes e de atividades racionais, dirigido ao sistemtico conhecimento com objetivo limitado, capaz de ser submetido verificao. (Trujilo Ferrari, 1982:2).
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Lakatos e Marconi destacam uma definio do conceito de cincia formulado por Ander-Egg: A cincia um conjunto de conhecimentos racionais, certos ou provveis, obtidos metodicamente, sistematizados e verificveis, que fazem referncia a o bj etos de uma mesma na tu reza . (Lakatos e Marco ni , 1986:22). Diversas outras definies so apresentadas pelas autoras a ttulo de exemplo . Todas essas defini es, entretan to, tm em comu m aspectos que so con si dera do s rel eva n tes e ca racter stico s do co n h eci men to , ta is como : racionalidade, probabilidade, sistematizao, verificao, metodologia, etc.. de fundamental importncia para o reconhecimento de uma cincia que ela possua os compo nentes bsicos a pontados por diverso s estudi osos do assunto (LAKATOS, 1986; FERRARI, 1982; RUIZ, 1985): a) objeto material - a realidade para a qual se volta para investigar um dado fato ou ocorrncia; b) objeto formal - o ngulo de viso especial de uma cincia particular na investigao de seu objeto material. Neste sentido, diversas cincias podem ter o mesmo objeto material, mas a forma especial com que uma dada cincia investiga esse objeto que a torna um campo de saber particular, especfico, da qual se diz ter um objeto prprio. (cf. LAKATOS, 1986, p.24; RUIZ, 1985, p.125). Para efeito de anlise da cientificidade do Direito, ser adotado o conceito de cincia definido acima por Ander-Egg (apud LAKATOS e MARCONI, 1986, p.22). Para tanto, ser feita uma anlise das diversas posies de renomados estudiosos dessa questo a fim de que se possa estabelecer uma concluso a partir dos argumentos apresentados em comparao com as caractersticas do conhecimento cientfico, com o conceito de cincia adotado e com os critrios de cientificidade apresentados.
Definio inicial de Direito
Uma man eira inicial de definir um termo recorrer sua signi fica o vernacular, dicionarstica. Aurlio Buarque de Holanda, em seu Novo Dicionrio Aurlio da Lngua Portuguesa, na significao 13, define Direito como:
cincia das normas obrigatrias que disciplinam as relaes dos homens em sociedade; jurisprudncia; na significao 14.: conjunto de conhecimentos relativos a esta cincia, ou que tem implicaes com ela, ministrados nas respectivas faculdades...
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e na significao 15: O conjunto das normas jurdicas vigentes num pas. (FERREIRA, 1986). Na significao vernacular, o termo direito se vincula noo de norma. Esta por sua vez, ainda segundo o dicionrio, significa aquilo que se estabelece como base ou medida para a realizao ou a avaliao de alguma coisa... e ainda ... princpio, preceito, regra, lei... (FERREIRA, 1986). Os termos principais so, pois: norma, regra, lei. preciso, ento caracterizar com mais rigor as significaes precisas, as diferenas especficas entre esses termos a fim de que se possa precisar qual ou quais deles se relacionam com o Direito. Do po nto de vista da cincia, cada um desses termos tem signifi cao precisa, de tal forma que cada um deles difere um do outro. O termo lei, por exemplo, tem no campo da cincia o sentido de regularidade, de necessidade, de expresso de uma causalidade, ao mesmo tempo em que descreve e explica essa regularidade, essa necessidade, essa causalidade. (cf. Lakatos e Marconi, 1986, p.93). Como afirma Trujilo Ferrari A lei cientfica um enunciado de forma universal que condensa o conhecimento do atual e do possvel. (FERRARI, 1982, p.81). Assim, o enunciado: O calor dilata os metais um enunciado em forma de lei que expressa uma regularidade (toda vez que qualquer metal for aquecido ele se dilatar), expressa uma necessidade (toda vez que um metal for aquecido ele ser dilatado, necessariamente) e expressa uma causalidade (o calor a causa da dilatao do metal). O termo regra tem tambm o sentido rigoroso de lei, se bem que aplicado mais comumente e apropriadamente no campo dos fenmenos sociais. Segundo Claude Lvi-Strauss em As estruturas elementares do Parentesco regra uma norma social que pela sua regularidade, invariabilidade e impossibilidade de violao, possui o carter de lei e que no campo social se assemelha a uma lei natural. O exemplo que este autor cita o da proibio do incesto, presente em toda sociedade e absolutamente inviolvel no plano da coletividade. Em resumo, a lei ou a regra so inviolveis e a norma pode ser contrariada. (cf. LVI-STRAUSS, 1986) Cabe, pois, aqui, distinguir entre norma moral e norma jurdica. Se tal distino no for feita fica extremamente difcil estabelecer o que pertence ao campo do direito e ao campo da moral ou da tica. Para se fazer a diferena entre normas morais e normas jurdicas preciso outras definies e distines. Uma primeira definio a do termo fato, objeto da cincia em geral, a partir do qual deve-se distinguir os fatos sociais, objeto das cincias sociais. Dentre os fatos sociais, definir os fatos morais, dentre os
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quais se incluem as normas e, dentro destas, as normas morais, pertencentes ao campo da Moral, e os fatos jurdicos, pertencentes ao campo do Direito. Para tanto preciso tambm definir e distinguir tica de moral.
Fato natural e fato social; norma, norma moral e norma jurdica
Segundo Lakatos e Marconi, o termo fato denota pelo menos quatro significaes:
1) s vezes entendemos por fatos certos elementos que discernimos na percepo sensorial ... Exemplos ... a coluna de mercrio encontra-se na marca de 38 C. 2) s vezes fato denota a proposio que interpreta o dado ocorrido na experincia sensorial ... Exemplos ... com 5 C a temperatura da gua fria. 3) outras vezes fato denota uma proposio que afirma uma sucesso ou conjuno invarivel de caracteres ... Exemplos ... o cido acetil-salicdico um analgsico; 4) Finalmente, fato significa ou denota coisas que existem no espao e no tempo (assim como as relaes entre elas), em virtude da qual uma proposio verdadeira... Exemplos ... a convivncia de indivduos heterogneos, durante muito tempo, no seio de uma comunidade, conduz e stra tific ao (L AKATO S e MARCO NI, 1986, p.3 0).
esta ltima significao que a cincia adota para a concepo de fato. Existem, porm fatos no campo exclusivo da natureza e fatos no campo da sociedade que mesmo sendo naturais tm caractersticas que no so puramente naturais. Para Emile Durkheim h na sociedade fatos que so de carter genrico e que, mesmo ocorrendo no seio da sociedade, no poderiam ser rigorosamente chamados de sociais. Cada indivduo bebe, dorme, come, raciocina e a sociedade tem todo o interesse em que estas funes se exeram de modo regular. Porm, se todos esses fatos fossem sociais, a Sociologia no teria objeto prprio e seu domnio se confundiria com o da Biologia e da Psicologia. (DURKHEIM, 1988, p.46). Essas concepes gerais de fato permitem definir quais fatos so puramente naturais e pertencentes ao estudo das Cincias Naturais e quais so fatos sociais, pertencentes ao estudo das Cincias Sociais. Comer, beber, dormir e raciocinar so fatos desenvolvidos pelo ser humano mas no podem ser chamados de exclusivamente sociais; o seu aspecto soci-
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al ser determinado pela maneira como costumeiramente a sociedade define formas e maneiras normativas de comer, de beber, de dormir, etc.. Dentre esses fatos corriqueiros e globais preciso distinguir aqueles que decorrem de uma presso exterior, no biolgica, e superior ao indivduo e para cuja transgresso ou violao implique alguma espcie de sano. Formas de pensar, de agir, de conviver e formas mais especficas de comportamento, tais como maneiras de vestir-se, de falar e diversas outras formas de comportamento aos quais o indivduo coagido a adequar-se que so fatos verdadeiramente sociais. Desse modo, sociologicamente considerado, fato social ... toda maneira de agir fixa ou no, suscetvel de exercer sobre o indivduo uma coero exterior; ou ento, ainda, que geral na extenso de uma sociedade dada, apresentando uma existncia prpria, independente das manifestaes individuais que possa ter. (Durkheim, 1988, p.52). Assim, pois, dentro da categoria de fatos sociais incluem-se aqueles que podem ser genericamente considerados como normas, todas elas coercitivas. Diz Durkheim Com efeito, a coero fcil de constatar quando ela se traduz no exterior por qualquer reao direta da sociedade, como o caso em se tra ta ndo de direi to , da mo ra l, das cren as, do s u so s e at da s mo da s. (Durkheim, 1988, p.49). H, porm uma distino entre norma moral e norma jurdica, cada uma delas com o mesmo fundamento da norma em geral, do fato social em geral, qual seja o de ser coercitiva. Entretanto, violar uma regra do direito que tambm uma regra moral, implica em uma sano diferente da ao de violar uma regra puramente moral. Se experimento violar as leis do direito, estas reagem contra mim de maneira a impedir o meu ato se ainda tempo; com o fim de anul-lo e restabelec-lo em sua forma normal se j se realizou e reparvel; ou ento para que eu o expie se no h outra possibilidade de reparao. (Durkheim, p.47, 1988). J para a violao de uma norma puramente moral, a sociedade reage de forma diferente. Nesse caso, a conscincia pblica pela vigilncia que exerce sobre a conduta dos cidados e pelas penas especiais que tem a seu dispor, reprime todo ato que a ofende. Noutros casos a coero menos violenta, mas no deixa de existir. Se no me submeto s convenes mundanas; se, ao me vestir, no levo em considerao os usos seguidos em meu pas e na minha classe, o riso que provoco, o afastamento em que os outros me conservam produzem, embora de maneira mais atenuada, os mesmos efeitos que uma pena propriamente dita. (Durkheim, 1988, p.47).
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V-se, pois, que se distinguem fato em geral de fato social. O fato em geral qualquer ocorrncia no espao e no tempo; o fato social tambm uma ocorrncia no espao e no tempo mas produzido na sociedade e pela sociedade e decorre de uma ao da sociedade sobre o indivduo, tendo sobre este um poder coercitivo. A norma em geral um padro de conduta a ser seguido pelos indivduos de uma sociedade e, como toda norma, um fato social e de ordem moral, j que um produto da ao social do homem e toda ao humana ao moral. Segundo Regis Jolivet, O fato moral se distingue de todos os outros fatos,
porque comporta a enumerao do que deve ser, enquanto os outros fatos significam simplesmente o que ; ... O fato moral universal e caracteriza a espcie humana. (Jolivet, 1976, p.347). A norma jurdica, um fato social moral, se distingue da norma puramente moral. A violao desta nem sempre possvel impedir, expiar ou reparar o ato de violao para o qual se aplica uma sano difusa e s vezes de difcil percepo, ao passo que a norma jurdica uma norma moral cuja violao possvel claramente impedir, reparar o ato de violao cometido ou restituir o prejuzo causado. Ento o que distin gue o fato social pura mente moral do fato social de natureza jurdica, j que ambos so fatos morais? Segundo Durkheim, toda violao a uma norma moral um ato que ofende os sentimentos coletivos. Esses sentimentos coletivos so o que chama de conscincia coletiva: O conjunto de crenas e de sentimentos comuns mdia dos membros de uma mesma sociedade forma um sistema determinado que tem sua vida prpria: pode-se cham-lo de conscincia coletiva ou comum. (Durkheim, 1988, p.74). Quando uma norma (moral em geral) violada, o ato de violao constitui uma ofensa a essa conscincia coletiva ou comum, de modo que o transgressor sa n ci o n ado . Qu an do a ofen sa , po rm de uma certa i ntensi dade qu e Durkheim chama de Mdia, provoca uma reao mecnica em toda sociedade devido ao que chama de solidariedade mecnica. nesse caso que a violao de uma norma moral se transforma em crime e como crime se aplica uma pena ao infrator. Os atos deste tipo so atos jurdicos e neste aspecto se diferem dos atos puramente morais. (cf. DURKHEIM, 1988, p.73ss). a ruptura desta solidariedade que faz surgir a ao do Direito. Conforme Durkheim, O lado de solidariedade social a que corresponde o direito repressivo aquele cuja ruptura constitui o crime; chamamos com este nome todo ato que, num certo grau, determina contra seu autor aquela reao caracterstica que se denomina pena. (DURKHEIM, 1988, p.73).
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Resumindo, os fatos morais em geral pertencem ao campo da Moral e os fatos jurdicos pertencem ao campo do Direito. Desse modo, Moral e Direito so campos de saber constitudos de fatos. Mas ainda fica sem resposta a pergunta se esses campos, Moral e Direito, so cincias.
tica e Moral
A palavra tica vem do grego ethos
(ethos) e a palavra moral vem do latim
mores, ambas tendo a significao de costumes, hbitos. Devido a essa significao igual ou semelhante, os dois termos tm sido confundidos. De fato, a tica (ou a moralidade) das pessoas, dos grupos ou de uma dada sociedade no se compe apenas daquilo que habitual ou costumeiro se fazer. Estes so fatos sociais e/ou normas sociais comuns. A tica ou moralidade se compe daqueles comportamentos que as pessoas pensam ser os mais adequados, os mais corretos e que so obrigatrios seguir. Por isso se diz que a moral (ou a tica) normativa. Esse aspecto normativo se d para todos os seres humanos de uma sociedade porque, segundo Jolivet, O homem busca necessariamente a felicidade, quer dizer, o bem em geral, enquanto ele oposto ao mal e atrai toda vontade... e este designa o que desejado por si e subordina a todo o resto como meio. (JOLIVET, 1976, p.359). A distino entre tica e Moral se d a partir do momento em que os comportamentos so anal isados e estudado s. O con junto de comporta mentos, preceitos, princpios de ao moral de uma dada sociedade constitui a Moral daquela sociedade. Quando o filsofo analisa a lgica dos significados dos conceitos morais normativos para verificar e analisar os problemas morais est atuando no campo da tica. Esta , portanto, uma cincia que tem por objeto de estudo a norma moral. Concretamente o ramo da filosofia encarregado de estudar a norma moral. Con fuso semelh ante, mas em menor freq ncia, ocorre, por exemplo, com os termos Poltica (cincia que estuda o comportamento poltico) e poltica (ao dos homens na administrao do bem comum). Parece haver confuso semelhante relativamente aos termos Cincia do Direito (ou Cincia Jurdica) e Direito.
Cincia Jurdica e Direito
No incio deste trabalho foram feitas algumas anlises dos termos relacionados com a definio vernacular do termo direito. Pretende-se agora analisar
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algumas definies do termo direito no sentido rigoroso que lhe dado pelos estudiosos do assunto. Regis Jolivet nos fornece definies filosficas de direito: uma no sentido lato, outra no sentido estrito. No sentido lato, da mesma forma que se chama direito, na ordem fsica, o caminho que conduz, sem desvio, de um ponto a outro, do mesmo modo, na ordem moral, o direito , etimologicamente, o que conduz o homem, sem desvio, a seu fim ltimo ... No sentido prprio e tcnico, o direito o poder moral de possuir, fazer ou exigir alguma coisa. (JOLIVET, 1988, p.366). Jolivet, portanto, d ao direito um carter moral, mas apenas na medida em que se fundamenta na moral, pois para ele o direito um poder moral porque se baseia na razo e na lei moral. Hermes Lima defi ne direito co mo ... n orma de condu ta e orga niza o coativamen te imposta. O direito conduz, organi za, dirige. O sentido que o inspira normativo (LIMA, 1976, p.29). Acrescenta ainda este autor que o direito ... por um lado, facultas agendi, a possibilidade legal de cada indivduo mo ver-se na prossecuo do s seus i nteresses, e, de o utro , norma a g endi , regra de con du ta e orga ni za o coativamente imposta (LIMA, 1976, p.30). a partir dessas pequenas definies introdutrias que Hermes Lima define o Direito como Direito Positivo: Direito Positivo , pois, o conjunto de regras de o rgan izao e co ndu ta que, con sagrada s pelo Esta do, se imp em coativamente, visando disciplina da convivncia social. (Lima, 1976, p.31). E mais adiante: O imperativo jurdico estabelece padres de conduta ou padres de organizao a que os indivduos se acham coativamente subordinados. Mas a vontade, ou melhor, a iniciativa do indivduo que o leva a comportar-se conforme a norma. (LIMA, 1976, p.32). Ora, ao mesmo tempo em que esta definio destaca a natureza imperativa dos padres de conduta estabelecidos pelo direito, atribui ao indivduo, vontade individual a deciso de comportar-se conforme a norma. Isso significa que os pa dres de con duta de uma sociedade dependem do livre arbtrio. Segundo Jolivet, assim tambm para a norma moral uma vez que segui-la depende da conscincia individual e cuja violao no cabe sano punitiva fsica ou de perda de liberdade, por exemplo, mas apenas sano moral. Esta definio tem a ver com o dever que implica a obrigao moral. Mas obrigao moral no implica em obrigao fsica; tanto isso verdade que no cabe sano fsica ao ato simplesmente imoral. Jolivet define dever como a ... obrigao moral de fazer ou no fazer alguma coisa. (JOLIVET, 1976, p.364). Este fazer ou no fazer devido ao livre-arbtrio. Hermes Lima considera o
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direito como faculta agendi no (faculdade de agir) nessa viso de livre-arbtrio, de obrigao moral. Enquanto norma agendi ele d ao direito uma viso de imperativo, de ordem, comando a cuja obedincia o indivduo coagido pela sano. Juridicamente onde h obrigao, h sano que a garante e assegura. (LIMA, 1976, p.356). Embora distinga vrios tipos de normas, tais como normas ticas e normas mora is, po r exemplo, Hermes Lima n o distingue norma moral (ou n orma tica, como chama) de norma jurdica, afirmando que Objeto de nosso estudo neste livro a norma tica denominada direito. (LIMA, 1976, p.14). Trcio Ferraz em A Cincia do Direito coloca a questo do direito dentro de um campo que chama de Cincia do Direito. Este autor inicia sua argumentao afirmando que Quanto ao carter cientfico da Cincia do Direito, encontramos, comumente, a afirmao de que se trata de conhecimentos sistemticos, isto , metodicamente obtidos e comprovados. E mais adiante: Entende-se, com isto, uma atividade ordenada segundo princpios prprios e regras peculiares, uma vez ou outra procurando o seu modelo nas chamadas cincias da natureza. (FERRAZ JR., 1977, p.13). Segundo este autor a Cincia do Direito pretende distinguir-se pelo seu mtodo e pelo seu o bjeto , co mo convm a toda cin cia aut noma . O seu objeto seria a norma e dessa forma seria uma cincia interpretativa. Para este autor, pois, a Cincia do Direito e no o direito em si uma cincia, tendo como objeto de estudo prprio, a norma, e mtodo de estudo interpretativo. A crtica que se poderia fazer seria quanto tentativa, de vez por outra, procurar essa cincia fundamentar-se no modelo das cincias da natureza. Como vimos, os fatos da natureza so de um tipo completamente diferente dos fatos sociais e a norma, os fatos jurdicos em geral, so fatos sociais. Kelsen, porm, caracteriza claramente a Cincia Jurdica como cincia da norma, Cincia do Direito, j que o direito norma. E essa cincia para ele uma cincia social com objeto prprio. Ao definir o Direito como norma, na medi da em qu e el e con sti tu i o o bjeto de u ma especfica cincia ju rdica, delimitamo-lo em face da natureza e, ao mesmo tempo, delimitamos a cincia jurdica em face da cincia natural. (KELSEN, 1991, p.63).
Este autor deixa claro que nem todas as normas so jurdicas e que delimitar as normas que mesmo sendo sociais so pertencentes ao campo do direito delimitar o campo especfico de estudo da Cincia do Direito. Ao lado das normas jurdicas, porm, h outras normas que regulam a conduta dos homens entre si, isto , normas sociais, e a cincia jurdica no , portanto, a nica disciplina dirigida ao conhecimento e descrio de normas sociais. (KELSEN, 1991, p.63).
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Para ele essas outras normas podem ser estudadas por outros campos ou cincias, como a tica, encarregada do estudo das normas de ordem moral. De fato, Kelsen faz clara distino entre normas ticas e normas jurdicas. As primeiras constituem o campo da Moral e destinam-se a orientar o comportamento interior do homem; as segundas constituem o campo do Direito e destinam-se a orientar o comportamento exterior do homem. As normas morais so objeto de estudo da tica e as normas jurdicas so objeto de estudo da Cincia Jurdica.
Concluso
Parece que a argumentao e as demonstraes apresentadas permitem, finalmente, responder pergunta inicial o direito uma cincia?. Tudo indica que a questo reside apenas em terminologia. Do mesmo modo que se confunde Moral (conjunto de normas de comportamentos prescritivos) com tica (cincia ou campo da filosofia que tem por objeto essas normas morais), tambm se confunde Direito (conjunto de normas jurdicas, que tambm so de ordem moral) e Cincia Jurdica (cincia encarregada do estudo desse campo). Ainda segundo Kelsen, Direito Mora l com a diferena que certas normas sociais prescritas podem ser proibidas pela Moral e, ao contrrio, certos padres de comportamento moral no so prescritos socialmente. Isso no ocorre com o Direito porque desse campo se incluem apenas as normas morais justas. Razo porque o Direito se vincula Justia. (cf. KELSEN, 1991). Quando se entende a questo das relaes entre o Direito e a Moral como uma questo acerca do contedo do Direito e no como uma questo acerca da sua forma, quando se afirma que o Direito por sua prpria essncia tem um contedo moral ou constitui um valor moral com isso afirma-se que o Direito vale no domnio da Moral, que o Direito uma parte constitutiva da ordem moral, que o Direito moral e, portanto, , por essncia, justo. (KELSEN, 1991, p.69). As principais confuses entre tica e Moral e entre Direito e Cincia Jurdica so resultados da vulgarizao de determinados preceitos jurdicos principalmente n o nvel do sen so comum, da vulgarizao de conceitos, qu e antes eram rigorosos, mas ao ca rem no domnio pbli co, podem at influenciar estudiosos mais aplicados. Esses equvocos chegam a constituir verdadeiros campos de conhecimento aparentemente cientficos mas que no passam de pressuposies, como, por exemplo, um vasto conhecimento na rea de Direito que tachado de senso comum terico do jurista.
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Por outro lado, a falta de distino na prpria pessoa do jurista entre o operador do direito, e o estudioso do Direito, como cientista, permite ou facilita essa confuso entre a Cincia Jurdica e o Direito. Alis, comum uma cincia, por falta de uma vigilncia mais cerrada dos cientistas, ser confundida com seu prprio objeto ou campo de fatos que investiga, como por exemplo, Poltica com poltica e tica com Moral. s vezes, uma cincia ou campo do saber confundido com uma de suas partes, como por exemplo, a Geometria, a Aritmtica so indistintamente chamadas de Matemtica, ou, por outras vezes, consideradas cincias parte. Certamente a questo de que se o Direito ou no uma cincia merece maiores aprofundamentos, mas estas foram as principais concluses a que este trabalho introdutrio e de natureza apenas exploratria conseguiu chegar. E com a ressalva costumeira dos juristas e operadores do Direito: salvo melhor juzo.
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Filhos da Tecnologia
Luciana Pessoa Nunes Santos
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As tecnologias de reproduo assistida impem uma nova concepo do Direito positivo. O Cdigo Civil/2002 no aborda muitas das inovaes que esto disposio da sociedade, no que tange, especialmente, aos direitos dos filhos gerados com o uso de tais re cursos. Sem a d e v id a
regulamentao, o enfrentamento de questes como a gravidez de substituio ou os direitos sucessrios do filho havido por fecundao post mortem ficam desprovidas da tutela jurisdicional do Estado e, por conseguinte, geram situaes de discriminao e injustia. A nova abordagem do Direito de Famlia, por sua vez, priorizando os laos afetivos, afasta a viso meramente negocial do Direito das Obrigaes e impe a compreenso do ser humano, inclusive no papel de filho, como indivduo nico.
Palavras -ch ave:
Filiao.
Te cnolog ias
de
Reproduo Assistida. Direito de Famlia.
Professora Especialista em Dir eito Pblico pela Un iversidade Cndido M endes e em Coordenadora Adjunta
Comunicao Institucional pela Universidade Federal do Piau. Extenso do Curso de Direito FSA.
do Curso de Direito FSA. Coordenadora do Ncleo de Atividades Complementares e
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Os filhos, independentemente da origem, so iguais em direitos e deveres em relao a seus pais, no cabendo qualquer espcie de privilgios ou distino entre eles, caso contrrio, estar configurada a discriminao - prtica repudiada pela Lei Excelsa de nosso pas e passvel de punio em mbito cvel e criminal. Destarte, o vnculo matrimonial, ou ausncia deste, entre os genitores no repercute no estabelecimento da relao de parentesco nominada filiao. Ainda que diante da hiptese de casamento invlido (nulo ou anulvel) a produo de efeitos no que pertine prole , indiscutivelmente, eficaz, haja vista que o vcio que empece a formao vlida do casamento e, por conseguinte, a constituio da famlia, por mais grave seja, no inquina o liame entre pais e filhos, por serem dois vnculos inconfundveis. O princpio da no-discriminao dos filhos, portanto, sobreleva-se, inclusive, na ocorrncia de um relacionamento incestuoso. Filhos havidos na constncia do casamento, bem como havidos de unies estveis, fugazes, ou impedidas, so simplesmente filhos, sem qualquer adjetivao posterior. No h mais, em face do ordenamento jurdico vigente, a designao de filho legtimo, ilegtimo ou legitimado, tampouco adulterino, bastardo, incestuoso, esprio, filho de coito danado, filho sacrlego, filho de fora, vez que so pechas expressamente vedadas pela legislao. Ao gerado, pois, no possvel imputar as conseqncias de atos de seus genitores. Se um irmo, a par das recomendaes morais e legais, engravida a sua irm, o descendente nascido dessa relao proibida ser alvo da proteo estatal, tanto quanto qualquer outra criana gerada por um casal sem impedimentos matrimoniais. Assim tambm, se uma freira gerar um filh o de um padre, se uma mulher casada parir filho de outrem que no o seu marido, o concebido ter o mesmo tratamento do outrora denominado filho legtimo. Infere-se, ento, que uma vez que no existem filhos ilegtimos, tambm no h que se falar em legitimao de filhos, nem por documento hbil, nem atravs das npcias convoladas entre pai e me, ulterior ao nascimento da prole, restando rrita, para esse fim, tal conduta. O registro de nascimento no deve apresentar designao que especifique a filiao, a fim de no submeter o indivduo a constrangimento. Aqui, tem-se o princpio da dignidade da pessoa humana sobrepujando os costumes e preceitos morais. Importante, trazer a lume que a discusso quanto origem da prole no se restringe to somente existncia ou inexistncia de matrimnio prvio e vlido entre os pais, mas, principalmente, diante da moderna realidade cultural e socia l em que esta mos i nsertos os questi onamento s lastrea m-se em
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searas dantes inconcebveis, por exemplo, a configurao de dois pais e nen h uma m e no regi stro de n asci men to de u ma cri an a a do ta da po r pa r homoafetivo; ou o reconhecimento de filho scio-afetivo, sem parentesco consangneo e sem processo de adoo; ou, ainda, a gerao de filho de outrem (barriga de aluguel); inseminao artificial heterloga e homloga aps o falecimento do cnjuge. Adema is, n o obstan te o testi go dos mai s co n serva do res, o a va no tecnolgico impe uma apreciao diferenciada de tais situaes. A rede mundial de comunicao, clere e acessvel, traz ao Brasil idias e comportamentos j discutidos e aceitos em outros pases. Indubitavelmente, o operador do Direito deve estar cnscio da possibilidade dessas influncias estrangeiras inci ta rem ma ni festa es si mi la res n o terri t ri o p trio . Co mo estabel ecer parmetros seletivos? Como averiguar a compatibilidade do ordenamento jurdico brasileiro s exigncias modernas que a sociedade conclama? O que, de fato, pode e deve ser atualizado no direito positivo? No diapaso do Direito de Famlia e, mais especificamente no que tange filiao, o Cdigo Civil de 2002 disciplina a concepo, abordando a possibilida de de fecu n da o h o ml o ga, bem co mo da h eter lo ga , o u sej a, a inseminao artificial da mulher com o smen do marido, no primeiro caso, que seria tanto a introduo do smen no organismo da mulher, como a fecundao in vitro (fora do corpo feminino), utilizando o material gentico do prprio casal, ou, no segundo caso, de um terceiro estranho ao casal, que apenas cede os gametas. Todavia, esse regramento encontra-se consignado no art.1597, CC, que diz respeito presuno de paternidade, ou seja, pela determinao desse dispositivo, consideram-se concebidos na constncia do casamento os filhos havidos da fecundao artificial, com a ressalva de que para a inseminao heterloga existe a necessidade de autorizao prvia do marido. Essa presuno legal diz respeito somente filiao matrimonializada, ou seja, atinge exclusivamente os filhos advindos da relao conjugal marido e mulher - o que autoriza a mulher casada a, sozinha, registrar o filho em nome do seu marido, bastando, para tanto, apresentar a certido de casamen to . Quanto fecundao homloga, no h restrio textual sua prtica. Dispensa, o legislador, a autorizao do cnjuge varo e faculta ao cnjuge virago a utilizao do indigitado procedimento em momento posterior ao falecimento daquele. Assim, possvel que a mulher viva h alguns anos seja fecundada pelo smen do marido. E nascido com vida, esse descendente ser registrado em nome de ambos (pai e me), cabendo a ele todos os direitos
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inerentes qualidade de filho. Suponhamos, ento, que o marido falecido tenha deixado filhos que no so filhos da suprstite e que o processo de inventrio e partilha dos bens do de cujus j tenha findado. Nascendo um novo rebento - fruto da fecundao post mortem ter ele direito participao nesse patrimnio deixado pelo pai ? Se o inventrio ainda no est concluso, a gravidez posterior morte do marido no seria uma tentativa de ilaquear os demais herdeiros inscientes dessa gravidez? Seria m -f da vi va ou seri a uma homenagem pstuma, realizando o desejo de seu consorte morto? Esto legitimados a suceder, consoante o art. 1798, CC, as pessoas nascidas ou j concebidas no momento da abertura da sucesso, isto , somente herdaro as pessoas ao menos concebidas poca da morte do autor da herana. Essa disposio vem ratificar o art. 2, do mesmo diploma legal, que estabelece o nascimento com vida como o marco caracterizador do incio da personalidade, mas com a cautela de por a salvo os direitos do nascituro. A ilao que se depreende de uma anlise superficial e sem concatenar o texto em comento com outros dispositivos ou princpios, a de que no restaria dvida quanto total impossibilidade da pessoa no concebida deter o direito participao no patrimnio deixado por seu pai. No entanto, as regras mais elementares de hermenutica impem uma apreciao comparativa e/ ou sistemtica dos dispositivos, a fim de evitar leses a terceiros de boa-f. No caso sub examine, o filho ainda no concebido. Por o utro lado, tambm s o terceiro s de boa-f os filh os nascido s que teriam direito a um quinho maior, desconsiderando-se o futuro herdeiro em fase de fecundao. Como se deslinda o presente imbrglio sem atentar contra o princpio da igualdade jurdica dos filhos? Ademais, com a Lei n 11.441, de 04 de janeiro de 2007, o inventrio pode ser realizado por procedimento extrajudicial, em cartrio, por meio de escritura pblica, se os herdeiros forem maiores, o que torna a diviso dos bens mais clere. Em poucos dias, possvel por termo partilha e transferncia da titularidade do patrimnio. Nesse nterim, a viva, ainda vulnervel dor da perda, pode no ter estabilidade emocional e psicolgica para realizar a inseminao artificial, que foi desejada e prevista pelo falecido, uma vez que armazenou seu material gentico. Outra celeuma a ser pacificada quanto sucesso testamentria, hiptese em que o testador pode chamar a suceder os filhos, ainda no concebidos, de pessoas vivas ao tempo da sucesso, conforme dico do art. 1799, I, CC.
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No h como inserir nesse inciso, em interpretao literal, o filho no concebido do prprio testador, haja vista que o tempo da abertura da sucesso confunde-se com o da sua morte. O filho no concebido de pessoa viva. A disposio de ltima vontade aposta no testamento, com o fim de contemplar filho seu ainda no concebido seria uma ratificao para a fecundao pstuma. Se a esposa sobrevivente atender a esse apelo reiterado em expressa manifestao testamentria e promover a inseminao, teria suporte legal e instrumentos jurdicos hbeis para sustar ou impedir a realizao do inventrio e partilha? Acresa-se, ainda, ao debate quanto fecundao homloga, a questo dos embries excedentrios, que ficam armazenados sem destino estabelecido. At outu bro de 2006, a estimativa era de cerca de onze mil embries armazenados no aguardo de um posici onamento quanto possibilidade de destruio ou uso em pesquisa. Mantendo a apreciao no tocante ao tempo de utilizao desses embries, tem-se que, tambm nessa hiptese, cabe a sua utilizao pela mulher a qu alqu er tempo, ap s a morte de seu marido ou ap s o desfazimento da relao conjugal. Conforme o texto da lei, a mulher separada ou divorciada pode utilizar o smen ou embrio congelado de seu ex-consorte sem, sequer, solicitar sua autorizao. Se a ex-mulher realizar a inseminao, sem o conhecimento do ex-marido, que po de j estar em outro casamento, como , ento, definir a filia o? A negativa extempornea do pai impedir o reconhecimento do filho? Elastecendo a discusso, agora no mbito da filiao desmatrimonializada, patente dissumir que a presuno de paternidade no se estabelece para casais que vivam em unio estvel, tampouco queles que tiveram relacionamento fugaz. Um filho havido desses enlaces ser considerado como tal com o simples registro de nascimento feito pelo pai. Contudo, em caso de inseminao artificial homloga posterior ao desfazimento da unio estvel e contrariando manifesta vontade do ex-companheiro, como ser realizado o registro de nascimento da criana? Perder os direitos inerentes filiao por ter sido concebida mediante conduta ilcita de sua me? A medicina moderna traz, ainda, a possibilidade de implantao de vulo fecundado em tero de outra mulher que no a doadora do gameta. a gravidez de substituio, que coloquialmente denominou-se de barriga de aluguel, aps a veiculao de telenovela produzida e exibida no Brasil entre 20 de agosto de 1990 e 31 de maio de 1991, escrita por Glria Perez e Leila Mccolis, na qual uma jovem alugava seu tero por um valor fixo de vinte mil dlares. Embora o debate tenha sido trazido baila h dezessete anos, o Brasil
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ainda no regulamentou a utilizao da gravidez de substituio. H projeto de lei aprovado na Cmara dos Deputados, mas aguardando votao no Senado h, pelo menos, uma dcada. Alguns operadores do direito advogam a tese de que se no h vedao legal, seria possvel sua realizao, invocando como fulcro da pretenso o art. 5, II, da Constituio da Repblica/88, que preconiza a necessidade de lei para obrigar algum a fazer ou deixar de fazer alguma coisa. Em oposio tese apregoada, tem-se a indisponibilidade da vida e do corpo de outrem, o que torna qualquer contrato de cesso de tero, uma avena nula, pela ilegalidade de seu objeto. No obstante tal discusso doutrinria, o Conselho Federal de Medicina, por meio da Resoluo n 1.358/92, disps acerca da realizao da gravidez de substituio, quando houver srios problemas mdicos que impeam ou contra indiquem a gestao na doadora gentica, veda ndo a percepo de quaisquer espcies de vantagens econmicas por parte daquela que cede seu tero para a gestao de filho de outrem. As tcnicas de reproduo assistida so, hoje, invocadas por vrios pares homoafetivos: duas mulheres que recorrem a um doador de gametas masculinos ou dois homens que recorrem a uma doadora de gametas femininos e/ ou mulher que ceda seu tero. E como o Estado vai tutelar esse negcios celebrados? No basta reconhec-los nulo, pois, embora na teoria no surtam efeitos jurdicos, na prtica, uma nova pessoa detentora de direitos vir ao mu n do . Na hiptese de inadimplemento do contrato celebrado, como pleitear reparao? Comportaria ressarcimento por danos materiais e morais? Se no comporta indenizao, aceitar-se-ia o locupletamento ilcito por parte daquela que recebeu vantagem e no ofereceu a contra-prestao? Os mais incautos vislumbram apenas um negcio jurdico tratando-o, sob a gide do direito obrigacional, todavia, o objeto da obrigao est diretamente vinculado ao Direito de Famlia, que um ramo de contratos sui generis, nos quais existe uma preocupao maior que a financeira, a preocupao com os vnculos afetivos estabelecidos. A compreenso de todas as relaes que tm seu nascedouro no Direito de Famlia, hoje, de cunho eminentemente pessoal, primando-se pela constituio e mantena de vnculos emocionais, os aspectos patrimoniais surgem como via secundria, isto , como conseqncia e no como finalidade das relaes firmadas. A filiao, o mais prximo dos laos parentais (1 grau na linha reta) protraise, ainda, pela gama de responsabilidade que acarreta a seus genitores. Os
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pais so, conjuntamente, os defensores dos direitos de seus filhos, representando-os e assistindo-os, conforme sejam absoluta ou relativamente incapazes. So os incumbidos legalmente de orientar-lhes a educao e formao mo ra l. O Estado confere a autoridade parental, ou poder familiar, aos pais para que sustentem, protejam e eduquem os filhos, preparando-os para o convvio social. A formao do cidado tem, portanto, seu alicerce na famlia e esta, na redao do art. 226, CF/88, a base do prprio Estado, da resulta a especial proteo que a ela se destina. Ao instituir a liberdade de deciso dos pais em relao aos filhos, a legislao ptria cuidou de elencar a interveno estatal de modo subsidirio, permitindo a orientao de modo no coercitivo e deixando entregue exclusiva deciso do casal o planejamento familiar. Prognie recomenda-se, entretanto, pautar-se nos ditames dos princpios da paternidade responsvel e da dignidade da pessoa humana, compreendidos em sua acepo preventiva, ou seja, incitando conscientizao em perodo anterior concepo. Antes de ter filhos, baseando-se no princpio da paternidade responsvel, pai e me devem avaliar as condies de vida que podem oferecer aos seus descendentes. Aferindo valores morais e emocionais que devem repassar prole, bem como as possibilidades financeiras de manter, de forma saudvel, o desenvolvimento intelectual e fsico de seus filhos. O n mero de fi l h os a pena s um dos fa to res qu e o ferecer o su bs di os constatao da possibilidade ou no de gerar novo rebento. A funo preventiva associada ao princpio da dignidade da pessoa humana repousa na preocupao de ver o outro indivduo como ator das relaes sociais e no como instrumento para a consecuo de algo, como, por exemplo, bolsas de auxlio financeiro. O ser humano tem que ser compreendido como uma criatura nica, que deve participar de modo atuante e no como objeto para ser manuseado em prol de interesses alheios. Assim, o filho deve ser, antes de tudo, desejado pelo pai e pela me como ser humano nico, portador de sentimentos, aspiraes peculiares e dissociadas das de seus genitores. Os pais devem compreender que no detm o direito de propriedade sobre seus filhos, mas um direito-dever de criao dos mesmos. Essa compreenso faz-se imprescindvel para composio de uma famlia bem estruturada, onde a harmonia sobreleva as dificuldades de qualquer ordem. Entendendo-se famlia na acepo plural, que prioriza os elos de afinidade e simpatia entre seus membros; seja famlia monoparental, constituda de um homem ou uma mulher que traz consigo sua prole (natural, afetiva ou
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adotiva), seja famlia em sentido extensivo que abrange pai, me, marido da me, mulher do pai e meio-irmo. O apelo viso humanstica imperativo de ordem legal, que se consolidou por exigncia da realidade, firmando-se em jurisprudncia unssona. No aleatoriamente que o Direito de Famlia disciplinado no Cdigo Civil esgota as disposies acerca do direito pessoal antes de a borda r o di reito pa trimo n ia l . O a feto , a afi n ida de, a si mpa ti a e,
inquestionavelmente, o amor so fins da legislao atual, por serem objeto do interesse de todo indivduo. A busca pela felicidade, penetra o desejo de amar e ser amado e o direito, regulando a consecuo dos bem da vida, no pode olvidar que a tecnologia da reproduo assi stida um i nstrumento posto disposio das pessoas para que atinjam a felicidade, que, para muitos, est na viabilidade de ter um filho biolgico. A que se destinam os filhos advindo do uso da tecnologia? A servirem como instrumento da felicidade de outrem ou como convidados que sero respeitados, amados e esperados com preparativos especiais? Arremate-se, acerca das questes postas, com a fala de Gibran, que estimula reflexo, ensinado que os filhos vm ao mundo atravs de seus pais, mas no de seus pais, no so pedao ou parte integrante destes: Vossos filhos no so vossos filhos: so os filhos e as filhas da nsia da vida por si mesma. Vm atravs de vs, mas no de vs, e embora vivam convosco, no vos pertencem.
Referncias Bibliogrficas FARIAS. Cristiano Chaves. Direito Civil. Teoria Geral. 4 ed. Rio de Janeiro: Lmen Juris, 2006 DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. Vol.5 Direito de Famlia. 22 ed. So Paulo: Saraiva, 2007. GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro. Vol VI. SP: Saraiva, 2006 RODRIGUES, Silvio. Direito Civil. Vol. 6 Direito de Famlia, 30ed. So Paulo: Saraiva, 2006 MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de Direito Civil. Vol.2 Direito de Famlia. 37 ed So Paulo: Saraiva, 2004. PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. Vol. 5.16 ed. RJ: Forense, 2006.
91 VENOSA,Ano I - n 1 /Salvo.Direito Civil Vol.VI Direito de Famlia. 7 ed. So Teresina - Silvio de 2007
A Decadncia no Lanamento por Homologao

Raul Lopes de Arajo Neto
O presente trabalho pretende desenvolver uma anlise sobre a contagem do prazo decadencial no lanamento p or homolog ao, ab ordand o primeiramente os conceitos bsicos, a natureza jurdica do lanamento, a constituio do crdito e sua exigibilidade atravs do lanamento, seguido do estudo do termo inicial da contagem do prazo p ara o laname nto p or homolog ao e o posicionamento do Superior Tribunal de Justia sobre a matria.
Introduo
de enorme relevncia o estudo do incio da contagem do prazo decadencial, que no presente trabalho ser adstrito modalidade do lanamento por homologao, lanamento este, foco de grandes discusses, tanto no mbito judicial como na doutrina representa da pelos maiores pensadores da rea tributria. Soma-se, ainda, relevncia do tema o fato da maioria dos tributos adotarem a modalidade do lanamento por homologao. Co m base nas defin i es sobre o co nceito de decadncia, preten de-se explicar na primeira parte do trabalho a abrangncia e o papel deste fenmeno no mbito jurdico, logo ser explicado o seu papel e sua relao com o
Ps- gra dua do em Direito Tribut r io na UFPE. Profes sor d as dis cip lin as de Pr tica Jurdica I e Direito Previdencirio, na Faculdade Santo Agostinho.
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lanamento tributrio. Com uma boa abordagem sobre os conceitos gerais, a segunda parte de nosso estudo ser dedicada anlise do lanamento por homologao, partindo da verdadeira natureza jurdica deste instituto, como atividade vinculada Administrao Pblica at o conceito de homologao como sendo uma das espcies de lanamento adotadas pelo Cdigo Tributrio. Ainda ser explicada, analisada e criticada a forma e o termo inicial da contagem do prazo para o lanamento por homologao, onde pretendemos demonstrar a notria contrariedade com relao s normas dos artigos do Cdigo Tributrio, que disciplinam sobre a matria. Ser tambm destinada de modo especial, uma anlise sobre o posicionamento do Superior Tribunal de Justia sobre o assunto, interpretando e mostrando de forma crtica o entendimento da justia, mostrando solues fundamentadas para a perfeita aplicao deste tipo de lanamento.
1. Conceito de decadncia O decurso de tempo e a inrcia do titular de exercer o direito, consiste em conceito comum que define a decadncia tanto na doutrina civilista, quanto na tributria. Partimos da lio de Cmara Leal 1 para entender o que vem a ser a decadncia: a extino do direito pela inrcia do seu titular, quando sua eficcia foi, de origem, subordinada condio de seu exerccio dentro de um prazo prefixado, e este se esgotou sem que esse exerccio tivesse verificado Complementando o entendimento de Cmara Leal sobre a conceituao da decadncia, podemos citar trs laos distintivos em relao prescrio: a) a decadncia extingue diretamente o direito, e indiretamente a ao que o protege; b) a decadncia comea a correr desde o momento em que o direito nasce; a prescrio no tem seu inicio com o nascimento do direito, mas s comea a correr desde o momento em que o direito violado, ameaado ou desrespeitado, porque nesse momento que nasce a ao, contra a qual a descrio se dirige; e c) a decadncia supe um direito que, embora nascido, no se tornou efetivo pela falta de exerccio; ao passo que a prescrio supe um direito nascido e efetivo, mas que pereceu pela falta de proteo pela ao, contra a violao sofrida. A noo de inrcia contrape-se a de ao, em sentido amplo, por isso,
LEAL, Cmara. Da prescrio e da decadncia. 2.ed., Rio de Janeiro: Forense. 1959. p. 115.
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descabe falar de decadncia depois de exercido o direito, porque, nesta hiptese, j era cessado a inrcia de seu titular. Tambm no se cogita de decadncia e, por conseguinte, de curso do prazo decadencial, antes de verificada a hiptese jurdica de exerccio do direito, pois ainda no ter havido a inrcia do seu titular. Em suma, o prazo decadencial sempre haver de estar compreendido entre o exato momento em que nasce o direito e o instante em que esse exercido. Caso no seja, o termo final do prazo fixado na legislao para o seu exerccio. No mbito tributrio, conforme determina o artigo 113, a obrigao tributria principal nasce com a ocorrncia do fato gerador, surge neste momento uma relao jurdica entre os sujeitos passivo e ativo, tendo como objeto o pagamento do tributo. Embora nascida a obrigao tributria, em regra, no permitido ao sujeito ativo, desde logo, exigir o seu cumprimento, a constituio do crdito tributrio pelo lanamento nos termos do artigo 142 do CTN. Por essa razo, diz que o cdigo tributrio adotou a teoria de que o lanamento possui natureza declaratria da obrigao e constitutiva do crdito. Assim, quanto a natureza jurdica do lanamento, no tem ele eficcia constitutiva, uma vez que a obrigao tributria lhe preexistente, tendo nascido com a ocorrncia do fato gerador. Segundo Amrico Lacombe, o Cdigo Tributrio Nacional identificou como ponto originrio da obrigao tributria a ocorrncia do fato gerador, distinguindo-a do crdito tributrio, pois, decorrente desta. Para tanto, fundamentou seu raciocnio no modelo romano, onde o debitum era conceituado como objeto da prestao, enquanto que a obligatio constrangia o devedor a paga r. 2 No direito tributrio, mais precisamente pela natureza declaratria do lanamento, nem sempre h concomitncia entre o nascimento do direito material (obrigao tributria) e a possibilidade jurdica de seu exerccio (possibilidade de lanar). Com isso, o CTN, at por fora das premissas que adotou, instituiu a decadncia como evento que fulmina o direito de constituir o crdito tributrio, como se tratasse de um direito desvinculado da obrigao tributria, impondose, por conseguinte, para a preservao da harmonia do sistema, que os aspectos atinentes decadncia (prazo, termo inicial) sejam mensurados tendo por base, no a data da ocorrncia do fato gerador, mas sim o momento em que se instaura a possibilidade jurdica de a fazenda pblica efetuar o lana-
Cf. LACOMBE, Amrico: Obrigao Tributria, Florianpolis, Editora Obra Jurdica, 1996, pg. 76 a 77.
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men to . 2 Lanamento por Homologao 2.1 Atividade privativa da Autoridade Administrativa Nos termos do Cdigo Tributrio Nacional, o lanamento tributrio o procedimento administrativo tendente a verificar a ocorrncia do fato gerador da obrigao correspondente determinar o valor do tributo e, se for o caso, da penalidade cabvel, e identificar o sujeito passivo da relao obrigacional tributria 3. O lanamento a atividade de liquidao. Ele torna lquida e certa a obrigao tributria, e atribui a esta o nome de crdito tributrio. Nem existe tributo sem lanamento. O lanamento privativo da autoridade administrativa e, por isto mesmo, jamais feito pelo contribuinte, inexistindo o autolanamento. Observa-se ento, palavras do mestre Aliomar Baleeiro 4 , sobre o tema: O Cdigo Tributrio Nacional, partindo do pressuposto correto de que o lanamento ato privativo da administrao pblica (art. 142), no adotou a expresso comumente utilizada pela legislao e doutrina de outros
pases (autoccertamento
para os italianos e autoliquidacin para os espanhis)
autolanamento - para designar a espcie de lanamento prevista no artigo 150. Somente lanamento, no sentido tcnico-jurdico, o ato jurdico emanado da Administrao. Particular no pratica ato administrativo, no lana tributo, por isso mesmo, inteiramente cabvel a terminologia legal: lanamento por ho mo logao . Mesmo nos casos em que pago sem ter sido o seu valor apurado pela autoridade administrativa, o tributo por esta lanado, ainda que apenas mediante homologao tcita, como adiante se ver. Contudo, podemos traar a seguinte anli se: com a o corrncia do fato gerador, surge a obrigao tributria, que por si no faz nascer o crdito tributrio; somente com a ocorrncia do lanamento que se constitui o crdito tributrio. O direito que se contrape obrigao tributria o direito potestativo de criar o crdito tributrio, pelo lanamento. com este que o Estado cria o seu crdito contra o contribuinte, para poder cobrar deste o tributo. Na terminologia utilizada pelo CTN a expresso crdito tributrio tem significado especial. Paulo Barros Carvalho 5 , um dos expoentes da doutrina tributria, conceitua o crdito tributrio como: Definimos crdito tributrio, como o direito subjetivo de que portador o sujeito ativo de uma obrigao tributria e que lhe permite
3 4 5
Cdigo Tributrio Nacional, art. 142 BALEEIRO, Aliomar. Direito Tributrio Brasileiro. 11. ed., Rio de Janeiro: Forense, 1999, p. 832. CARVALHO, Paulo de Barros. Curso de Direito Tributrio, 5. ed., So Paulo: Saraiva, 1991. p. 249.
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exigir o objeto prestacional, representado por uma importncia em dinheiro. Nasce o crdito tributrio no exato instante em que irrompe o lao obrigacional, isto , ao acontecer, no mundo fsico exterior, aquele fato hipoteticamente descrito no suposto normativo.
2.2. Homologao como forma de lanamento
Em relao a alguns tributos, em sua grande maioria, a lei determina que o prprio contribuinte faa a apurao do montante devido e efetue o pagamento correspondente, sem que a autoridade administrativa tenha ao menos tomado conhecimento da ocorrncia dos respectivos fatos geradores, tudo sob condio resolutiva, que se concretiza no momento em que a autoridade administrativa homologa o pagamento realizado. Isto no significa admitir-se tributo sem lanamento. Nem a existncia de autolanamento. Para os casos em que a lei impe ao contribuinte o dever de pagar o tributo sem que tenha havido lanamento, tendo para tanto de apurar, ele prprio o respectivo montante, o Cdigo Tributrio Nacional estabeleceu soluo que atende aos aspectos prticos, sem deixar de ser coerente. Disse qu e, nesses ca so s, o lan a mento o pera-se pelo ato em qu e a a utori da de administrati va, tomando conhecimento do valor apurado pelo contribuinte, expressamente homologa a apurao por este efetuada. O Cdigo Tributrio Nacional define o lanamento como atividade privativa da au tori dade a dmi nistrativa , sem dispens-l o, mesmo n os casos em que essa atividade fica limitada homologao, e at nos casos em que tal homologao tcita, pois a apurao , na verdade, feita pelo contribuinte, que inclusive antecipa o pagamento correspondente. o lanamento por homologa o. Lan amento que con siste a pena s no ato de homolo ga o. Ato que pode ser mera fico jurdica, em se tratando da homologao tcita, que se d pelo decurso do tempo legalmente estabelecido. Como assevera Souto Maior Borges, a atividade de apurao do valor do tributo, realizada pelo contribuinte, no lanamento tributrio, porque no corresponde atribuio de competncia feita expressamente pelo art. 142 do C digo Tribut ri o Naci on al 6 . Em suas palavras, a verificao administrativa posterior aos atos e operaes realizadas pelo contribuinte que constitui propriamente o lanamento. 7 Podemos ainda, verificar questo de total importncia para o entendimen-
6 7
Cf. BORGES, Jos Souto Maior. Lanamento Tributrio, Rio de Janeiro: Forense, 1981, p.435. Idem, Ibidem., p.436
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to do presente assunto, o que diz respeito ao objeto da homologao. De pronto, afirmemos que o objeto da homologao no o pagamento do tributo, e sim a atividade de apurao. aquela atividade que, sendo privativa da autoridade administrativa, fora desenvolvida pelo contribuinte e assim, para que possa produzir os efeitos jurdicos do lanamento carece da homologao. Assim, se o contribuinte fez a apurao e informou o valor do tributo ao fisco, a autoridade administrativa pode fazer o lanamento, simplesmente homologando aquela apurao feita pelo contribuinte, e se no houve o pagamento, notific-lo para pagar, tal como se houvesse terminado um procedimento administrativo de lanamento de ofcio. No obstante o art. 150, em seu pargrafo primeiro, refira-se homologao do lanamento, e embora seu pargrafo quarto contenha a expresso, considera-se homologado o lanamento:
Art. 150. O lanamento por homologao, que ocorre quanto aos tributos cuja legislao atribua ao sujeito passivo o dever de antecipar o paga mento sem prvio exame da autoridad e administrativa, opera-se pelo ato em que a referida autoridade, tomando conhecimento da atividade assim exercida pelo obrigado, expressamente a homologa. 1. O pagamento antecipado pelo obrigado nos termos deste artigo extingue o crdito, sob condio resolutria da ulterior homologao do lanamento. 2. No influem sobre a obrigao tributria quaisquer atos anteriores h omologa o, prat icados pelo sujeito passivo ou por terceiro, visando extino total ou parcial do crdito. 3. Os atos a que se refere o pargrafo anterior sero, porm, con side rados na apu ra o d o sa ldo porv entu ra devido e, sendo o caso, na imposio de penalidade, ou sua graduao. 4. Se a lei no fixar prazo homologao, ser ele de 5 (cinco) anos, a contar da ocorrncia do fato gerador; expirado esse prazo sem que a Fazenda Pblica se tenha pronunciado, considera-se homologado o lanamento e definitivamente extinto o crdito, salvo se comprovada a ocorrncia de dolo, fraude ou simulao.
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Na verdade no se homologa o lanamento, pois o lanamento, nesta hiptese, consiste precisamente na homologao. No se trata de desobedecer ao CTN. Cuida-se, na verdade, de corrigir erro de redao que em nada interfere com as normas nele existentes. Erro que se mostra evidente em face de outros dispositivos do prprio Cdigo, e da lgica jurdica. E que se explica, facilmente, porque a palavra lanamento tem sido freqentemente utilizada para designar a atividade de apurao do valor do tributo. certo que o pargrafo primeiro, do art. 150, referindo-se homologao do lanamento, parece admitir que se deve considerar a atividade de apurao, desenvolvida pelo contribuinte, como lanamento. Cuida-se, porm, de simples impropriedade terminolgica. A palavra lanamento, a, est empregada no sentido de apurao do valor do tributo. No no sentido tcnico jurdico de constituio do crdito tributrio. Ainda referindo-se ao art. 150, e seus pargrafos 1 e 4, doutrina com inteira propriedade Barros Carvalho: No se trata de homologao do lanamento, justamente porque, nesta modalidade, o lanamento vai aparecer ape-
nas com o ato homologatrio8 .

Portanto, d-se em toda parte o fenmeno que o artigo 150 do CTN chame de lanamento por homologao, ato administrativo, expresso ou tcito, que confirma a atividade desenvolvida pelo sujeito passivo, equiparando-a a ato liquidatrio e extinguindo o crdito tributrio. 9
3 A decadncia do direito de lanar. 3.1. Quanto ao lanamento por homologao
Nos casos em que a lei impe ao contribuinte o dever de pagar o tributo antes do lanamento, a autoridade administrativa s pode tomar a iniciativa de lanar depois de terminado o prazo que a lei confere ao contribuinte para fazer, por sua prpria iniciativa, o pagamento. Nos casos em que a lei estabelece, existe para o contribuinte, alm do dever de antecipar o pagamento, o dever de declarar com antecedncia os valores apurados para pagamento antecipado, podendo existir trs situaes: a) cumpre esse dever de declarar, e tambm o dever de antecipar o pagamento, hiptese que ordinariamente ocorre; b) apenas cumpre o dever de declarar,
CARVALHO, Paulo de Barros. Lanamento por homologao Decadncia e pedido de restituio, Repertrio IOB Jurisprudncia, n 3, 1997, p. 73. 9 Cf. BALEEIRO, Aliomar. op.cit, p. 834. 10 Cf. MACHADO, Hugo de Brito. A Decadncia e os Tributos Sujeitos a Lanamento por Homologao. Revista Dialtica de Direito Tributrio n. 59, So Paulo: Dialtica, 2000, p.47.
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mas no efetua o pagamento do valor por ele prprio declarado; c) nem declara, nem faz o pagamento. 10 Em qualquer das duas primeiras hipteses, o prazo de que dispe a autoridade para homologar expressamente a apurao feita pelo contribuinte de cinco anos, contado da data do fato gerador respectivo. Ocorrendo a homologao expressa, o crdito tributrio estar regularmente constitudo. Se houve pagamento, estar definitivamente extinto. Se no houve pagamento, deve ser o contribuinte notificado da homologao e, se ainda assim no paga, pode a crdito tributrio ser inscrito em Dvida Ativa. Na hiptese a, se no ocorre a homologao expressa no prazo de cinco anos contado da ocorrncia do fato gerador, considera-se a apurao tacitamente homologada, e extinto definitivamente o crdito tributrio, salvo se comprovada a ocorrncia de dolo, fraude ou simulao. Na hiptese b, se no ocorre a homologao expressa, no se pode falar de homologao tcita, pois esta apenas se configura como condio para que o pagamento opere a extino do crdito tributrio, visto como no seria possvel a extino de algo que ainda no existe, porque ainda no foi constitudo . Realmente, a homologao tcita uma fico de que se valeu o legislador para poder afirmar extinto o crdito tributrio pelo pagamento antecipado. No seria razovel deixar o pagamento, que tem o efeito de extinguir o crdito tributrio, indefinidamente sem produzir esse efeito que lhe prprio, nem seria lgico afirmar extinto um crdito que no fora constitudo. Nas duas primeiras hipteses, constatada a ocorrncia de dolo, fraude ou simulao, pode ser feito o lanamento de ofcio, e cobrada a diferena do tributo, no prazo do art. 173, inciso I, vale dizer, no prazo de cinco anos contado do primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o tributo j podia ter sido lanado. A ressalva constante da parte final, do pargrafo 4, do art. 150, diz respeito modalidade de lanamento. Se constatada a ocorrncia de dolo, fraude ou simulao, j no se cogitar de lanamento por homologao. No se cogitar de homologar a atividade do contribuinte. Ter-se- presente hiptese de lanamento de ofcio, nos termos do art. 149, inciso VII, do Cdigo Tributrio Nacional. Na ltima das hipteses acima no haver o que homologar e, assim, pode a autoridade administrativa fazer o lanamento de ofcio, no prazo do art. 173. Incide, neste caso, o art. 149, inciso II, do Cdigo Tributrio Nacional.
11
COLHO, Sacha Calmon Navarro. Curso de Direito Tributrio Brasileiro. 5. ed., Rio de Janeiro: Forense, 2000. p. 673.
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No mesmo entendimento, recortam-se palavras do jurista Sacha Calmon Nava rro Co l ho 11 : Ento fica assentado que o qinqnio decadencial para homologar, com o dies a quo fixado na data da ocorrncia do fato gerador da obrigao, s opera quando houver pagamento de boa-f, certo ou errado. Quando ocorre dolo, com a meta aptada de fraudar ou simular, o dies a quo se desloca para o primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o lanamento ex officio poderia ter sido efetuado. A mesma coisa ocorre em relao ao dies a quo para lanar ex officio, quando o contribuinte simplesmente nada recolhe (e deveria faze-lo por determinao legal). Na prtica, d-se mais tempo a Fazenda para acordar e agir. O seu sono jurdico, perdurando, faz caducar o poder-dever de lanar o crdito. A obrigao se desfaz.
3.2
Motivos para a contagem do prazo do lanamento por homologao e
crticas ao atual entendimento do STJ.
O 4 do art. 150 do CTN conforme j visto, informa que Se a lei no fixar prazo homologao, ser ele de cinco anos, a contar da ocorrncia do fato gerador. Ao invs do primeiro dia do ano seguinte, como ocorre nos lanamentos por declarao e de ofcio (art. 173 do CTN), o prazo da decadncia tem incio antes, no momento do fato gerador. A fixao do dies a quo da decadncia na data do fato gerador deve-se obrigatoriedade de antecipao do pagamento. Se o contribuinte deve antecipa r o pa gamento, o fisco, tendo co nhecimento do mesmo, po de desde j investigar os elementos do fato gerador e homologar o procedimento do contribuinte, ou ento proceder ao lanamento de ofcio, em relao diferena apurada. Caso o sujeito passivo no cumpra com o seu dever e antecipe o pagamento, do mesmo modo o fisco deve agir mais cedo, para cobrar o valor j devido por antecipao. Ou seja, no lanamento por homologao pede-se que a atuao do fisco comece antes do que nas outras modalidades de lanamento. Da a contagem do prazo de decadncia tambm ser iniciada antes. No lanamento por declarao a autoridade administrativa primeiro recebe as informaes prestadas pelo contribuinte para depois efetuar o lanamento, cujo pagamento devido somente aps o sujeito passivo ser notificado. No lanamento de ofcio a autoridade lana o crdito tributrio sem as informaes do contribuinte e a partir dos seus prprios levantamentos. Como se v, nestas duas modalidades a contagem do termo inicial da decadncia dilatado para o ano seguinte. Assim, se disponibiliza autoridade administrativa mais tempo para efetuar o lanamento. No tributos sujeitos antecipao do valor devido, se no prazo de cinco
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anos a contar do fato gerador a Fazenda Pblica no homologar expressamente o procedimento do contribuinte, d-se a homologao ficta, isto , as informaes fornecidas pelo contribuinte, bem como o pagamento, se realizado conforme tais informaes, devem ser considerados corretos. Decorridos cinco anos do fato gerador o fisco no tem mais o direito de efetuar qualquer lanamento de ofcio em relao a diferena porventura detectada. Pode, no entanto, durante os cinco anos seguintes (prazo de prescrio), cobrar alguma diferena no recolhida, mas declarada como devida. A decadncia, na verdade, ocorre em relao ao lanamento da diferena porventura apurada pelo fisco. Assim, no propriamente o lanamento por homologao que decai, mas o lanamento de ofcio relativo diferena, realizado em substituio ao lanamento por homologao. Se no concretizado o lanamento de ofcio, dar-se-, sempre, o lanamento por homologao, numa de suas duas formas: expressa ou tcita 12 (ficta), esta considerada de direito, caso no realizada a primeira no prazo o decadencial. A no ser na hiptese de dolo, fraude ou simulao (art. 150, 4 do CTN, in fine), a decadncia relacionada com o lanamento por homologao deve ser sempre contada a partir do fato gerador. Somente na hiptese de fraude, dolo ou simulao que o dies a quo se desloca para a hiptese geral do art. 173, I do CTN (primeiro dia do ano seguinte), por uma razo simples: se o sujeito passivo no agiu com correio, justo que o fisco tenha mais tempo para realizar o lanamento, sofrendo o sujeito passivo as conseqncias pelo adiamento na data inicial para contagem da caducidade. Atu a l men te o Su peri o r Tri bu n a l de Ju sti a vem a do ta n do o segu in te posicionamento: Nos tributos sujeitos ao regime do lanamento por homologao, a decadncia do direito de constituir o crdito tributrio se rege pelo art. 150, 4, do Cdigo Tributrio Nacional, isto , o prazo para esse efeito ser de cinco anos a contar da ocorrncia do fato gerador; a incidncia da regra supe, evidentemente, hiptese tpica de lanamento por homologao, aquela em que ocorre o pagamento antecipado do tributo sob condio resolutria, que a homologao pel a au tori dade administrativa. Se o pa gamento do tributo no for antecipado, j no ser ocaso de lanamento por homologao,
12 A homologao pode ser expressa, praticada por um ato da autoridade em que esta afirme estar de acordo com a apurao, ou tcita, que se opera pelo decurso, sem manifestao da autoridade administrativa, do prazo de que esta dispe para fazer a homologao. Ressalte-se que s h homologao tcita se tiver havido pagamento, porque tal homologao a condio para que se opere a extino definitiva do crdito tributrio, nos termos 1, do art. 150, do CTN.Tendo o contribuinte feito o pagamento do tributo, no razovel que persista indefinidamente situao de incerteza, tanto no que se refere a apurao por ele efetuada, quanto no que concerne aos efeitos do pagamento correspondente, que no se pode ter como extintivo do crdito tributrio se este no existia. Por isto o Cdigo construiu mais esta fico, a homologao tcita, que se opera pelo decurso do prazo de cinco anos contado do fato gerador do tributo.
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hiptese em que a constituio do crdito tributrio dever observar o disposto no art. 173, I, do Cdigo Tributrio Nacional. Com fulcro neste entendimento, podemos relembrar o raciocnio j exposto, no que diz respeito ao controle fiscal, no qual utiliza-se como fundamento o fato deste ter por objeto o pagamento antecipado do tributo, resultando ou na respectiva homologao ou no lanamento de ofcio das diferenas eventualmente devidas. Sabemos que o objeto da homologao no o pagamento, mas a apurao do valor respectivo. Assim, se houve apurao do valor pelo contribuinte, que o informou autoridade (DCTF, GIA, etc.), e se esta pretende co brar quantia maior, o que h de fazer a reviso da atividade apuratria, como alternativa homologao desta, que faria se estivesse de acordo com o valor apurado, portanto conta-se ainda conforme disposto no artigo 150, 4. do CTN.
Concluses
O objetivo no presente ensaio a verificao da ocorrncia da decadncia nos tributos sujeitos ao lanamento por homologao, assim entendidos, os tributos cuja apurao do crdito realizada individualmente pelo contribuinte, que fica a merc de uma condio resolutria realizada a termo por ato da autoridade administrativa promotora da reviso do que foi pago pelo contribuinte. Por mais que se resista tentao, a afirmativa que esta modalidade de apurao de tributo independe de lanamento encantadora, s no frutifica pel o fa to de o a u to l a na men to n o ter si do co ntempl a do pelo n osso ordenamento e do CTN, expressamente, ter deixado clara a existncia de uma condio resolutiva, no caso, a reviso e lanamento, se for o caso, pela autoridade admin istrativa. Mas, entendido o funcionamento do lanamen to por homologao, fica claro o prazo inicial para a contagem da decadncia. Conforme demonstrado anteriormente, o Cdigo Tributrio Nacional demonstrou que uma vez realizada a apurao do tributo mediante a homologao, a partir de ento, iniciada a obrigao de apurar o tributo e realizar seu pagamento, surge o direito da administrao pblica a promover a homologao, caso tenha ocorrido pagamento a contento da legislao, ou promover o lanamento de ofcio, inclusive com os acrscimos legais, no caso de pagamento a menor ou de falta de pagamento. Ora , se o direi to em revisa r o pagamen to j se i ni ci o u, h avendo di feren as a serem apu ra da s, o prazo prescricional acompanha este termo, extinguindo-se 05 ( cinco) anos aps a
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ocorrncia do fato anunciado. No havendo fraude, simulao ou nenhuma causa excedente, resta evidente a aplicabilidade da decadncia aos casos mencionados. Referncias Bibliogrficas BALEEIRO, Aliomar. Direito Tributrio Brasileiro. 11. ed., Rio de Janeiro: Forense, 1999. BORGES, Jos Souto Maior. Lanamento Tributrio. Rio de Janeiro: Forense, 198 1. CARVALHO, Paulo de Barros. Curso de Direito Tributrio. 5. ed., So Paulo: Saraiva, 1991. ______________. Lanamento por homologao Decadncia e pedido de restituio, Repertrio IOB Jurisprudncia, n 3, 1997. COLHO, Sacha Calmon Navarro. Curso de Direito Tributrio Brasileiro. 5. ed., Rio de Janeiro: Forense, 2000. LACOMBE, Amrico. Obrigao Tributria. Florianpolis, Obra Jurdica, 1996. LEAL, Cmara. Da prescrio e da decadncia. 2.ed., Rio de Janeiro: Forense. 195 9. MACHADO, Hugo de Brito. A Decadncia e os Tributos Sujeitos a Lanamento por Homologao. Revista Dialtica de Direito Tributrio n.59, So Paulo: Dialtica, 2000.
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Neurotecnologias Quais limites ticos, morais e legais devem existir quanto ao seu uso no-teraputico1
Laudelina Maria Borges Barreto Maria Amlia Ramos de Castro Pires
Este trabalho fruto da pesquisa bibliogrfica e de campo, cuja finalidade cumprir uma das exigncias apresentadas dentro da disciplina Antropologia Jurdica do Curso de Direito, da Faculdade Santo Agostinho, sendo importante por proporcionar ao educando a habilidade de buscar conhecime nto te rico. Para tal, re alizou-se pesquisa bibliogrfica e pesquisa de campo, em que se coloca para a discusso os limites ticos da utilizao da neurotecnologia para fins no teraputicos, servindo como parmetro para se verificar quais sero os pontos adotados para embasar as normas jurdicas dentro desse campo da medicina. Espera-se, assim, contribuir para a conscientizao da sociedade quanto ao debate dos limites que sero impostos aos avanos da tecnologia aplicada a pessoa humana. Palavras-chave: Neurotecnologia, tica, Normas Jurdicas.
artigo produzido na disciplina Antropologia Jurdica, sob a orientao do prof. Sebastio Patrcio Mendes da
Costa.
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Introduo
Somos expectadores de uma rpida e desesperada procura
por solues
fceis para as limitaes fsicas, psicolgicas, intelectuais, financeiras, que cada um possui. Buscamos os caminhos mais curtos, as estradas mais retilneas, menos ngremes para atingirmos os nossos objetivos. A indstria, na nsia de saciar os desejos dos consumidores, entenderam o recado e buscam vorazmente pa tentea r os i nven to s qu e aten dem a esses apel os, preven do sem sombra de dvida, lucros estratosfricos. O fato que devemos conter os exageros, quando se refere a modificar o crebro, que o que de mais humano e individual existe nas pessoas, como afirma o neurocientista Roberto Lent, em recente entrevista concedida a n 38, de 27 de setembro de 2006, pgina 16. A aplicao de tecnologias est em curso, no para tratar doenas, mas para modificar o comportamento humano. Dessa forma, o momento da sociedade discutir quais sero os limites a serem impostos, quais mecanismos de proteo tero os cidados para no serem seduzidos pela indstria poderosa que promete ao indivduo comum tornar-se um super-indivduo. Neurotecnologias so as tcnicas de mapeamento cerebral, de desenvolvi mento de dro gas ou i mpla ntao de ch ips que afetam o comportamen to humano, definiu Daniela Pinheiro, jornalista que entrevistou Roberto Lent para a Veja, n 38, de 27 de setembro de 2006, pginas 13, 16 e 17. Informa, ainda, nesta mesma matria, que antes esses recursos se restringiam ao tratamento e a preveno de doenas e hoje est sendo usado no cotidiano, sem que exista um questionamento tico sobre tal uso. Cita, como exemplo, o seu uso por indstria que adota Est em curso o mtodo de testar refrigerantes com base nas reaes de prazer no crebro de um indivduo, estdios cinematogrficos monitoram crebro humano para saber quais cenas de um filme so mais excitantes e merecem fazer parte do trailer; O uso da neuroimagem est sendo adotado nos tribunais como detector de mentiras; empresa de publicidade noticiam, em jornais, o recrutamento de voluntrios para escolher as cenas mais vibrantes que faro parte de uma pea, atravs do implante de chips que transmitem a ativao das reas cerebrais, reagindo ao assistir cenas mais ou menos vibrantes do comercial. Enfim, o uso comercial da neurotecnologia, conforme a entrevista: No mais fico. Restando, agora, somente a sociedade debater o que dever ser permitido ou no, principalmente quando se referir a invadir o crebro de uma pessoa para mape-lo, atingindo sua privacidade, tendo em vista que o resultado de tal exame trar informaes sobre traos psico-biolgicos como uma Veja,
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propenso a desenvolver doenas neurolgicas ou predisposies psicolgicas para ser, por exemplo, um psicopata. Nesse aspecto, h de se verificar, como foi feito o alerta na referida entrevista, a quem essas informaes seriam direcionadas, famlia, sociedade, ao Estado ou, somente ao paciente. Qual escola receberia um indivduo que tivesse o conhecimento que seria um futuro psicopata? Que empresa de seguros aceitaria um indivduo que tem propenses a desenvolver a doena de Huntington ou outra qualquer? Trata-se de um questionamento do ponto de vista existencial, mas tambm tico, moral e lega l. Num futuro prximo, teremos desenvolvido mecanismos tecnolgicos tendentes a mudar a natureza humana, plulas que aprimoram a memria esto sendo desenvolvidos, robs microscpios esto em processo de pesquisa e, num futuro no muito distante, percorrero as veias humanas at chegar ao crebro, sero capazes de ligar e desligar os cincos sentidos, conectar-se a internet e fazer download de novas habilidades, conforme afirma Bel Moherdaui, em entrevista a Raymond Kurzweil, na revista Veja (n 45, de 15 de novembro de 2006, pginas 11 a 15). Essa mesma entrevista antecipa o que ocorrer no fu turo, que a fus o do h omem com a tecno logia: seres hu man os tero milhes de computadores no crebro, hbridos de inteligncias biolgicas e no-biolgicas, tornando-nos uma espcie de cyborg. Tudo isso, para o cientista entrevistado, aprimorar a capacidade do homem, que possuir um poder muito grande, poder esse que poder ser usado para o bem ou para o mal. Atualmente, por exemplo, uma pessoa que tem a doena de Parkinson pode implantar neurnios artificiais para substituir aqueles que foram destrudos. Com um maior desenvolvimento nessa rea, poder acontecer a substituio de neurnios de forma menos invasiva. No ser mais possvel separar computadores e seres humanos, ser, mais tarde, tudo misturado, numa fuso com a tecnologia. Para cada avano alcanado deve a sociedade estar atenta a discutir o permitido ou proibido. Dessa discusso, sero elaboradas as normas legais, tendo em vista que o Direito dever estar mais clere para atender ao desenvolvimento tecnolgico, limitando suas fronteiras. Por ser um fenmeno histrico-cultural, o Direito, depende dos anseios da sociedade para se manifestar, deve, ento a sociedade estar sintonizada com a sua realidade e antever o que poder ocorrer. Atualmente, j ocorrem crimes na rea da informtica, com os hackers que aplicam golpes lesando pessoas comuns ou empresas. O prejuzo ocasionado por esses crimes virtuais chega a casa dos
A Doena de Huntington (DH) uma desordem hereditria do crebro que afeta pessoas de todas as raas em todo mundo. Recebeu
o nome do Dr. George Huntington (EUA), que publicou uma descrio do que ele chamou "coria hereditria", em 1872. Originada da palavra grega para "dana", coria se refere aos movimentos involuntrios que esto entre os sintomas comuns da DH.
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300 milhes de reais, nmero subestimado, pois as empresas no revelam seus prejuzos reais. Nesse momento, nem a sociedade, nem o Direito, nem o Estado se preparou para combater essas ilicitudes. No houve discusso sobre a possibilidade de crimes contra o patrimnio, contra os costumes, contra a h o nra e o u tro s a travs do co mputa dor. N o ho u ve deba te, di scu ss o , enfretamento da realidade. Resultado, falta at polcia no pas para combater esse tipo de crime, o ncleo da Polcia Federal responsvel pela rea virtual conta apenas com seis pessoas para monitorar os golpes no Brasil inteiro, conforme informao contida na matria Tecnologia, Sua Mquina a Servio do Crime, Veja n 44, 08 de novembro de 2006, pginas 134 e 135. Todo esse despreparo para as inovaes, decorre, tambm, da mentalidade do povo brasileiro de no enfrentar, nem debater coletivamente os problemas, sempre esperando do Estado solues mgicas para todas as aflies. No entanto, a questo da tecnologia que se aprimora rapida mente no ser tema das preocupaes imediatas de grande maioria da populao brasileira por no ter acesso a esse avano. A elite intelectual, por outro lado, apesar de ter acesso ao conhecimento do que acontece no mundo, encontrase ocupada com temas mais prximos de seu cotidiano como poltica, economia e educao. Essa elite espera que surjam as dificuldades para s ento preocupar-se com elas. Da o que est sendo oportunizado nesse trabalho e que foi tema da entrevista j mencionada de Roberto Lent, e o debate que se discutir como devemos nos preparar pa ra estabelecermos a tica n a util iza o dessas no vas tecnologias, pois, levando em considerao o problema da pobreza e da falta de emprego no Brasil no demorar muito, empresas estaro selecionando candidatos para vagas em que se exijam requisitos como implantao de chips no crebro para melhorar a sua performance ou comandar robs, e que, pela carncia de recursos da maioria da populao, aceitaro este tipo de emprego mesmo que represente risco de uma leso fsica. Quando isto ocorrer, s ento ser tema de manchete de jornais e noticirio da TV. Devemos ser preventivos diante da rapidez tecnolgica que acontece no mundo. Diferentemente de outrora, que a cincia passava sculos para constatar descobertas, hoje, em poucos anos desenvolve-se pesquisas, produz-se novos conhecimentos e tecnologias. Cada etapa da evoluo cientfica esteve impregnada de filosofia de seu tempo e, em algumas pocas, houve a pretenso de substituir os preceitos morais pelos princpios da cincia. Hoje, o que est em processo o inverso, a cincia est chamando a tica e a moral para estabelecer os limites da sua atuao, embora na maior parte dos casos os estudos cientficos no suscitem problemas metafsicos, nem se
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preocupa com o Direito.
1. Fundamentao terica 1.1. Cincias e Neurocincias 1.1.1. Cincias2
A inteligncia humana responsvel pelo surgimento da cincia. Somente um ser pensante tem capacidade de inquietar-se para buscar respostas quanto aos fenmenos que o cercam. O pensamento cientfico contemporneo foi alicerado nas noes sobre astronomia, geometria e fsica herdadas de antigas civilizaes como a sumria, egpcia, babilnia e grega. Cincia, pois, se confunde com saber humano, no sentido geral. No sentido estrito, so as reas do saber voltadas para o estudo de objetos ou fenmenos agrupados segundo certos critrios e para a determinao dos princpios que regem seu comportamento, com metodologia prpria Da capacidade de observao do homem e da formula o do raciocnio sobre os fenmenos que se originaram as cincias. Os primeiros seres humanos se deixaram fascinar pelos astros e a primeira grande conquista cientfica foi a constatao de que certos fenmenos se repetem. Portanto, a imitao da natureza, a necessidade de super-la e domin-la e as inovaes tcnicas exigidas por cada sociedade foram fatores decisivos para o desenvolvimento inicial das cincias. Houve, inclusive, a necessidade de classificao das cincias por causa do volume do conhecimento acumulado que supera muito o saber de cada indivduo. Para tanto, criou-se a taxionomia, disciplina independente que determina o objeto de cada rea do conhecimento cientfico. Arist tel es fo rmu l ou a pri mei ra cl a ssi fica o : da s ci n ci a s
tericas(fsica,matemtica,metafsica), cincias prticas(lgica e moral) e o das cincias produtivas(arte e tcnica). O fsico francs Andr-Marie Ampre, classificou-a em: cincias cosmolgicas (subdivididas em cosmolgicas propriamente ditas e fisiolgicas), estudavam a natureza, enquanto as cincias noolgicas (noolgicas propriamente ditas e sociais), referiam-se aos raciocnios abstratos e as relaes dos seres humanos em sociedade. Modernamente, classifica-se em cincias exatas (matemtica, fsica e qu-
Informao retiradas da Barsa, 2002, Vol. 4, pginas 189, 191, 192, 193.
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mica), cincias biolgicas (botnica, zoologia, gentica, ecologia, etc.), cincias geolgicas ou geogrficas (fenmenos relativos terra), astronmicas (fenmenos relacionados ao cosmo), as cincias mdicas (tratam da rea da sade), cincias sociais (economia, sociologia, demografia, etc.). Quanto a pesquisa nas diversas reas so classificadas em pesquisa de ponta (objeto puramente cientfico, sem finalidade prtica imediata) ou pesquisa tecnolgicas(interagem na rea das cincias e tem finalidade prtica imedi ata ). An tes mesmo que fosse inven tada a escri ta , deu-se o n ascimento das cincias com as observaes do homem primitivo. Na Inglaterra, encontra-se alguns monumentos, dentre ele o Cromlech de Stonehenge que comprova que os europeus pr-histricos possuam noes de astronomia e geometria. Entretanto, foi a China, a ndia e o Oriente Mdio que transmitiram muito do saber cientfico. Os sbios chineses mediram fenmenos celestes e progrediram na rea de medicina, alquimia e geografia. Os indianos desenvolveram a matemtica. No Egito dedicaram a pesquisa mais tecnolgica, enquanto na Mesopotmia os povos daquela regio dedicaram-se a astronomia, matemtica, aperfeioaram as tcnicas de irrigao e construo de canais. A cultura grega responsvel pelo primeiro modelo racionalista, tendo como representante Tales de Mileto, sua filosofia serviu de modelo para as cincias tericas, procurou uma ordem universal (Kosmos em grego significa ordem) baseada nos elementos fundamentais. No deixou escritas, mas seus discpulos transmitiram e completaram suas teorias, uma delas foi a suposio de que todos os corpos conhecidos se formavam dos quatros elementos: terra, fogo, gua e ar. Pitgoras foi um dos primeiros a medir fenmenos fsicos. Entretanto, a sntese do pensamento grego veio com Aristteles, que manteve a concepo espiritualista de seu mestre Plato, integrando-a numa explicao do mundo fsico. Na medicina, Hipcrates, foi o estudioso da anatomia e do corpo humano, considerado o pioneiro da medicina. Galeno de Prgamo, outro grego, descobriu as veias, as artrias e os nervos, aos quais caberia propagar a energia vital pelo corpo. Os romanos preservaram os estudos gregos e concentraram-se em resolver problemas de engenharia e arquitetura. Infelizmente, a queda da hegemonia romana e a expanso do cristianismo foram responsveis por interpretaes espiritu ais e teo lgicas do mun do. Nessa poca, os textos da antiguidade clssica praticamente desapareceram da Europa. Os mosteiros serviram de refgio para a cincia antiga, dos poucos livros salvos dos saques promovidos
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pelas tribos germnicas. A civili za o rabe com a i nva so da Pen nsula Ibri ca a cumula ram o patrimnio cultural do Ocidente, traduziram a obra de Aristteles e de outros filsofos, fizeram progressos na medicina, astronomia, alquimia, inventaram a lgebra. Destacam-se Averres, que traduziu e comentou Aristteles e Avicena, escreveu o Cnon, que foi o texto bsico da medicina durante toda a idade md i a . A evo l uo do s a co nteci men to s a p s a Ida de Mdia n a rea cul tural , econmica e poltica como o Renascimento, tendo como gnio criador Leonardo da Vinci, artista, inventor, engenheiro e perito em anatomia humana; a consolidao do Estado como instituio; a intensificao do comrcio e o aperfeioamento da tecnologia militar, foram marcos para aumentar o interesse
pelas cincias e pelas realizaes tcnicas. Coprnico, Galileu, Newton e outros cientistas se responsabilizaram por estabelecer um modelo bsico e uma metodologia que servissem de orientao para os novos estudos. A obra De humani corporis fabrica libri septem (1543: Sete livros sobre a organizao do corpo humano), de autoria de Andras de Vesalius, contestou Galeno, em algumas opinies, aplicando um novo mtodo ao estudo do corpo h u ma n o . Orsted e Faraday, responsveis pela teoria unitria das modalidades fsicas de ao recproca, Jaule e Helmholtz, estabeleceram o princpio de conservao da energia e a natureza eletromagntica da luz. A teoria atmica de Dalton e o sistema peridico de Mendeleiev para a qumica, o estudo da classificao das espcies de Cuvier, a teoria da evoluo de Darwin, Schwann e Schleiden responsveis pela base da teoria celular, Pasteur e Koch estudaram a natureza dos germes microscpicos causadores das doenas e criaram as primeiras vacinas. Pierre e Marie Curie principiaram a descoberta da radioatividade. Planck anunciou a teoria quntica e a teoria da relatividade de Einsten, estabeleceram um conceito no-causal do cosmo, s permitindo conhecimento a partir de dados estatsticos, clculos de probabilidade e concluses parciais. Tecnologia avanada como o microscpio eletrnico, no qual as lentes foram substitudas por campos eletromagnticos e a luz por um feixe de prtons, e dos microscpios de raios X e de ultra-som, com grande poder de resoluo. A automao surgiu destinada ao estudo e controle dos processos em que o homem no intervm diretamente. A informtica que o conjunto de tcnicas dedicadas sistematizao automtica da informao. A robtica, que se ocupa do desenho e do planejamento de sistemas de manipulao a distn-
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cia, permitiu o desenvolvimento da astronutica e teve como marco a viagem do homem superfcie da lua e pelo espao csmico. A fsica nuclear permitiu a descoberta de fenmenos e de campos celestes como os buracos negros, os quasares, as diversas fontes de energia como a solar, qumica, hidreltrica, nuclear e etc, tecnolgico. A aplicao de novas tecnologias na medicina e o maior conhecimento do corpo humano e seu funcionamento permitiram uma sensvel melhora na qualidade de vida e longevidade para os homens. impulsionaram o desenvolvimento
1.1.2. Neurocincias3
Surge a neurocincia que o estudo da realizao fsica do processo de in forma o no si stema nervo so hu man o, subdi vide-se em neu rofisi ol ogi a, neuroanatomia, neuropsicologia. A neurofisiologia o estudo das funes do sistema nervoso, utiliza eletrodos para estimular e gravar a reao das clulas nervo sas, em al guma s o casies, po ss vel separa r a s co nexes nervosas para se avaliar os resultados. A neuroanatomia estuda a parte estrutural do sistema nervoso, de forma micro e microscpica, para isso dissecam o crebro, a coluna vertebral e os nervos perifricos fora de sua estrutura original. A neuropsicologia o estudo da relao entre as funes neurais e psicolgicas, sua principal rea de interesse so o comportamento e as mudanas cognitivas que acompanham leses em partes especficas do crebro, tambm estudam indivduos normais.
1.1.2.1 Implicao das Neurocincias para o treinamento nas empresas4
A Psiconeurofisiologia uma combinao das cincias do comportamento com as neurocincias e estuda o crebro, como este funciona, como direcionlo para atingir objetivos e sua influncia sobre o comportamento do indivduo. Os estudiosos dessa rea atuam para responder como o crebro influencia as percepes, como acumulamos conhecimento, como otimizar o funcionamento do crebro, como direcion-lo eficientemente para concretizar metas em menos tempo. Todos esses questionamentos antes preocupao de filsofos e telogos, hoje fazem parte da Psico-neurofisiologia.
site: www.neurocincia.com.br informaes retiradas do site www.cidadedocerebro.com.br, artigo extrado do livro do Professor Luiz
Machado, cientista fundador da cidade do crebro, mentor da Emotologia.
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Al gu ma s empresas, den tro dos seto res de recurso s h u ma n o s, est o adotando os conhecimento dessa rea, para treinar seu contingente humano. O prof. Luiz Machado, Ph.D.(http://www.cidadedocerebro.com.br) informa que filsofos, telogos e neurocientistas so direcionados a indagaes como o processamento mente/crebro. J aceito por todos que a nica rea capaz de responder por essas funes o sistema lmbico, funcionando com o hemisfrio direito do crebro. Este sistema, que tm estruturas bem no interior do crebro, responsvel pelas emoes sob a forma de energia; as informaes que penetram nesse sistema so capazes de produzir mudanas no compo rtamento. Este mesmo professor, defende que o crebro produto de nossa mente. Vrios autores tambm admitem essa inter-relao entre a mente e os aspectos fisioqumicos e fisiolgicos do crebro. Assim sendo, quanto mais se provocar voluntariamente reaes fisioqumicas e fisiolgicas no crebro pela represen tao mental , acreditando nas habil idades de no ssa mente, fazendo representaes dos resultados que queremos, melhor ela Trabalha. dessa forma que este especialista treina recursos humanos nas empresa, induz mudanas de comportamento com informaes em que so realizadas representa es de resul tados, fazendo os i ndivdu os acreditarem que suas mentes so capazes e provocam reaes no sistema lmbico, atingindo seu _ objetivo que compatibilizar os objetivos pessoais de cada um com os objetivos organizacionais.
1.2 Descobrindo um pouco sobre o crebro5
Ao crebro dado, do ponto de vista fisiolgico, o controle consciente e inconsciente de todas as funes vitais em relao ao ambiente e a todos os outros rgos. Centraliza a atividade fisiolgica e a interpretao dos impulsos extern os. composto pelo crebro, e ainda, pela medula espinhal, formando o Sistema Nervoso Central, que se encontram protegidos por estruturas sseas especficas: o crnio e as vrtebras. Nos animais invertebrados compe-se apenas de umas poucas clulas de tecido nervoso, enquanto no homem apresenta estrutura complexa e grande diferenciao de rgos, lobos e setores. No organismo humano, apresenta rpido crescimento, no embrio de trs meses pesa 4 kg, no recm-nascido, 350 g, na criana de um ano, 830 g, na
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Informaes retiradas da Barsa, 2002, Vol. 4, pginas 91, 92
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de seis anos, 1.250 g. No adulto, o crebro masculino pesa 1.360 g e o feminino pesa 1.230 g, no signifi cando que a diferena de peso impli que em diferen a de in teli gnci a ou qu a l qu er ti po de ca paci dade men tal .
Entretanto,existe um limite de peso para o homem (960g) e para a mulher (800g), abaixo disso, ocorre dficit da inteligncia. O crebro humano complexo, uma de suas partes o encfalo, que a poro do sistema nervoso central contida no interior do crnio e integrada pelo crebro pro pri amente dito , o cerebelo , a ponte de var lio e o bul bo raqui ano. O encfalo consta de trs partes: Rombencfalo poro posterior, responde por funes essenciais como
a circulao sanginea ou a respirao. Mesencfalo por o mdia do encfalo, ficam o s lo bos pti cos e,
consequentemente, o centro da viso. Posencfalo- poro anterior, ficam os lobos olfativos, produz a respos-
tas emocionais s sensaes, sensao de fome e sede, os processos sexuais e o equilbrio da temperatura.
1.3. Medicina
A longo
da evoluo da histria humana, percebe-se que a cincia foi
causa e/ou conseqncia da rpida transformao da sociedade. A melhoria da qualidade de vida dos homens est estreitamente ligada as grandes descobertas, includa todas as reas do saber humano. Uma das reas que mais contriburam para esse desenvolvimento foi a medicina. Inicialmente com finalidade curativa e, hoje, tem os mais diversos objetivos, como a medicina esttica, a medicina do trabalho, medicina esportiva, medicina ortomolecular, etc. A Enciclopdia Barsa (Volume 9, edio 2001, pg. 397) conceitua a medicina como conjunto de cincias e tcnicas que tm por objetivo prevenir, atenuar e curar doenas. Conceito, este, dessonante com as propostas atuais da medicina que inserir-se no somente na cura e preveno das doenas, mas na modificao do homem, em seus aspectos estticos, fisiolgicos, psicolgicos, tendo como meta melhorar, mesmo o que j est bom, como no caso das cirurgias plsticas para esculturar o corpo de pessoas perfeitas. o apelo comercial da medicina.
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O mesmo estudo indica que h vestgios do neoltico da prtica da trepanao e se conheciam as propriedades curativas de agentes naturais com a luz solar, o frio, o calor e a gua, existe, portanto, desde o aparecimento do ser humano.
1.3.1 Retrospectiva histrica6
H indcios que na pr-histria j se praticava a cura de males como raquitismo, obesidade, reumatismo e tuberculose, tudo isso ligada crena em poderes sobren a tura is, su rgin do, ent o , a a rte de cu ra r pel a ma gi a e o empirismo. As doenas eram como um castigo a alguma trangresso. Na Mesopotmia encontrados em textos cuneiformes de Nnive o registro de uma teoria: o corao sede da inteligncia e o fgado, centro da circulao, houve at a regulamentao da profisso no Cdigo Hamurabi. Foi pra-
ticada curas dietticas, prescries higinicas e profilticas. No Egi to, na era an teri or a crist, j se opera va o crni o, a tra vs de trepanao, j diagnosticava pelas indicaes oferecidas pelas indicaes oferecidas pelo pulso, auscultao e j se detectavam doenas do abdome, amgdalas, olhos, corao e bao. Homero, Herdoto e Diodoro da Siclia j elogiavam os mdicos egpcios. Havia tcnica mdicas ligadas aos grandes templos. A tcnica de embalsamar os mortos, entretanto, no trouxe muita influncia tomia humana. Na ndia a medicina era preventiva, ligada a princpios espirituais , foi a base da ioga. J inoculavam a varola. Proibiam bebidas alcolicas e se alimentavam de cereais e legumes. Na ndia a medicina era preventiva, ligada a princpios espirituais , foi a base da ioga. J inoculavam a varola. Proibiam bebidas alcolicas e se alimentavam de cereais e legumes. A China se orientava na medicina pelos princpios do Tao, do Yin e do Yang. Atribuam a doena na desarmonia do indivduo e do cosmo. Na poca de Tang (618 a 907 a.c.) a medicina atingiu o apogeu porque passou a ser controlada pelo Estado. Foram escritas tratados sobre oftalmologia, obstretcia, cirurgia, acunputura, pediatria, higiene e sexologia. Na era de Qing (1644 1911 d.c.), editaram-se enciclopdias que continham assuntos da rea mdica. A contaminao com varola como mtodo preventivo foi expressa por Wang Tan, em 1014 d.c.
6
no conhecimento da ana-
Informaes retiradas da Barsa, Vol. 7, pg. 397 a 402 (medicina)
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Na Grcia, a medicina cientfica surgiu junto com as escolas de Filosofia de Pitgoras. O mdico, astrnomo e filsofo Alcmon de Crotona (sc. VI V a.c.) escreveu o mais antigo livro de medicina: o Peri ph-seos. Hipcrates sistematizou os escritos sobre medicina na obra corpus hippocraticum (Coleo Hipocrtica), em que muitas de suas teorias se confirmaram atualmente. Na Idade Mdi a, a medici n a, como to da s a s o u tra s rea s do sa ber, foram cultivadas nos mosteiros. Os rabes, no entanto, foram as responsveis pela divulgao dos conhecimentos de medicina em toda a Europa. Avicena foi uma figura respeitada, na poca. No sculo IX, a medicina comeou a separar da religio e surgiram escolas como a de Salermo, Pdua, Belonha e Montpellier. No Renascimento, Leonardo da Vinci e Michelangelo foram grandes estudiosos do corpo humano, Andras Vesalius foi o pioneiro da anatomia cientfica mo dern a . A inveno do microscpio deu um impulso na medicina porque estudou-se os tecidos orgnicos e microrganismo. O uso do mtodo cientfico e a sistematizao dos conhecimentos originaram as especializaes. William Harvey estudou e descreveu a grande circulao do sangue. Thomas
Sydenham descreveu a escarlatina, a malria, a dana-de-so-vito e Marcelo Malpighi estudou os capilares sangineas. A prtica da autpsia ampliou os conhecimentos da anatomia. Outras cincias como a Qumica em que Antoine Lavoisier descobriu que a respirao uma combusto. Luigi Galvani e Alessandro Volta, demonstrou que estmulos eltricos explicavam o movimento dos msculos e Albrecht Von Haller formulou a teoria da irritabilidade para explicar esses movimento.
J no Iluminismo, Phillipe Pinel, incluiu entre as reas de interesse da medicina as doenas mentais, considerado o fundador da psiquiatria, melhorou as condies mdicas e humanas dos dementes, dando incio a uma
mudana generalizada nas redes hospitalares e da sade pblica em todos o mu n do . Lazzaro Spallanzani descobriu o suco gstrico e Rene-Antoine desvendou sua funo no estmago. William Prout descobriu o cido clordrico no estmago . Edward Jenner descobriu a vacinao, em 1796, atravs da inocu lao varilica. O scul o XX, como aconteceu em todas as outras reas das cincias e tecn o l ogi a s, a medici n a o bteve u m desenvo l vi mento su rpreen den te. A microbiologia, a bioqumica, a citologia, a gentica, a variologia, a imunologia, alcanaram a anlise das causas das doenas a nveis jamais imaginadas.
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Os exames, as tcnicas operatrias possibilitaram cirurgias com alta preciso. A neurocirurgia, a cirurgia cardiovascular e os transplantes de rgos so realizadas com grande sucesso. Em 1967, houve o primeiro transplante de corao em Christiaan Barnard, como tambm os transplantes mltiplos de rgos como o rim e fgado. Jarvik 7, rgos artificiais implantados em seres humanos. A quimioterapia,
i na u gura da pela desco berta de Gerha rd Do magk, co m a desco berta da su lfa mida. A descoberta dos antibiticos por Alexander Fleming, Howard Florey, Ernest Chain e Selman A. Wasksman. A radioterapia, a informtica, a eletrnica permitiu um avano nos sistemas de informaes e diagnsticos. Surgiu a OMS (Organizao Mundial de Sade), dando total ateno a sade pblica a nvel mundial. As tcnicas a laser evitando a inciso, a infeco hospitalar e melhorando a recuperao ps-operatria. O exame de ressonncia magntica que uma das tcnicas de diagnstico por imagem. A biologia molecular descobrindo as causas das doenas a nveis microscpicos. Enfim, uma evoluo constante e acelerada da medicina curativa, preventiva e esttica proporcionando ao indivduo uma qualidade de vida e maiores perspectivas de realizao pessoal quanto aos seus aspectos fisiolgicos. O maior evento atual na rea da medicina foi o transplante de face da francesa Isabelle Dinoire, 38 anos, vtima de um ataque de um co que afetou completamente seu rosto, deixando-a totalmente deformada. Em 2005, realizou o primeiro transplante de face da histria da humanidade com sucesso, to rn a n do -se u m atuali dade. do s ma io res even to s n a rea da medi ci n a estti ca da
1.4. Direito
O Direito como instrumento de controle social, para
a maioria dos doutri-
nados, encontra em Paulo Nader a ressonncia desse conceito ao afirmar a sociabilidade humana como programao biolgica do homem: A prpria constituio fsica do ser humano revela que ele foi programado para conviver e se completar com outro ser de sua espcie. A prole, decorrncia natural da unio, passe a atuar como fator de organizao e estabilidade do n cl eo fa mil ia r. O pequeno grupo , formado no a pen as pelo in teresse material, mas pelos sentimentos de afeto, tende a propagar-se em cadeia, com a formao de outros pequenos ncleos, at se chegar, constituio de um grande grupo social.
116
Pois, para Nader, o pleno desenvolvimento do homem s ocorre em funo de viver em sociedade. Da sua teoria de que a interao social o processo de mtua influncia, de relaes interindividuais e intergrupais, que se formam sob a fora de variados interesses, sendo que ela se apresenta nas formas de cooperao, competio e conflito, encontrando no Direito a sua garantia, o instrumento de apoio que protege a dinmica das aes ( 1991, p.25). Nader coloca, ainda, que: (...) Os conflitos so fenmenos naturais sociedade, podendo-se at dizer que lh e so imanentes. Nader cita tambm Herclito: se ajusta apenas o que se ope, que a mais bela harmonia nasce das diferenas, que a discrdia a lei de todo devir (apud ARISTTELES, tica a Nicmaco, VIII, I] E concluindo a tese, afirma: Quanto mais complexa a sociedade, quanto mais se desenvolve, mais se sujeita a novas formas de conflito e o resultado o que hoje se verifica, como algum afirmou, em que o maior desafio no o de como viver e sim o da convivncia. Na viso de Rudolf Von Ihering,
citado tambm por Nader, essa convivncia a dinmica de construo social em que a luta sempre foi, no desenrolar da histria, um fator de propulso das idias e instituies jurdicas.
1.4.1 O Direito como processo de adaptao social7
Paulo Nader acredita que o Direito um processo de adaptao social, um condicionamento quanto as leis da natureza e quanto ao mundo cultural. Colocando suas prprias palavras:
[ ... ] Graas a esse mecanismo, o homem se torna forte, resistente, apto a enfrentar os rigores da natureza, capaz de viver em sociedade, desfrutar de justia e segurana, de conquistar, enfim, o seu mundo cultural. Por dois processos distintos interna e externamente se faz a adaptao humana.
Nader explica que a adaptao interna, no o privilgio do homem, pois todos os seres vivos a experimenta, de natureza biolgica, independe da vontade. J a adaptao externa, para ele, a complementao da obra da natureza, pois esta no supre todas as necessidades humanas, obrigando-o a
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Informaes retiradas da Barsa, 2002, Vol. 4, pginas 91, 92
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elaborar, desenvolver, complementar o mundo exterior, adaptando-se a cada criao que realiza e criando o mundo da cultura, a includa toda idia, todo esforo de melhorar sua realidade. Toda tecnologia at hoje criada so adaptaes culturais, tudo que transmitido de uma gerao para outra, toda sabedoria, toda cincia, enfim tudo que no provm da natureza, so adaptaes. A prpria convivncia em sociedade uma adaptao. Desde os primrdios o homem percebeu que necessitaria viver e conviver com outros de sua espcie para atingir a plenitude de seu ser. Necessitou, ento, criar mecanismos culturais para organizar-se em sociedade. O Direito, para Paulo Nader, um objeto que faz parte da necessria adaptao humana, de duplo sentido, uma criao para servir ao processo de adaptao, para isso ajustado as condies do meio e, por outro lado, cria a necessidade do homem adaptar o seu comportamento aos novos padres de convivncia. O Di reito Natura l, no pode ser, pa ra ele, considerado um processo de adaptao, porque uma ordem de justia que a prpria natureza ensina aos
homens pelos vias da experincia e da razo. J o direito Positivo, que uma adaptao do Direito Natural, o , pois se impe coletividade. E o Direito Positivo existe porque a natureza humana no prefeita, existem conflitos de interesses, mltiplas personalidades e diferenas econmicas, sociais, polticas, culturais que vo ensejar sempre lides, tendo, via de regra, sempre um lado mais fraco, outro mais forte. Necessitando do Direito para dar ordem e equilbrio a essas relaes. Dessa forma, a sociedade cria o Direito e, ao mesmo tempo, se submete aos seus efeitos. Como ele afirma:
[ ... ]
A sociedade cria o Direito e, ao mesmo tem-
po, se submete ao s seus efeito s. O no vo Direito impe, em primeiro lugar, um processo de assimilao e, posteriormente, de adequao de atitudes. O conhecimento do ordenamento jurdico estabelecido no preocupao exclusiva de seus destinatrios. O mundo jurdico passa a se empenhar na exegese do verdadeiro senti do e alcance das regras i ntro du zi da s no mei o so ci al . Esta fa se de cognio do Direito algumas vezes complexa. As
- Nader, Paulo. Introduo ao Estado do Direito, Rio de Janeiro, 6 edio, Forense, 1991, pginas: 17 a 22.
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interrogaes que a lei apresenta abrem divergncias na doutrina e nos tribunais, alm de deixar inseguros os seus destinatrios.
Com a definio do esprito da lei, a sociedade passa a viver e a se articular de acordo com novos parmetros. Em relao aos seus interesse particulares
e na regio de seus negcios, os homens pautam o seu comportamento e se guiam em conformidade com os atuais conceitos de lcitos e de ilcito. As condies ambientais favorveis interao social no so obtidas com pura criao do Direito. indispensvel que a lei promulgada ganhe efetividade, isto , que os comandos por ela estabelecidos sejam vividos e aplicados nos diferentes nveis de relacionamento humano. O contedo de justia da lei e o sentimento de respeito ao homem pelo bem comum devem ser a motivao maior dos processos de adaptao nova lei. Contudo, a experincia revel que o homem, no obstante a sua tendncia para o bem, fraco. Por este motivo a coercibilidade da lei atua, com intensidade, como estmulo efetividade do Direito.
1.4.2. A ao do Direito
Nader explica que:

O Direito est em funo da vida social. A sua finalidade a de favorecer o amplo relacionamento entre as pessoas e os grupos sociais, que uma das bases do progresso da sociedade. Ao separar o lcito do ilcito, segundo valores da c on viv nc ia q ue a p rpr ia s oc ie da de e le ge , o
ordenamento jurdico torne possveis os nexos de cooperao e disciplina a competio, estabelecendo as limitaes necessrias ao equilbrio e justia nas relaes.
Em relao ao conflito, a ao do Direito, se opera em duplo sentido. De um lado, preventivamente, ao evitar desinteligncias, quanto aos direitos que cada pa rte julga ser portadora. Isto se faz mediante a exata defini o do Direito, que deve ter na clareza, simplicidade e conciso de suas regras, algumas de suas qualidades. De outro lado, diante do conflito concreto, o Direito apresenta soluo de acordo com a natureza do caso, seja para definir o titular do Direito, determinar a restaurao da situao anterior ou aplicar penalidades de diferentes tipos. O silogismo da sociabilidade expressa os elos que
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vinculam o homem, a sociedade e o Direito: Ubi homi, ibi societas; Ubi societas, ibi jus; ergo, ubi homo, ibi jus ( onde o homem, a a sociedade; onde sociedade, a o Direito; logo, onde o homem, a o Direito ). a
1.4.3. Fato social e direito na sociedade Para embasar mais a nossa idia de que h necessidade de discusso dos limites das n eurotecn ologias, morais, ticas e legais, tendo em vista que, como afirma Nader, ( 1991, p.29):
Direit o e socied ade so ent idades con gnitas e que se pressupem. O Direito no tem existncia em si prprio. Ele existe na sociedade. A causa material est nas relaes de vida, nos acontecimentos mais importantes para a vida social. A sociedade, ao mesmo tempo, fonte criadora e rea de ao do Direito, seu foco de convergncia.
Existindo em funo da sociedade, o Direito deve ser estabelecido sua imagem, co nforme as sua s pecul iaridades, refletindo os fatos so ciais, que significam, no entendimento de mile Durkheim, maneiras de agir, de pensar e de sentir, exteriores ao indivduo, dotados de um poder de coero em virtude do qual se lhe impem ( DURKHEIM apud NADER, 1991, p.29) Complementa o seu raciocnio, advertindo que: Fatos sociais so criaes histricas do povo, que refletem os seus costumes, tradies, sentimentos e cultura. A sua elaborao lenta, imperceptvel e feita espontaneamente pela vida social. Como defendemos nesse trabalho debater as neurotecnologias, quando ao que deve ser permitido ou no salutar, tendo em vista que evitar que ocorram situaes de desrespeitos aos direitos inerentes a personalidade, privacidade e outros, como coloca Nader (1991, p. 29):
Os normais jurdicas, devem achar-se conforme as manifestaes do povo. Os fatos sociais, porm, no so as matizes do Direito. Exercem importante influncia, mais o condicionamento no o absoluto. Nem tudo histrico e contingente no Direito. Ele no possui apenas um contedo nacional, como adverte Del Vecchio. A natureza social do homem, fonte dos grandes princpios do Direito Natu-
ral, deve orientar as maneiras de agir, de pensar e de sentir do povo e dimensionar toto o jus positum. Falhan-
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do a sociedade, ao qual estabeleceu fatos sociais contrrios n at ur ez a social d o home m, o D ir eito n o d ev e acompanh-la no erro. Nesta hiptese, o Direito vai su-
perar os fatos existentes, impondo-lhes modificaes.
1.4.4. Quem elabora as leis
Esta ndo fi rmado o desejo e a n ecessidade de regula menta o de fatos sociais, cada sociedade adota um processo de elaborao de suas leis. Paulo Nader informa o papel do legislador:
O Direito criado pela sociedade para reger a prpria vida social. No passado, manifestava-s e exclusivame nte nos costumes, quando era mais sensvel influncia da vontade coletiva. Na atualidade, o Direito escrito forma
predominante, malgrado alguns pases, como a Inglaterra, Estados Unidos e alguns povos mulumanos, conservarem sistemas de Direito no escrito. O Estado moderno dispe de um poder prprio, para a formulao do Direito o Poder Legislativo. A este compete a difcil e importante funo de estabelecer o Direito.
Semelhante ao trabalho de um sismgrafo, que acusa as vibraes havidas no solo, o legislador deve estar sensvel as mudanas sociais, registrando, nas leis e nos cdigos, o novo Direito. Atento aos reclamo s e imperativos do povo, o legisla dor deve captar a vontade coletiva e transport-la para os cdigos. Assim formulado, o Direito no produto exclusivo da experincia, nem conquista absoluta da razo. O povo no seu nico autor e o legislador no extrai exclusivamente de sua razo os modelos de conduta. O concurso dos dois fatores indispensvel concretao do Direito. Este pensamento confirmado por Edgar Bodenheimer, quando afirma que seria Unilateral a afirmao de que s a razo ou s a
experincia como tal nos deveriam guiar na administrao da justia (p.178, 196 6) No presen te, o Di rei to no represen ta so men te i n stru men to de
disciplinamento social. A sua misso no , como no passado, apenas a de garantir a segurana do homem, a sua vida, liberdade e patrimnio. A sua meta mais ampla, a de promover o bem comum, que implica em justia, segurana, bem-estar e progresso. O Direito, na atualidade, um fator decisivo para o avano social. (NADER, 1991, p.31).
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1.5. tica e Moral
Na Enciclopldia Barsa (volume 6, pgina 115), encontramos a tnue diferena entre Moral e tica. Informa que:
A finalidade dos cdigos morais reger a conduta dos membros de uma comunidade, de acordo com princpios de convivncia geral, para garantir a integridade do grupo e o bem-estar dos indivduos que o constituem. Assim o conceito de pessoa moral se aplica apenas ao sujeito enquanto parte de uma
coletividade.
A Barsa diferencia a tica e a Moral colocando que a Moral aplicada ao indivduo que participa de uma coletividade e a tica a disciplina que estuda o comportamento humano enquanto realizar a prtica de atos identificados com o bem. O julgamento do que aprovado ou reprovado quanto as atitudes humanas est em processo de progressiva interiorizao ao longo da evoluo da humanidade. Hans Reiner, informa a enciclopdia, afirma que j se encontrava em alguns precei tos do Egi to antigo o que ele designou como a ti ca da inteno, na mxima que se impunha naqu ela poca: no zombars dos cego s nem dos an es. Na Bbl ia, no Antigo Testa mento, em do is dos dez man damentos exi stem preceito s mo rais: pro ibio de no desejar nem a
propriedade e nem a mulher do prximo. Enfim, todas as culturas elaboraram mitos para justificar as condutas morais. J Paulo Nader (1991, p.33) acredita que a Moral, o Direito, a Religio e Regras do Trato Social que ditam normas ticas e que estas determinam o agir social e a sua vivncia j constitui um fim.
1.5.1. Normas ticas e normas tcnicas
Nader defende que a atividade humana subordina-se as leis da natureza, as normas ticas e, tambm, as normas tcnicas, que so frmulas do fazer
e os meios que iro capacitar o homem a atingir resultados. Com suas palavras (1991, p.34):
Estas normas, que alguns preferem denomin-las
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apenas por regras tcnicas, no constituem deveres, mas possuem o carter de imposio queles que desejarem obter determinados fins. So neutras em relao aos valores, pois tanto podem ser empregadas para o bem quanto para o mal. Foram definidas por Santo Toms de Aquino como certa o rden a o da ra zo acerca de como , po r qu ai s meios, os atos humanos chegaram a seu fim devido (Apud Frederi co Torres La Croze, Man ual de Introduccin al Derecho, La Ley, Buenos Aires, 1969, p.3 6).
Nader explica que, para que uma nova descoberta cientfica seja acompanhada por um correspondente avano tecnolgico, o homem tem que estudar as normas tcnicas a serem utilizadas:
O saber terico da medicina seria ineficaz se, paralelamente, no houvesse um conjunto de normas tcnicas j assentadas, capazes de, como meios, levarem a resultados prticos. A concepo cientfica de novos princpios do Direito no produziria resultados sem os contributos da tcnica jurdica, que orienta a elaborao dos textos legislativos. (1991, p.3 4).
Na vi so de Ru dolf (apud NADER, 1 991), a sociedade, quanto ma is de desenvolve, mais se sujeita a novas formas de conflitos e o resultado o que hoje se verifica, como algum afirmou, em que como viver e sim o da convivncia. o maior desafio no o de
2. Metodologia
As neurotecnologias so produtos de pesquisa recentes, ainda pouca difundidas, consequentemente escasso o material bibliogrfico e de estudo para produzir este trabalho. Dessa forma, o que aqui foi exposto resultado de enciclopdias, livros de psicologia, doutrina de Direito, matrias de revistas, jornais, CF/88 e CC/2002 e internet.
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Quanto a pesquisa de campo, foi escolhido uma amostra com cinqenta pessoas dos mais variados nveis econmico, cultural e social. Entrevistamos pessoas de 20 a 64 anos de idade, das mais variadas profisses (comercirios, peda gogo s, empresrio s, policias federais, advogados, professores de Direito, desempregados, estudantes de direito, aposentados, donas-de-casa, funcionrios pblicos, etc.). Para compilao dos dados das entrevistas em decorrncia de serem respostas pessoais no foi possvel a sua transposio para grficos, at porque o objetivo deste trabalho no a quantificao das informaes, mas o teor das respostas quanto ao seu aspecto da tica, moral e o aspecto legal que se deseja atingir dentro da normatizao das neurotecnologias aplicadas no cotidi an o.
Concluso
A partir de entrevistas realizadas com cinqenta pessoas dos mais diversos graus de instruo, idade, poder aquisitivo, o que se percebeu foi uma resistncia quando se refere a utilizao da neurotecnologia que necessitem de interveno cirrgica , quanto ao mapeamento cerebral e as provveis informaes decorrentes da pesquisa h mais aceitao, quanto ao emprego de drogas para o melhoramento da memria houve total adeso. Sem sombra de dvida, importante a exposio de temas para apreciao das pessoas porque se tem, embora de forma mnima, como nessa amostra (50 pessoas), uma viso de como ser enfrentada os questionamento aqui levantadas, servindo como tomada de conscincia do alcance que ter. certo que ao longo das entrevistas realizadas percebe-se a pouca importncia de todos os entrevistados em discutir temas futuros ou que no fazem parte da sua realidade, isso, por incrvel que parea, foi mais presente nas entrevistas com pessoas de nvel cultural elevado do que os menos cultos. Interessante foi a entrevista feita com uma senhora de quarenta anos, empregada do mstica, semi-a nalfabeta, em qu e atenciosa a todas as perguntas respo ndia com seu conhecimen to de vida, somente, o seu ideal de direito, de justia. Foi verificado que a pesquisa de campo, com base em entrevistas cansativa, porque os entrevistados alegam falta de tempo para responder; travada uma verdadeira argumentao quanto a relevncia do tema da discusso para que se tivesse respostas sinceras. Obteve-se muitos questionrios respondidos somente com monosslabos, demonstrando uma verdadeira falta de
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interesse em se discutir o futuro da utilizao da neurotecnologias. Entretanto, o que obteve de lio em todos esse tra balho que nossa sociedade possui a realidade que merece, pois um povo que no planeja o futuro, no discute temas que refletiro o futuro, atrasado e suas leis sur-
gem muito mais por imposio de problemas que surgem por uma ao preventiva de uma sociedade consciente de seus direitos e limites morais. Tecnologia, conforme foi constatado em quase todos as entrevistas, no rea de interesse desse grupo; houve at quem duvidasse das informaes fornecidas pela Revista Veja. Em breve conversa com um professor de Direito, obteve-se a maior surpresa entre todas as entrevistas, pois foi o que menos demonstrou interesse em discutir o tema. Afirmando que neurotecnologia assunto para o futuro, que numa graduao discurtir-se limites morais, legais e ticos d muito trabalho, pois para se elaborar a idia teria que se raciocinar muito e ler muitos clssicos, s seria uma boa idia para uma tese de doutorado, no de uma
simples graduao. No sabe esse professor, que sua atitude, imprpria para um docente que acredita na educao como transformadora de realidades, serviu como estmulo a continuao dessa idia. O objetivo do presente trabalho o debate, chamar a ateno para o tema, no a formulao de um projeto de lei. O que se pretendia era saber como
esse grupo se comportaria quanto a utilizao de tecnologias para fins comerciais e no teraputicos. E, nesse objetivo almejado, conclumos que: - Quanto a ter ouvido falar em neuroteconologia a maioria nunca tinha ouvido falar; - Quanto a utilizao de neurotecnologias para fins no teraputicos a maioria foi contra; - Quanto a implantao de chips para fins profissionais a maioria no implantaria; - Qu anto a exign cia do s empregadores para que os trabal hadores se submetam ao uso de neurotecnologias para melhorar sua performance a maioria foi contra; - Quanto ao mapeamento cerebral a maioria foi a favor; - Quanto as informaes obtidas pelo mapeamento a maioria afirmou serem privativas do paciente e ningum deveria ter acesso; - Quanto a comercializao de drogas para o aprimoramento da memria a maioria foi a favor. Enfim, concluiu-se que aos entrevistados acreditam que as neurotecnologias devem ser utilizadas para, principalmente, fins teraputicos, mas no so
contra o mapeamento cerebral, embora acreditem nele como um documento
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pessoal, privativo e protegido pela Constituio (art. 5,
CF/88), inclusive,
quanto as drogas para melhorar a memria, so, tambm, favorveis, exceto, no momento de um concurso pblico que invocam o princpio tambm constitucional da igualdade (art.5, CF/88). Referncias bibliogrficas
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Peridicos: Revista poca. Com que cara eu vou? A vida imita a fico. Pit Bull Chipado N 446, 04/12/06, pg. 22, 23. VEJA. No mais fico. Entrevista de ro. Robert Lent a jornalista Daniele Pinhei-
Edio 1975, n 38, 27/09/06, pg. 13, 16,17.
________. Seremos todos cyborgs. Entrevista de Raymond Kurzweil a Jornalista Bel Moherda. Edio 1982, n 45, 15/11/06, pg. 11, 14, 15. ________. Tecnologia: Sua mquina a Servio do Crime. Edio 1981, n 44, 08/11/06, pg. 134, 135. Internet: www.cidadedocerebro.com.br www.neurociencia.com.br
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Respeito ao Princpio da Dignidade da Pessoa Humana Sob o Reflexo da Nova Lei de Violncia Domstica Contra a Mulher1
Jeane Cristine Barbosa Damasceno
Este estudo tem por objetivo geral analisar os reflexos da nova lei de Violncia Domstica contra a mulher sob a necessidade do respeito ao Princpio da dignidade da pessoa humana; e como objetivos especficos: identificar as formas de violncia domstica que est sujeita a mulher; observar a mulher em situao de violncia; apresentar a forma de atendimento da autoridade policial; verificar os procedimentos utilizados pelas autoridades como me didas p rotetivas de urg ncia; pe rcebe r as medidas utilizadas pelas autoridades para assistenciar a mulher vtima de violncia; discutir a assistncia judiciria quanto ao desempenho em ajudar a ofendida; entender o atendimento realizado pela Equipe Multidisciplinar que existir no Juizado que ser criado; estudar as penalidades que o agressor dever sofrer por agredir a pessoa com a qual possui vnculo pessoal. A metodologia utilizada, inicialmente, foi pesquisa bibliogrfica, atravs de fontes doutrinrias e a legislao especfica para o entendimento deste trabalho. Alm disso, ser realizada pesquisa de campo atravs de entrevistas e anlise de estudo de caso prtico, fazendo aluso lei, jurisprudncia. Com isso, poder-se- analisar os reflexos da nova lei identificando suas inovaes que propiciarem meios de proteo que cobe a Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher. Palavras chaves: Violncia Domstica, Lei, Proteo, Mulher.
1
artigo produzido na disciplina Antropologia Jurdica, sob a orientao do prof. Sebastio Patrcio Mendes da
Costa.
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Introduo
Atualmente, a violncia ainda um problema que aflige milhares de pessoas na sociedade. um tema bastante polmico, tendo em vista os meios utilizados para se comprovar a existncia de violncia e, havendo o ato, a forma que dever ser julgado. Particularmente, este estudo trata sobre a violncia domstica e familiar contra a mulher. A lei n. 11.340 de 07 de agosto de 2006 que entrou em vigor 45 dias aps sua publicao, foi denominada Maria da Penha, o nome de uma mulher que se tornou smbolo da violncia domstica, uma vez que por duas vezes seu marido tentou mat-la, tendo como conseqncia grave deficincia fsica, ela ficou paraplgica, conforme artigo da Revista Consultor Jurdico de 11 de agosto de 2006. Existindo vrias novidades que favorece as mulheres esta lei foi elaborada com o fim precpuo de criar mecanismos para coibir a violncia domstica e familiar contra a mulher [...], criao de Juizados especializado em violncia con tra mulh er, a lm de estabelecer medidas de assistncia e proteo s mulheres em situao de violncia domstica e familiar (art. 1, lei n. 11.340/ 06 ). Antes da Nova Lei de violncia domstica e familiar contra a mulher, o Cdigo Penal considerava a violncia domstica um tipo de leso corporal previsto no 9 do artigo 129. Era julgado baseado na lei 90900/95 dos Juizados Especiais Criminais (art. 61). No entanto, com a lei Maria da Penha o termo violncia domstica foi ampliado passando a existir vrias ramificaes que possibilita ao Juiz determinar o tipo de violncia sofrido pela vtima, se fsica, psicolgica, sexual, patrimonial e moral. Interessante se faz ressaltar que para resolver a lide, a Lei n. 11.340/06 apresenta duas situaes que exigem medidas assistenciais mulher, como meios de preveno que cobe a violncia domstica e familiar; como tambm existe a assistncia quelas mulheres que j sofreram o ato, seja qual for a sua forma, o legislador no se omitiu em classific-la, e ainda como o juiz se nortea para julgar os atos dessa natureza. Como afirma Maria Berenice Dias (2004), o Juiz deve adotar de ofcio medidas que faam cessar a violncia. A Nova Lei aduz tambm sobre a autoridade policial, quais os procedimentos que dever tomar para orientar a vtima, alm de dar a assistncia inicial necessria para conduzi-la a um local seguro. Destarte, percebe-se que a violncia domstica contra a mulher requer estudo minucioso para que se possa resolver o problema da violncia, tendo como alvo a busca da eliminao da violncia para que seja possvel o respei-
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to ao princpio da dignidade da pessoa humana pelas autoridades e pela sociedade. Como afirma Maria Berenice Dias, preciso romper o pacto do silncio, no aceitando sequer um grito, denunciar a primeira agresso. a nica forma de estancar o ciclo da violncia da qual a mulher a grande vtima.
1. Conceito de Violncia
Para Maria Berenice Dias (2004), a mulher sofre calada numa relao em que constantemente agredida pelo seu parceiro que busca destruir a sua auto-estime. Neste momento, o homem com quem ela escolheu formar uma famlia passa a lhe transmitir medo, insegura, vergonha, incapacidade e a aceitao ao desrespeito e submisso. Por que? Ser que ela escolheu viver assim? No, apenas o agressor transmite a ela que deve obedec-lo e faz acreditar que est sempre errada. Tenta domin-la e consegue, porque ela acredita no pedido de desculpas e confia que ele no mais a agredir. Em razo disso, procura agrad-lo de todas as formas e situaes possveis. E, simultaneamente, anula-se acreditando que, dessa forma, no acontecer mais nenhum tipo de agresso. A autora acima citada tambm se refere ao fato de o homem pertencer ao espao pblico e a mulher est restrita ao lar. No existe para a mulher a liberdade que existe para o homem, sendo inaplicvel o dispositivo constitucional no artigo 5, I. A partir da, surge a diferena entre o casal, em seguida, as discu sses (agresso verba l), depois os empurres (a gresso f sica) e, finalmente, os espancamentos podendo levar at a morte. Assim, confirma-se ento que as mulheres so agredidas em seu prprio lar a cada 4 minutos por quem possui ralao de afeto. E os filhos tornam-se ntimos indiretamente, pois muitas vezes presenciam tudo, alm de serem usados pelo agressor para agredi-la psicologicamente. Luis Flvio Gomes e Alice Bianchini (2006) ao referir-se ao tema em estudo, fazem uma ressalva quanto a competncia da lei no que concerne ao seu mbito de amplitude. Para que a lei seja fixada necessrio que o agressor e a ofendida tenha um vnculo pessoal. Portanto, no sero julgados com base nessa lei os crimes em que, mesmo que seja contra a mulher, no exista um vnculo afetivo entre as partes. importante informar que o sujeito ativo pode ser tanto homem quanto mulher, mas o sujeito passivo deve ser somente a mulher que tenha um vnculo afetivo com o agressor. Portanto, se no houver este requisito no ser beneficiado pela nova lei. Por outro lado, a sociedade apresenta situaes que no abordado pela Lei n. 11.340/06, a exemplo disso tem-se os travestis que apenas se vestem de mulher, mas no mulher.
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Diferentemente deste, existem h omens qu e realiza ram a cha mada cirurgia transexual 1 e trocaram os documentos para serem identificados como mulher.
2. Tipos de Violncia
Com o surgimento da nova lei, o legislador aduz formas de violncia presente no artigo 7:
Art. 7. So formas de violncia domstica e familiar contra a mulher, entre outras: I a violncia fsica, entende como qualquer conduta que ofenda a sua integridade ou sade corporal; II s violncia psicolgica, entendida como qualquer conduta que lhe cause dano emocional e diminuio da autoestima ou que lhe prejudique e perturbe o pleno desenvolvimento ou que vise degradar ou controlar suas aes, comportamentos, crenas e decises , mediante ameaa, constrangiment o, humilhao, manipulao, isolamento, vigilncia constante, perseguio contumaz, insulto, chantagem, ridicularizao, explorao e limitao do direito
de ir e vir ou qualquer outro meio que lhe cause prejuzo sade psicolgica e autodeterminao; III a violncia sexual, entendida como qualquer conduta que a constranja a presenciar, a manter ou a participar de relao sexual no desejada, mediante intimidao, ameaa coao ou uso da fora; que a induza a comercializar ou a utilizar, de qualquer modo, a sua sexualidade, que a impea de usar qualquer mtodo contraceptivo ou que a force ao matrimnio, gravidez, ao aborto ou prostituio, mediante coao, chantagem, suborno ou manipulao; ou que limite ou anule o exerccio de seus direitos sexuais e reprodutivos; IV a violncia patrimonial, entendida como qualquer conduta que configure reteno, subtrao, destruio parcial ou total de seus objetos, instrumentos de trabalho, docume ntos p ess oais, be ns, va lor es e d ire itos ou rec urs os ec onmic os, in cluin do os des tin ados a sa tisfa zer su as n e c e s sid a d e s ;
Vaginoplastia: Cirurgia de Redesignao Sexual (SRS) de Homem para Mulher (MtF)
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V a violncia moral, entendida como qualquer conduta que configure calnia, difamao ou injria.
Estes tipos de violncia so importantes para que se possa visualizar que a mulher no sofre somente a violncia sexual, mas tambm outros tipos de violncia antes no identificados por leis anteriores. V-se que o agressor ter um cuidado maior na sua forma de tratar a mulher com quem convive. Alm disso, est ciente de que no pode ver a mulher apenas como um objeto, mas como uma pessoa humana que merece respeito.
3. Assistncia Mulher
De acordo com a lei Maria da Penha no artigo 8, a assistncia mulher foi classificada de dois modos como medidas preventivas da violncia e como de assistncia ofendida.
Medidas de preveno:
A lei delineia as polticas p blicas que sero utilizadas como meios de preveno da violncia, atravs de aes unvocas da Administrao Pblica (Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios) e dos rgos no governamentais. Alm disso, existe, por parte do Poder Judicirio atravs do Ministrio Pblico, Defensoria Pblica alm da secretaria pblica, da assistncia social, sade, educao, trabalho e habitao devem trabalhar conjuntamente para a obteno de resultados satisfatrios que diminuem bruscamente as estatsticas de mulheres vtimas de violncia domstica. No que concerne s relaes de gnero, raa ou etnia a lei fiel, pois resguarda a dignidade da pessoa humana atravs de valores importantes nos direitos humanos. A assistncia da polcia primordial, quando a vtima busca a ajuda na fase i ni ci al (fa se de ten so 1 ) quando tudo motivo de discusso. Antes que a situao se complique a mulher poder buscar ajuda, haja vista ao atendimento policial que estar disponvel ela.
Medidas de assistncia que sofreu violncia:
No artigo 9, a lei delineia sobre o modo prtico em que a ofendida ser tratada quando procurar a justia intensionando valer seus direitos. Para que isso acontea, o magistrado, munido da nova lei e obedecendo aos princpios
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e diretrizes das normas e das polticas de proteo, em conformidade com as necessidades da ofendida, incluir o seu nome no cadastro de programas de assistncia do governo no mbito federal, estadual e municipal. Nada obsta que os benefcios decorrentes do desenvolvimento cientfico, tecnolgico e dos procedimentos mdicos necessrios e cabveis para assistir a mulher vtima de violncia sexual. Oportuno se torna relatar que na iminncia ou na prtica de violncia contra a mu l her e a seu s depen dentes, a au to ri da de pol i cia l tem su a pa rcel a assistencial de responsabilidade para garantir vtima proteo policial, encaminhando-a a local seguro e mantendo-a informada dos seus direitos (artigo 10). Como esta matria exige celeridade nos seus trmites, a autoridade policial far o registro de ocorrncia onde deve conter: - O depoimento da vtima; - As provas que esclaream o fato ocorrido e as circunstncias; - Remessa a o j ui z, em expedi ente apartado, no prazo de 48 h ora s, o pedido de medidas protetivas de urgncia; - Exame de corpo de delito e demais exames necessrios para esclarecimento do crime; - Oitiva do agressor e das testemunhas; - Documentos de identificao, antecedentes criminais e todas as ocorrncias que o agressor possui e que possa facilitar s autoridades do direito o conhecimento do mesmo; - Remessa dos autos ao juiz e ao Ministrio Pblico. Assinala-se, ainda, que a realizao do pedido da vtima (no 1, do artigo da lei 11.340/06) deve conter: - a qualificao da vtima e do seu agressor (II do artigo 282, do CPC); - apresentar o nome e a idade dos dependentes (II); - a descrio do fato e as medidas protetivas de urgncia que ela necessita para se sentir segura (III); Como meio de provas essencial conter laudos, pronturios mdicos, boletim de ocorrncia e a cpia de todos os documentos necessrios para serem anexados ao pedido. Esses documentos sero importantes para que o Defensor, o Juiz e o Ministrio Pblico possam conhecer e fazerem, respectivamente, o seu juzo de valor para conceder o pedido com mais segurana.
4. Procedimentos Assistenciais
In dubi tavelmente, i mpo rtan te a necessidade dos procedimento s pa ra que o processo seja julgado e executado em conformidade com a Lei Maria da
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Penha e, no que couber, outra norma referente a essa matria, como o Cdigo de Processo Civil, Cdigo Penal, Estatuto da Criana e do Adolescente e o Estatuto do Idoso desde que no haja o conflito entre elas. Os procedimentos podero ocorrer em horrio noturno atendendo o regimento da organizao judiciria. Alm disso, a competncia do juizado ir depender de dois critrios j mencionado num item anterior: vnculo afetivo entre agressor e ofendida e que seja contra uma mulher. Portanto, no importa o local onde ocorreu a ofensa, mas contra quem realizado o ato. No mbito da nova lei, a mulher s pode retirar a denncia contra o agressor em audincia somente destinada a esse fim e obrigatoriamente na presena do Juiz. Dever a vtima justificar os motivos que a leva a no mais aceitar a continuidade do andamento do processo. Isto impede que a mulher ao denunciar o agressor num momento de medo possa, posteriormente, se arrepender ou por coero e medo do agressor possa se arrepender e retirar a denncia. No concernente a pena, no cabvel as de carter pecunirio, cestas bsicas ou a sua substituio pelo pagamento de multa. A nova lei trouxe inovao ao artigo 129, 9 do Cdigo Penal, referente a pena que de deteno e varia de 3 (trs) meses a 3 (trs) anos, podendo aumentar de um tero caso o crime seja contra pessoa portadora de deficincia. A nova redao do artigo 152 da Lei 7.210/84 (Lei de Execuo Penal) proporciona ao Juiz determinar o comparecimento obrigatrio do agressor a programas de recuperao e reeducao. Por outro lado, existindo o prosseguimento do caso as medidas protetivas de urgncia (artigo 18, Lei n. 11.340/06), para tentar amenizar a dor que a vtima est sofrendo no momento, sero concedidas pelo Juiz, a requerimento do Ministrio Pblico ou por meio da formulao do pedido pela vitima. O magistrado pode conced-l a pro ntamente sem a necessidade de au din cia das partes, alm de comunicar a sua deciso ao Ministrio Pblico. Podendo ser concedidas isoladamente ou cumulativamente, ou substitudas por qualquer outra medida se o magistrado, assim achar ser necessrio ou tratando-se de violao da lei. Tambm faz parte de medidas protetivas a priso preventiva do agressor em qualquer fase do inqurito policial ou instruo criminal, sendo decretada de ofcio, mediante o requerimento do Ministrio Pblico ou representao da autoridade policial; no entanto, havendo falta de motivo para subsistncia da mesma, o Juiz pode revog-la. Todos os atos processuais que ocorrem ser de conhecimento da ofendida atravs de notificao, obviamente este comunicado no prejudicar a intimao do advogado constitudo ou do Defensor. inadmissvel a entrega de notificao ou intimao pela ofendida ao agressor.
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Oportuno se torna dizer, ainda, que ao agressor, em especial, recai medidas que o obriga a: - Suspender a posse ou restituio do porte de armas, conforme a Lei n. 10.826/03; - O seu afastamento do convvio com a ofendida e a suspenso ou restrio as visitas aos dependentes menores; - Proibio da aproximao fixado limite mnimo, contato por qualquer meio de comunicao da ofendida, de seus familiares, das testemunhas e de freqentar determinados lugares para preservar a integridade psicolgica e fsica da vtima; - Prestao de alimentos provisionais ou provisrios.
H, ainda, medidas protetivas de urgncia especialmente destinada ofendida sem prejuzo a outras medidas, tambm concedido pelo Juiz, conforme artigo 23 da Lei 11.340/06:
Art. 23. Poder o juiz, quando necessrio, sem prejuzo de outras medidas: I encaminhar a ofendida e seus dependentes a programa oficial ou comunitrio de proteo ou de atendimento; II determinar a reconduo da ofendida e a de seus dependentes ao respectivo domiclio, aps afastamento; III determinar o afastamento da ofendida do lar, sem prejuzo dos direitos relativos a bens, guarda dos filhos e ali mentos; IV determinar a separao de corpos.
O patrimnio dos bens da sociedade conjugal ou somente aquele de propriedade da mulher poder determinar a forma de proteg-lo, segundo o dispositivo legal:
Art. 24. Para a proteo patrimonial dos bens da sociedade conjugal ou daqueles de propriedade particular da mulher, o juiz poder determinar, liminarmente, as seguintes medidas, entre outras: I resti tui o de bens i ndevidamente subtrados pelo agressor ofendida; II proibi o temporria para a celebrao de atos e contratos de compra, venda e locao de propriedade em
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comum, salvo expressa autorizao judicial; III suspenso das procuraes conferidas pela ofendida ao agressor; IV prestao de cauo provisria, mediante depsito judicial, por perdas e danos materiais decorrentes da prtica de violncia domstica contra a ofendida. Pargrafo nico: Dever o juiz oficiar ao cartrio competente para os fins previ stos nos i nci sos II e III deste artigo.
Como se pode notar, quando o Ministrio Pblico no for parte intervir nas causas cveis e criminais no que concerne a essa lei. Neste sentido, quando se fizer necessrio, cabvel desde que no prejudique outras atribuies: - a requisio de fora policial e servios pblicos; - fiscalizar os estabelecimentos pblicos e particulares de atendimento mulher que sofreu violncia, e adotar as medidas administrativas ou judiciais cabveis relacionada a qualquer irregularidade constante; - cadastrar os casos de violncia contra a mulher referente a nova lei.
5. Equipe de Atendimento Multidisciplinar
O Juizado de Violncia Domstica e Familiar contra a mulher que ser criado poder contar com uma equipe multidisciplinar formada por profissionais de reas da sade, psicologia e do prprio direito, objetivando contribuir, atravs do conhecimento interdisciplinar, na assistncia vtima. E como tal, compete a eles fornecer informaes inditas ao juiz, ao Ministrio Pblico e ao Defensor Pblico como laudos ou depoimento em audincias, desenvolvimento de trabalhos de orientao, encaminhamento, preveno e outras medidas que atendam as necessidades da ofendida, do agressor e dos familiares de um modo geral. A importncia desta equipe imensa, pois o juiz determinar aos profissionais especializados para se manifestarem sobre os casos de grande complexidade, haja vista a busca para o esclarecimento do fato; uma equipe bem preparada proporcionar aos representantes da justia formarem o seu juzo de valor atravs da juno de vrias provas, seja oral ou escrita, com base no que dispe a Lei n. 11.340/06. Em suma, com base nos dispositivos da nova lei, percebe-se que teoricamente a justia est preparada para julgar os crimes dessa natureza, os profissionais tero grandes responsabilidades ao solucionar os problemas que a
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mulher enfrenta no lar. Consideraes finais
Sumariamente, v-se que existem diversos casos de violncia domstica, muitos dos quais, no conhecida por algumas pessoas. No site do Jus Navigandi, o texto de Gabriela Medeiros de Oliveira retrata a histria de um casal que nos primeiros trs anos de casamento viviam em harmonia, mas aps o nascimento de seus dois filhos iniciaram os maus tratos. E minutos ou horas depois surgiam, os pedidos de desculpas. Tornou-se um crculo vicioso: Maus tratos Pedidos de desculpas Maus tratos As violncias que ocorreram no texto de Gabriela Medeiros eram de carter: Fsico: agresso com a vassoura e o fato de derramar a sopa quente sobre a esposa porque no aceitava manter relaes sexuais com ele;...vai espanc-la at a morte por que no merece viver; Psicolgico: o marido ameaa se separar da esposa por que a mesma gorda e feia;... vai espanc-la at a morte por que no merece viver; Social: vergonha que se abateu sobre a esposa por conseqncia dos maus tratos; Sexual: o marido obriga a esposa a manter relaes sexuais na frente da filha menor, contra a sua vontade. A esposa, que enfrenta o marido, aps sofrer leso corporal grave e perder o beb que esperava, ajuizou duas aes: uma referente indenizao por danos materiais (esfera cvel) e outra pelo crime de leso corporal (esfera criminal). Conforme a nova lei, este fato trata-se de violncia domstica e familiar, pois a mulher e seus filhos, portanto, esto protegidos. Tanto com relao s medidas anterior a violncia como posterior ocorrncia do fato. Convm ressaltar que a senhora do texto de Gabriela Medeiros, a mulher esperou muito tempo para procurar ajuda haja vista a falta de informao e com isso o medo de que o agressor fosse fazer algo pior contra ela. Assim
com a cria o do Juizado de Violnci a Domstica muitas mulh eres iro se beneficiar, pois no tero medo de denunciar o marido com a finalidade de se livrar do tormento que vive todos os dias. Com o novo juizado prevalecer a celeridade para evitar constrangimento mulher e os filhos, e no ocorrer impunidade do agressor devido lentido da justia, como o que ocorreu no texto: [...] justia se mostrou morosa no presente caso, o prazo do crime est s vsperas de prescrever, no h uma deciso final transitada em julgado e o agressor responde em liberdade (grifo do autor). E atravs de uma equipe multidisciplinar o juiz ir analisar os laudos e as provas preparadas por eles, ouvir as testemunhas e formar o seu juzo de valor para dar a assistncia ofendida e os
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filhos tomando medidas de urgncia para proteger a vtima e um acompanhamento por essa equipe para reintegr-lo na sociedade e ter uma convivncia melhor com as pessoas da sociedade. O acrdo abaixo julga um caso de violncia domstica aps o apelante desobedecer a uma ordem judicial, o mesmo foi julgado com base no artigo 120, 9:
EMENTA: APEL A O . DE SO BE DIN CIA A OR DE M JU DICIAL . VIOL N CIA DO M ST IC A. C om pr ov ad o qu e o
ru adentrou na residncia da companheira, embora ciente de determinao judicial afastando-se do lar, de se manter a condenao, pelo delito do art. 359 do CP. A ex is t nc ia d e la ud os p er ic ia is , de sc re ve nd o as les e s corporais, alm de depoimento testemunhal, confirmando que foram praticados pelo ru, contra a companheira, configura o delito do art. 129, 9, do Cdigo Penal. Apelo im pr ov id o. ( Ap ela o C rime N 70 01 58 33 59 3, Q ua rt a C m ar a Cr im in al, Tr ib un al d e Ju st i a do R S, Relat or : Ga sp ar M ar qu es B at is ta , Ju lg ad o em 1 0/ 08 /2 00 6) . O apelante encontrava-se afastado da residncia da ex-companheira por determinao judicial, mas num ato impensado cometeu o crime de desobedincia por invadir a casa da mesma, sem a sua vontade. Na ocasio, o denunciado ofendeu a integridade dela com socos, chutes e puxes de cabelo, conforme anexo.
Baseado no Cdigo Penal, o denunciado ter que responder pelos crimes de desobedincia em que passa a ter os seus direitos suspensos ou privados, elencado no artigo 359. No que concerne nova lei, a ofendida ao fazer a denncia ao delegado que ir tomar todos as atitudes cabveis para atender as necessidades da mesma. O Ministrio Pblico requisitar fora policial e servios pblicos a sade, educao, assistncia social e de segurana, alm de fiscalizar o atendimento a mulher ofendida nos estabelecimentos pblicos e privados. O outro crime que o denunciante cometeu foi o de leso corporal previsto no artigo 129, 9, sendo condenado pena de deteno de 3 (trs) meses a 3 (trs) anos.
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Anlise Sobre a Responsabilidade Tributria por Fato Futuro no ICMS
Fbio Andr Freire Miranda
O presente trabalho pretende desenvolver uma anlise sob re o instituto da sub stituio trib utria, ab ord and o
prime iramente os conce itos b sicos, a natureza jurd ica, legislao ap licve l, posio jurisprudencial e anlise doutrinria sob o tema.
1. Consideraes Preliminares
A instituio da substituio tributria no mbito dos impostos estaduais, mesmo nos dias atuais, alvo de intenso debate doutrinrio acerca de sua constitucionalidade, validade e guarida institucional para os fins de exigncia tributria. A discusso gira em torno da imperfeita poltica tributria nacional, alvo de inmeras tentativas de reforma, que em sua babel normativa, proporciona os mais difusos entendimentos dos estudiosos da rea. Com o argumento de se evitar a sonegao fiscal, foi institudo o regime de substituio tributria, mais tarde derivando-se na criticada substituio com antecipao de tributo, tambm conhecida como antecipao tributria para
Ps graduao latu sensu em Direito Tributrio e Fiscal pelo Instituto de Ensinos Jurdicos IEJ, em convnio com a Universidade Federal do Piau e Ps graduao latu sensu em Direito Processual, pela Escola Superior de Advocacia do Piau ESAPI, em convnio com a Universidade Federal do Piau. Professor de Professor de Direito Comercial I e Direito Comercial II, na Faculdade Santo Agostinho.
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frente. Assim, o instituto da substituio tributria no ICMS tem sido tema de acesos debates de todos que atuam no campo do Direito Tributrio. Fisco, contribuintes, legisladores, julgadores e doutrinadores, constantemente, se defrontam com questes e problemas que envolvem este instituto, que vo desde de sua operacionalizao, at sua legalidade e legitimidade. Acreditamos que a regulamentao da substituio com antecipao de tribu to su rgi u , no o rden a men to j u rdi co p tri o , ei va da de v ci os e
inconstitucionalidades, servindo apenas para alargar a base da incidncia fiscal, com o intuito de tampar o imenso buraco aberto pelo excesso de gastos pblicos.
2. Consideraes de substituio tributria
O Cdigo Tributrio Nacional em seu artigo 128 trouxe-nos a figura da responsabilidade tributria por substituio. Percebemos, em sua leitura, que a lei pode excluir o contribuinte do pagamento do tributo para atribuir essa responsabilidade a uma terceira pessoa, desde que vinculada ao fato gerador 1 . Extrai-se, portanto, da leitura do artigo 128 do Cdigo Tributrio Nacional que a substituio tributria ocorre quando, em virtude de disposio expressa em lei, a obrigao tributria surge desde logo contra uma pessoa diferente daquela que esteja economicamente relacionada com o ato ou fato tributado. Isso fica mais claro quando da leitura do prprio CTN, em seu artigo 135, que expressamente prev a substituio tributria do responsvel pelo pagamento do crdito tributrio (pessoa jurdica), pelos diretores, gerentes, mandatrios, prepostos, empregados, representantes legais da sociedade, dentre outros, nos atos praticados com excesso de poderes ou infrao de lei, dos seus contratos sociais ou estatutos. Assim, claramente se observa a excluso da pessoa jurdica para atribuir a responsabilidade pessoa fsica que cometeu o excesso no autorizado. A substituio tributria no ICMS sob o aspecto do custo do imposto arrecadado, da racionalidade fiscal e como meio de assegurar ao Fisco maior garantia quanto cobrana do imposto sem dvida alguma um instrumento revolucionrio na tributao sob o ngulo de interesse do Estado, contudo a doutri-
. Dispe o CTN: Art. 128. Sem prejuzo no disposto neste Captulo, a lei pode atribuir de modo expresso a
responsabilidade pelo crdito tributrio terceira pessoa, vinculada ao fato gerador da respectiva obrigao, excluindo a responsabilidade do contribuinte ou atribuindo-a a este em carter supletivo do cumprimento total ou parcial da referida obrigao.
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na dominante v srios problemas no instituto quanto a sua legalidade, sobretudo por ferir direitos fundamentais dos contribuintes, alm de conflitar com conceitos tradicionais do direito tributrio ptrio, principalmente em relao responsabilidade tributria nos termos do CTN, ao fato gerador e a base de clculo do imposto, no permitindo definir com segurana o quantum tributrio a pagar, tornando de certa forma o imposto arrecadado por esta modalidade de tributao, presumido.
3. Responsabilidade Tributria
Via de regra os tributos so cobrados das pessoas que realizam seus fatos imponveis, dos prprios contribuintes, ou seja, daqueles que tem relao pessoal e direta com o fato gerador, contudo, por razes de ordem administrativa e como forma de assegurar ao Estado a cobrana do tributo, caso o devedor original no o faa, a lei permite a cobrana dos responsveis tributrios, vale dizer: de terceiras pessoas relacionadas com os contribuintes. Isto tambm ocorre no campo do ICMS, o instituto da responsabilidade por transferncia bastante utilizado. Entretanto, o que se observa nesta modalidade de responsabilidade a inteno do Estado em garantir o recolhimento do imposto caso o devedor original no o faa, perfeitamente amparado pelo CTN. neste sentido que esclarece o Prof. Vittorio Cassone 2 :
Situaes h em que, a fim de assegurar ou facilitar a percepo do tributo, a lei, com base na norma geral complementar (CTN), que por sua vez encontra fundamento no art. 146 da Constituio, elege uma terceira pessoa vinculada ao fato gerador para cumprimento da obrigao tributria, em lugar do contribuinte natural, hiptese em que se caracteriza a denominada responsabilidade tribut ria ( CASSON E, 2 00 3) .
Como se evidencia do excerto, a doutrina tradicional favorvel a responsabilidade tributria na forma tratada acima, com as reservas a serem observadas nas palavras de Roque Carrazza 3 , Todavia, o instituto da responsabili-
2. Cassoni, Vittorio. Direito Tributrio, 15 ed. So Paulo: Atlas, 2003. 3. Carrazza, Roque Antonio. Curso de Direito Constitucional Tributrio, 19 ed. Revista, ampliada e atualizada So Paulo: Malheiros, 2003.
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dade tributria deve ser utilizado com grande cautela, para que no se atropele princpios constitucionais. Na prtica com o objetivo de combater a sonegao, racionalizar a fiscalizao e antecipar o recolhimento do imposto e no apenas dar maior garantia ao crdito, o ICMS est sendo exigido antes mesmo da ocorrncia da operao mercantil. Na verdade por meio do valor agregado base de clculo e com base no fato gerador presumido, o i mposto est sendo co brado de toda a cadeia comercial at o consumidor final, atribuindo a um terceiro a responsabilidade pelo recolhimento do tributo. H quem afirme que o regime da forma como est concebido no resiste ao teste da constitucionalidade, mesmo aps o advento da Emenda Constitucional n 3/93 e a Lei Complementar n 87/96. No entanto, o aspecto a ser destacado no momento, a relao do instituto da substituio tributria com a responsabilidade, verificando-se que o regime possui os fundamentos desta nos termos do CTN, porm, vai muito mais alm, no s por vincular terceiros que no tem relao nenhuma com o fato gerador da obrigao tributria, como tambm, por se constituir, na verdade, em um regime de tributao em que o contribuinte substituto no s est obrigado ao cumprimento da obrigao principal na condio de responsvel pela arrecadao e pagamento do imposto, como tambm a uma srie de deveres acessrios, inclusive ao conhecimento e cumprimento das legislaes internas de outros estados no caso de operaes interestaduais com mercadorias sob essa modalidade do regime.
4. Aspectos Jurdicos da Substituio Tributria
imprescindvel que ratifiquemos a importncia do princpio da legalidade, no ato de tributar, desrespeitado no decorrer da histria, hoje representando o avano social, conquistado na revoluo francesa com o surgimento do Estado de Direito, que foi, ao menos inicialmente, concebido como aquele que tem por fim o Direito e atua segundo o Direito; isto , aquele que tem justia por fim a lei como meio de sua realizao. Dessa forma, o Estado de Direito s
poder ser considerado realidade, se o governo possuir o
animus, isto , a
sede de propiciar a justia, viabilizada atravs da instituio de princpios e de normas jurdicas, objetivando a garantia do cidado contra o abuso de poder por parte do Estado. Esta problemtica foi amplamente considerada na carta de 1988, eis que, o art.150 da Constituio brasileira consagra os principais direitos individuais em matria tributria, como, por exemplo, o da legalidade tributria e da anterio-
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ridade da lei fiscal, alm dos princpios gerais contidos no art. 5 da CF/88. Em nome da segurana jurdica, o legislador, face ao poder tributante do Estado de impor tributos ao cidado, condicionou existncia prvia da lei, em sentido estrito (art. 150, I da Constituio Federal de 1988), para a imposio de maior carga tributria ao contribuinte, limitando o poder de tributar estatal. Assim como, condicionou a utilizao da Lei Complementar para estabelecer normas gerais e especiais em matria tributria (art.146, III CF/88). Acreditamos, aps anlise do art. 146, I da CF/88, que o condicionamento Lei Complementar, para regular limitaes constitucionais ao poder de tributar, possibilita a norma complementar, dilatar o campo de proteo que envolve o sujeito passivo j projetado na Constituio. vlido salientar, que esta norma infraconstitucional, jamais poder restringir conquistas j consagradas, como ocorre com o CTN (lei de natureza complementar), norma recepcionada, em parte, pela Constituio de 1988. No mbito do ICMS, caber ao legislador complementar, diante da competncia atribuda pela constituio aos estados, para instituir o ICMS, regulamentar o texto constitucional explicitando a estrutura do tributo, e ao legislador ordinrio a tarefa residual de: obrigao acessria, fiscalizao, sanes, dentre outras. Ao se falar em substituio tributria, fala-se acerca da responsabilidade tributria descrita no art. 128 da Lei n 5.172, de 25.10.1966 (CTN), segundo o qual a lei pode atribuir de modo expresso a responsabilidade pelo crdito tributrio a terceira pessoa, vinculada ao fato gerador da respectiva obrigao, excluindo a responsabilidade do contribuinte ou atribuindo a este em carter supletivo do cumprimento total ou parcial da referida obrigao. Tal dispositivo guarda consonncia com o disposto no artigo 121 do mesmo CTN, que ao estabelecer a sujeio passiva indireta, introduz originalmente o conceito de respo nsvel. A adoo de tal sistemtica no campo do ICMS se deu com o advento da Lei Complementar n 44/83, que veio a introduzir alteraes no Decreto-lei n 406/68, que por sua vez, consubstanciou inovaes fundamentais no CTN, pois at o advento da referida Lei, substituio tributria no significava outra coisa seno mera substituio (no sentido de troca). A partir da seu significado ficou muito mais amplo, podendo significar no s a troca do responsvel, como tambm a antecipao do recolhimento do imposto devido em operao subseqente (substituio para frente). A substituio tributria significa transferir a responsabilidade, por deciso da lei, de um determinado algum (contribuinte), na tarefa de recolher o imposto para outrem (tambm contribuinte), que passa a se chamar de contribu-
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inte substituto, em contraposio quele primeiro que, doravante, denominase contribuinte substitudo. Ou seja, o que recebe a incumbncia legal de recolher o imposto em nome de outro (que por meio de desconto ou repasse quem realmente paga o imposto), o substitui nesta funo, da os conceitos bvios de substituto e substitudo. luz do que j dissemos, o que no significa uma verdade absoluta, o substituto o responsvel, enquanto o substitudo o verdadeiro contribuinte. O instituto da substituio tributria, previsto para o ICMS, na Lei Complementar 87/96 contempla trs espcies distintas e bem definidas de substituio, operaes ou prestaes antecedentes, concomitantes e subseqentes, cada uma apresentando peculiaridades bastante singulares, conforme podemos depreender da inteligncia do seu art. 6: Lei estadual poder atribuir a contribuinte do imposto ou a depositrio a qualquer ttulo a responsabilidade pelo seu pagamento, hiptese em que o contribuinte assumir a condio de substituto tributrio. Desta forma, admite-se a substituio tributria antecedente, que, vinculada a fatos geradores ocorridos anteriormente (da antecedente), a lei elege o momento e o responsvel pelo recolhimento do tributo dos contribuintes envolvidos nas etapas anteriores, o adquirente ou recebedor do produto, como o caso do diferimento, qu e tem defi nidos no momento do encerramento o comando de recolhimento e o contribuinte responsvel pela exao. Outra hiptese de substituio tributria a chamada concomitante, que determina a necessidade de recolhimento no instante em que ocorre o fato gerador, como no caso da substituio tributria do servio de transporte iniciado em alguns estados para o contribuinte contratante do servio (eleito substituto) de autnomos e no inscritos. A terceira hiptese, a mais conhecida, refere-se substituio tributria subseqente, vinculada a fatos geradores futuros (tambm chamada de substituio tributria para frente), aplicando-se aos casos relacionados a produtos como bebidas, cigarro, sorvetes, veculos novos, pneus, cimento, etc., fixando margens de lucro e os responsveis por tal obrigao.
5. A no-cumulatividade do ICMS.
Como se sabe, o ICMS um imposto plurifsico, incide desde a produo at o consumo final, e regido pelo princpio no-cumulatividade, nos termos do art. 155, 2, I e II, da Constituio Federal. Observa-se, via de regra que o contribuinte em cada operao ou prestao ter direito ao crdito da operao ou prestao anterior para efeito de
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compensao com o que for devido na operao subseqente. Todavia, surge a dvida de como fica o princpio da no-cumulatividade no instituto da substituio tributria? A questo ganha relevncia considerando que a sistemtica de substituio tributria cobra o imposto referente ao ciclo econmico em uma nica etapa, tornando pelo menos para efeito de utilizao do crdito o imposto monofsico. Acreditamos que para elucidar tal questo, o princpio da no cumulatividade deve ser examinado a partir da ltima operao. Portanto, se o princpio deve ser examinado a partir da ltima operao e no a partir de cada operao, estaria superado o principal problema que a eliminao do efeito cumulativo. Neste sentido, pelo meno s quanto a o aspecto da no-cumulatividade o contribuinte no tem seus direitos violados.
6. Fato Gerador Tradicional e Fato Gerador Presumido
O ICMS vem genericamente previsto no artigo 155,II, da Constituio Federal, que estatui: Compete aos Estados e ao Distrito Federal instituir impostos sobre: operaes relativas a circulao de mercadorias e sobre prestao de servios de transporte interestadual e intermunicipal e de comunicao, ainda que as operaes e prestaes se iniciem no exterior.
O fato gerador do ICMS a operao que causa a circulao de mercadoria e a prestao de servio de transpo rte e de comuni cao . O mo mento do nascimento da obrigao tributria do imposto, ocorre, via de regra, na sada da mercadoria do estabelecimento ou sobre a prestao do servio, podendo ainda a lei eleger outro momento. Estes momentos apenas identificam oficialmente, no tempo e no espao, a ocorrncia da preexistente operao mercantil, sendo que o nascimento da obrigao tributria no ICMS est condicionada a ocorrncia da referida operao. A questo ganha maior complexidade com o advento da Emenda Constitucional n. 03, que inseriu o pargrafo stimo ao artigo 150 da Constitucional Federal, in verbis: A lei poder atribuir a sujeito passivo de obrigao tributria a condio de responsvel pelo pagamento de imposto ou contribuio, cujo fato gerador deva ocorrer posteriormente, assegurada a imediata e
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preferencial restituio da quantia paga, caso no se realize o fato gerador presumido.
Observa-se claramente que o legislador constitucional no af de tributar toda a cadeia comercial at o consumo, no s modifica a figura do sujeito passivo da obrigao tributria, como tambm, inova ao criar a figura do fato gerador presumido, at ento inexistente em nosso sistema tributrio. A tcnica legislativa implica na presuno de que em uma operao com mercadoria, a mesma ir sempre alcanar o consumidor final e utilizando-se do valor agregado, que um percentual que incide sobre a base de clculo do substituto tributrio e que supostamente representaria o preo do produto no consumo final, estaria se tributando toda a cadeia, com a ressalva de que se o produto no chegar ao destino final, haveria a restituio imediata da quantia paga. H de se notar que o conceito tradicional do fato gerador por incidir em cada momento da operao mercantil, pode no atingir os objetivos pretendidos pelo Fisco no sentido de antecipar o imposto referente a cadeia comercial, mas sem dvida alguma representa maior segurana para o contribuinte, na medida em que individualiza com preciso o montante do imposto a ser recolhido e s se efetiva com a ocorrncia do fato imponvel (operao ou prestao mercantil). Ocorre que o princpio da legalidade, que vincula a ocorrncia do fato gerador imposio tributria, direito individual do contribuinte, motivo porque no poderia um dispositivo ainda que constitucional considerar que possa haver imposio sem fato gerador. Assim, a prpria denominao utilizada no pargrafo stimo, do artigo 150, da Carta Constitucional, de fato gerador presumido, isto , fato gerador fictcio, pretendido, mas no ocorrido, demonstra que o legislador supremo criou um a utnti co emprstimo compu lsrio , a ser devol vido sempre que o fato gerador hipottico, inexistente, a no ser na imaginao das autoridades fiscais, no venha a ocorrer. Em outras palavras, criou-se a teoria de que o que se deseja ver realizado no futuro tido como realizado no presente, mesmo que nunca venha a realizar-se o desejado.
7. Aspecto Operacional
A substi tu i o tribu t ri a n as presta es ou opera es a n teceden tes e concomitantes no alvo de questionamentos e discusses, como ocorre com a substituio nas prestaes ou operaes subseqentes, o problema concentra-se, como visto anteriormente, no fato gerador e no estabelecimento da
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base de clculo, posto que nas prestaes ou operaes antecedentes a base de clculo o valor da prestao ou operao realizada, no passado, pelo contribuinte substitudo; nas prestaes ou operaes concomitantes a base de clculo o valor da prestao ou operao realizada, no presente, pelo contribuinte substitudo; entretanto nas prestaes ou operaes subseqentes a base de clculo o valor presumido para a prestao ou operao que ser realizada, no futuro, pelo contribuinte substitudo. Com o advento da Emenda Constitucional 03/93, a despeito do entendimento dos tribunais, alguns autores defendem haver ferimento ao princpio da tipicidade, estabelecendo-se a possibilidade, de o contribuinte ter de pagar sobre algo que no aconteceu sobre fato econmico inexistente. Isto, porm, no havia no sistema tributrio, que pelo princpio da legalidade, determina que o fato gerador que d incio obrigao tributria. A j citada Emenda Constitucional, ao prever a possibilidade de fato gerador presumido (futuro, portanto), deu suporte aparente para que a Lei Complementar n 87/96 pudesse regulamentar a antecipao do tributo, mas isto no impede que alguns autores acentuem reservas quanto ao regime, entendendo que regra jurdica de tributao incide sobre suporte ftico, como todas as regras jurdicas. Se ainda no existe o suporte ftico, a regra jurdica de tributao no incide; se no pode compor tal suporte ftico, nunca incidir. O crdito do tributo (imposto ou taxa) nasce do fato jurdico, que se produz com a entrada do suporte ftico no mundo jurdico. Assim, nascem o dbito, a pretenso e a obrigao de pagar o tributo, a ao e as excees. Aps o questionamento do fato gerador tratado acima, temos tambm a considerar a base de clculo do imposto, que importa em dois clculos, um referente ao imposto da prpria operao e outro referente ao imposto retido, que por se tratar de uma etapa a ser vencida, calculado de forma presumida, considerando-se uma base de clculo, ou seja, uma presuno legal, que tambm gera conflitos. Temos, portanto que base de clculo a definio legal da unidade de medida, constitutiva do padro de referncia a ser observado na quantificao financeira dos fatos tributrios. Consiste em critrio abstrato para medir os fatos tributrios que, conjugado alquota, permite obter a dvida tributria. O inciso I do art. 8 da LC 87/96, trata da hiptese envolvendo a substituio antecedente e a concomitante que no oferece maiores dificuldades como visto anteriormente. Por outro lado, quanto a regra descrita no inciso II do artigo supracitado, encontramos as maiores dificuldades, pois estar-se-ia trabalhando com uma base de clculo presumida, calcada em valores decorrentes de presuno, que
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nem sempre correspondem a margens de agregaes usualmente aceitas. Destacamos, assim, que a base de clculo se converte na varivel de maior questionamento por parte dos doutrinadores e contribuintes em vrios casos. Diante disto, podemos vislumbrar trs bases de clculo possveis no caso da substituio com reteno na fonte. A primeira nos diz que preo final a consumidor, nico ou mximo, seja fixado por rgo pblico competente, a base de clculo do imposto para fins de substituio tributria, o referido preo por ele estabelecido. Observamos que o modelo de preo tabelado ou fixado por autoridade competente somente subsi ste n um regime de al ta in terveno estatal na econ omia, esta ndo atualmente em quase que total desuso. A segunda consta do 3 do art. 8 da LC 87/96 donde se estabelece que existindo preo final a consumidor sugerido pelo fabricante ou importador, poder a lei estabelecer como base de clculo este preo. Observamos que a base de clculo fundada na regra supracitada no utilizada com freqncia, posto que poucos so os produtos que tm preo final a consumidor sugerido pelo fabricante ou importador. A terceira consta do 4 do art. 8 da LC 87/96, esta regra a mais utilizada para a reteno na fonte do ICMS, sendo a que apresenta maior resistncia, refere-se margem do valor agregado constante da alnea c, do inciso II do artigo anteriormente mencionado, sendo estabelecido, o valor agregado, com base nos preos usualmente praticados no mercado considerado, obtidos por levantamento, ainda que por amostragem ou atravs de informaes e outros elementos fornecidos por entidades representativas dos respectivos setores, adotando-se a mdia ponderada dos preos coletados, devendo os critrios para a sua fixao ser previstos em lei. Dentre os vrios aspectos desta terceira regra, os problemas j foram bastante discutidos anteriormente, contudo chamamos a ateno para que caso o fato presumido no se realize ser garantida a restituio do valor do imposto pago por fora da substituio.
Consideraes finais
No h dvida da importncia do regime de substituio tributria para os Estados da Federao, sob o ponto de vista, sobretudo, do ingresso antecipado de receita e da racionalidade fiscal. Os tribunais superiores, principalmente, aps o advento da Emenda Consti tu ci on a l n 03 /9 3 e da Lei C ompl emen ta r n 8 7/9 6 , vem fi rma n do o
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posicionamento pela legitimidade do instituto. Contudo, o mesmo no ocorre com a doutrina majoritria que vislumbra flagrantes abusos aos direitos dos contribuintes por ferir conceitos e princpios tradicionais do direito tributrio brasileiro, motivo pelo qual ainda se faz pertinente o debate deste tema. No que tange ao aspecto da responsabilidade tributria, o instituto no oferece grandes resistncias na doutrina, como bem se observa nas palavras do mestre Paulo de Barros Carvalho 4 :
No episdio da reteno na fonte, acontecimento bem conhecido entre ns, v-se uma forma de substituio em que uma terceira pessoa, vinculada ocorrncia do fato jurdico tributrio, deve reter parcela da importncia paga a outrem para subseqente recolhimento aos cofres pblicos.
cedio que o CTN prescreve em seu artigo 128, que a responsabilidade pelo crdito tributrio a terceiros vinculados ao fato gerador da respectiva obrigao, contudo, a questo ganha complexidade e uma legio de crticos quanto a tributao por substituio tributria, quando ocorre sobre o valor presumi do . Entendemos ter procedncia as crticas em relao a alguns aspectos do regime, sobretudo, quanto ao surgimento da obrigao tributria e a composio da base de clculo para efeito de reteno na fonte, por no definir com preciso o valor do imposto a ser recolhido e o momento correto do nascimento da obrigao tributria. Ademais, podemos destacar que a substituio tributria no privilgio exclusivo do ICMS, portanto, ocorre, tambm, em outras modalidades tributrias, a grande diferena que pela peculiaridade do imposto que incide em todo o ciclo econmico, criou-se a tributao sobre o fato gerador presumido, por meio de margem de agregao. Assim, a soluo que nos parece mais razovel, para solucionar os problemas apresentados, seria a figura da substituio tributria da forma como ocorre nas outras modalidades tributrias, sem considerar a tributao por meio de margem de agregao, evitando assim a presuno no direito tributrio, que deve sempre que possvel ser afastada. Desse modo, poderamos ter a figura da sujeio passiva no ICMS, preser-
4.
Carvalho, Paulo de Barros, 1938 Curso de Direito Tributrio / Paulo de Barros Carvalho. 14. ed. ver. e
atual. So Paulo: Saraiva, 2002.
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vando o interesse dos estados e tornando mais racional a cobrana do imposto atendendo tambm, o s requisitos de segurana quanto a determi nao do crdito tributrio, fundamental em qualquer sistema tributrio.
ACQUAVIVA, Marcus Cludio. Dicionrio jurdico brasileiro Acquaviva. 9.ed. rev. atual. e ampl. So Paulo: Editora Jurdica Brasileira, 1998. BRASIL, Constituio (1988). 6. ed So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2004. BRASIL, Cdigo Tributrio Nacional. 6. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2004. CARVALHO, Paulo de Barros. Curso de Direito Tributrio. 14. ed. ver. e atual. So Paulo: Saraiva, 2002. CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de Direito Constitucional Tributrio. 19 ed. Revista, ampliada e atualizada So Paulo: Malheiros, 2003. ____________. ICMS. 10 ed. Revista, ampliada e atualizada So Paulo: Malheiros, 2005. CASSONI, Vittorio. Direito Tributrio, 15 ed. So Paulo: Atlas, 2003. HARADA, Kiyoshi. Direito Financeiro e Tributrio. 4 ed So Paulo: Atlas, 199 8. MACHADO, Hugo de Brito. Curso de Direito Tributrio. 22 ed. Revista, ampliada e atualizada So Paulo: Malheiros, 2003.
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Remanescentes de Quilombos e a luta pelo reconhecimento e regularizao fundiria: a comunidade Volta do Campo Grande no municpio de Campinas do Piau 1
Samya Beatriz Gonalves Queiroga Semiramis Anto de Alencar
Os remanescentes de quilombos historicamente tiveram sua identidade desprezada e sempre foram excludos pela sociedade. Esses so alguns dos principais fatores responsveis pelo isolamento dessas comunidades deixando-as, assim, numa situao de abandono jurdico e social. O presente trabalho visa ao esclarecimen to a cerca dos reman escentes de qui lo mbos, desde a sua origem at os problemas que hoje afligem essa comunidade, em especial os voltados sua visibilidade social no sentido de ser-lhes assegurados condi es dignas de so brevivnci a. Para tanto, alm dos aspectos gerais a serem abordados a partir de fontes bibliogrficas e textos legais, ter-se- como fonte de fundamentao daqueles, a apresentao de um estudo de caso realizado com a comunidade Volta do Campo Grande, localizada no Estado do Piau. oportuno, desde j, destacar a valorosa contribuio do Instituto Nacional de Colonizao e Reforma Agrria (INCRA), da 24 Regio-PI. Palavras-chave: Direito a propriedade, Quilombos, Piau, excl uso .
T rabalho cientfico apresentado a Faculdade Santo Agostinho do Curso de Bacharel em
Direito da disciplina de Antropologia Jurdica, sob orientao do professor Sebastio Patrcio Costa, em Dezembro de 2006.
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1. Aspectos histricos e conceituao dos Quilombos Etimologicamente Quilombo, entendido como muro, recinto murado, associao guerreira. Sob uma perspectiva evolutiva da palavra, Quilombo, designa territrio de habitao de negros africanos, que inconformados com a escravido ali se refugiavam, assim, quilombolas seriam os escravos refugiados em quilombos (BUARQUE DE HOLANDA, 1999, p.1.686). Historiadores fixaram o sc. XVII para o incio dos quilombos constitutivos dos Palmares, formados por negros escravos provenientes de Angola, os quais se estabeleceram no interior de Alagoas. No Brasil, a razo preponderante para a formao dos quilombos era a maneira brutal como os escravos eram tratados desde o momento de sua captura, na frica. Contudo, novos estudos e pesquisas comprovam que, alm dos quilombos formados em decorrncia da condio desumana em que os negros escravos viviam, outros se constituram mesmo aps a abolio formal da escravatura, em 1888, como forma de sobrevivncia, uma vez que a Lei urea no deu aos negros nenhuma espcie de proteo. Eram, pois, desprovidos de qualquer patrimnio, viviam na misria, alm de enfrentarem resistncias e preconceitos de uma sociedade que desprezava sua cultura e seus costumes. Registros histricos comprovam a escravido no Piau. De acordo com esses registros, os escravos negros entraram no Estado pela estrada que ligava a feira de gado de Capoeme, na Bahia, Vila da Mocha, no Piau. Foram introduzidos pelo portugus, Domingos Afonso Mafrense, tambm chamado Domingos Afonso Serto, nas antigas Fazendas Nacionais hoje reconhecidas como Fazendas Estaduais. Documentos oficiais, datados do sc. XVIII, encontrados no Arquivo Pblico do Piau, mostram a existncia de fugas de escravos e de quilombos no Estado, fazendo referncia a alguns quilombos, na mata que corre da barra do Poty para o Estranhado (trecho da carta da capitania ao Capito-Mor Manoel Alves de Arajo, de 07/06/1775). Na citada carta foram dadas instrues para a formao de tropas para destruir os quilombos. Em 1850, ano da extino do trfico, o nmero de escravos negros passou a decrescer e, em 1882, em todo Piau havia 21.691 escravos, distribudos em 24 localidades, sendo as principais as que hoje compreendem os municpios de Teresina, Jaics, Valena, Oeiras e Amarante.
2. O que so os remanescentes de quilombos e quais as suas origens Os territrios dos quilombos so hoje territrios de resistncia cultural,
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cujos habitantes descendem diretamente dos quilombolas, de grupos de escravos fugidos e mesmo de libertos e negros livres a eles articulados, so esses habitantes os ditos Remanescentes de Quilombos (MOTTA, p.382 e 389, 200 5). So diversas as formaes histricas dessas comunidades. Originaram-se a partir de terras herdadas de quilombolas; de terras provenientes de doaes de senhores ou ordens religiosas a ex-escravos; terras compradas por libertos e herdadas pelos seus descendentes; terras conseguidas do Estado em troca da participao em guerras ou ainda de migraes de libertos e suas famlias no perodo imediatamente ps-emancipao. As comunidades remanescentes de quilombos podem ser encontradas em vrios lugares sob diferentes denominaes: populaes tradicionais rurais negras, comunidades negras rurais, bairros rurais negros, terra de preto e terras de santo. No Estado do Piau, os territrios habitados pelos remanescentes so conhecidas por reas de negros e suas origens comprovam os relatos gerais, quanto formao destas comunidades, haja vista que muitas foram provenientes de doaes dos senhores de en genho; terras abandonadas pelos senhores por estarem endividados, sendo estas desprezadas com o passar dos anos por seus herdeiros.
3. 3.Como se d a definio jurdica dos remanescentes de Quilombos
O termo remanescente de quilombos foi oficialmente empregado na Constituio Brasileira de 1988, no art. 68 dos Atos das Disposies Constitucionais Transitrias (ADCT), nos seguintes termos: ao s remanescentes da s comunidades dos quilo mbos que estej am o cupando suas terras reconhecida a propriedade definitiva, devendo o Estado emitir-lhes os ttulos respectivos, o que garantiu automaticamente o direito possessrio das terras ocupadas e herdadas por seus antepassados. O DECRETO N.4.887, de 20 de novembro de 2003, no seu art. 2, veio regu l a men tar o pro cedi men to pa ra i den ti fi ca o do s rema nescen tes de quilombos tratada pelo art.68 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias: Art.2 Consideram-se remanescentes das comunidades dos quilombos, para os fins deste Decreto, os grupos tnico-raciais, segundo critrios de auto-atribuio, com trajetria histrica prpria, dotados de relaes territoriais especficas, com presuno de ancestralidade negra relacionada com a resistncia
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opresso histrica sofrida. 1 Para os fins deste Decreto, a caracterizao dos remanescentes das comunidades dos quilombos ser atestada mediante autodefinio da prpria co mu ni da de.
4. Critrios utilizados pelos remanescentes de Quilombos para se autodefinirem
Os critrios utilizados por determinado grupo social para definir sua identidade so oriundos de uma confluncia de fatores, eleitos por estes mesmos, tais como: ancestralidade comum, formas de organizao poltica e social, elementos ling sticos e rel igioso s. Ressalta-se que um processo de au toidentificao no se reduz a elementos materiais, como traos biolgicos a exemplo da cor da pele. Os remanescentes de quilombos tm se autodefinido pela presuno da ancestralidade negra relacionada com a ocupao e a manuteno da memria coletiva circunscrita no espao que deu origem histria da comunidade; pelas prticas culturais ritualizadas, permanentemente reelaboradas e pela ligao com a terra na reproduo do modo de vida dos seus ancestrais, onde prevalece a coletivizao dos bens ma teriai s e ima teriai s. Sendo assi m, a autodefinio est ligada aos costumes, tradies e as condies sociais, cultu ra is e eco nmica s espec fi cas qu e os disti ngu em do s dema is grupo s da coletividade nacional.
5. Problemas enfrentados pelos remanescentes de Quilombos
Essas comunidades, independentemente da localizao, sofrem ameaas comuns, como a falta da titulao para assegurar o domnio e a posse da terra. Muito embora tal direito j esteja previsto no art. 68 da ADCT, da Constituio Federal, de 1988, outrora mencionado, a fim de que sejam garantidas condies viveis para sua sobrevivncia, com dignidade, recuperao e manuteno de sua cultura, a legislao ambiental no reconhece os direitos das populaes tradicionais, fomentando os conflitos nas reas. O art. 68 da ADCT, da Constituio Federal, de 1988 tambm garante educao de modo que as escolas respeitem a cultura local.
6. O que o Programa Nacional Brasil Quilombola
O Programa Brasil Quilombola uma iniciativa do Governo Federal, criado no ano de 2004, coordenado pela Secretaria Especial de Polticas de Promoo
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da Igualdade Racial (SEPPIR), e tem por objetivo a implementao de diretrizes fundamentais da ao governamental, enquanto poltica de Estado, para as reas remanescentes de quilombos. Embora seja uma poltica do Governo Federal, o Programa est interligado a entes federati vos e s represen taes dos rgos federais nos estado s, como o INCRA, IBAMA, FUNASA, Delegacia Nacional do Trabalho, entre outros, com o fito de descentralizar e garantir agilidade nas respostas do governo para as comunidades remanescentes de quilombos. Os governos municipais tambm participam, responsabilizando-se em ltima instncia, pela execuo da poltica em cada localidade. As aes junto s comunidades remanescentes de quilombos contemplam: a Regu la ri za o F u ndi ri a , In fra -E stru tu ra e Servi o s, Desen vo lvi men to Econmico e Social e Controle e Participao Social.
7. A importncia do territrio para os remanescentes de quilombos
O territrio para os remanescentes de quilombos constitui uma necessidade cultural e poltica, vinculado ao seu direito de autodeterminao. Dessa forma, a questo fundiria agrega outras dimenses, no se restringindo pura aquisio da terra, enquanto espao geogrfico. Terri trio e identidade esto intimamente relacionados, compreen dendo um estilo de vida, uma forma de perceber o mundo. Trata-se de um espao social prprio, especfico de transmisso de bens materiais e imateriais, bens estes qu e represen ta m lega do s de u ma memria col etiva, u m verdadei ro patrimnio simblico desse grupo tnico.
8. Territrio de remanescentes de Quilombos Volta do Campo Grande, no Municpio de Campinas do Piau.
Constituiu objeto de estudo para fundamentao desse trabalho, a COMUNIDADE NEGRA REMANESCENTE DE QUILOMBO DA VOLTA DO CAMPO GRANDE, localizada no municpio de Campinas do Piau-PI, com dados fornecidos pelo relatrio tcnico de identificao e delimitao do territrio desta comunidade, atravs do Instituto Nacional de Reforma Agrria INCRA/Superintendncia R egi o na l no P ia u SR(2 4 ), como pa rte i n tegran te do pro cesso n
54380.002906/2006-64, iniciado aps visita tcnica do INCRA s comunidades negras do municpio de Campinas do Piau entre outros, apontados pela Coordenao Estadual das Comunidades Quilombolas CECOQ como comunida-
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des remanescentes de quilombos. A presente Comunidade reivindica a titulao e demarcao do territrio, nos termos do Art. 68 do Ato das Disposies Transitrias Constitucionais e da regulamentao prevista no Decreto n. 4.887/2003. Relatos dos tcnicos do INCRA, designados para desenvolverem os trabalhos de regularizao fundiria do referido territrio, quanto s dificuldades por eles enfrentadas na obteno de informaes por parte do poder pblico municipal, comprovam a resistncia de setores municipais titulao do territrio quilombola, tanto por questes polticas, com o particulares (questes de terra), fato este, que em vrias comunidades por todo o Brasil, vem retardando a efetivao da titulao das terras aos remanescentes de quilombos. A denominao VOLTA DO CAMPO GRANDE, traduz o contexto histrico das antigas Fazendas Nacionais, que no passado eram utilizadas para criao de gado. Com o trmino do inverno (perodo chuvoso), o gado era retirado em busca de novas pastagens. Quando o s antigos vaqueiros chegavam com o ga do n a Fazen da Ca mpo Gra nde n o ha vi a para on de segui r, de o nde se voltava, da a denominao VOLTA DO CAMPO GRANDE. A rea do territrio quilombola da Volta do Campo Grande foi definida com base em pontos histricos e acidentes geogrficos que delimitam os limites de respeito apontados pela comunidade. Segu n do depo i men to de u m in tegra n te dessa co mun i dade, po de-se visualizar como se deu a ocupao desse territrio. A migrao para este local deu-se entre 1885 e 1890 e foi composta inicialmente por escravos fugidos e, em seguida por ex-escravos libertos do cativeiro. Escravos de Nao como ficaram conhecidos, e ainda hoje se reconhecem e reclamam tal identificao como sinal identitrio.
8.1 Estrutura e organizao interna
O Territrio da Comunidade Remanescente de Quilombo da Volta do Campo Grande est localizada no municpio de Campinas do Piau, nas datas Campo Grande e Castelo, limitam-se ao norte, leste, sul e oeste com fazendas estaduais, conforme mapa em anexo I. Esse municpio o 30 no ranking brasileiro com o percentual de populao total considerada negra / parda na proporo de 89,9% (IBGE, 2000). A rea desse territrio quilombola foi definida pelos tcnicos do INCRA a partir de estudos de acidentes geogrficos e pontos histricos que delimitam os limites de respeito apontados pela comunidade, medindo assim um total de 10.897,5945 hectares com um permetro de 42.092,77 metros.
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O territrio da comunidade Volta do Campo Grande subdividido e organizado em vrios agrupamentos residenciais denominados de Volta, Retiro, Ponta do Morro, Capitozinho, Vaca Brava, Serrote, Boca da Baixa e Emparedado. O territrio quilombola da Volta do Campo Grande ainda no individualizado como imvel rural, e portanto, no cadastrado no SNCR (Servio Nacional de Cadastro Rural); este encontra-se dentro da gleba Campo Grande e Castelo e so registradas com Fazendas Estaduais no cartrio do 1 Oficio da Comarca de Simplcio Mendes, sobre a matricula N 1.442, s fls. 44 do livro de registro geral de imveis N 2 G. Existe mais de um caminho para ter acesso comunidade, a escolha vai depender das variaes pluviomtricas, pois a comunidade Volta do Campo Grande cortada pelo Rio Canind, e o nico meio existente de travessia at hoje implantados, so duas passagens molhadas (passagem molhada como so chamadas projees que servem tanto para travessia de veculos, como para o represamento dgua.), fato que contribui para intensificar o isolacionismo em que vive a populao da comunidade. Existem relatos que no ano de 2004
a populao passou vinte e cinco dias impedida de fazer sua travessia por conta de uma grande cheia. Nesta poca, a populao ficou sem alimentos e muitas de suas casas foram destrudas. A grande maioria das casa de moradas so construdas de pedras, abundantes no local, e outras de barro. Historicamente, o agrupamento e localizao das casa esto relacionadas com apropriao do territrio, com critrios parentais, e das reas de cultivo atravs de um processo hereditrio. As reas destinadas para o cultivo e criao de animais j so estipulados e reco nhecidas por todo o grupo, a maior parte das roas so cerca das e divididas por Faxinas (tipo de cerca onde centenas de varas so perfilados visando impedir o acesso dos animais de criao). Conforme iremos mencionar no item 8.2 , no existe nas residncias nenhum tipo de abastecimento de gua, nem mesmo de carros-pipa. A populao utiliza-se guas de barreiros ou de poos dgua, transportadas em baldes de alumnio e ancas at as suas casas. Em relao ao transporte, uma parte da populao utiliza muares para se locomoverem at a sede do municpio de Campinas PI, mas a grande maioria nem mesmo esse tipo de transporte possui, restando-lhes apenas longas caminhadas a percorrer, te regular. Em alguns pontos da comunidade, neste segundo semestre de 2006, foi instalado energia eltrica em Sistema Monofiliar de Retorno por Terra MRT. Existem trs prdi os escol ares na comunidade que est o em situa es j que no local no h nenhum outro tipo de transpor-
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precrias, onde a permanncia nestes prdios em horrios da tarde passam a ser insalubres devido ao excesso de calor. Os tcnicos do INCRA enfatizam no relatrio em anlise que, pelo carter e natureza deste em privilegiar questes de cunho territorial, no foi possvel realizar um estudo mais aprofundado sobre as questes que dizem respeito a geneal ogia do grupo, onde poderiam analisar as regras matrimoniai s e de organizao interna. A comunidade remanescente de quilombo da Volta do Campo Grande descende de trs troncos familiares, os Hemenegildo, os Honorato e os Binga. Cada um deles construu suas casas em partes distintas do territrio fazendo assim a subdiviso familiar e espacial do grupo. Por exemplo: o Hemenegildo ficou na Cabea de Campo, o Honorato ficou na Volta e o Binga ficou na Vaca Brava, segundo relato do Seu Minga, membro da comunidade e descenden te dos Hemenegildos. Todas estes setores distintos, entre outros j citados acima, compem o territrio da comunidade quilombola em estudo. A regra geral que os trs grupos se relacionam entre si, formando unies endogmicas. J o povo da Vaca Brava, em exceo, na maioria das vezes rela ciona-se entre eles mesmos, forman do uma linhagem de descendncia pura , ou seja, o s descendestes dos Binga que mo ram na Vaca Brava, por estarem localizados na parte mais isolada e de difcil acesso da comunidade Volta do Campo Grande, acabam por ter relaes mais fechadas, ocorrendo assim o menor ndice de unies exogmicas em relao aos outros grupos da
comunidade. Rarssimos so os casos de pessoas externas casarem-se com entes do grupo. Habitualmente existe na comunidade casamentos entre primos, fa to de muito orgulho para os pais, ascendentes e parentes mais distantes, por possibilitar a continuidade da linhagem direta de descendncia dos fundadores da comunidade, fortalecendo suas caractersticas culturais e histricas. importante expor que nem mesmo o movimento de troca de mercadorias que ocorre semanalmente na cidade de Campinas PI, onde muitas pessoas da comunidade quilombola participam, serve para promover uma mesclagem maior de descendncia, ou seja, de unies exogmicas entre os entes familiares da comunidade co m pessoas entranhas a eles. Outra exceo, ocorre quando algumas mulheres ou homens saem da comunidade e passam a residi rem em o utras regi es ou at mesmo n a cida de, o nde co nstitu em su as prprias famlias, distantes e independentes do seu tronco familiar, j que seu cnjuge faz parte de outro. Hi sto rica men te, sa bemo s qu e o s a fri ca n o s qu e ch ega vam a o Brasi l escravocrata, traziam com sigo suas culturas, como por exemplo: no campo da
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msica: o samba, frevo, maracatu etc; e no campo da religio e crendices: os candombls, xangs, e que at hoje so fortemente cultuada s no pas em virtude do processo de miscigenao cultural. A comunidade de remanescente de quilombo da Volta do Campo Grande, atualmente utilizam-se do forr e do samba de cumbuca para alegrar suas festas; nestas ocasies, as pessoas danam de forma diferente do restante das outras comunidades vizinhas, conforme menciona o Sr.Atansio, entrevistado no relatrio tcnico: os sambistas de qualidade mesmo!. Em relao religio, a grande maioria da comunidade, entre homens
mulheres e crianas, se rene uma vez por ms no terreiro de pai Valmir, aonde vo trajados de roupas brancas com lenos vermelhos cultuar suas crenas. Esses acontecimentos so conhecidos como noite de xang. Antes da abertura dos trabalhos, ritualisticamente uma pessoa distribui gua de cheiro aos participantes ali presentes como smbolo de purificao e algumas crianas jogam capoeira. Enfim, de tudo j exposto, essas caractersticas culturais esto intimamente relacionadas com o modo de viver dos antigos quilombos do Brasil, e fator preponderante para o reconh ecimento dos remanescentes de comunida des quilombolas no presente.
8.2 Integrao social dos quilombolas
A verificao do processo de integrao dos quilombolas ser efetuado a partir de um estudo de caso presente no Relatrio Tcnico de Identificao e Delimitao do Territrio da Comunidade Negra Remanescente de Quilombo Volta do Campo Grande, do municpio de Campinas do Piau, pelo Antroplogo Eduardo C ampos Rocha e pelo Engenheiro Agrnomo Paulo Gustavo de Alencar, equipe tcnica do Instituto de Colonizao e Reforma Agrria INCRA, da Superintendncia Regional no Piau SR-24, em cumprimento ao artigo 8 do Decreto n 4.887/2003. Segundo o relatrio, a comunidade quilombola da Volta do Campo Grande vive sobre um total abandono por parte do Poder Pblico Municipal. Entretanto, por esta comunidade estar isolada do contexto relacional do ponto de vista social, hirstoricamente, as autoridades, mesmo reconhecendo as diferena s em rel a o a o po vo da co mu ni da de, n o se preo cu pa m e n em se disponibilizam a promover-lhes uma maior integrao social e econmica. As nicas melhorias de infra-estrutura, que tm sido implantadas na comunidade em prol dessa incluso social, foram proveniente de recursos federais, como por exemplo: a en ergia eltrica , pelo Programa de Regularizao de
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Territrios de Comunidades Remanescente de Quilombo (MDA / INCRA) e o Programa de Sade na Famlia PSF (Min. da Sade). Referindo-se a questo da sade, o Programa Sade da Famlia PSF, infelizmente repassado de forma indevida, pois na regio existe apenas um agente deste programa. O nico atendimen to mdico ali existente fica no posto de sade na sede do municpio de Campinas, a uma distncia de 19 km da comunidade remanescente Volta do Campo Grande. Alm da distncia que o quilombola tem a percorrer para o atendimento mdico, caso esse necessite de maior complexida de que o laboratorial ou de urgncia , por no existir no local transporte disponvel e adequado a prestao de socorro, o necessitado ter que recorrer ao prefeito para conceder-lhes um carro particular para o traslado do paciente at o hospital mais prximo que fica nos municpios de Oeiras ou Simplcio Mendes. Em conseqncia desta poltica de favoritismo, os remanescentes da comunidade de quilombo da Volta ficam inibidos de reivindicar seus direitos para uma vida mais digna e justa. No mbito da educao, existem na comunidade trs escolas; estas esto em condies precrias, pois no possuem carteiras suficientes para o nmero de alunos, como tambm no h disponibilizaro de material didtico. O processo de aprendizado se resume ao conhecimento das letras e de algumas palavras, alm de operaes bsicas da matemtica, no existindo, principalmente para as crianas, outra opo para o aprimoramento do conhecimento. Alm disso os professores so pessoas da prpria comunidade, com baixo grau de instruo educacional e pedaggica. No existe nenhuma poltica de educao sexual para os jovens, resu ltado disso e existncia de um ndice de gravidez precoce na comunidade. Aos dezoito anos, jovens de sexo masculino migram para Capinas com o intuito de dar continuidade aos estudos de 1 grau, ou para as cidades do sul do pas, em busca de trabalho com o grande sonho de melhorar economicamente de vida. Os filhos mais jovens ficam para contribuir com seus pais nos trabalhos domsticos e braais. Outro ponto importante, a falta de abastecimento de gua, pois na poca de estiagem a populao tem que caminhar lguas em busca de barreiros e poas d`gua para o consumo prprio e de animais. alto
A populao da comunidade quilombola Volta do Campo Grande, fora dos seus limites internos, reconhecida e se reconhece como o povo da volta. importante ressaltar que o levantamento das condies sociais em que vive a comunidade Volta do Campo Grande foi feito para dar cumprimento aos artigos 19 e 20 ao Decreto 4.887/3. A partir deste levantamento ser elaborado um plano de etnodesenvolvimento para a comunidade, como tam-
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bm passaro a receber tratamentos preferenciais, assistncia tcnica, especiais linhas de financiamento, destinados realizao de suas atividades produtivas e de infra-estrutura, com o intuito de promover a comunidade quilombola
uma maior integrao e desenvolvimento social de subsistncia e proteo cultural. Seria ineficaz o processo de reconhecimento, regularizao e titulao
fun di ri a, se n o pro porci on a sse ao s reman escen tes de co mu ni dades de quilombos a sua prpria integrao social. Por fim, conforme os dados levantados pelo relatrio tcnico do INCRA, conclumos que a comunidade remanescente de quilombo da Volta do Campo Grande, sofre o mal de ser considerada como sein vis vel fo sse, mesmo tendo fortes resqucios de nossa histria escravocrata, ainda assim absolutamente esquecida por parte do Poder Executivo local, ou seja, totalmente excluda do processo de integrao social.
9. Reflexo jurdica em relao ao ordenamento vigente de proteo aos direitos dos remanescentes das comunidades quilombolas e o procedimento de reconhecimento e titulao dos seus territrios
Em 1934, a primeira Constituio brasileira combateu os preconceitos e protegeu a igualdade racial, e, no seu artigo 113, garantiu aos brasileiros e estrangeiros residentes no pas a inviolabilidade dos direitos concernentes liberdade, subsistncia, segurana individual e propriedade prevendo, ainda, que todos so iguais perante lei, no podendo haver privilgio nem distines, por motivo de nascimento, sexo, raa, classe social, riqueza, crena religiosa ou idias polticas entre outras. Por volta dos anos 30 e 40 do sculo XX, os movimentos sociais negros i mpul si on aram fortes debates sobre a questo do n egro e do al to ndice discriminatrio, onde reivindicavam uma reparao da dvida estatal para com a raa negra em relao ao tra balho escra vo e ao prprio estigma de ser negro, fato que gerava outras novas excluses. Infelizmente, esses debates foram reprimidos pela Ditadura Vargas. Foi com o processo de redemocratizao do pas que o povo da raa negra passou novamente a ter esperanas de um dia ser reconhecido como cidado livre e igual, pois at ento, mesmo com abolio da escravatura, era discriminado e repudiado pela a sociedade. Foi com a instituio da Constituio de
1988 que a questo do negro no Brasil deixa de ser tratada apenas como uma parte da histria marcada por injustias e crueldades, para ser enfrentada como uma realidade, fruto da forte resistncia negra escravido que tambm contribuiu para o elevado nmero de reminiscncias de comunidade de
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quilombos espalhados por todo Brasil. O movimento n egro ten tou apresentar o primeiro projeto Assemblia Nacional Constituinte, onde reivindicava o reconhecimento do direito terra para as co munida des remanescentes dos qu ilombo s. Embora o movimento no tivera conseguido o nmero necessrio de assinantes que permitisse sua tramitao, essa proposta foi formalizada e apresentada pelo deputado Carlos Alberto Co ( PDT-RJ), em 20 de agosto de 1987, cujo texto apresentava a seguinte redao: Fica declarada a propriedade definitiva das terras ocupadas pelas comunidades negras remanescentes de quilombos, devendo o Estado emitir-lhes os ttulos respectivos. Ficam tombadas essas terras, bem como documentos referentes histria dos quilombos no Brasil. Alguns autores acreditam que a aceitao desse projeto, que tinha como objetivo maior reconhecer a posse e o domnio das reas nas quais as comunidades negras viviam, por parte da elite constituinte, se deu apenas por presumirem que remanescentes de quilombos no Brasil fossem nmeros insignificantes e raros. Enfim, a Constituio Federativa do Brasil de 1988, conhecida como Carta Cidad, consagrou aos quilombolas o reconhecimento da suas terras como propriedade definitiva, e para isso incumbe ao Estado o dever de emitir-lhes seus respectivos ttulos. O Artigo 68 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias (ADCT) diz que: Aos remanescentes das comunidades dos quilombos que estejam ocu-
pado suas terras reconhecida a propriedade definitiva, devendo o Estado emitir-lhe os ttulos respectivos. (CF, p.97, 2006)
Em anlise a este dispositivo verificamos que alguns doutrinadores classificam como norma de carter reparador e afirmativo, pois declara o reconhecimento dos direitos ticos e impe aos entes do poder pblico a emisso dos ttulos das terras ocupadas pelos remanescentes das comunidades quilombolas, na tentativa de amenizar as injustias e prejuzos histricos e culturais causados populao de raa negra. Essa norma tambm faz ressurgir um grupo de sujeito poltico que ao logo do tempo vinha sendo esquecido, desconhecido e marginalizado tanto pelo Estado como pela prpria sociedade. Estes sujeitos so os remanescentes das comuni dades quilombolas. Conforme entende Trecanni (2006), o artigo 68 do ADCT norma de carter transitrio, pois sua eficcia se dar at o momento em que o seu objetivo for atingido, ou seja, todos as comunidades remanescentes de quilombos tiverem seus ttulos fundirios plenamente emitidos pelo Estado, dando assim, afirmao e continuidade das tradies deste grupo social.
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Con sideramos que esta norma tra ta-se de um di reito fun damen tal que deve ser protegido com plena eficcia e com aplicabilidade imediata, no qual dispensa lei complementar para sua explicitao. Assim j entendia Ella Wiecko (p.28, 2002), afirmando que o direito dos quilombolas terra um direito fundamental, uma clusula ptrea de fora imediata e que no pode ser modifica da. A nossa Constituio Federal como conhecemos uma carta poltica e jurdica, e o reconhecimento aos remanescentes de quilombos de suas terra expresso no artigo 68 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias um grande exemplo de tal caracterstica constitucional, onde podemos vislumbrar trs elementos constitutivos: uma relao histrica no que se refere palavra remanescentes; a organizao coletiva, no que se refere ao termo das comunidades; e a caracterstica de acontecimento comum, os quilombos. A expresso remanescentes trazida no artigo 68 do ADCT pela Constitui-
o Federal vigente passou a ser, para os estudiosos desta questo, foco de inmeras interpretaes divergentes, tanto no mbito da histria, da antropologia do direito e das cincias sociais. Seguindo o posicionamento do jurista Treccani, (2006), entendemos que a denominao remanescentes de quilombo uma nova categoria jurdica e antropolgica absolutamente recente, que parece qu erer defini r estes gru pos so ciais pelo que eles j no so ma is, trazendo em si uma noo de algo residual, ou seja, algum que j foi e do qual hoje permanecem s algumas lembranas, alguns vestgios, reminiscncias no bem identificados. Para a Associao Brasileira de Antropologia (1994), o termo quilombola no se refere a resqucios antropolgicos de ocupao temporal, nem de grupos isolados e homogneos, mas sim de grupos que desenvolvem prticas de resistncia na manuteno e reproduo de seus modos de vida caractersticos num determinado lugar. Ainda em relao questo hermenutica da norma em epgrafe, ela nos possibilita vislumbrar o prprio carter da funo social da propriedade conforme artigo 5 XXIII da Constituio Federal: a propriedade atender a sua funo social, pois em relao ao termo do artigo 68 do ADCT: reconhecida a propriedade definitiva, devendo o Estado emitir-lhe os ttulos respectivo;
este no se refere apenas a um documento cartorial de apropriao de terra, mas acima de tudo, quer dar cumprimento a vrios princpios e garantias constitucionais como o prprio princpio da funo social da propriedade; da dignidade da pessoa humana; da igualdade, entre outros. Diante do exposto, importante fazermos a seguinte reflexo mencionada pelo jurista Luciano de Sousa Godoy, no I Seminrio sobre Reconhecimento e
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Titulao das Terras de Quilombos no Municpio de Ubatuba, Estado de So Paulo, em que explica a importncia de se dar um ttulo de propriedade da terra e o por qu de ser desse ttulo. O direito de propriedade no significa to somente o acmulo de riqueza, significa sim um direito individual que todos devem respeitar. A propriedade em primeiro lugar a casa da famlia; a casa, um imvel familiar que atribui s pessoas as condies de viver, trabalhar, criar os filhos, ter descanso, endereo residencial, matricular o filho na escola, de conseguir um financiamento agrcola, de ter acesso a eletricidade e saneamento bsico entre outros direitos, ou seja, a propriedade um direito dinmico que confere, a cidadania s pessoas. No entanto, a Constituio reconhece o artigo 68 esse direito aos remanescentes das comunidades dos quilombos, o direito de propriedade de um lugar para viver (OLIVEIRA, 2001, p.82). Ainda no mbito constitucional existem dois artigos que devemos citar em rela o aos direitos de remanescentes das comunidades dos quilombo s. O primeiro o artigo 215, prev que: O Estado garantir a todos o pleno exerccio dos direitos culturais e acesso s fontes da cultura nacional, e apoiar e incentivar a valorizao e a difuso das manifestaes culturais. Entretanto, para alcanar esse objetivo prev ainda no 1 do mesmo artigo que: O Estado proteger as manifestaes das culturas populares, indgenas e afrobrasileiras e de outros grupos participantes do processo civilizatrio nacional. O segundo o artigo 216, caput, que diz: constituem patrocnio cultural brasileiro os bens de natureza material e imaterial, tomados individualmente ou em conjunto portadores de referencia a identidade, a ao, memria dos diferentes grupos formadores da sociedade brasileira, nos quais se incluem: inciso II- os modos de criar, fazer, viver; e 5 - Ficam tombados todos os docu men tos e s ti o s deten tores de remi n i scnci a s h ist ri cas dos an ti go s qu il ombos. Esses dois artigos reforam o objetivo fundamental da Repblica Federativa do Brasil, que a construo de uma sociedade livre, justa e solidria. Muito embora, para que esses objetivos sejam alcanados necessrio que dispositivos como estes presentes em nossa carta magna sejam interpretados como normas cogentes 1, ou seja, que determinam no s ao Poder Pblico, mas a todo cidado que contribua de acordo com sua potencial idade e de forma concreta, com o fim de transformar a nossa realidade de pobreza e desigualdades, tanto no mbito social, regional, cultural e de justia, promovendo as-
Normas Cogentes - Tambm ditas imperativas e absolutas, so obrigatrias - no dependem da vontade das
partes que no podem dispor das suas aplicaes (ex.: CPC brasileiro).
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sim o bem de todos sem preconceitos e descriminaes. Referindo-se aos direitos de reconhecimento e regularizao fundiria dos remanescentes das comunidades de quilombos em relao aos artigos 215 e 216 da CF devem ser interpretados como sendo uma garantia e condio fundamental para a conquista de suas identidades fsicas e jurdicas, da cidadania plena e da manuteno e preservao de sua cultura e organizao social especifica, j que a prpria constituio reconhece o carter pluritnico de formao histrico-cultural brasileira e ainda atribui as estas comunidades o papel de um grupo tnico que foi essencial na construo de nossa identidade n aci o na l . C o n fo rme Trecca ne (20 0 6 , p.86 ), o Esta do que se reco n h ece pluritnico deve proteger as diferentes expresses ticas que lhe deram orige m. Retomando a questo do artigo 68 da ADCT, mesmo sendo ela considerada por grande maioria dos doutrinadores como norma auto-aplicvel, foram a presen ta do s po r pa rl amen ta res v ri o s pro jeto s de l ei n a ten tati va de regulament-lo. Alguns destes projetos tinham o objetivo de avanar na compreenso de sua interpretao, e como deveria ser realizado o processo de reconhecimento e titulao dos territrios remanescentes de quilombos, dando a este uma maior agilidade e eficcia.
Desde a vigncia da norma constitucional em comento, foram inmeros os decretos e medidas provisrias aprovados, editados e vetados, os quais versavam sobre a forma de identificao, o procedimento de titulao dos territrios ocupa dos po r comu nidades reman escentes de quilombos e ainda qual seria o rgo competente para realizar tal procedimento. A Fundao Cultural de Palmares (FCP) foi, at 2003, antes da vigncia do atua l decreto , o rg o deten to r da ti tu la o das terra s da s comun idades quilombolas. Entretanto, era o Instituto Nacional de Colonizao e Reforma Agrria (INCRA), em parceria com os governos estaduais, que implementava a maior parte das titulaes. O atual Presidente da Republica, logo no inicio do seu primeiro mandato, instituiu um Grupo de Trabalho Interministerial (GTI) para revisar e propor modificaes legislao vigente que regulamentava o artigo 68 dos ADCT. Com base nos estudos levantados por esse grupo, foram editados os Decretos 4.887/2003 e 4.883/2004 com o intuito de dirimir questes de aplicabilidade e regulamentao do artigo 68 dos ADCT. O Decreto n 4.887 de 20 de novembro de 2003 regulamenta o procedimento para identificao, reconhecimento, delimitao, demarcao e titulao das terras ocupadas por remanescentes das comunidades dos quilombos de que trata o art.68 do ADCT. Esse decreto teve como base e fundamento de sua
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inspirao o prprio art.68 e as normas internacionais de direitos humanos, em especial a Conveno 169 da Organizao Internacional do Trabalho Sobre os Povos Indgenas e Tribais, tais como: a autodefinio, para fins de declarar a condio de remanescncia de quilombo; o prprio conceito de territrio como mbito de reproduo fsica, social, econmica, jurdica e cultural. O Decreto em comento revogou o Decreto 3.912/01 e trouxe significativas modificaes principalmente em relao competncia para delimitar, determinar as demarcaes e expedir os respectivos ttulos aos remanescentes das comunidades dos quilombos, transferida do Ministrio da Cultura para o Ministrio do Desenvolvimento Agrrio atravs do Instituto de Colonizao e Reforma Agrria INCRA, rgo deste Ministrio. O Ministrio da Cultura passa a ter competncia para assistir e acompanhar o MDA e o INCRA nas aes de regularizao fundiria visando garantir a preservao da identidade cultural dos qu ilo mbola s. importante ressaltar que o Decreto 4.887/2003 em seu artigo 2 prev o
critrio para caracterizao dos remanescente das comunidades de quilombos a partir da autodefiniao da comunidade, conforme o texto literal:
Cons id er am -s e
re ma ne sc en te s
da s
comu nida de s
dos
quilombos, para os fins deste Decreto, os grupo tnicor ac ia is , se gu nd o cr it r ios de a ut o- at ribu i o, com
trajetria histrica prpria, dotados de relaes territoriais especificas, com presuno de ancestralidade negra relacionada com a resistncia a opresso histrica sofrida.
No entanto, para da maior validade e eficcia a este artigo, como tambm ao prprio processo de titulao e reconhecimento, o decreto exige um relatrio de identificao destes grupos e territrio, por profissionais especializados na rea. O Decreto em epgrafe foi regulamentado pela Portaria 06/2004 da Fundao Cultural de Palmares FCP e pela Instruo Normativa 16/2004 do INCRA; a Portaria institui o cadastro geral de remanescen tes das comuni dades de quilombos da Fundao Cultural Palmares, este cadastro no necessariamente indispensvel para o procedimento de titulao pelo INCRA. Quanto Instruo Normativa, esta prev a possibilidade de desapropriao de reas particulares identificadas como territrios quilombolas, desde que os ttulos de propriedade no estejam invlidos. Em se tratando de posse de domnio da Unio, por particulares que incida nas terras dos remanescentes
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qu ilo mbo las, ser a berto pro cesso admini strati vo para retoma da da rea. (OSRIO et al, p.38, 2005). O processo de regularizao fundiria dos remanescentes das comunidades quilombolas, regulamentado pelo Decreto 4.887/2003, bastante peculiar, pois apresenta diversos aspectos distintos, mas que se correlacionam em prol de um resultado comum, ou seja, envolve medidas, fsicas, antropolgicas, histricas, agrrias, administrativas, jurdicas sociais e coletivas, com o fim de regularizar e emitir ttulos das terras de quilombolas e a melhoria da qualidade de vida da populao moradora destas comunidades, em cumprimento do basilar Princpio Constitucional: princpio da dignidade da pessoa h uma n a. Ainda em relao ao processo de regularizao e titulao dos territrios das comunidades quilombolas, passaremos a analisar, por etapas, segundo a revista Direito Moradia e Territrios tnicos (2005, p.38) como ocorre todo o procedimento regulamentado pelo Decreto 4.887/2003 a seguir:
1 - ETAPA Impulso ao procedimento
PROCEDIMENTO
Poder ser iniciado de ofcio pelo INCRA ou por requerimento de qualquer interessado. Corresponde simples manifestao da vontade da parte, apresentada por escrito ou verbalmente, caso em que ser reduzida a termo por representante do INCRA. 2 - ETAPA Decl a ra o de au to defi ni o co mo rema n escen te de co mu n i da des de qui lo mbos. PROCEDIMENTO
A autodefinio ser demonstrada por simples declarao escrita da comunidade. Devem constar os dados da ancestralidade negra, trajetria histrica, resistncia opresso, cultos e costumes.
3 - ETAPA Inscrio da autodefinio como remanescente de comunidade de quilombo no Cadastro Geral junto Fundao Cultural de Palmares, que expedir a respectiva certido de registro. PROCEDIMENTO
Dever ser realizada por representante legal da associao comunitria,
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ou, na falta desta, pelo menos cinco membros da comunidade. Ser registrada por funcionrio da FCP (art. 1, 2, Portaria n. 6, de 1 de maro de 2004). Quando j houver processo administrativo instaurado pela FCP, esta emitir diretamente a certido de registro (art. 3, 1, Portaria n. 6, de 1 de maro de 2004). 4 - ETAPA Identificao e delimitao da rea, realizada pelo INCRA. PROCEDIMENTO
1) levantamento ocupacional: cadastramento da famlias remanescentes de comunidades de quilombos e dos demais ocupantes e presumveis detentores de ttulo de domnio relativos rea; 2) levantamento cartorial: levantamento da cadeia dominial completa dos ttulos de domnio; 3) levantamento topogrfico para realizar a medio e demarcao dos limites e confrontaes da rea; 4) mapas e memoriais descritivos
5 - ETAPA Elaborao de Relatrio Tcnico de Identificao PROCEDIMENTO
Realizado pela Diviso Tcnica do INCRA, devendo conter todas as informaes produzidas na etapa anterior.
6 - ETAPA Publicidade PROCEDIMENTO
Publicao de extrato do edital de reconhecimento, por duas vezes consecutivas, no D.O. do Estado no qual se localiza. A publicao do edital tambm ser afixada na sede da Prefeitura Municipal onde se situa o imvel.
7 - ETAPA Notificao de ocupantes e confinantes da rea delimitada PROCEDIMENTO
Notificao, feita pelo INCRA, a ocupantes e confinantes, sobre o procedimento de titulao do territrio de quilombos.
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8 - ETAPA Prazo para apresentao de contestao ao Relatrio Tcnico PROCEDIMENTO
Aps a publicao do edital e a notificao referida na etapa anterior, os interessados tm 90 dias para oferecer contestao s concluses do Relatrio Tcnico, a ser encaminhada ao INCRA, junto com as provas pertinentes.
9 - ETAPA Consulta a rgos e entidades PROCEDIMENTO
O Relatrio Tcnico com informaes produzidas nos levantamentos ser enviado aos seguintes rgos e entidades, para que, no prazo comum de 30 dias, opinem: IPHAN; IBAMA; SP; / Ministrio do Planejamento, Oramento e Gesto; FUNAI; Secretaria Executiva do Conselho de Defesa Nacional; CP.
10 - ETAPA Anlise da situao fundiria do territrio pleiteado, considerando a incidncia de ttulos pblicos e privados PROCEDIMENTO
1) quando a rea ocupada incidir em terrenos de marinha, marginais de rios, ilhas, e lagos: a expedio do ttulo ficar a cargo da SP, juntamente com o INCRA; 2) quando a rea ocupada incidir sobre terras de propriedade dos Estados, do Distrito Federal ou Municpios: INCRA encaminhar os processos para os entes responsveis pela titulao. 3) quando a rea ocupada estiver sobreposta a unidade de conservao constitudas, reas de segurana nacional, faixa de fronteira ou terras indgenas: atuaro em conjunto INCRA, IBAMA, Secretaria Executiva do Conselho de Defesa Nacional, FUNAI e Fundao Cultural Palmares;
11 - ETAPA Procedimento desapropriatrio (quando sobre a rea incidir ttulo de domnio particular) PROCEDIMENTO
Sero realizados procedimentos de vistoria e avaliao do imvel. obrigatrio o estudo prvio sobre a autenticidade e legitimidade do ttulo de propriedade , mediante levantamento da cadeia dominial do imvel at a sua origem.
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12 - ETAPA Procedimento de ressentimento dos ocupantes no quilombos PROCEDIMENTO
Haver indenizao das benfeitorias de boa-f, quando couber.
13 - ETAPA Outorga do ttulo coletivo de propriedade PROCEDIMENTO
A outorga do ttulo comunidade se dar em nome da respectiva associao legalmente constituda, sem qualquer nus financeiro. O ttulo ser coletivo e pr -i n divi so, com o bri gat ria i nser o imprescritibilidade e impenetrabilidade. de cl u sul a s de in a bil i dade,
14 - ETAPA Regi stro Ca dastra l do imvel ti tulado em favor dos remanescentes das comunidades de quilombos. PROCEDIMENTO
Ser procedido pelo INCRA, sem nus de qualquer espcie.
15 - ETAPA Registro do ttulo Registro de Imveis PROCEDIMENTO
Nos termos da Lei Federal de Registros Pblicos, n 6.015 / 73. Em nvel estadual, o Piau normatiza atravs da Lei n 5.595, de agosto de 2006, a regularizao fundiria de reas ocupadas por remanescentes de comunidades dos quilombos nos termos do artigo 68 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias e da Lei Federal n 6.383/76.
Concluso
Comprovado estatisticamente que a maior parte da populao negra do Brasil encontra-se na margem da pobreza, esta proporo esta diretamente ligada questo das desigualdades raciais que atualmente revela-se persististe e em grande dimenso como reflexo da triste histria escravocrata do Brasil. lamentvel a atual situao das comunidades negras consideradas como remanescentes de quilombos, pois o que se observa que, mesmo diante da necessidade de proteg-las pelo seu carter histrico e cultural, estas so simplesmente ignoradas por parte do poder pblico, principalmente municipal,
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ficado assim includas na margem de pobreza e indigncia, como se culpados fossem por ter a cor preta ou por serem descendentes de antigos escravos. Quer queira ou no, a raa negra, como tambm os remanescente de quilombos, continua sendo escrava da misria, da discriminao e da excluso racial, social, cultural e jurdica sem ter a propriedade do prprio cho em que vive e labo ra. A nossa constituio quer dar a estes sujeitos o direito dignidade, igualdade, moradia, e a uma vida mais justa, como tambm o direito proteo de suas razes, j que o grande acontecimento de formao dos quilombos no Brasil faz parte da nossa histria, em que ocorreu forte resistncia negra a escravido, em prol do grande sonho de liberdade. Con cl u mo s que o a ssunto do s reman escentes de comun ida des negras quilombolas est em evidncia, pois referindo-se ao estudo de caso, a comunidade Volta do Campo Grande est em processo de regularizao e reconhecimento, mas infelizmente em sentido genrico o arsenal de leis que temos no sen tido de proteo aos remanescentes de qu ilombo, ainda esta l onge de alcanar o ideal, posto que, nos deparamos com a tamanha misria e isolamento social em que vive a comunidade, ficado assim as belas palavras do texto da lei mais distantes da realidade, cabendo no s ao Estado, mas a cada um de ns, contribuir de acordo com nossas potencialidades, conquista de seu reconhecimento e regularizao das terras em que vivem. E, conforme disse Girolamo Treccani, a luta dos quilombos ontem foi pela conquista da liberdade. Hoje isso se traduz na conquista da terra. Cabe a todos ns ajudlos(2006).
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Foucault e o Discurso Jurdico Penal: a carapaa da Sociedade Punitiva1

Katherine Lages Contasti Bandeira
Notadamente, se reconhece a constituio dual da linguagem, o seu carter formal e o entrelaamento subjetivo e social, impulsiona os estudos a uma compreenso do fenmeno da linguagem como um sistema ideologicamente neutro, encontrando nesta instncia o discurso. Mas, se produo social, a linguagem no pode ser neutra, assim como para Bakhtin, um lugar privilegiado de manifestao de ideologia. Na concepo foucaultiana, o discurso comparado a um jogo estratgico e polmico: o discurso no pode mais ser analisado simplesmente sob seu aspecto lingstico, mas como jogo estratgico de ao e de reao, de esquiva e tambm de l uta. ainda o espao em que o poder e o direito se articulam com a prtica do poder de punir. Esta comunicao tem como escopo avaliar o poder garantidor do discurso jurdico, questionando-o, refazendo seu caminho na ten ta ti va de se mo stra r n o-crimi n geno , do an do sociedade o poder de viglia, de co-adjuvante no processo carcerrio. Hodiernamente, o discurso predominantemente utilizado o poltico, uma resposta rpida aos apelos da tecnologia humana, criando e recriando novos discursos, promovendo a insero do sistema jurdico, no no-jurdico. Estabelece como soluo eficaz o crcere, tendo no discurso personificado no juiz, na sociedade, na pena e na priso a efetiva destituio de personalidade, desmontando o sujeito, an ul an do -o . A in fl uncia deste di reito, recon heci do
institucionalmente e a sociedade que v neste instituto poder, se concebe vigilante, partilhando com o sistema punitivo o desejo, a culpa e a responsabilidade desse mesmo discurso invarivel de justia prisional.
Trabalho apresentado na IV Semana da Pesquisa Cientfica (2006), e produzido sob a orientao do Prof.
Msc. Antonio Acio Bandeira da Silva
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Introduo
A realidade carcerria hodierna implode toda suposio de confiana depositada no poder penitencirio, no discurso incutido em cada artigo, no discurso da suposta segurana jurdica, tudo isso se encontra em declnio, houve um racha na estrutura impecvel do discurso jurdico penal. Devemos pen sa r en t o qu e to da essa desestru tu ra o deco rre da
modernidade, decorre da tentativa de impregnao do discurso competente prisional como nica sada para o enfrentamento social ps-modernidade? Com um olhar foucaultiano vamos desvendar que o discurso punitivo nasceu com o ho mem e foi se aprimoran do com o desenvolvimen to so cial . O homem, o discurso, o poder, elementos que se juntam e se entrelaam adotando como mecanismo de exerccio sobre outros o suplcio, a morte, a dominao e a priso. Para que o discurso possa sair da idia e chegue at os povos, s ruas, casas, mdia, conceitos, formulando e reformulando discursos de poder necessria a utilizao da linguagem, para tanto seguiremos explanando as concepes de linguagem e discurso, como os processos de poder se do atravs dele e a problemtica dos seus efeitos.
Concepes de lngua, fala e discurso.
A comunicao nasceu das necessidades humanas de interagir se apropriando, portanto, das caractersticas predominantes de cada sociedade, passando da comunicao oral, a escrita e a ciberntica. Muitos estudiosos desenvolveram teorias na ento cincia lingstica, exemplo de Saussure que revolucionou ao dicotomizar as concepes primrias entre a lngua e a fala, embora sua opo tenha mantido a desvalorizao da fala. Bakhtin (apud (BRANDO, 2004, P.07) prope como objeto de interesse da l i ng sti ca a abstra o e um i dea l ca ra cteriza do pelo sin cron i smo e
homogeneidade. Embora ambos partilhassem do princpio que a lngua era um fato social, cuja existncia se funda na necessidade de comunicao. Bakhtin valoriza a fala, dando a lngua concretude, uma manifestao individual, colocando o enunciado como componente necessrio para a compreenso e explicao da estrutura semntica de qualquer ato de comunicao verbal. Desse ato decorre a intersubjetividade humana, quem fala ento no tem carter passivo na construo do significado, logo o signo vivo, dinmico. Sendo assim a li ngua gem no deve ser encarada como abstrata, mas um lugar onde a ideologia se concretiza atravs de sua manifestao.O reconheci-
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mento desta dualidade, a formal e a subjetivo/social desmistifica toda a neutralidade e neste ponto encontramos o discurso, que por sua vez, o sincronismo entre os processos ideolgicos e os fenmenos lingsticos: A linguagem enquanto discurso interao, e o modo de produo social; ela no neutra, inocente e nem natural, por isso o lugar privilegiado de manifestao de ideologia (BRANDO, 2004.p.11). Desse modo no se pode estudar a linguagem, o discurso fora da sociedade, fora de suas condies de produo. Para Foucault, a concepo de discurso como jogo estratgico e polmico: o di scurso n o po de ma is ser a na l i sado si mplesmen te so b seu a specto lingstico, mas como jogo estratgico de ao e de reao, de pergunta e resposta, de dominao e de esquiva e tambm de luta (2002. p.6). ainda o espao em que o poder e o direito se articulam, se entrelaam com a prtica do poder de punir, ao longo da histria da humanidade e paralelamente da sistemtica penal encontramos como executores dessas prticas o discurso religioso, cientfico e jurdico. O trabalho arqueolgico inicial de Foucault tende a natureza constitutiva do discurso, ou seja, constitui o social, os objetos e os sujeitos sociais (FAIRCLOUGH, 2001, P.81.) primaziando a intertextualidade e a interdiscursividade. A natureza discursiva do poder est ento no biopoder moderno e a natureza poltica, a luta por poder ocorre tanto no discurso quanto em sua subjacncia instaurando elementos importantes na mudana social.
Da pena, do crime e do castigo: o nascimento da priso.
Aps esta idia conceitual dada acerca do discurso, faremos uma explanao do surgimento da pena para contextualizar as nossas idias. No podemos afirmar que n os tempos primitivos houvesse um sistema orgnico de princpios penais, o que havia era um ambiente religioso e mgico. Sempre que a natureza se manifestasse de maneira malfica, a compreenso era de que os deuses exigiam uma reparao por um ato cometido, ento no intuito de aplacar a ira dos deuses foram criadas proibies, ou seja, o tabu, que se no fossem obedecidas acarretava em um castigo. O discurso punitivo nasceu antes mesmo do direito penal, nasceu entre os entes primitivos, nas comunidades, tribos primitivas. A desobedincia tabu
levou a coletividade a punir o infrator, pois, somente assim a entidade se desagravaria, e originalmente a punio era o sacrifcio da vida do transgressor ou este faria uma oferenda de objetos valiosos como animais peles e frutas. I - A pena em sua origem remota teve como significado maior a vingana, um revide s agresses sofridas de maneira desproporcional. O que se perce-
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be que desde os tempos primitivos, desde a origem dos costumes penais, caracterizando a instituio social punitiva, que se perpetuaram at os dias atuais, das mais variadas maneiras. As recluses que se deram nos sculos XVII e XVIII no eram tidas como integrantes do sistema penal, um mecanismo relativamente recente, no tendo nenhum cunho de penalidade para o aplicador. Poderiam ser duas hipteses: I - Priso-fiana: era praticado pela justia durante a instruo de um caso criminal pelo credor at o pagamento da dvida, ou pelo poder real, ao temer seu inimigo. II - Priso-substituto: aplicado em razo da natureza de suas faltas que so de ordem moral ou da sua conduta, por privilgio de estatuto como os tribunais eclesisticos. Claramente no primeiro ponto o interesse seria muito mais de apoderar-se do corpo, da pessoa do que propriamente um castigo e no segundo ponto trata-se de expiao moral. O discurso ainda era o religioso e sua denominao do que era moral, certo e lcito, no havia interferncia do poder judicirio, promovendo no uma penalizao, mas uma punio, o discurso do corpo como objeto de aplicao do poder. A penal idade antes n o corpo, na hi stria e mem ria do conden ado, no suplcio, na dor e nos espetculos horrendos exemplo do relato minucioso
que traz a Gazette
dAmsterdam da condenao e de sua execuo de Damiens
proferida em 2 de maro de 1775 (FOUCAULT, 2002), denota que a transio lenta para a opo crcere, priso se deu como um novo discurso moral e poltico do direito de punir, uma nova teoria da lei e do crime, abolindo as antigas ordenaes, costumes, nascendo ento cdigos modernos, buscando uma humanizao dos costumes penais. Ento, o escndalo e a luz sero partilhados de outra maneira: atravs da condenao tanto judiciria quanto social, ficando este marcado de modo negativo e unvoco, desde a publicidade dos fatos, possveis suspeitos so dados como criminosos de fato, sentenciando sua condenao na esfera social . Essas crticas proferidas por Foucault, basea-se nos seguintes argumentos: a priso impede o poder judicirio de controlar e verificar a aplicao da pena e quando da mistura dos condenados faz nascer uma comunidade homognea de criminosos que se tornam solidrios tanto no crcere quanto no exterior dele (1997, p.29). Tambm argumento desta crtica o fado dado aos encarcerados com os hbitos e infmias com qual so marcados destinando criminalidade e en-
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contrando na priso abrigo, comida, roupas e por vezes trabalho, prefervel este destino, podendo ento atrair delinqncia. O crculo carcerrio denunciado desde 1815 e 1830, pois fabricam aqueles que essa mesma mandar encarcerar. O exame e reexame das teorias penais a partir de Beccaria principalmente, buscavam uma redefinio de crime, do exerccio pblico e das necessidades de uma punio ten do como paradigma o interesse soci al e sua pro teo, colocando a ofensa primeiramente, como atentado sociedade vendo neste um inimigo, mas que no priorizavam a priso como pena maior, assim decorre os seguintes princpios, vejamos: I - A escala da pena deve seguir a satisfao de suas necessidades, de acordo com o dano e /ou perigo provocado pelo ento inimigo, II - Se trata de proteger a sociedade preciso estabelecer uma justa proposio entre o crime e o dano, levando sempre em considerao que a justia da pena est em sua economia. III- O papel da pena impedir que o crime recomece pondo o culpado fora da posio de causador de dano e que a severidade lhe dar um carter de eficcia. Mas, o que surge a partir destes primeiros princpios, so modelos punitivos diferentes. Um deles agregado infmia, os efeitos da opinio pblica, dando a esta um carter perfeito porque promove uma reao instantnea, se ajustando a um crime sem passar por um cdigo, sem ser proferida pelo judicirio ou o crivo poltico. O sistema foi institudo com o discurso de poder de punio promovendo o retrocesso da criminalidade atravs da possibilidade do exerccio efetivo deste discurso materializado na pena. Como tnhamos mencionado tomando por base Foucault, o que se entende que o discurso precisa ser materializado, medida que cada relao de poder coloca em funcionamento diferenciaes que so ao mesmo tempo suas condies e seus resultados (1983, p.8). Esse discurso elaborado primariamente qu ando da criao da Lei, ou seja, cada artigo corrobora. Baratta nos traz a secularizao do sistema a partir da elaborao das leis, que ele nomeia como descriminao primria, ou seja, a descriminao j est incutida no prprio discurso legal, a seletividade ocorre pri ma ri a men te con du ta cri mi no sa , a pesa r de to da a soci eda de ser
criminalizada, apenas alguns tero efetivo descaminho social (2002, p.176). Baratta tambm arremata como parte deste processo de secularizao a descriminao secundria, ou seja, quando da aplicao destas Leis, onde o judicirio, onde o aparato policial pelo discurso de poder proferido pelo dispo-
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sitivo incorpora esta discriminao e a propaga na sua executividade. Notadamente o sistema penal prisional no um fracasso apenas no Brasil, em todos os lugares o fato de estar tipificada aquela conduta, no impede a constante e crescente criminalidade, ao contrrio, os nmeros tem-se multiplicado, mormente, e no apenas de estria no mundo do crime, mas principal mente de rei n cidn ci a . P esso a s qu e j pa ssara m pel a pris o , qu e j vivenciaram a experincia saem e cometem infraes que o traz de volta malha fina social, s masmorras de correo e reintegrao.
Di scurso instituci ona li za do x di scurso socia l: as rela es de p od er foucaultinanas.
Para Foucault as relaes de poder podem ser pontuadas da seguinte maneira: 1) O sistema de diferenciaes que permite atuar sobre as aes dos outros, ou seja, diferenciaes determinadas pela lei ou pelas tradies de status e privilgios, diferenas culturais e lingsticas e assim por diante. Cada relacionamento de poder coloca em funcionamento diferenciaes que so ao mesmo tempo suas condies e seus resultados; 2) As diferentes objetivaes impulsionadas por aqueles que atuam sobre as aes dos demais, dentre elas, a perpetuao dos privilgios, acumulao de benefcios posta em funcionamento da autoridade estaturia; 3) Os meios que se fazem existir as relaes de poder: acordo como ser exercido este poder, pela ameaa das armas, pelos efeitos das palavras, atravs das disparidades econmicas, po r meios mais ou menos complexos de controle; 4) Formas de insti tucionalizao: estas podem combin ar predisposies tradicionais, estruturas legais, fenmenos relacionados ao costume ou as tendncias (a exemplo da famlia), elas tambm podem tomar a forma de um aparato, de mecanismo fechado em si mesmo, com suas prprias estruturas hierrquicas cuidadosamente definidas, uma autonomia relativa ao seu funcionamento (tais como as instituies de ensino militar), tambm podendo formar complexos sistemas que prevem mltiplos aparatos como o Estado que tem a funo de colocar tudo sob sua gide, a existncia de uma vigilncia geral, o princpio da regulamentao e em certa medida tambm a distribuio de todas as relaes de poder em um dado social bastante entranhado; 5) Os graus de racionalizao, ou seja, so postas em jogo as relaes de poder como aes em um campo de possibilidades podendo mais ou menos elaborar uma relao da efetividade dos instrumentos e a certeza dos resulta-
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do s. O exerccio do poder no feito aleatoriamente, um direito institucional ou uma estrutura que se mantm ou se destri elaborado, transformando, organizando se assumem como processos que esto ajustados a uma situao. Os sistemas de poder esto enraizados na sistemtica social, as formas e as situaes da governabilidade dos homens por outros, numa determinada sociedade so mltiplas, estando elas sobrepostas, cruzadas, impondo seus prprios limites. Por um lado podem se anular, por outro se reforam. Ento as instituies atuam essencialmente trazendo ao dos elementos como: regulamentao explcita ou tcita e um aparato institucional correndo o risco de dar um ou outro privilgio exagerado s relaes de poder e, portanto vem atravs da lei e da coero. Porm, o que co nstitu i a do mina o de u m grupo, uma classe junto resistncia e revoltas que esta dominao se encontra num fenmeno social histrico que o entrelaamento das relaes de poder com as relaes estratgicas e os resultados provenientes da sua interao manifestada de forma massiva e universalizada. Em 1818 Decazes j dizia que a lei no penetra na priso, quer dizer que a constatao que hoje vivemos com todos os acontecimentos decorridos desde maro e agosto de 2006 no estado de So Paulo promovido pelo poder paralelo PCC (Primeiro Comando da Capital), donde seus lderes ordenaram ataques e assassinatos simultneos em todo o estado, descentralizando o poder policial, passando este a ser um exemplo vivo do que disse o pensador.
Concluso a carapaa da sociedade punitiva.
O discurso punitivo apregoado por tantas leis, pelas instituies competentes ficou abismado com a fora do discurso apregoado em cada ato cometido pela comunidade carcerria, pela sociedade marginal. O discurso de fora, de priso, de penalidades em nada desmotivou essa onda de ataques, ao contrrio, foi justamente em funo dela que aconteceu. Mesmo sabendo que na nossa Carta Magna est previsto no art. 5, IX que a todos so iguais perante a lei e que so garantidos a inviolabilidade dos direitos liberdade e que livre a expresso da atividade intelectual, artstica, cientfica e de comunicao, independendo, portanto, de censura ou de licena. Salientamos nossa compreenso de que essa uma conquista de direitos, uma conquista de liberdade, apesar disso, o que vemos uma propagao inescrupulosa fomentada pelos meios de comunicao de massa que com a
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prerrogativa daquela liberdade propem um julgamento e sentena dentro de poucos minutos de um ato criminosos ocorrido naquele mesmo nterim. A Constituio Federal, nossa Lei Maior, garante que todos precipuamente o devido processo legal, ento ningum poder ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente. Ocorre que a Lei n. 6.368 de 21 de outubro de 1976 traz no seu art. 1 como dever de toda pessoa fsica ou jurdica a colaborao na represso ao trfico ilcito e uso indevido de substncias entorpecentes ou que determine dependncia qumica. Notadamente o que acontece o chamamento da sociedade, a promoo da sociedade como vigia da lei e se a lei punitiva, a sociedade entranhada deste sentimento se concebe tambm punitiva. O Estado compactua com a sociedade esta tarefa de vigiar, de alerta. O Cdigo de Processo Penal de 1941 traz em seu art. 5, 3 que qua lquer pessoa do povo que tiver conhecimento da existncia de infrao penal poder verbalmente ou por escrito comunic-lo a autoridade policial. Com esse aparato legal, com o discurso que marginaliza os que se encontram fora das linhas socialmente relevantes, atrai para esta mesma sociedade punitiva, a punio. Vejamos, se estamos inseridos numa sociedade que impe critrios rgidos e bastante seletos de padro de beleza, de sucesso, de lazer, de comportamento de entretenimento ento a maior parte da populao, da sociedade vive a margem, vive fora dessa linha, desse padro imposto . A Constituio federal traz no art. 1, pargrafo nico diz que todo o poder emana do povo, que exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente atravs de outros mecanismos o exerccio deste e que um dos objetivos fundamentais da Repblica erradicar a pobreza, a marginalizao e a reduo das desigua ldades sociais e regio nais. De fato, o discu rso in sinuante, envolvente, mas na prtica h uma desvirtuao completa destes princpios republicanos, as leis so elaboradas pelos representantes do povo a fim de assegurar que a malha fina recaia sobre os j marginalizados. A mesma sociedade que pune quando encarcera, quando no ressocializa, quando tipifica, quando exige reaes efetivas sobre a violncia e invariavelmente quem paga a mesma sociedade. Quando houve uma srie de ataques em So Paulo, muitas instituies penais e parapenais (frum, delegacias, bancos, supermercados, concessionrias de carros, etc.) foram atingidas, tudo meticulosamente pensado para atingir no s o poder policial, repressor e discriminador, mas aqueles que simboli camente tambm o primem, traduzin do perfeitamente as linh as que separam a boa sociedade da sociedade marginal, da que no tm acesso,
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da que est fora, a reao policial para com a sociedade foi desastrosa. Aquele poder feito para o povo o trai pelo mesmo sistema que o promove como vigilante dela, ou seja, mune a sociedade de mecanismos de propagao de punio contra si mesma. A retalia o que a sociedade exigiu aos ataques do PCC resultou em inmeras mortes de inocentes, de quem coubesse no estereotipo discriminador secundrio na classificao de Baratta. Como o discurso o espao em que o poder e o direito se articulam com a prtica do poder de punir, o ento discurso social punitivo d poderes s instituies para que haja contra ela, se utilizando de mecanismo de proteo soci eda de. H uma necessidade de demonstrar certa dose de evoluo humanitria da estrutura tipificadora, o discurso predominantemente utilizado o poltico, ou seja, uma resposta rpida aos apelos da tecnologia humana, das necessidades sociais, criando e recriando novos discursos, promovendo a insero do sistema jurdico, no no-jurdico. Notadamente estabelecido como soluo eficaz o crcere, como meios de justia invariavelmente o crcere, como se fosse nica instncia possvel de resoluo, o sujeito passa a ser inimigo de toda a sociedade, tendo no discurso personificado no juiz, na sociedade, na pena e na priso a efetiva destituio de personalidade, de identidade, desmontando o sujeito, anulando, tornando-o uma cifra, um dado. A ideologia proposta pelo discurso jurdico penal, arma a sociedade contra si mesma, pois os tipos penais so seletivos, arbitrrios, estigmatizados, privilegiando uma nfima parcela, da qual a ento cifra, no faz parte, no faz n meros. Foucault ainda diz de maneira categrica que se julgam tambm as paixes, os instintos, as anomalias, as enfermidades, as inadaptaes, os efeitos de meio ambiente ou de hereditariedade (FOUCAULT, 2002), e nenhuma destas questes so encaradas com peculiaridade, como inerncia de cada caso, mas sob a gide nica e exclusiva da lei. A influncia deste direito, constantemente interposta entre o discurso mascarado de no-inquisitor, reconhecido institucionalmente e a sociedade que v neste instituto o poder, se concebe vigilante, como sociedade punitiva, partilhando com o sistema punitivo o desejo, a culpa e a responsabilidade desse mesmo discurso invarivel de justia prisional, bem como o descarrilho, o descaminho da humanizao e da justia.
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Referncias Bibliogrfica
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ISSN:
1981-2574
ESTRUTURA DA FSA
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FACULDADE SANTO AGOSTINHO

ESTRUTURA ADMINISTRATIVA INSTITUCIONAL Diretora Geral Yara Maria Lira Paiva e Silva Diretor Administrativo tila de Melo Lira Diretora de Ensino Ms. Antonieta Lira e Silva Coordenadora Administrativa Jandira Freitas Lira Evaristo Cardoso Secretria Acadmica Esp. Roslia Loiola Silva Coordenadora de Avaliao Institucional Esp. Maria das Graas Soares Lopes Martins Coordenadora Financeira Francisca Maria de Sousa Recursos Humanos Snia Maria Pedrosa de Oliveira Ncleo de Comunicao NUCOM Prof. Esp. Anna Kelma Gallas
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COORDENAES DE CURSOS Curso de Administrao Prof. Ms. Antnio Rodrigues de Carvalho Neto Curso de Comunicao Social Profa. Ms. Edite Maria de Morais Malaquias Curso de Cincias Contbeis Prof. Ms. Josimar Alcntara de Oliveira Curso de Direito Profa. Ms. Andra Cristina de Sousa Fialho Curso de Enfermagem Profa. Dr. Silvana Santiago da Rocha Curso de Fisioterapia Prof. Esp. Manoel de Jesus Moura Jnior Curso Pedagogia Profa. Ms. Joara Delane Sousa Ribeiro Curso de Psicologia Profa. Ms. Maria Zilda Silva Soares Arruda Linhares Cursos de Ps-Graduao Profa. Dr. Marlene Arajo de Carvalho EAD - Ensino Distncia Profa Ms. Ana Clia Furtado Orsano de Sousa NCLEO DE APOIO PEDAGGICO - NUAPE Profa. Esp. Maria Monteiro da Silva Ramos Profa. Esp. Marlia Ribeiro Marques Prof. Ms. Mrio Lcio da Costa Ferreira Profa. Esp. Regina Maria Bonfim Soares Prof. Ms. Ana Clia Furtado Orsano de Sousa Profa. Ms. Joara Delane Sousa Ribeiro
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PS-GRADUAO, PESQUISA E EXTENSO

A Faculdade Santo Agostinho e Instituto Superior de Educao Santo Agostinho objetiva oferecer cursos de PsGraduao abrangendo diversas reas do conhecimento e do campo do saber, que permitam aos participantes uma melhor insero no mercado de trabalho, tendo em vista a participao dos mesmos no desenvolvimento da sociedade brasileira, e colaborar na formao continua desses profissionais
CORPO DOCENTE Os professores da Ps-Graduao so Doutores, Mestres e Especialistas que ocupam posies de destaque no mercado. Uma perfeita combinao da experincia profissional com os instrumentos tericos, tornando o contedo dos Cursos o mais prximo possvel das reais necessidades do mercado de trabalho.
CURSOS Cursos de Ps-Graduao oferecidos pela Faculdade Santo Agostinho e pelo Instituto Superior de Educao Santo Agostinho:
Administrao Hospitalar Administrao da Produo Comunicao Organizacional Docncia do Ensino Superior Gesto e Superviso Escolar Gesto de Finanas Lingstica Aplicada Lngua Portuguesa Psicologia Clnica Redes de Computadores
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PESQUISA A Faculdade Santo Agostinho considera a pesquisa instrumento e meio para o desenvolvimento do ensino, suporte para a aprendizagem e fator gerador de novos conhecimentos. Percebe-se que a pesquisa o ponto que culmina com as outras funes, ensino e extenso, pois estas podem ser vistas como: o momento prtico da pesquisa, quando nos referimos a extenso, e o momento terico da pesquisa, quando nos referimos ao ensino. Contribuir com o estudo e a pesquisa nas diversas reas, transmitindo esse saber s novas geraes, e repartir os resultados do trabalho com a comunidade constituem o caminho que a FSA escolheu para honrar o compromisso que mantm com a sociedade.
EXTENSO As atividades de extenso da FSA tm como objetivo promover a interao transformadora entre a Instituio e a sociedade, integrado as artes e a cincias ao ensino iniciao pesquisa e ao desenvolvimento social. Assim, a articulao entre Faculdade e a Sociedade por meio de extenso um processo que permite a transferncia para a sociedade dos conhecimentos desenvolvidos nas atividades de ensino e iniciao pesquisa. A poltica de extenso, assim entendida, transforma em atividades integradas os projetos acadmicos e servios prestados sociedade e constitui no modo como a Faculdade Santo Agostinho exerce suas funes de Responsabilidade Social. No exerccio dessa funo, a FSA estabelece uma relao dinmica com o contexto social permitindo: a) a articulao ensino/iniciao pesquisa e a sociedade, atravs de extenso desenvolvidas por estudantes e professores; b) a aproximao entre os currculos de formao profissional e a realidade social; c) o estmulo aos processos de aprendizagem em temticas relevantes para a comunidade, atravs da articulao entre a produo do conhecimento e o desenvolvimento social; d) o estmulo experimentao de novas metodologias de trabalho comunitrio ou de ao social. As atividades de extenso da FSA so desenvolvidas por meio de programas, projetos, cursos, eventos, visando a socializao do conhecimento acadmico e a interao com a sociedade, assim concebida nos vrios cursos da FSA.
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PUBLICAES
Revista Anais da Semana da Pesquisa Cientfica
A Faculdade Santo Agostinho realiza, anualmente, desde 2003, a Semana da Pesquisa Cientfica, evento que objetiva a divulgao das atividades de pesquisa realizadas por estudantes em atividades de iniciao cientfica, estgios e programas de extenso, bem como a integrao cultural e cientfica dos alunos e professores de diferentes instituies de Ensino Superior do Estado do Piau. Dentro do evento, so realizados, ainda, cursos de atualizao e capacitao nas mais diversas reas, shows e espetculos, alm de exposies. A Revista Anais da Semana da Pesquisa Cientfica da FSA faz o registro de todos os resumos de trabalhos apresentados durante o evento, contribuindo para a melhoria da formao acadmica.
Revista Cientfica da FSA
A Revista Cientfica da Faculdade Santo Agostinho publicada, anualmente, desde 2004. Veculo de difuso cientfica e cultural, a revista rene trabalhos inditos nas seguintes categorias: artigos de natureza terica, emprica e/ ou experimental, revises crticas da literatura sobre temas e problemas de interesse da cincia em questo, relatos de experincia profissional, resumos de teses, dissertaes e monografias, relatos de pesquisas tericas ou empricas, resenhas que utilizem adequadamente preceitos da metodologia cientfica.
Inova Ao - Revista de Administrao da FSA
A revista Inova Ao, publicada desde 2006, publicao do Curso de Administrao da Faculdade Santo Agostinho. Trata-se de um espao democrtico, voltado para o exerccio permanente da construo do conhecimento, atravs da produo de artigos cientficos, opinies, cases, entrevistas, crnicas e outras formas de comunicao, notadamente, na rea de administrao das organizaes.
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NORMAS DE PUBLICAO
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CONFISSES JURDICAS - REVISTA CIENTFICA DO CURSO DE DIREITO DA FACULDADE SANTO AGOSTINHO NORMAS PARA PUBLICAO 1. OBJETIVO E POLTICA EDITORIAL A revista Confisses Jurdicas uma publicao do Curso de Direito da Faculdade Santo Agostinho e tem como objetivo publicar trabalhos inditos no campo da cincia jurdica, que contribuam para o conhecimento e desenvolvimento do pensamento crtico e da pesquisa. 2. TIPOS DE COLABORAO ACEITA PELA REVISTA A revista Confisses Jurdicas uma publicao anual e aceita trabalhos que se enquadrem nas seguintes categorias: Artigos de natureza terica Artigos de natureza emprica e experimental Revises crticas de literatura sobre temas e problemas de interesse da cincia em questo Relatos de experincia profissional Notas tcnicas, fornecendo descries de instrumentos e procedimentos especficos da metodologia e quantificao; Resumo de teses, dissertaes e monografia Relatos de pesquisa terica ou emprica que utilizem adequadamente preceitos da metodologia cientfica Resenhas. 3. NORMAS PARA APRESENTAO DE MANUSCRITOS 3.1.FORMATAO A diagramao e a produo grfica da revista Confisses Jurdicas so realizadas atravs de programas de editorao eletrnica e recebem uma formatao adequada ao projeto grfico definido para a publicao. Os artigos submetidos revista devem ser enviados em 3 (trs) vias, obrigatoriamente acompanhados de uma cpia em disquete ou disco (CD), anexados a um formulrio a ser preenchido pelo autor, contendo: a) nome completo; b) endereo completo; c) relao de telefones inclusive os de aparelhos mveis; d) endereos eletrnicos; e) Titulao completa do autor (graduao e ps-graduaes,
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ocupao profissional do momento opcional; atividades de pesquisa - opcional); f) autorizao para publicao do(s) artigos(s) digitadas e assinada de prprio punho, anexada aos demais materiais. 3.2. APRESENTAO DO TEXTO O texto original deve ser digitado em espao duplo, em tamanho de fonte 12, tipo Times New Roman, com todas as pginas numeradas na margem superior direita. A pgina dever ser tamanho carta, com formatao de margens superior e inferior (2,5 cm), esquerda e direita (3 cm). O manuscrito total no deve exceder 20 pginas digitadas (o que corresponde, aproximadamente, a 10 pginas impressas), sendo que, para notas tcnicas e resenhas, recomenda-se at 10 pginas digitadas. A apresentao dos originais deve seguir a seguinte seqncia: a) primeira folha: Ttulo do trabalho completo em portugus; Autor e filiao institucional; Titulao do(s) autor (es) Opcionalmente, uma nota indicando as fontes de apoio financeiro, o projeto de pesquisa ou tese/dissertao de onde o trabalho se originou e/ou o evento cientfico em que o trabalho foi apresentado. b) segunda folha: Resumo em portugus, limitando-se a um nico pargrafo, no ultrapassando 150 palavras. Alm de refletir o contedo do artigo, deve ser escrito de forma concisa, sucinta e em linguagem clara; Palavras-chave (entre 3 a 5): por terem a finalidade de indexar o artigo em ndices e abstracts nacionais e internacionais, devem ser palavras ou termos bem especficos. No aconselhvel o uso de palavras muito genricas, ambguas, ou combinaes longas. c) terceira folha: Abstract e key words em ingls, compatveis com o resumo e as palavras-chave em portugus; d) quarta folha em diante: Deve conter o texto do artigo e as citaes bibliogrficas utilizadas pelo autor ao longo do texto. Estas citaes devem ser elaboradas rigorosamente de acordo com as normas da Associao Brasileira de Normas Tcnicas (ABNT). Deve ser utilizado o mnimo de notas de rodap. As notas, quando utilizadas, devem ser indicadas por algarismos arbicos no texto. Os anexos sero includos somente quando considerados indispensveis para a complementao de
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uma parte do artigo. As folhas dos anexos tambm devem ser numeradas e contam na paginao total; Tabelas, quadros e figuras devem estar devidamente numerados, com legendas e ttulos apropriados. Estes dados devem ser gravados, tambm, parte, no disco ou disquete, para efeitos de editorao eletrnica. 4. APRECIAO PELO CONSELHO EDITORIAL O procedimento adotado pela revista Confisses Jurdicas, ao receber um manuscrito, constitudo pelos seguintes passos: os manuscritos sero inicialmente apreciados pelo editor, que enviar aos autores uma carta ou e-mail comunicando sobre o incio do processo editorial. Se os manuscritos estiverem de acordo com as normas para publicao e forem considerados com potencialmente publicveis, sero encaminhados para os consultores da revista e consultores ad-hoc, de reconhecida competncia na rea. A identidade dos consultores no ser informada aos autores dos manuscritos. Os consultores emitiro pareceres delineados da seguinte forma: Aceitao sem modificaes; Aceitao com modificaes; No-aceitao. Os consultores, aps anlise do manuscrito, rejeitam, recomendam ou aceitam sua publicao. A aceitao pode ser condicionada a modificaes que visam melhorar a clareza ou preciso do texto. Os autores recebero as cpias dos pareceres dos consultores na ntegra. Para tanto, so estimulados a emitirem pareceres crticos e construtivos do trabalho. importante que os autores entendam que solicitaes e modificaes em artigos so comuns e rotineiras em todos os peridicos de alta qualidade. Artigos recomendados correo, devero ser reformulados dentro de um prazo estabelecido pelo Conselho Editorial e sero novamente submetidos apresentao, no intuito de alcanar a aceitao por parte do referido conselho. A deciso final sobre a publicao de um manuscrito dever ser informada aos autores, pelo editor, o mais rapidamente possvel, indicando a data prevista, o volume e o nmero da revista na qual o artigo ser publicado. 5. NORMAS DE APRESENTAO DE CITAO NO TEXTO A transcrio literal de frases ou trechos relativamente curtos de outros textos deve ser delimitada por aspas e, obrigatoriamente, incluir o sobrenome do autor seguido do nmero da pgina citada. Qualquer citao literal que exceda 40 palavras deve ser transcrita num pargrafo nico, comeando em nova
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linha, com recuo de 5 espaos da margem direita e esquerda, no havendo necessidade do uso de aspas. No caso de omisso de palavras, frases ou trechos do meio da citao, usam-se reticncias (...). Porm, se essa omisso ocorrer no incio ou no fim da citao, o uso de reticncias torna-se desnecessrio. Palavras inseridas, para fins de esclarecimento, que no aparecem na citao original, devem ser colocadas entre colchetes. Usa-se o negrito quando se pretende dar nfase a alguma parte de uma citao literal, devendo-se acrescentar entre parnteses, aps a pgina citada, grifos nossos. 5.1 Exemplo de citao com menos de 40 palavras Chein (1945, p. 111) comentou que No h nenhum psiclogo que tenha observada inteligncia; h os que tm observado comportamento inteligente (grifos nossos). 5.2 Exemplo de citao com 40 palavras ou mais No seu trabalho, Sarbin (1967, p.447) sublinhou essa idia: Permite-me afirmar que a seleo de uma metfora para designar um objeto (...) no sem conseqncia. Cada me-tfora contm uma riqueza de conotaes, cada conotao possui a potncia de gerar uma multiplicidade de implica-es e cada implicao consiste em uma diretriz para agir. 5.3 Citaes bibliogrficas no texto 5.3.1 Padro geral Insere-se o sobrenome do(s) autor(es) seguido pelo ano de publicao, conforme o sistema alfabtico (NBR - 10520) da ABNT. Citao direta: A editorao no Brasil passou a ter enfoque a partir de 1970 (Cabral & Souza,1983) Citao Indireta: De acordo com Cabral & Souza (1983) a editorao
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no Brasil ... 5.3.2 Mais de dois autores Coloca-se o sobrenome de todos os autores na primeira citao. Porm, se a mesma referncia for repetida ao longo do artigo, deve-se indicar apenas o sobrenome do primeiro autor, seguido por et al. e o ano de publicao: Num outro estudo, Maia, Brito, Lopes, Alves (1981) [Primeira citao] No estudo de Maia et al. (1981) [Citao subseqente] Na lista de referncias bibliogrficas, todos os autores devero ser relacionados. 5.3.3 Mais de um trabalho publicado pelo mesmo autor no mesmo ano No texto, cita-se o autor e o ano seguido por letras minsculas de acordo com a ordem do alfabeto: O tema tem sido abordado em outros trabalhos (Gomes, 1994a, 1994b, 1995a, 1995b, 1995c) Na lista de referncias bibliogrficas as mesmas citaes (nome, ano e letra) devem ser relacionadas na mesma ordem. 5.3.4 Trabalhos publicados pelo(s) mesmo(s) autor(es) em anos diferentes Cita-se cada trabalho em ordem cronolgica (do mais antigo para o mais recente): Tal fenmeno foi pesquisado por Plomin & DeFries (1979, 1980, 1983, 1984, 1986, 1988). 5.3.5 Mltiplas citaes Na citao de diversos autores, tipicamente entre parnteses, deve-se sempre organizar os sobrenomes em ordem alfabtica: H vrias escalas destinadas mensurao de classe scio-econmica (Castaldi, 1961; Hollingshead, 1957; Hollingshead & Redlich, 1958; Warner,
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Meeker, Eils, 1949). 5.3.6 Citaes de citaes Devem ser indicadas no texto, registrando-se o sobrenome do autor do documento original seguido da expresso latina apud e a seguir o sobrenome mesmo tamanho de fonte utilizada no texto. A fim de agilizar o processo de reviso e normalizao, torna-se imprescindvel que o autor organize cuidadosamente as referncias, verificando se h concordncia exata entre as referncias citadas ao longo do texto e aquelas na lista de referncias bibliogrficas, isto , todas as referncias colocadas no corpo do texto tm de ser relacionadas na lista e vice-versa. Em caso de dvida, o autor poder consultar as normas sobre Referncias Bibliogrficas - NBR 6023 da ABNT ou entrar em contato com a Seo de Editorao. 6.2 Livros em portugus, espanhol e ingls PERROT, M. Os excludos da histria: operrios, mulheres, prisioneiros. Rio de Janeiro: Paz e Terra, 1988. KELSO, A. J., TREVATHAN, W. R. Physical anthropology. 3. ed. Englewood Cliffs, NJ: Prentice-Hall, 1985.
6.4 Captulo de livro Em portugus, aps o nome do organizador, coloca-se a abreviao Org. entre parnteses. Em ingls, conserva-se a abreviao Ed. entre parnteses. necessrio citar a paginao completa do captulo: MORAES, A. C., COSTA, W. M. A geografia e o processo de valorizao do espao. In: SANTOS, M. (Org.). Novos rumos da geografia brasileira. So Paulo: Hucitec, 1982. p. 34-59.
BROWN, R.G. The science of behavior in the design of cultures. In: POLING, A., FUQUA, R.W. (Eds.), Research methods in applied behavior analysis. New York: Ple-num , 1987. p. 293-298.
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6.5 Artigos em peridicos Alm do nome do autor, ttulo do artigo e ttulo do peridico, deve-se indicar o nmero do volume ou do fascculo (i. e. somente quando a revista no agrupar nmeros em volume), a paginao inicial e final do artigo e ano. Os ttulos das obras devem ser negritados (e no caso de terem um subttulo, o negrito deve ir at o limite dos dois pontos). No caso de autoria mltipla todos os nomes devem ser citados: MOTT, L. R. B. A revoluo dos negros do Haiti e do Brasil. Histria: Questes e Debates, v. 3, p. 55-63, 1982. MAUS, R. H. Catolicismo, cultos medinicos e sincretismo. Cadernos do Centro de Filosofia e Cincias Humanas da UFPA, n. 21, p. 55-68, 1990. GRAFMAN, J., SMUTOK, M., VANCE, S. C., SALAZAR, A. M., SWEENY, J., WEINGARTNER, H. Effects of left-hand preference on postinjury measures of distal motor ability. Perceptual and Motor Skills, v. 61, p. 615-624, 1985. 6.6 Dissertaes e teses SARGES, M. N. Riquezas produzindo a belle poque: Belm do Par 18791910. Recife, 1992. Dissertao (Mestrado em Histria) - Universidade Federal de Pernambuco. 6.7 Trabalho apresentado em congresso sem resumo publicado BEZERRA NETO, J. M. Mercado, controle social e cotidiano. Belm, 1994. Trabalho apresentado no Simpsio Regional da Associao Nacional de Professores Universi-trios de Histria, Belm-PA. 6.8 Trabalho apresentado em congresso com resumo publicado TEIXEIRA, J. F. Modelos evolucionrios e teorias da conscincia. In: REUNIO DA SOCIEDADE BRASILEIRA PARA O PROGRESSO DA CINCIA, 45, 1993. Anais ... Recife : SBPC, 1993. p. 833. Resumo. 6.9 Trabalhos publicados por organizaes
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BRASIL. Ministrio da Educao e Cultura. Proposta curricular para deficientes mentais educveis: 3 e 4 sries do 1 grau. Braslia: Departamento de Documentao e Divulgao, 1971. v. 2. 6.10 Artigos em jornal COUTINHO, Wilson. O Pao da cidade retoma seu brilho barroco. Jornal do Brasil, Rio de Janeiro, 6 mar. 1985. Caderno 3, p. 6. EMPREGO sofrer queda, O Liberal, 1 nov., 1997. Painel, p. 1. 4.11 Trabalho no publicado ou no prelo MIRANDA, M. Alguns aspectos filosficos na obra de Freud. Belm, 1972. Trabalho no publicado. VASCO, A. L. B., CAMPOS, L. O. A estrutura fatorial de uma escala de cime. Psicologia: Reflexo e Crtica. No prelo. V- DIREITOS AUTORAIS A revista FSA possui os direitos autorais de todos os artigos publicados por ela. A reproduo dos artigos desta revista em outras publicaes est condicionada autorizao escrita do editor.
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Revista Direito 2007

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Confisses Jurdicas - Revista Cientfica do Curso de Direito da FSA

Teresina - Ano I - n 1 / 2007

Faculdade Santo Agostinho

Ano 1, n.1. (2007)

Teresina - Ano I - n 1 / 2007

Confisses Jurdicas - Revista Cientfica do Curso de Direito da FSA

1. Cincias Sociais Aplicadas - Peridicos. Direito - Peridicos. I. Faculdade Santo Agostinho

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Teresina - Ano I - n 1 / 2007

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CONFISSES JURDICAS - REVISTA DO CURSO DE DIREITO DA FSA

Faculdade Santo Agostinho

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Yara Maria Lira Paiva e Silva

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Luciana Pessoa Nunes Santos

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CNISE JRDCS OFSS UIA

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A Teoria Ultra Vires Societatis no Cdigo Civil Brasileiro de 2002

Marcos Daniel da Silva Rocha

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2. Da Teoria Ultra Vires Societatis

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MAMEDE, Gladston. Direito Empresarial Brasileiro. So Paulo: Atlas, 2004. v. 2. p. 143

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Da mesma forma, lembra Modesto Carvalhosa 6

que, quando a sociedade pratica

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2.1 A teoria ultra vires, a teoria da aparncia e proteo do terceiro de boa-f

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maquinrio por scio-gerente que agiu com desvio da fi-

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