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Luisa Ros Jos Luis Escurra Edicin: Jos Luis Escurra Agradecimientos: Carla Bayona Simy Benzaqun Alan Diaz Alan Snchez Eddy Pea Jos Vargas Diseo y Diagramacin: Grupo Creativo SAC Impresin: Grupo Creativo SAC Sociedad Peruana de Derecho Ambiental www.spda.org.pe www.conservacionprivada.org Prol. Arenales 437, Lima 27 PER Telfonos (511) 422-2720 / 441-9171 Fax (511) 442-4365 Tiraje: 500 ejemplares Hecho el Depsito Legal en la Biblioteca Nacional del Per N 2011-12068 Todos los derechos reservados. Se prohbe toda reproduccin parcial o total de esta obra, a travs de medios mecnicos o electrnicos, sin la autorizacin escrita del autor. Publicado con el apoyo de la Agencia de los Estados Unidos para el Desarrollo Internacional (USAID, por sus siglas en ingls), bajo los trminos del Acuerdo de Cooperacin RLA-A-00-06-00072-00. Los contenidos son responsabilidad de los autores y no necesariamente reflejan los puntos de vista de USAID o del Gobierno de los Estados Unidos.
NDICE
INTRODUCCIN PARTE GENERAL Qu es la propiedad privada? Qu incluye mi derecho de propiedad? reas de Conservacin Privada LA DEFENSA DE LA PROPIEDAD PRIVADA Y EL ACP Defensa posesoria extrajudicial Qu significa la defensa posesoria? Cundo se usa la defensa posesoria extrajudicial para enfrentar amenazas? Defensa posesoria judicial Qu son las acciones posesorias y los interdictos? Cules son las clases de interdictos y cundo se usan? Pretensin reivindicatoria Para qu se presenta esta demanda? AMENAZAS Y VIAS LEGALES DISPONIBLES PARA ENFRENTARLAS Qu entendemos por amenaza? Amenazas desde los privados A. Deforestacin por roce y quema para agricultura y/o ganadera 1. Suscribir acuerdos de conservacin con vecinos 2. Denuncia penal ante la Fiscala B. Invasiones para nuevos asentamientos humanos y la colonizacin de la Amazona 1. Inscripcin de la resolucin de reconocimiento en los Registros Pblicos 2. Denuncia penal ante la Fiscala 3. Participar en la elaboracin y aprobacin de instrumentos de acondicionamiento territorial 4. Oponerse a la calificacin de poseedor en los procedimientos de formalizacin de la tenencia de tierras 5. Participar en la Comisin Ambiental Municipal C. La extraccin ilegal de recursos forestales 1. Denuncia penal ante la Fiscala D. La minera aurfera ilegal 1. Inscripcin de la resolucin de reconocimiento en los Registros Pblicos 2. Formular denuncia administrativa ante la autoridad de recursos hdricos 3. Denuncia penal ante la Fiscala Amenazas desde el Estado A. Superposicin de derechos y ausencia de una poltica de ordenamiento territorial uniforme 1. Ejercer responsablemente el derecho a la participacin ciudadana en los procesos de evaluacin de estudios de impacto ambiental 2. Participar en la elaboracin e implementacin de la Zonificacin Ecolgica y Econmica en la regin 5 7 9 10 10 11 13 13 13 14 14 15 16 16 17 19 20 20 20 21 22 22 23 24 25 25 26 26 28 28 29 30 32 32 33 34
B. Promocin de industrias extractivas y actividades de alto impacto 1. Formular oposicin en el procedimiento de titulacin minera 2. Denuncia administrativa ante el OEFA por infracciones ambientales 3. Denuncia penal ante la Fiscala C. Actuaciones del Estado a travs de decisiones normativas y administrativas 1. Los procesos constitucionales para defender la legalidad ANEXOS Flujograma del Proceso Penal en el nuevo Cdigo Procesal Penal Flujograma del Procedimiento Administrativo Sancionador
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INTRODUCCIN
La Sociedad Peruana de Derecho Ambiental SPDA, en el ao de celebracin de sus 25 aos de experiencia en la temtica ambiental en nuestro pas, se complace en presentar a los entusiastas de la conservacin privada y comunal la presente gua prctica para enfrentar las amenazas ms importantes a sus iniciativas. El marco jurdico nacional nos permite conservar a travs del reconocimiento de reas de conservacin privada (ACP) por parte del SERNANP, protegiendo la biodiversidad y el mantenimiento de servicios ecosistmicos importantes para las personas. La propiedad privada sobre un predio nos da el derecho para usarlo, de gozarlo y disponer de l sin ms limitacin que la establecida en la Ley. Sin embargo, como propietarios podemos solicitar al Estado que reconozca una (ACP) por un periodo mnimo de diez aos en todo o parte del mismo por sus caractersticas ambientales, biolgicas, paisajsticas, entre otras que aportan a la conservacin de la diversidad biolgica. Es as que el propietario se obliga a usar el predio reconocido para los fines de conservacin reconocido y cumplir con el plan maestro aprobado, a cambio de asistencia tcnica para la conservacin del rea y a desarrollar actividades tursticas y recreativas sin obligacin de pago a favor del Estado. Veremos, sin embargo, que a pesar de contar con un derecho de propiedad y un reconocimiento del ACP inscrito en los Registros Pblicos, tambin estos titulares sufren amenazas al desarrollo pacfico de actividades que no solo favorecen su inters privado, sino el inters social que persigue la conservacin. As, por ejemplo, decisiones del Estado para cambiar la zonificacin del rea donde ubican, aumentando la densidad y los patrones de uso del espacio, lo que afecta directamente la presencia de fauna en estos sitios. Es posible que el Estado tenga dos criterios distintos para manejar el espacio? Cmo pueden el titular del ACP y otros ciudadanos cuestionar esta decisin poltico-administrativa? Repasaremos algunas estrategias legales para participar e incidir en estas decisiones, as como para revisarlas cuando se hayan tomado sin cumplir las formalidades que exige la Ley. As pues, la presente Gua servir como base introductoria y mecanismo de respuesta rpida a los entusiastas de la conservacin y a los usuarios del bosque, titulares de derechos para la conservacin privada y comunal, para enfrentar diferentes amenazas que les son comunes valindose de medidas legales especficas que se pueden tomar para defender los derechos que les asisten.
Parte General
Qu es la propiedad privada?
La propiedad es un derecho pleno y absoluto que debe ser ejercido en armona con el bien comn y dentro de los lmites de la ley (artculo 70 de la Constitucin Poltica del Per), para el pleno disfrute del bien (cosas y/o derechos) sobre el cual recae. Este derecho se manifiesta a travs de tres atributos esenciales reconocidos a su titular: Usar: es servirse del bien de manera directa y persona, sin obtener renta o beneficio econmico. Pr ejemplo, el agricultor que habita en su predio est usndolo. Disfrutar: es percibir los frutos del bien; es decir, aprovecharlo econmicamente sin disminuir la sustancia del bien original. Esto sucede cuando se aprovecha el recurso paisaje en el predio para realizar la actividad ecoturstica y obtener ingresos econmicos. Disponer: es prescindir del derecho , deshacerse de la cosa; por ejemplo, enajenndolo (vendindolo o alquilndolo), hipotecndolo o abandonndolo, entre otras posibilidades a criterio del titular. En base a este atributo, el titular de un predio puede solicitar su reconocimiento como ACP. Adems, este derecho tiene cuatro caractersticas particulares : Es el derecho real por excelencia, pues el propietario usa, disfruta o dispone de su bien sin la mediacin de otra persona. Adems de ser oponible a todos, lo que significa que nadie puede descocer la relacin entre el propietario y su bien. Es tambin un derecho absoluto porque confiere al titular todas las facultades que pueden ser ejercidas sobre un bien: usar, disfrutar y disponer. La propiedad es excluyente porque elimina o descarta la posibilidad de cualquier otro derecho sobre el bien, salvo que el propietario lo autorice La propiedad es perpetua, pues ella no se extingue an cuando el propietario decida no ejercer los atributos de uso y disfrute sobre el bien sin que pierda su derecho, salvo que haya sido adquirida por otra persona va la prescripcin (obtener la propiedad por el paso del tiempo).
El bien comn que debe respetar el propietario es el bien general, el bien de todos; es decir que, el ejercicio del derecho de propiedad debe considerar el o lo que es conveniente para la sociedad. El ejercicio del derecho de propiedad dentro de los lmites de la ley significa que esta puede imponer restricciones vlidamente. Pero el titular puede tambin celebrar pactos con terceros para establecer restricciones, las cuales deben inscribirse en los registros pblicos. Por ejemplo, los acuerdos de conservacin.
Los recursos naturales, renovables y no renovables, son patrimonio de la Nacin. El Estado es soberano en su aprovechamiento. Por ley orgnica se fijan las condiciones de su utilizacin y de su otorgamiento a particulares. La concesin otorga a su titular un derecho real, sujeto a dicha norma legal.
El Estado apoya preferentemente el desarrollo agrario. Garantiza el derecho de propiedad sobre la tierra, en forma privada o comunal o en cualquiera otra forma asociativa. La ley puede fijar los lmites y la extensin de la tierra segn las peculiaridades de cada zona. Las tierras abandonadas, segn previsin legal, pasan al dominio del Estado para su adjudicacin en venta.
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Para defender el derecho de posesin, que forma parte del derecho de propiedad, el artculo 920 del Cdigo Civil dispone: El poseedor puede repeler la fuerza que se emplee contra l y recobrar el bien, sin intervalo de tiempo, si fuere desposedo, pero en ambos casos debe abstenerse de las vas de hecho no justificadas por las circunstancias
Ello significa que el marco legal autoriza al propietario de un predio para repeler la fuerza que se emplee contra l y recobrar el bien; es decir, se justifica el empleo de la fuerza para rechazar una agresin. Pero debe quedar claro que est proscrita la ofensa y el ataque desproporcionado, pues esta figura legal se justifica para la defensa del derecho de propiedad, a travs de la posesin efectiva del predio. Quiere decir que las medidas que se adopten deben tener como exclusiva finalidad la de para recuperar la posesin del predio.
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Para defender el derecho de posesin, que forma parte del derecho de propiedad, el artculo 921 del Cdigo Civil dispone: Todo poseedor de muebles inscritos y de inmuebles puede utilizar las acciones posesorias y los interdictos. Si su posesin es de ms de un ao, puede rechazar los interdictos que se promuevan contra l.
Teniendo en consideracin que la afectacin a la posesin del titular del ACP puede generar daos irreversibles en el rea destinada a la conservacin, nos concentraremos en describir la funcin y oportunidades que ofrecen los interdictos como respuesta rpida para que el propietario recupere su posesin en la va judicial.
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Interdicto de Retener Est destinado a evitar que un poseedor sea perturbado en el ejercicio de su posesin, pues se produce cuando el titular del ACP, quien conserva su posesin, viene siendo perturbado por actos que manifiestan la intencin de inquietarle o despojarle, o que tiene fundados motivos para creer que lo ser. En este caso, el propietario se dirige al Juez con la finalidad de que este le mantenga en la posesin y requiera al perturbador para que se abstenga de realizar tales actos u otros que manifiesten el mismo propsito. Adems, el Juez puede disponer el pago de los frutos y de una indemnizacin, de ser el caso. Perturbacin: puede consistir en actos materiales o de otra naturaleza como la ejecucin de obra o la existencia de construcciones en estado ruinoso. En estos casos se puede solictar la suspensin de la continuacin de la obra o la destruccin de los edificado.
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Pretensin Reivindicatoria
Para qu se presenta esta demanda?
Es una potestad inherente al derecho de propiedad que el titular del ACP ejercita para restituir su dominio sobre el predio que es indebidamente posedo por una tercera persona que carece de un ttulo legtimo y/o aparente y/o incompleto para poseerlo o para tener justo derecho sobre l. Como su nombre lo indica, la demanda se presenta ante el Juez Civil para restituir la posesin de un bien. En el caso de un predio donde ha sido reconocida una ACP, su titular presenta esta demanda para recuperar la posesin de su propiedad que de alguna u otra manera le ha sido arrebatada. Cdigo Civil Artculo 927.- Accin reinvindicatoria
La accin reivindicatoria es imprescriptible. No procede contra aqul que adquiri el bien por prescripcin.
En el proceso judicial reivindicatorio, se deber probar lo siguiente: Que el demandante (titular del ACP) es efectivamente dueo. Que el predio reclamado es precisamente aquel sobre el que recae el dominio del demandante. Que el demandado posea el predio sin derecho a ello, frente al titular.
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Qu entendemos por amenaza? Accin, proceso o acontecimiento (natural o inducido por el hombre) que degradan o perturban cualquier elemento de la diversidad biolgica. En ese sentido, se consideran como amenazas a todas aquellas acciones que perturben los objetos de conservacin de un rea que pueden ser especies o ecosistemas. Dichas amenazas son el resultado de numerosas causas subyacentes o indirectas, principalmente asociadas a: Crecientes niveles de consumo a nivel local, nacional o internacional, que estimulan el desarrollo agrcola, ganadero, forestal, la movilizacin de bienes y servicios, as como otras actividades de desarrollo, principalmente extractivas. La pobreza de las poblaciones locales, traducida en la insatisfaccin de sus necesidades bsicas, que lleva a una creciente presin sobre las reas conservadas, en busca de tierras y recursos. Mecanismos ineficientes y dbil institucionalidad para hacer cumplir la ley y los instrumentos formales de acceso y aprovechamiento de recursos naturales. As pues, toda actividad en principio amigable puede derivar en una amenaza para los valores de conservacin de un rea si no se desarrolla de manera responsable y con un enfoque de sostenibilidad. Fuente: Plan Director 2009 Conservation Measures Partnerships Open Standards for the Practice of Conservation. PNUD, 1993
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Las principales amenazas que deben enfrentar los titulares de ACP por actividades incompatibles al interior de sus reas son:
La despoblacin forestal o deforestacin se define como el cambio permanente del uso del suelo forestal para otros usos tambin permanentes, por ejemplo, a travs del roce y quema de bosques. Esta actividad de origen humano tiene por finalidad generar nuevos espacios abiertos donde desarrollar actividades agrcolas y/o ganaderas, ya sea para ampliar una chacra existente o para instalar una nueva. Tambin est la quema, como prctica agrcola tradicional en la sierra y trasladada a la selva por los colonos andinos. En ella, se provoca el fuego de forma consciente para limpiar el terreno, expulsar alimaas, fertilizar los suelos con las cenizas, entre otras. Pero la justificacin principal es econmica, pues quemar resulta ms barato que desbrozar o fertilizar, pero la productividad de la tierra declina con cada quema y el riesgo de que resulte ms intensa (caliente) o ms extensa es muy probable, causando daos irreversibles. En ambos casos se corre el riesgo de producir incendios forestales difciles de ser controlados y que en la Amazona, donde se ha vuelto comn, puede generar la prdida de especies de plantas, animales, bacterias, hongos y protozoos, as como de los procesos ecolgicos que mantienen un ecosistema. Por ejemplo, el humo que se genera tiene un impacto directo sobre polinizadores importantes como las abejas, cortando su capacidad de accin en el procesos ecolgico correspondiente. A una escala mayor, debe considerarse que la quema de bosques produce emisiones de dixido de carbono (CO2), un gas de efecto invernadero que contribuye al calentamiento global que produce el cambio climtico. A continuacin examinaremos algunas opciones disponibles para que los titulares de ACP hagan frente a esta amenaza por vas legales especficas, ya sea que esta deba ser impulsada de manera privada o a travs del Estado:
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Sociedad Peruana de Derecho Ambiental. Manual de Herramientas Legales para la Conservacin. Iniciativa para la Conservacin Privada y Comunal. Lima, 2011.
La potestad para formular denuncias por infracciones ambientales en el Per ha sido regulado con carcter general por la Ley General del Ambiente, que en su artculo IV del Ttulo Preliminar reconoce que: toda persona tiene el derecho a una accin rpida, sencilla y efectiva, ante las entidades administrativas y jurisdiccionales, en defensa del ambiente y de sus componentes, velando por la debida proteccin de la salud de las personas en forma individual y colectiva, la conservacin de la diversidad biolgica, el aprovechamiento sostenible de los recursos naturales, as como la conservacin del patrimonio cultural vinculado a aquellos.
As pues, queda claro que el titular de la CC o CE afectada, as como a cualquier persona le asiste el derecho para que de manera responsable pueda formular denuncias, lo que podra hacerse ante la polica o ante el Ministerio Pblico.
La denuncia formulada debe incluir la narracin de los hechos, la identidad del denunciante y, de ser posible, la individualizacin del responsable. Ello tiene por finalidad que el Fiscal tome conocimiento del caso concreto y proceda con las investigaciones pertinentes para el esclarecimiento de los hechos y la responsabilidad penal, reuniendo mayores elementos probatorios que le permitan entablar una denuncia fiscal ante el Juez para dar inicio al proceso penal. De conformidad con lo dispuesto en la Ley N 29263, que modific el artculo 149 de la Ley General del Ambiente, se exige un informe previo, conocido como informe fundamentado, sobre la infraccin de la normativa ambiental, como condicin para el ejercicio de la accin penal. El Decreto Supremo N 004-2009-MINAM, estableci que la autoridad ambiental competente responsable de la elaboracin del informe fundamentado es la autoridad ambiental sectorial, as como los organismos reguladores o de fiscalizacin competentes en la materia objeto del proceso penal en trmite. Por ello, los agraviados por la conducta delictiva, los titulares de ACP, deben proveer las facilidades necesarias para que la autoridad ambiental competente emita el informe fundamentado en el ms corto plazo y considerando todos los elementos del hecho ilcito. Una vez cumplida esta condicin, como todo delito contra el ambiente el proceso penal se tramitan en la va sumaria, segn el cual el Juez tiene la facultad de investigar (instruir) y de sentenciar sobre lo actuado en una nica etapa, es decir, sin juicio oral. De comprobarse la responsabilidad del acusado en la comisin del delito, corresponder que se dicte la sentencia condenatoria y se le sancione con la pena de crcel establecida por el Cdigo Penal.
El denunciante puede constituirse como Parte Civil en el proceso penal para actuar en forma conjunta con el fiscal,
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ofreciendo las pruebas que sean convenientes para esclarecer la comisin del delito y dar impulso al proceso para que se resuelva con celeridad. Para ello, se requiere la designacin de un abogado que participe en el proceso, ya sea en audiencias o a travs de recursos de apelacin y otros escritos. Como Parte Civil en el proceso penal, se puede exigir una compensacin econmica a travs de una reparacin civil por los daos y perjuicios sufridos. En este proceso penal tambin puede participar el procurador pblico del Ministerio del Ambiente, con la finalidad de defender los intereses del Estado protegiendo el patrimonio nacional forestal y de fauna silvestre. Cuando la afectacin haya generado un dao irreparable, el Estado deber ser compensado econmicamente a travs de una reparacin civil por los daos y perjuicios sufridos.
Los titulares de ACP pueden comunicarse a la Lnea Verde al 0800-00-660, donde podrn contactar con la Procuradura Especializada en Delitos Ambientales del Ministerio del Ambiente para pedir asistencia y la conduccin del proceso penal.
Hasta la aprobacin del Decreto Supremo N 032-2008-VIVIENDA, que reglamenta el Decreto Legislativo N 1089, el cual deroga el procedimiento de formalizacin de predios rurales contenidos en la Ley del Registro de Predios Rurales del ao 1991, existan incentivos perversos para la formalizacin y titulacin de predios rsticos que dinamizaron los procesos de migracin de la sierra a la Selva. As, por ejemplo, para lograr la inscripcin de la posesin (paso previo para la inscripcin de la propiedad), enfatizaba la probanza de la explotacin econmica considerando solo a las actividades vinculadas directamente a la ganadera y agricultura. Como es sabido, para que ello ocurra en la Amazona se tiene que eliminar la cobertura forestal del suelo., por lo que la norma no debera haber sido aplicada en suelos cuya capacidad es forestal o de proteccin, porque se poda generar un cambio de uso. En consecuencia, para que este procedimiento fuera aplicado en la adjudicacin de tierras rsticas y eriazas ubicadas en zonas de selva y ceja de selva, se deba solicitar la opinin del Instituto Nacional de Recursos Naturales INRENA (institucin que fue absorbida por la Direccin General Forestal y de Fauna Silvestre del Ministerio de Agricultura), en aplicacin del Decreto Supremo N 037-99-AG. Sin embargo, en la prctica se producan confusiones que generaban la degradacin del bosque por roce y quema y, finalmente, el cambio de uso de la vocacin de suelo. Si bien con la emisin del nuevo marco normativo se ha tratado de evitar esto incorporando la precisin de que los procesos para la formalizacin y titulacin de predios rsticos y tierras eriazas, no son aplicables en territorios comunales, reas de uso pblico, forestales, de proteccin, las que constituyan sitios o zonas arqueolgicas, entre otras, las invasiones para formar nuevos asentamientos humanos continan. Ello se debe no solo a que el fenmeno migratorio se mantiene vigente, sino tambin por la necesidad de buscar mejoras econmicas con el trabajo de la tierra sino tambin por la falta de un catastro que identifique las reas mencionadas. A continuacin examinaremos algunas opciones disponibles para que los titulares de ACP hagan frente a esta amenaza por vas legales especficas, ya sea que esta deba ser impulsada de manera privada o a travs del Estado:
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de la violencia, la amenaza, el engao o el abuso de confianza. c) Turba la posesin de un inmueble con violencia o amenaza.
El acondicionamiento territorial tiene el objeto de garantizar: La ocupacin racional y sostenible del territorio. La armona entre el derecho de propiedad y el inters social. La coordinacin de los diferentes niveles de gobierno nacional, regional y local para facilitar la participacin del sector privado. La distribucin equitativa de los beneficios y cargas que se deriven del uso del suelo. La seguridad y estabilidad jurdica para la inversin inmobiliaria.
La participacin de universidades, organizaciones de la sociedad civil e instituciones representantes de los sectores empresarial, profesional y laboral de su jurisdiccin. Estas personas naturales o jurdicas formularn sus observaciones, sugerencias y recomendaciones, debidamente sustentadas y por escrito.
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Dentro del sistema local de gestin ambiental, la CAM cumple un rol importante pues vela por que las decisiones administrativas que toman los diferentes sectores que intervienen en su circunscripcin, sean coincidentes y compatibles con la poltica ambiental local para lograr su desarrollo sostenible. En este espacio de coordinacin debiesen estar representados tanto los titulares de ACP como COFOPRI, junto a otros actores relevantes para intervenir en defensa del ambiente como la Municipalidad y la Polica Nacional. En su seno es posible identificar las amenazas a la conservacin privada y comunal derivadas de las invasiones para nuevos asentamientos humanos, as como disear estrategias conjuntas para prevenir las invasiones a ACP atendiendo las necesidades de la poblacin migrante sin perjudicar la calidad de vida de la poblacin, ni deteriorar la calidad ambiental de la localidad. Para participar en la CAM, los titulares de ACP deben acercarse a la municipalidad provincial o distrital correspondiente a su rea, a fin de solicitar mayor informacin sobre su estado y funcionamiento en cumplimiento de la Ley N 28245, Ley Marco del Sistema Nacional de Gestin Ambiental y su Reglamento, aprobado por Decreto Supremo N 008-2005-PCM.
La Ley General del Ambiente, en su artculo 13, define la gestin ambiental como un proceso permanente y continuo, constituido por el conjunto estructurado de principios, normas tcnicas, procesos y actividades, orientado a administrar los intereses, expectativas y recursos relacionados con los objetivos de la poltica ambiental y alcanzar as, una mejor calidad de vida y el desarrollo integral de la poblacin, el desarrollo de las actividades econmicas y la conservacin del patrimonio ambiental y natural del pas.
Otra de las amenazas que debe enfrentar toda iniciativa de conservacin privada es la extraccin ilegal de recursos forestales y, en particular, la tala ilegal de madera. La tala ilegal incluye la extraccin no autorizada de madera y otros productos del bosque, la extraccin de especies maderables y no maderables sin contar con autorizacin y, sobre todo, la extraccin de recursos forestales en reas no autorizadas. Por los impactos negativos que produce en el bosque conservado, en esta oportunidad nos concentraremos en la tala ilegal de madera; una actividad ilcita que representa importantes prdidas econmicas, sociales y ambientales para diferentes agentes. Por ejemplo, el Estado deja de percibir ingresos por concepto de derechos de aprovechamiento e impuestos; el ecosistema se ve disminuido y afectado pues quienes realizan la tala ilegal no hacen ni manejo forestal ni reponen los recursos extrados; asimismo, la sociedad ve disminuidos los servicios ambientales pues se afecta a los bosques y la biodiversidad que albergan. La mayor parte de estas actividades se realizan en reas naturales protegidas, territorios de comunidades nativas y de poblaciones en aislamiento voluntario, pero tambin al interior de reas destinadas a la conservacin privada y comunal, como las ACP. Las causas de la tala ilegal son numerosas y variadas, van desde las socio econmicas como las condiciones de pobreza y falta de oportunidades de empleo para los pobladores rurales de la Amazona, hasta las de mercado como la demanda internacional por especies de alto valor comercial, las que a veces se encuentran en reas no autorizadas para el aprovechamiento de madera. Pero un importante grupo de causas estn referidas a la actuacin del Estado, su organizacin y rgimen legal, razn por la cual resulta de vital importancia que la gestin privada que se realiza en las ACP cuente con los mecanismos e instrumentos adecuados para proteger las reas y los valores que ellas albergan. A continuacin examinaremos algunas opciones disponibles para que los titulares de ACP hagan frente a esta amenaza por vas legales especficas, ya sea que esta deba ser impulsada de manera privada o a travs del Estado:
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Sujeto activo
Delito
Artculo 310.Delito contra los bosques o formaciones boscosas
Conducta ilcita
Castiga la destruccin, quema, dao o tala de bosques o formaciones boscosas, cuando se haga al interior de ACP y no cuenten con permiso, licencia, autorizacin o concesin otorgada por autoridad competente.
Sancin
Crcel de entre cinco (5) y ocho (8) aos
Artculo 24.Instigacin
Se produce cuando un sujeto provoca y genera las condiciones para que otro (el extractor ilegal) cometa el delito contra los bosques o formaciones boscosas de manera directa. Debe probarse el dolo.
Castiga a quien presta auxilio indispensable para la comisin del delito contra los bosques o formaciones boscosas. Debe probarse el dolo.
Sanciona a quien hubiese prestado asistencia para la comisin del delito contra los bosques o formaciones boscosas. Debe probarse el dolo.
El que adquiere, almacena, transforma, transporta, oculta, custodia, vende, embarca, desembarca, importa, exporta o reexporta productos o especmenes forestales maderables protegidos por la legislacin nacional, cuyo origen ilcito conoce o puede presumir. El que a sabiendas financia, dirige u organiza la actividad ilcita, de modo que sin su cooperacin no se hubiera podido cometer la actividad ilcita.
Financista
Qu sucede cuando el responsable del delito es una persona jurdica, como una empresa o asociacin?
La persona jurdica no es responsable penal. Sin embargo, si el hecho que califica como delito fuese cometido en ejercicio de su actividad o utilizando su organizacin para favorecerlo o encubrirlo, el Juez deber aplicar todas o algunas de las medidas siguientes (artculo 105 del Cdigo Penal): Clausura de sus locales o establecimientos, con carcter temporal o definitivo. Disolucin de la sociedad, asociacin, fundacin, cooperativa o comit. Suspensin de las actividades de la sociedad, asociacin, fundacin, cooperativa o comit por un plazo no mayor de dos aos. Prohibicin a la sociedad, asociacin, fundacin, cooperativa o comit, de realizar en el futuro, actividades, de la clase de aquellas en cuyo ejercicio se haya cometido, favorecido o encubierto el delito. Esta prohibicin podr tener carcter temporal no mayor de cinco aos o definitiva.
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Adems, debe tenerse en cuenta que la modificacin al Cdigo Penal establecida en la primera disposicin complementaria de la Ley N 29263, modificada por la Ley N 29316, abre la posibilidad de sancionar con multas a las personas jurdicas. Ello es sucede cuando una persona, actuando en nombre de una persona jurdica con el propsito de beneficiarla, participe en las actividades de corrupcin de funcionarios sancionadas en el Cdigo Penal. Corresponde a la autoridad administrativa imponer la multa a dicha persona jurdica, previo procedimiento administrativo e independientemente de las sanciones penales previstas. La multa podr ascender hasta el doble de los beneficios obtenidos con la actividad imputada, sin perjuicio de las dems sanciones administrativas a las que hubiere lugar.
El otorgamiento de la concesin minera a pequeos productores mineros o productores mineros artesanales, no habilita por s mismo al aprovechamiento del recurso natural sino hasta que se obtengan todos los permisos, autorizaciones y concesiones contemplados en la legislacin vigente. Sin embargo, la explotacin del mineral aurfero suele iniciarse de manera irregular incluso antes de iniciado el procedimiento administrativo para el otorgamiento de la concesin minera, constituyndose en una actividad ilegal por incumplir los estndares sociales, ambientales y econmicos normativamente establecidos. Es una de las amenazas ms severas que deben enfrentar los titulares de ACP, particularmente importante en la Regin Madre de Dios, pero tambin ocurre en otras regiones como Loreto, Ucayali, Amazonas, Puno, Arequipa, Ica, La Libertad, Lima y Piura; sin que existan las capacidades y mecanismos suficientes para detectar, controlar y sancionar el ejercicio ilegal de la actividad minera cuando afecta derechos legtimamente adquiridos por terceros como la propiedad privada. Sin tales condiciones, y con precios internacionales del oro cada vez ms altos, esta actividad se viene expandiendo rpidamente, con enormes costos para la salud humana y los ecosistemas donde se desarrolla sin la posibilidad de mitigarlos, pues no cuentan con las concesiones, permisos y autorizaciones contempladas en el marco legal para lograr el desarrollo sostenible con equidad, justicia y paz social. Entre los principales impactos ambientales que esta actividad genera, destacan: la contaminacin humana por ingesta de mercurio y ambiental por las emisiones a la atmsfera o vertimientos a los ros; la destruccin de hbitats acuticos, as como la alteracin de ecosistemas inundables y del cause de los ros; destruccin de bosques, alteracin del paisaje y deterioro de la calidad del agua. Pero existen tambin impactos sociales, econmicos y de seguridad importantes. Estos impactos se intensifican exponencialmente al no existir estudios de impacto ambiental que establezcan planes de manejo adecuados, en funcin de las caractersticas y condiciones del entorno donde se desarrolla la actividad, A continuacin examinaremos algunas opciones disponibles para que los titulares de ACP hagan frente a esta amenaza por vas legales especficas, ya sea que esta deba ser impulsada de manera privada o a travs del Estado, de tal manera que cuenten con mecanismos para hacer efectivo su derecho de acceso a la justicia ambiental:
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Gravedad de los daos generados Circunstancias de la comisin de la infraccin Impactos ambientales negativos, de acuerdo con la legislacin vigente Reincidencia Costos en que incurra el Estado para atender los daos generados
Principio de razonabilidad.- Las decisiones de la autoridad administrativa, cuando creen obligaciones, califiquen infracciones, impongan sanciones, o establezcan restricciones a los administrados, deben adaptarse dentro de los lmites de la facultad atribuida y manteniendo la debida proporcin entre los medios a emplear y los fines pblicos que deba tutelar, a fin de que respondan a lo estrictamente necesario para la satisfaccin de su cometido.
El Reglamento de la Ley de Recursos Hdricos, establece los siguientes rangos para el establecimiento de sanciones administrativas por parte de la autoridad: Infraccin leve: amonestacin escrita o multa no menor de 0.5 UIT ni mayor a 2 UIT. Es decir, un mximo de S/. 7,200 por la infraccin cometida. Infraccin grave: multa no menor de 2 UIT ni mayor a 5 UIT. Es decir, un mximo de S/. 18,000 por la infraccin cometida. Infraccin muy grave: multa no menor de 5 UIT ni mayor a 10,000 UIT. Es decir, un mximo de S/. 36000,000 Caducidad del derecho: se podr disponer la extincin del derecho de uso de agua otorgado, de acuerdo con las circunstancias agravantes de la conducta sancionable o infraccin cometida. Las sanciones impuestas no eximen al infractor de la obligacin de reponer las cosas a su estado original, ya sea demoliendo las obras indebidamente ejecutadas, clausurando el pozo, reparando las obras daadas o subsanando las deficiencias o acciones que originaron la falta o pagando el costo de las demoliciones o reparaciones. Titulares de ACP deben tener en cuenta que el Reglamento de la Ley de Recursos Hdricos reconoce expresamente que el infractor indemnizar los daos y los perjuicios ocasionados, lo que ser determinado en sede judicial.
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Sujeto activo
Delito
Artculo 310.Delito contra los bosques o formaciones boscosas Artculo 304.Contaminacin del ambiente
Conducta ilcita
Castiga la destruccin, quema, dao o tala de bosques o formaciones boscosas, cuando se produzca al interior de ACP y no cuenten con permiso, licencia, autorizacin o concesin otorgada por autoridad. Castiga, entre otros, a quien provoque o realice descargas, emisiones o vertimientos, cuando cause o pueda causar perjuicio, alteracin o dao grave al ambiente o sus componentes, as como a la calidad o salud ambiental. La actividad debe haberse infringiendo leyes, reglamentos o lmites mximos permisibles.
Sancin
Crcel de entre cinco (5) y ocho (8) aos
Crcel entre cuatro (4) y seis (6) aos Crcel entre seis (6) y diez (10) aos (si la actividad contaminante produce muerte) Crcel entre tres (3) y seis (6) aos
Funcionario pblico
Castiga al funcionario pblico competente para combatir la minera ilegal cuando afecta los bosques o contamina el ambiente, cuando no haya cumplido con su deber por negligencia inexcusable o por haber faltado gravemente a sus obligaciones funcionales. Debe probarse que el incumplimiento del funcionario pblico facilit la actividad ilcita.
Minero invasor
Artculo 202.Usurpacin
Castiga a quien acta de cualquiera de las siguientes formas: a)Destruye o altera los linderos de un inmueble para apropiarse de todo o parte del mismo. b)Despoja a otro, total o paarcialmente, de la posesin o tenencia de un inmueble o del ejercicio de un derecho real, a travs de la violencia, la amenaza, el engao o el abuso de confianza. c)Turba la posesin de un inmueble con violencia o amenaza.
Para formular la denuncia penal correspondiente, as como para seguir el proceso penal actuando como Parte Civil, los titulares de ACP deben seguir los lineamiento que han sido detallados en la pg. 21.
El uso de dragas de succin y otros equipos similares para la produccin y/o beneficio de oro ha quedado prohibido en Madre de Dios por el Decreto de Urgencia N 0122010
Excepcionalmente, se permite el uso de los siguientes equipos: balsa gringo, balsa castillo, caranchera y traca siempre y cuando cumplan con siete condiciones: Contar con todos los permisos de DICAPI, DREMH y ANA. No exceder el lmite mximo de capacidad instalada de produccin y/o beneficio de 3,000 m3/da para la pequea minera y de 200m3 por da para la minera artesanal. Utilizar mtodos de recuperacin de mercurio (como la retorta). Realizar el refogado fuera de estos artefactos y de los cuerpos de agua. Emplear un lugar especialmente acondicionado para el refogado. La disposicin final de las arenillas negras sea adecuada. Almacenar el mercurio de manera segura.
Iniciativa para la Conservacin Privada y Comunal
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El modelo de acceso y aprovechamiento de recursos naturales en el Per, as como en otros pases de Latinoamrica, permite el aprovechamiento directo e indirecto de recursos naturales distintos en un mismo entorno, an cuando en la prctica el ejercicio de los derechos otorgados sea incompatible. A este fenmeno se le conoce como superposicin de derechos y tiene consecuencias negativas como conflictos sociales, degradacin del ecosistema, perjuicio econmico para inversionistas y Estado. El grfico presentado a continuacin demuestra que en el Per la mega diversidad biolgica permite el aprovechamiento de recursos naturales distintos en un mismo entorno, para lo cual el Estado otorga mltiples ttulos habilitantes a personas naturales o jurdicas que pueden tambin ser diferentes, producindose el fenmeno conocido como la superposicin de derechos:
Tierra comunal
Propiedad parcial y Cesin en uso
Frutos
Propiedad
Bosque
Concesin Forestal: -Maderable -No maderable -Otros Productos del bosque
Recursos Genticos
Contrato de acceso
Biodiversidad Tierra
Propiedad
Minerales Hidrocarburos
Concesin Contrato Elaboracin: Manuel Pulgar-Vidal Sociedad Peruana de Derecho Ambiental 2009
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A continuacin examinaremos algunas opciones disponibles para que los titulares de ACP hagan frente a esta amenaza por vas legales especficas, ya sea que esta deba ser impulsada de manera privada o a travs del Estado:
1. Ejercer responsablemente el derecho de participacin ciudadana en los procesos de evaluacin de estudios de impacto ambiental
La Ley del Sistema Nacional de Evaluacin de Impacto Ambiental establece que no podr iniciarse la ejecucin de proyectos de inversin pblica, privada o de capital mixto, que impliquen actividades, construcciones, obras y otra comerciales y de servicios que puedan causar impactos ambientales significativos, y ninguna autoridad nacional, regional o local podr aprobarlas, autorizarla, permitirlas, concederlas o habilitarlas si no cuentan previamente con la certificacin ambiental contenida en la Resolucin expedida por la autoridad competente. Su Reglamento, aprobado por Decreto Supremo N 019-2009-MINAM, establece que la participacin ciudadana es aplicable a todas las etapas del proceso de evaluacin de impacto ambiental y que la inclusin de un plan de participacin ciudadana es aplicable en todas las categoras de estudio de impacto ambiental: Declaracin de Impacto Ambiental (DIA), Estudio de Impacto Ambiental semidetallado (EIA-sd) y Estudio de Impacto Ambiental Detallado (EIA-D). En las instancias de participacin ciudadana, los titulares de ACP pueden ejercer este derecho y formular opiniones, observaciones, sugerencias, comentarios y otros aportes orientados a mejorar los procesos de toma de decisiones respeto a los estudios ambientales correspondientes a proyectos de inversin pblica, privada o mixta. La Ley y su Reglamento contemplan dos: Instancias formales bajo la conduccin y direccin de la autoridad. No formales que el titular o proponente debe impulsar conforme al Plan de Participacin Ciudadana aprobado por la Autoridad Competente, o de propia iniciativa.
Cules son los mecanismos de participacin ciudadana? Publicacin de avisos Distribucin de resmenes ejecutivos y acceso pblico al texto completo del estudio ambiental Buzones de observaciones y sugerencias Oficinas de informacin y participacin ciudadana Visitas guiadas Consulta con promotores Mecanismos para canalizar observaciones y sugerencias ante la autoridad Talleres o reuniones informativas Audiencias pblicas con participacin de intrpretes en lenguas locales, segn corresponda Otros a iniciativa de la autoridad o el titular del proyecto.
En las etapas de pre inversin y elaboracin de estudios previos a la ejecucin de un proyecto, los titulares de ACP pueden exigir al Estado y al titular del proyecto que desarrollen el procedimiento de participacin ciudadana., siempre que el rea conservada se encuentre en la zona de influencia directa (superposicin e impactos directos) o indirecta (efectos negativos del proyecto sobre el rea conservada). A travs de este procedimiento se busca que, tanto los impactos ambientales como los sociales que estuvieran relacionados, se consideren las medidas necesarias de acuerdo a cada proyecto de inversin, de modo que se asegure una gestin ambiental y social adecuada, la transparencia de los procesos, la prevencin de conflictos, as como la prevencin, control, mitigacin y eventual compensacin e indemnizacin por los impactos ambientales y sociales que se pudieran generar.
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Cmo puedo exigir a la autoridad competente que cumpla con sus funciones? En la va judicial existe el Proceso Constitucional de Cumplimiento. Este proceso, que procede contra cualquier autoridad o funcionario que no cumple con lo establecido en una norma legal o un acto administrativo, permite que el ciudadano cuente con una herramienta rpida y segura para exigir a las autoridades el cumplimiento cabal de la normativa ambiental de su competencia y, en general, del derecho ambiental. Para que proceda la demanda, se requiere que el demandante haya declamado anteriormente, mediante una carta notarial, y que la autoridad haya persistido con el incumplimiento del deber legal o administrativo, o no haya respondido a la carta notarial dentro de los diez das tiles siguientes.
2. Participar en la elaboracin e implementacin de la Zonificacin Ecolgica y Econmica en la regin Qu entendemos por Zonificacin Ecolgica Econmica (ZEE)?
La ZEE (macrozonificacin, mesozonificacin y microzonificacin) es una herramienta para la gestin de los recursos naturales que permite planificar de forma dinmica y flexible el uso de tierras teniendo en cuenta todos los elementos bio-fsicos y todas las condiciones socio-econmicas, con la finalidad de alcanzar, de forma consensuada, un uso ptimo de las tierras que ser posteriormente ejecutado mediante acciones legislativas, administrativas e institucionales. La Ley N 26821, Ley Orgnica para el Aprovechamiento Sostenible de los Recursos Naturales, establece en su artculo 11 que la ZEE del pas se aprueba como apoyo al ordenamiento territorial a fin de evitar conflictos por superposicin de ttulos y usos inapropiados, y dems fines. Dicha Zonificacin, seala la norma, se realiza en base a reas prioritarias conciliando los intereses nacionales de la conservacin del patrimonio natural con el aprovechamiento sostenible de los recursos naturales. Al evaluarse cada Unidad Ecolgica Econmica (UEE), se identifican las diversas opciones de uso sostenible de dicho territorio y se les otorga un tipo de categora correspondiente a la aptitud de uso predominante de dichas UEE: Zonas Productivas: zonas con mayor aptitud para usos agropecuario, forestal, industrial, pesquero, acucola, minero, turstico, entre otros. Zonas de Proteccin y Conservacin Ecolgica: reas Naturales Protegidas, tierras de proteccin en laderas, humedales (pantanos, aguajales, cochas), cabeceras de cuenca y zonas de colina, reas adyacentes a los cauces de los ros. Zonas de Tratamiento Especial: reas arqueolgicas, histrico culturales, zonas de indgenas en aislamiento voluntario, zonas para la seguridad nacional, etc. Zonas de Recuperacin: ecosistemas degradados o contaminados que requieren de una estrategia especial para su recuperacin. Zonas Urbanas o Industriales: zonas urbanas e industriales actuales, la de posible expansin o el desarrollo de nuevos asentamientos urbanos o industriales. Para cada una de estas zonas se debe especificar cualquiera de los tres niveles de categoras de usos: Uso recomendable: cuando la zona presenta aptitud para la categora de uso en referencia y cuyo manejo apropiado produce un mnimo impacto Uso recomendable con restricciones: cuando la zona presenta determinadas caractersticas y para su manejo presenta limitaciones. No recomendable: cuando la zona no presenta aptitud para la categora de uso.
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Cmo intervienen los titulares de ACP? La informacin contenida en la ZEE, como documento tcnico de referencia, debe servir de base a las decisiones y acciones legislativas, administrativas e institucionales del Estado a fin de evitar conflictos por superposicin de derechos (ttulos) y usos inapropiados de los recursos naturales. Por esta razn, es de suma importancia que los titulares de ACP sean representados en los procesos de ZEE, bien para compartir informacin tcnica sobre los atributos, potencialidades y valores de conservacin al interior de estas reas o para realizar incidencia para que los estudios de ZEE balanceen adecuadamente las aptitudes y categoras de uso que sern representadas en estos espacios. Una vez aprobada la ZEE, las instituciones pblicas en el mbito nacional, regional y local la utilizarn como instrumento de planificacin y gestin del territorio. En ese sentido, resulta indispensable que cuando se tome una decisin que pueda generar impactos ambientales negativos, se contemplen las medidas de prevencin y mitigacin suficientes para no afectar las iniciativas de conservacin privada y comunal. Los titulares de ACP pueden exigir que ello no solo se planifique, sino que se ejecute de manera efectiva para salvaguardar intereses privados y pblicos a la vez.
Adems Cualquier persona o institucin que se sienta afectada por la decisin tomada en la ZEE puede presentar una solicitud de reconsideracin ante la instancia nacional, regional o local que corresponda, con la sustentacin tcnica del caso.
El rol de la CAR La Comisin Ambiental Regional (CAR) es una instancia de gestin ambiental, de carcter multisectorial, conformada por las instituciones y actores regionales con responsabilidad e inters en la gestin ambiental de la regin. Tiene como principal funcin coordinar y concertar la poltica ambiental regional, promoviendo el dilogo y el acuerdo entre los sectores pblico y privado, as como actuar en coordinacin con el gobierno regional para la implementacin del sistema regional de gestin ambiental. Desde este espacio de coordinacin regional, puede promoverse la creacin e implementacin de un catastro nico regional donde se comparta toda la informacin cartogrfica y documental de los distintos instrumentos de ordenamiento del territorio (como la ZEE), ttulos habilitantes otorgados para el aprovechamiento de recursos naturales, propiedad privada en predios agrcolas y comunidades, zonas urbanas y de expansin urbana, entre otros. A travs de este instrumento se facilita la toma de decisiones tanto para la autoridad, en el diseo e implementacin de polticas pblicas, como para los privados interesados en invertir.
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El Per ha sido tradicionalmente un pas minero, lo que se puede comprobar con tan solo ver el aporte de la minera al producto bruto interno (PBI) o a las exportaciones nacionales. Sin embargo, lograr un equilibrio entre la actividad minera y la conservacin del ambiente no es un reto simple, sobre todo en pases como el Per, en donde el sector minero puede representar una gran posibilidad de crecimiento, pero tambin la fuente de numerosos conflictos socio ambientales. Es por ello que en la dcada de los aos 90 se aprueba el Reglamento par la proteccin ambiental en la actividad minero-metalrgica, sealando que el titular de la actividad minero-metalrgica es responsable por las emisiones, vertimientos y disposicin de desechos al ambiente que se produzcan como resultado de los efectuados en sus instalaciones. De esta premisa se derivan una serie de obligaciones que deben ser cumplidas por el titular minero para favorecer el desarrollo sostenible. Los hidrocarburos, y en especial el petrleo, son recursos naturales determinantes en el mundo y su funcionamiento. Sin embargo, su extraccin es identificada histricamente como una de las actividades con impactos negativos ms significativos, generando la degradacin de mltiples ecosistemas. La tendencia mundial de establecer mayores salvaguardas ambientales para prevenir o mitigar y reparar sus impactos no ha pasado desapercibida por el Estado peruano. Es as que el Reglamento para la proteccin ambiental de las actividades de hidrocarburos tiene como objeto establecer las normas y disposiciones para regular en el territorio la gestin ambiental delas actividades de exploracin, explotacin, refinacin, procesamiento, transporte, comercializacin, almacenamiento y distribucin de hidrocarburos , durante el ciclo de su vida, con el fin primordial de prevenir,, controlar, mitigar, rehabilitar y remediar los impactos ambientales negativos derivados de tales actividades. Por su parte, las actividades elctricas estn constituidas por la generacin, transmisin, distribucin y comercializacin de la energa elctrica.; cada una con sus respectivos impactos ambientales negativos que deben ser adecuadamente atendidos para prevenir la afectacin al ambiente. A travs del Reglamento de proteccin ambiental en las actividades elctricas , se regula la interrelacin de las actividades elctricas en los sistemas de generacin, transmisin y distribucin, con el medio ambiente, bajo el concepto de desarrollo sostenible. A pesar, pues, de la existencia de normas que regulan las condiciones en que se desarrollan estas actividades, muchas veces estas las medidas all contempladas no son observadas o son acatadas parcialmente. Por ello, examinaremos algunas opciones disponibles para que los titulares de ACP hagan frente a esta amenaza por vas legales especficas, ya sea que esta deba ser impulsada de manera privada o a travs del Estado, de tal manera que cuenten con mecanismos para hacer efectivo su derecho de acceso a la justicia ambiental:
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La normativa exige que el titular de CE o CC que formula la oposicin debe ofrecer la prueba en el momento que formula la oposicin. Se puede ofrecer una prueba pericial , enlazando su derecho con coordenadas UTM y solicitar algn perito de la nmina aprobada por la Direccin General de Minera. Alternativamente, se podr ofrecer la prueba de inspeccin ocular o relacionamiento (que se llevan a cabo en el terreno), para cuyo efecto las partes designarn a un perito dirimente (Belaunde de Moreyra, 2010. p. 196). Sin perjuicio de ello, se pueden presentar otro tipo de pruebas que sean idneas para demostrar la incompatibilidad de uso entre la actividad minera y el aprovechamiento de otros recursos naturales, como el paisaje, o los valores de conservacin que Estado y titular de la concesin han acordado proteger, as como las labores de educacin, investigacin, entre otras, que se desarrollan en el rea. Cuando existe tal incompatibilidad, se configura la afectacin al derecho previamente otorgado por el Estado, que la norma establece como condicin para presentar la oposicin.
Minera Mediante Resolucin Ministerial N 353-2000-EM/VMM, se aprob la escala de multas y penalidades a aplicarse por incumplimiento de disposiciones del TUO de la Ley General de Minera y sus normas complementarias. Entre otras infracciones all establecidas, destacamos: Infraccin
h. La descarga de relaves y desechos, as como la emisin de gases o polvos al ambiente en general, sin contar con la autorizacin correspondiente
(UIT S/. = 3,600) Productores mineros en general: 1ra. vez: Multa de 50 UIT. 2da. vez: Multa de 600 UIT. 3ra. vez: Paralizacin de actividades. Pequeos productores mineros: 1ra. vez: Multa de 5 UIT. 2da. vez: Multa de 60 UIT. 3ra. vez: Paralizacin de actividades.
Sancin
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Posteriormente, mediante Resolucin de Consejo Directivo OSINERGMIN N 211-2009-OS-CD, se aprueba la tipificacin de infracciones y la escala de multas y sanciones para las actividades de exploracin minera y para las actividades de explotacin minera por no contar con el EIA y las autorizaciones correspondientes. Algunas de las principales sanciones all establecidas son:
Infraccin
Sancin
1.1 Actividades de cateo y prospeccin sin contar con la autorizacin del titular y/o propietario y/o entidad competente.
Hasta 50 UIT
1.3 Inicio de actividades de exploracin sin contar con las licencias, permisos y autorizaciones correspondientes.
Hasta 50 UIT
1.4 Inicio de actividades de exploracin sin contar con el derecho de usar el terreno superficial.
Hasta 50 UIT
2.1.1 Realizar actividades de exploracin atravesando bofedales humedales, con caminos de acceso, u originar la colocacin de materiales, residuos o cualquier otra materia o sustancia sobre ellos
2.4.2.3 No manejar el suelo orgnico removido, incluyendo las medidas de proteccin frente a la erosin elica e hdrica
Resulta importante destacar que por Resolucin de Consejo Directivo OSINERGMIN N 185-2008-OS-CD, se establece que las denuncias maliciosas sern castigadas con multas entre 1y 100 UIT; es decir, entre S/. 3,600 y S/. 360,000.
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Hidrocarburos El Reglamento para la proteccin ambiental en las actividades de hidrocarburos, establece que en el caso de incumplimiento al mismo, sus normas complementarias y las disposiciones o regulaciones derivadas de su aplicacin, el responsable ser pasible de sanciones administrativas que debern aplicarse de acuerdo al Reglamento de infracciones y sanciones, teniendo en cuenta la magnitud y gravedad del dao ambiental, as como los antecedentes ambientales del infractor. En ese sentido, mediante Resolucin del Consejo Directivo del OSINERGMIN N 028-2003-OS/CD, se aprob la escala de multas y sanciones correspondiente. De acuerdo a lo establecido por la escala de multas y sanciones, presentamos a continuacin aquellas conductas que amenazan la conservacin privada y comunal y que constituyen infracciones, con sus respectivas sanciones:
Infraccin
Sancin
3.2. Incumplimiento de las normas relativas a prevencin, deteccin y control de derrames, fugas y/o incendios. Asimismo recuperacin de drenajes, fugas y/o derrames.
3.3 Derrames, emisiones, efluentes y cualquier otra afectacin y/o dao al medio ambiente
3.4.2 Incumplimiento de adopcin de medidas de mitigacin de impactos al ambiente, en aqullas actividades que no requieren presentacin de Estudio Ambiental
3.10.1. Incumplimiento de las normas e instrumentos ambientales sobre manejo, tratamiento y/o disposicin de efluentes y agua de produccin
3.11.1. Corte de rboles y/o vegetacin para trochas y/ lneas ssmicas con un ancho mayor a 2 metros
3.12.4 Incumplimiento de normas relacionadas al acceso del rea donde se desarrollarn las actividades de hidrocarburos
3.13 Incumplimiento de rehabilitacin del rea contaminada o afectada o con las normas de restauracin de reas y/o vas
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Electricidad Mediante Resolucin del Consejo Directivo OSINERG N 028-2003-OS/CD, fue aprobada la escala de multas y sanciones que aplicable al sector elctrico por infracciones a las leyes de concesiones elctricas, ley orgnica de hidrocarburos y dems normas complementarias. En materia ambiental, destacan las siguientes conductas que amenazan las iniciativas para la conservacin privada y comunal: Sancin
Infraccin
Por infraccin a la conservacin del medio ambiente al momento de ejecutar las obras
De 1 a 1,000 UIT
De 1 a 1,000 UIT
De 1 a 1,000 UIT
De 1 a 1,000 UIT
Procedimiento administrativo sancionador a cargo del OEFA La Resolucin de Consejo Directivo N 003-2011-OEFA/CD aprueba el Reglamento Administrativo Sancionador que tiene por objeto establecer el procedimiento a seguir para determinar la responsabilidad administrativa por la comisin de infracciones y, de ser el caso, proceder a la imposicin de sanciones, as como para la adopcin de medidas cautelares, correctivas y preventivas, respecto de las actividades sujetas al mbito de competencia del OEFA. A la fecha, estas actividades son: minera, hidrocarburos en general y electricidad. La norma establece que la responsabilidad administrativa del infractor es objetiva, e independiente de la responsabilidad civil o penal que pudiera originarse por las acciones u omisiones que configuren la infraccin administrativa. Asimismo, seala que el cese de la conducta que constituye infraccin administrativa, as como la reversin de sus efectos derivados, no sustrae la materia sancionable; es decir, que an cuando el dao causado por el infractor haya sido remediado, este estar sujeto a una sancin por el solo hecho de incumplir la normativa y cometer la infraccin. Cul es el rol del titular del ACP en este procedimiento? La intervencin del titular del predio en el procedimiento administrativo sancionador se limita a formular el reclamo o denuncia administrativa, pues una vez que el OEFA la reciba, iniciar y conducir de oficio el procedimiento. Durante el mismo, realizar todas las actuaciones necesarias para el anlisis de los hechos, recabando los datos, informaciones y pruebas que sean relevantes para determinar, segn sea el caso, la existencia de infracciones administrativas. La Direccin de Fiscalizacin, Sancin y Aplicacin de Incentivos es la encargada de dictar la resolucin que establece la sancin sobre los responsables o el archivo del procedimiento ante la falta de acreditacin de la infraccin administrativa. Debe tenerse en cuenta que la imposicin de una sancin no exime del cumplimiento de las obligaciones que han dan origen al respectivo procedimiento administrativo sancionador, por lo que el responsable debe evitar o cesar de inmediato las acciones u omisiones que dieron lugar a la sancin. El OEFA puede dictar medidas preventivas cuando se evidencia un inminente peligro o alto riesgo de producirse un dao al ambiente, los recursos naturales o, derivado de ellos, a la salud de las personas, as como para mitigar las causas que generan la degradacin o el dao ambiental.
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Delito
Conducta ilcita
Sancin
Castiga la destruccin, quema, dao o tala de bosques o formaciones boscosas, cuando se produzca al interior de ACP y no cuenten con permiso, licencia, autorizacin o concesin otorgada por autoridad competente.
Castiga, entre otros, a quien provoque o realice descargas, emisiones o vertimientos, cuando cause o pueda causar perjuicio, alteracin o dao grave al ambiente o sus componentes, as como a la calidad o salud ambiental. La actividad debe haberse infringiendo leyes, reglamentos o lmites mximos permisibles. Castiga al funcionario pblico competente para combatir la minera ilegal cuando afecta los bosques o contamina el ambiente, cuando no haya cumplido con su deber por negligencia inexcusable o por haber faltado gravemente a sus obligaciones funcionales. Debe probarse que el incumplimiento del funcionario pblico facilit la actividad ilcita.
Crcel entre cuatro (4) y seis (6) aos Crcel entre seis (6) y diez (10) aos (si la actividad contaminante produce muerte)
Para formular la denuncia penal correspondiente, as como para seguir el proceso penal actuando como Parte Civil, los titulares de ACP deben seguir los lineamiento que han sido detallados en la pg. 21.
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A travs de su actuacin, el Estado puede constituir una amenaza a la planificacin y gestin de las ACP, por ejemplo, a travs de la aprobacin de normas legales por el Congreso de la Repblica, y las diferentes entidades pblicas que tienen potestad normativa, cuando esta funcin no es cumplida de manera responsable y articulada con el sistema jurdico vigente. (es decir, con las dems normas legales). Ya sea que se trate de una ordenanza municipal que apruebe un plan de desarrollo urbano aprobando el cambio de zonificacin del rea donde se encuentra el ACP, o cuando el gobierno regional apruebe una disposicin que facilite la inversin pblica en infraestructura que ponga en peligro las acciones de conservacin de la diversidad biolgica. Incluso cuando el Congreso de la Repblica apruebe una ley, mediante la cual modifique el marco legal de manera tal que afecte a las iniciativas de conservacin privada y comunal. Existen, pues, mltiples casos en los que la potestad normativa no es ejercida responsablemente por las autoridades competentes violentando el carcter unitario e indivisible del Estado y el principio de jerarqua normativa, el cual establece que la Constitucin prevalece sobre toda norma legal, la ley sobre las normas de inferior jerarqua y as sucesivamente. A continuacin examinaremos algunas opciones disponibles para que los titulares de ACP hagan frente a esta amenaza por vas legales especficas, ya sea que esta deba ser impulsada de manera privada o a travs del Estado:
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Anexos
Fiscal realiza u ordena realizar diligencias de la investigacin preparatoria (120 das) (Arts. 337-339)
NO
NO
S El fiscal pide informe de la autoridad ambiental competente Art. 149. Ley G.A. Juez de la investigacin Preparatoria celebra audiencia para decidir sobre la abstencin
NO
Dentro de 30 das deben elevar el informe y este deber ser merituado por el fiscal.
NO
NO
FIN
Fiscal dispone formular acusacin Fiscal requiere sobreseimiento de la causa? (Art. 344) NO Juez de la investigacin preparatoria celebra audiencia de control de sobreseimiento Juez dicta auto de Sobreseimiento? (Art. 346) NO
Juez de la investigacin preparatoria celebra audiencia preliminar para el debate de las cuestiones y requerimientos
El juez de la Investigacin Preparatoria enva la resolucin de enjuiciamiento al juez del juzgamiento, con los actuados correspondientes. (Art. 354-2)
El juez del Juzgamiento dicta el auto de citacin a juicio y ordena emplazamiento. (Art. 355)
Debate Probatorio
Alegatos Finales
Deliberacin y sentencia
FIN
Intervencin
Verificacin de la comisin de la infraccin. Realizada por la autoridad administrativa con auxilio policial
Descargos
Notificacin del Acta de Intervencin al intervenido 05 das hbiles Presentacin de descargos del intervenido 15 das hbiles
Existe infraccin SI Etapa de Decisin Objetivo: Absolucin o imposicin de sanciones Actuaciones complementarias (AC) Plazo de 05 das hbiles para decidir
NO
Necesidad de AC NO
SI
Resolucin
La autoridad emite una resolucin absolutoria o sancionadora que determina la sancin correspondiente
Notificacin al intervenido
Recurso de Apelacin
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