CONTRATO ATIPICOS Y NOMINADOS:

Contrato atpico: La C.S.J. en esta sentencia expresa que el contrato atpico es aquel que no tiene una regulacin expresa y aunque se establezcan caractersticas y se describan las operaciones del leasing no por ello desaparece su elemento atpico. La sola resea de la convencin materia de exgesis, pone de presente que el leasing es un contrato que reviste ciertas particularidades que, ab initio, lo hacen diferente de los distintos negocios jurdicos regulados por la ley. Y esa circunstancia conduce a plantear, delanteramente, que a l no se le ha dispensado - en Colombia y en buena parte de la legislacin comparada- una regulacin normativa propiamente dicha, vale decir, suficiente, en lo estructural y en lo nuclear, sin que por tal, en estricto sentido, se pueda tener la contenida en el Decreto 913 de 1993, cuyas previsiones generales en torno al contrato de leasing, que -en un sentido amplio- tambin denomina arrendamiento financiero, tienen como definido propsito delimitar el mbito de las operaciones que, in concreto, pueden desarrollar las compaas de financiamiento comercial o las sociedades especializadas en leasing (art. 1o). De ah que se trate, en puridad, de un decreto expedido por el Gobierno Nacional, en ejercicio de las facultades de intervencin que le fueron concedidas por la Constitucin y la Ley en relacin con las entidades financieras (arts. 189 numeral 24 y 335 Constitucin Poltica; numeral 1o, lits. a) y f) art. 48 Dec. 663/93), lo que devela que esa normatividad, al igual que la precedente (Decs. 148/79; 2059/81; Ley 74/89; Dec. 3039/89, entre otros), ms que disciplinar el negocio jurdico en si mismo considerado, tiene una finalidad fundamentalmente orgnica, como quiera que se enmarca dentro del rgimen de las entidades que -por ley- pueden adelantar este tipo de operaciones. Expresado de otra manera, aquella es una preceptiva ms propia del derecho pblico financiero o societario, que del derecho privado contractual (ius privatum). En este orden de ideas, como el legislador - rigurosamente- no se ha ocupado de reglamentar el contrato en cuestin, mejor an, no le ha otorgado un tratamiento normativo hipottico, al cual, cuando sea del caso, habr de adecuarse la declaracin de voluntad de las personas, para aplicarle la regulacin prevista en la regla general (cas. civ. de 22 de octubre de 2001; exp. 5817), es menester considerar, desde la perspectiva en comento, que el leasing es un negocio jurdico atpico , as el decreto aludido, ciertamente, le haya conferido una denominacin (nomen juris) y se haya ocupado de describir la operacin misma, pues la atipicidad no se desdibuja por el simple rtulo que una norma le haya dado a aquel (sea ella tributaria, financiera, contable, societaria, etc.), o por la mera alusin que se haga a algunas de sus caractersticas, como tampoco por la calificacin que expressis verbis- le otorguen las partes, si se tiene en cuenta que, de antiguo, los contratos se consideran preferentemente por el contenido -prisma cualitativo- que por su nombre (contractus magis ex partis quam verbis discernuntus). Sentencia

Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Civil, Dr. Carlos Ignacio Jaramillo J., Diciembre 13 de 2002. En la sentencia a continuacin mencionada la C.S.J. tiene en cuenta que no ha habido una regulacin especfica para el contrato de agencia de seguros solo existe una delimitacin de las funciones del agente y de las agencias colocadoras de seguros. Ahora bien, en cuanto a si el contrato de agencia de seguros es tpico, debe decirse que de la lectura de las normas que regan la agencia de seguros desde que se inici el vnculo contractual que existi entre la compaa recurrente y el Seor Antonio Mara Vlez Garcs, hasta su terminacin, incluida la reforma del Cdigo de Comercio a que se ha hecho mencin y las normas posteriores que establecen el actual rgimen aplicable para ese tipo de intermediacin, se desprende que nunca el legislador ha intentado disciplinar con la especificidad requerida, suficiente como para darle el cuerpo de un contrato tpico, el vnculo que contraen directamente la Compaa y la Agencia de Seguros. La Ley, al igual que lo ha hecho con muchas otras actividades, profesiones u oficios, ha intervenido la actividad de las aseguradoras y de sus intermediarios, sin que esto suponga una regulacin especfica de los contratos que estos celebran; y sin que las normas expedidas a ese respecto sean incompatibles con los contratos que celebran quienes se dedican a dichos oficios, profesiones o actividades, justamente en desarrollo de stas; y sin que, a su vez, comporte en principio, una limitacin de la autonoma de la voluntad que, por regla general, se le reconoce a las partes contratantes. Concretamente en la materia que la ley denomina con el nombre de agencia de seguros, la Superintendencia Bancaria, por medio de la Resolucin 22 de 1955, y luego la ley 65 de 1966, lo que ha hecho es regular y diferenciar la actividad que desempean los agentes y las agencias colocadoras de seguros; ante todo, su expedicin muestra una manifestacin de la intervencin del Estado en un asunto de indudable incidencia en las relaciones econmicas que afectan la colectividad, intervencin que hacase necesaria dada la especialidad y la tcnica que exige el manejo de los seguros, la expansin de stos en el mercado y la numerosa participacin de intermediarios; todo con el objeto primordial de garantizarle al pblico, particularmente al tomador de seguros y a los asegurados, la confianza requerida que les permitiese acudir a tales auxiliares bajo el convencimiento de que son personas idneas moral y profesionalmente, y suficientemente capaces desde un punto de vista tcnicoeconmico de inducirlos a trasladar los riesgos a un determinado asegurador, de tal manera que el afectado, si es del caso, pueda quedar a salvo de las consecuencias nocivas de su ocurrencia. Y aunque la ley siempre haya sealado las facultades mnimas de que deben estar investidas las agencias para que se pueda considerar que ejercen la actividad regulada, y por sobre todo, en orden a permitir que cumplan a cabalidad su labor de intermediacin entre las futuras partes contratantes del seguro, ello no implica, per se, que se halle en dichos estatutos legales las normas que disciplinan en particular el contrato de agencia de seguros. As dicha resolucin y las normas posteriores que reiteran sus ordenamientos, en punto de la agencia de seguros, la definen como la oficina dirigida por una persona, natural o jurdica, que por medio de una organizacin propia represente una o varias compaias de seguros en un determinado territorio,

con las facultades mnimas sealadas en el artculo 11 de esta ley (L. 65/66, art. 10, concebido en idnticos trminos a los de la Res. 22/55, art. 7, facultades que an mantiene el art. 42 del estatuto financiero). Resolucin y Ley en verdad, a partir de esa definicin ajena a la concepcin del contrato como vnculo que genera obligaciones, han centrado su atencin en quienes pueden desempearse como agentes o dirigir las agencias de seguros; las inhabilidades que los afectan; el control que de stas compete ejercer a la Superintendencia Bancaria; la inscripcin ante ella de la agencia por parte de la aseguradora, como requisito indispensable para que tal intermediario pueda iniciar o proseguir sus operaciones (...). En suma, se trata ciertamente de un catlogo de normas del cual no surge una regulacin suficiente dirigida a estructurar, como un contrato tpico o normado, el que celebran agente y agenciado, por razn de la actividad de la agencia, sta s disciplinada por el legislador. Sentencia Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Civil, Dr. Jorge Antonio Castillo Rugeles, Octubre 22 de 2001. Con estas dos sentencias es claro observar como la C.S.J. establece que un contrato atpico es aquel que no cuenta no una regulacin total del tema y que aunque a veces se describan caractersticas o particularidades del contrato esto no da pie para que se convierta en tpico. Las sentencias no hacen referencia a los contratos innominados, solo describen los atpicos entonces se entra a pensar que la jurisprudencia los iguala.