REPUBLICA DE CHILE TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA LIBRE COMPETENCIA

Santiago, cuatro de octubre de dos mil once.

A fojas 2915: a lo principal, vistos: la Resolucin N 37 /2011, que aprueba la operacin de concentracin (la Operacin) de Lan Airlines S.A. (LAN) y Tam Linhas Areas S.A. (TAM) bajo las condiciones que en dicha Resolucin se indican; las presentaciones de LAN de fojas 1033, 1633 y 2384, y los datos acompaados a stas, correspondientes a las tarifas cobradas por LAN en las distintas rutas consideradas dentro del Plan de Autorregulacin a que dicha compaa se encuentra sometida; y considerando: 1. Que este Tribunal, durante la tramitacin del proceso que origin la Resolucin 37/2011 mencionada, solicit a LAN acompaar, por resolucin de 14 abril de 2011, Informacin desagregada en formato compatible con Excel o Stata, con periodicidad mensual, del nmero total de pasajeros, detalle de tarifas efectivamente cobradas (con su cdigo y valor), y nmero de pasajeros que pagaron cada una de tales tarifas, para cada ruta nacional y para cada una de las rutas internacionales de referencia del Plan de Autorregulacin, para los aos 2009 y 2010, incluyendo a sus empresas relacionadas. Esto, con el fin de replicar, para cada ruta, la informacin entregada por LAN a la JAC a objeto de verificar su exactitud, evaluar sus efectos, observar la evolucin de precios y trfico en tales rutas, y las consecuencias de eventuales modificaciones a dicho Plan; 2. Que, en respuesta a dicha solicitud, LAN present a fojas 1033 una base de datos que, respecto de las tarifas cobradas, contiene una columna que, en palabras de LAN, informa el ingreso medio generado por esa tarifa, dividido por cantidad de pasajeros, conforme al prorrateo aplicado por la compaa. Este ingreso, expresado en dlares americanos, incluye cargos por combustible y service fee, segn corresponda, informacin que por no venir suficientemente desagregada, como consecuencia de la aplicacin por LAN de promedios y prorrateos- no permita a este Tribunal evaluar el grado de dispersin en los precios cobrados ni analizar los efectos de posibles cambios al Plan de Autorregulacin; 3. Que, en razn de lo anterior, por resolucin de 26 de abril de 2011, se orden a LAN que: (c)umpla ntegramente con lo ordenado, presentando el detalle desagregado de las tarifas efectivamente cobradas y el nmero de pasajeros que pagaron cada una de ellas, sin aplicar promedios ni prorrateos.

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Adicionalmente, y en cuanto a la informacin confidencial contenida en el disco compacto denominado anexo 1.a acompaado por LAN, se le orden a dicha compaa: aclarar qu ingresos incluye el concepto de ingreso medio (por ejemplo, impuestos y tasas, exceso de equipaje, etc.), cul es el prorrateo aplicado por la compaa, y qu se considera como service fee; 4. Que LAN, en respuesta a este requerimiento de informacin, present a fojas 1633 una nueva base de datos sobre tarifas cobradas, indicando esta vez que habra utilizado los sistemas de prorrateo Straight Rate Prorate, Multilateral Prorate Agreement y Special Prorate Agreement, pero sin detallar en qu vuelos aplic uno u otro sistema, ni las variables necesarias para replicar estos distintos sistemas de prorrateo. 5. Que, adicionalmente y para despejar dudas sobre posibles inconsistencias que generaba la informacin proporcionada hasta esa fecha por LAN, por resolucin de 17 de mayo de 2011 este Tribunal debi solicitar a LAN la informacin relativa a tarifas contenida en el archivo denominado Detalle de tarifas cobradas considerando solamente la tarifa; esto es, excluyendo los cargos por combustible y el service fee; a lo que LAN dio respuesta mediante escrito que rola a fojas 2384; 6. Que en el segundo otros de tal escrito LAN incluy un glosario, en cuyo numeral 2 indica que la informacin relativa a tarifas contenida en el denominado Nuevo Detallle de Tarifas Cobradas considera los ingresos de todos los tramos contenidos en el ticket y, en una nota al pie, ejemplifica esto con un pasajero que viaja a tres destinos distintos utilizando el mismo ticket. A partir de ese ejemplo podra haberse entendido que exista una contabilizacin repetida de los ingresos totales de dicho ticket. Sin embargo, en el numeral 9 del mismo glosario, LAN explica que el CODIGO TARIFA indica el cdigo de la tarifa identificada en el boleto, en la ruta no direccional sealada (nfasis aadido). Por ruta no direccional, y tal como se desprende del mismo glosario referido, se entiende slo un tramo entre dos puntos, en una direccin cualquiera, pero no ida y vuelta. 7. Que, adems, es un estndar de la industria que, al comprar un pasaje de ida y vuelta, cada tramo tiene un cdigo de tarifa y, por tanto, un valor- distinto y diferenciable, tal como se aprecia al realizar una transaccin por internet, incluso en el mismo sitio web de LAN. El valor de cada una de esas tarifas era el que LAN debi haber informado ante el requerimiento de este Tribunal, y era lo que este Tribunal entendi que haba hecho a fojas 2384, atendida la

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informacin disponible en el expediente y lo sealado en el numeral 9 del glosario citado; 8. Que, en consecuencia, si bien existan seales que podran haber dado luces de una contabilizacin repetida de ingresos, tambin existan otras que podan dar lugar a la interpretacin efectuada por este Tribunal. 9. Que, por otro lado, cabe sealar que este Tribunal, para confeccionar los cuadros N 17, 19 y 20 de la Resolucin N 37, cuya rectif icacin se solicita, utiliz la base de la informacin proporcionada por LAN en el referido escrito de fojas 2384, pues dicha informacin corresponda a la fuente de datos ms desagregada disponible. Tal desagregacin era necesaria para verificar, por parte de este Tribunal, la informacin entregada por LAN a la JAC, en cumplimiento del Plan de Autorregulacin; 10. Que, en efecto, LAN inform en dicha base de datos sus ingresos por ticket y por ruta. No obstante, si un ticket consideraba ms de un tramo, y para el primer tramo LAN inform el valor total del ticket, para el segundo tramo debi haber indicado claramente que el ingreso registrado era cero o que se encontraba considerado en el primero. Adems, LAN no entreg informacin adicional alguna que permitiera a este Tribunal distinguir entre tickets que incluan uno o ms tramos. Por estas razones, este Tribunal concluy -de manera consistente con la informacin entregada por LAN- que el valor total de cada ticket corresponda a la suma de los valores indicada por LAN para cada uno de los tramos, pues ese es el sentido natural y obvio de lo indicado en la informacin entregada, dado que lo explcitamente solicitado a LAN fue detalle de tarifas efectivamente cobradas (con su cdigo y valor), y nmero de pasajeros que pagaron cada una de tales tarifas, para cada ruta nacional y para cada una de las rutas internacionales de referencia del Plan de Autorregulacin (nfasis agregados); 11. Que lo mismo ocurre respecto de los pasajes ida y vuelta en una misma ruta pues, si bien es correcto contabilizar al mismo pasajero dos veces para calcular el total de pasajeros transportados (una vez por cada tramo, en una ruta no direccional), no parece lgico a este Tribunal que LAN informara tambin dos veces el valor total del ticket pagado por ese pasajero como ingresos distintos. Por lo anterior, si la informacin de ingresos entregada era mayor a la real, ello debi explicarse claramente por LAN, a fin de que este Tribunal pudiera utilizar los datos entregados en forma correcta. An ms, aunque se hubiese aclarado debidamente lo anterior, la informacin

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proporcionada no habra permitido distinguir cules tickets reportados correspondan a pasajes de ida y vuelta, cules a slo un tramo y cules a tramos mltiples, distincin que, a esta fecha, tampoco es posible efectuar por este Tribunal con la informacin contenida en la presentacin que ahora se resuelve; 12. Que, en suma, incluso de ser correcto lo sealado en la solicitud de rectificacin, la discrepancia entre los resultados obtenidos por este Tribunal a partir de la informacin proporcionada por LAN a fojas 2384 y los resultados que dicha empresa estima correctos no es consecuencia de un manifiesto error de clculo numrico, sino que se explica por la circunstancia de no haber informado LAN el detalle de tarifas efectivamente cobradas (con su cdigo y valor), y nmero de pasajeros que pagaron cada una de tales tarifas, para cada ruta nacional y para cada una de las rutas internacionales de referencia del Plan de Autorregulacin, como haba sido solicitado por este Tribunal, y de haber reportado dicha empresa dos o ms veces el total pagado por cada pasaje que inclua ms de un tramo, sin haber manifestado claramente este ltimo antecedente en la oportunidad procesal correspondiente; 13. Que, adicionalmente, LAN argumenta que este supuesto error pudo haberse evitado si se hubiesen considerado otros antecedentes existentes en el proceso. Al respecto, este Tribunal estima necesario precisar que: (i) dado que con la informacin proporcionada no era posible distinguir si un ticket corresponda a pasajes ida y vuelta, o a slo un tramo o a mltiples tramos, aplicar la regla de prorrateo general indicada en la solicitud de rectificacin, esto es, dividir por dos cada tarifa informada, habra distorsionado los resultados de cualquier clculo, por lo que igualmente se obtendran valores diferentes a los yields informados por LAN a la JAC; (ii) la informacin aportada a fojas 1033 no indicaba qu tipo de prorrateo de los tres tipos sealados por LAN- se utilizaba en cada caso, ni sobre la base de qu variables de ponderacin se deba aplicar cada uno de ellos a las distintas tarifas informadas por dicha empresa, por lo que este Tribunal tampoco podra haber replicado dicho clculo con los antecedentes entregados, interpretados como se indica en la solicitud de rectificacin. Asimismo, la certificacin de auditora de fojas 2047 slo nombraba los tres posibles mecanismos de prorrateo, pero sin indicar en qu vuelos se deba utilizar cada uno, ni tampoco informaba las variables de ponderacin necesarias para replicarlos. Es precisamente por dicha circunstancia que este Tribunal solicit oportunamente informacin

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complementaria, desagregada y sin prorratear, que fue la utilizada para la confeccin de los Cuadros N 17, 19 y 20, y el Grfico N 4; (iii) no fue posible para este Tribunal -como pretende LAN en su solicitud de rectificacincontrastar los ingresos totales a nivel nacional que se obtendran con la informacin de fojas 2384, por un lado, con los que indica LAN en su recurso, por otro, pues tales ingresos no fueron reportados por dicha empresa durante la consulta, ni se encuentran disponibles en la memoria ni en los estados financieros consolidados del ao 2010, que este Tribunal revis. As, por ejemplo, en este ltimo documento LAN reporta ingresos totales de U$1.239 millones en el mercado geogrfico chileno, pero no desagrega esa informacin de manera que sea comparable con el conjunto de rutas informadas a fojas 2384; y, iv) dado que el objetivo del ejercicio era precisamente replicar la informacin entregada por LAN a la JAC, al encontrar una discrepancia de las magnitudes reportadas en la Resolucin N 37 se realizaro n todas las verificaciones posibles sobre la base de la informacin disponible en el expediente, sin que con ella pudiera detectarse la existencia de los supuestos errores indicados, al punto que este Tribunal previno en dicha Resolucin (prrafo 212) que (l)as importantes diferencias entre los valores entregados a la JAC y los obtenidos por este Tribunal no cuentan con explicacin conforme a la informacin disponible en el proceso (nfasis aadido); 14. Que para este Tribunal no pudo haber sido evidente la circunstancia de que existan registros repetidos de un mismo ingreso en las cifras acompaadas por LAN, pues las diferencias que se aprecian en el Cuadro N 19 entre el yield calculado por el TDLC y el informado por LAN a la JAC varan entre -10% y +300% por lo que -sin informacin externa al expediente- no se apreciaba un patrn sistemtico de divergencia que hubiese podido alertar a este Tribunal de una eventual fuente de error al respecto, como podra haber ocurrido si las diferencias siempre hubieran sido de 100% o superiores; 15. Que sin perjuicio de lo expuesto precedentemente, este Tribunal entiende que, considerando los argumentos en que se basa la solicitud que aqu se resuelve, se obtendran resultados (yields) distintos a los indicados en la Resolucin. No obstante, en este caso tampoco se podra realizar la rectificacin de las cifras que en dicha solicitud se indican como errneas, pues siguen sin constar en el proceso los datos suficientes para determinar los yields resultantes de los precios efectivamente cobrados por LAN;

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16. Que, finalmente, las discrepancias indicadas slo podran haber afectado las medidas referentes al Plan de Autorregulacin. Sin embargo, las medidas que al respecto adopt este Tribunal son muy similares a las sugeridas por la FNE y aceptadas por LAN; por lo que la motivacin y lgica fundacional de las medidas adoptadas al respecto por este Tribunal en nada se vieron influidas por los valores especficos de yields presentados en la Resolucin; 17. Que, en conclusin, los Cuadros N 17, 19 y 20, y el Grfico N 4 de la Resolucin N 37 no contienen errores de clculos numricos que aparezcan de manifiesto en la misma, como exige el tenor literal del artculo 182 del Cdigo de Procedimiento Civil, por lo que se rechazar la solicitud de rectificacin presentada por LAN;

SE RESUELVE: Rechazar la solicitud de rectificacin de lo principal de fojas 2915.

Al primer otros de fojas 2915: a sus antecedentes, bajo confidencialidad el documento indicado en el numeral 1. Agrguese al cuaderno respectivo, bajo custodia del Sr. Secretario Abogado; al segundo otros, tngase presente.

A fojas 2921: atendido lo resuelto precedentemente, no ha lugar. A fojas 2924: como se pide, a su costa, debiendo disponer las medidas necesarias para resguardar la confidencialidad de dicha informacin. A fojas 2927: habiendo sido interpuesto dentro de plazo y por abogado habilitado para comparecer en juicio, tngase por interpuesto recurso de reclamacin por parte de Aerolnea Principal Chile S.A. Elvense los autos para el conocimiento y resolucin del recurso a la Excma. Corte Suprema. A fojas 2948: habiendo sido interpuesto dentro de plazo y por abogado habilitado para comparecer en juicio, tngase por interpuesto recurso de reclamacin por parte de Lan Airlines S.A. Elvense los autos para el conocimiento y resolucin del recurso a la Excma. Corte Suprema. A fojas 2988: a lo principal, habiendo sido interpuesto dentro de plazo y por abogado habilitado para comparecer en juicio, tngase por interpuesto recurso de reclamacin por parte de Tam Linhas Areas S.A. Agencia en Chile. Elvense los

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autos para el conocimiento y resolucin del recurso a la Excma. Corte Suprema; al otros, tngase presente. Notifquese por el estado diario. Rol NC N 388-11

Pronunciada por los Ministros Sr. Toms Menchaca Olivares, Presidente, Sra. Andrea Butelmann Peisajoff, Sr. Radoslav Depolo Razmilic, Sr. Julio Pea Torres y Sr. Javier Velozo Alcaide. Certifico que, con esta fecha, se notific por el estado diario la resolucin precedente.