CENTRO DE INVESTIGACIONES JUDICIALES

abril junio

Ao 2 / N 4

BOLETIN DE JURISPRUDENCIA

Cuadernos de Investigacin

y Jurisprudencia

DIRECTOR: Csar Edmundo Manrique Zegarra

COMIT EDITORIAL: Luz Mara Capuay Chvez Carmen Julia Cabello Matamala Patricia Beltrn Pacheco COLABORADORES: Hilda Mercedes Cardea Chumbe Patricia Espinoza Delgado Nancy Retegui Noriega Miguel Lpez Castro

PODER JUDICIAL

JURISPRUDENCIA EN MATERIA DE FAMILIA

PRESENTACION Las Salas de la Corte Suprema a travs de sus sentencias orientan la actividad de los jueces al sealar, en cada caso, cual es la correcta interpretacin y aplicacin de la ley y, por consiguiente, la mejor manera de atender a la solucin de las cuestiones conflictivas sometidas a conocimiento del rgano jurisdiccional. La variedad de los problemas jurdicos que reclaman la atencin de la Corte Suprema es grande y sus labores ciertamente recargadas. En el curso del ao 2003 las Salas Civiles de la Corte Suprema emitieron 2418 resoluciones. Del universo antes mencionado el 7.40 % de Ejecutorias, es decir, 179 se refieren a materia familiar. La Sala Civil Permanente pronuncio 117 resoluciones y la Sala Civil Transitoria 62. Nuestro Boletn de Jurisprudencia se concentrar en este tema. Ponemos, pues, a consideracin de los abogados, magistrados y estudiantes de la colectividad nacional una seleccin de ejecutorias relacionadas al Derecho de Familia, todas ellas emitidas por las Salas Civiles de la Corte Suprema de Justicia. Comprende adems -en algunos casos- las resoluciones de vista de las Salas Especializadas Superiores objeto de revisin en va casatoria. El propsito de la inclusin del antecedente es proporcionar mayores elementos para la comprensin del caso. Las presentamos en el siguiente orden: Agrupamos las ejecutorias por temas: Reconocimiento de paternidad, divorcio absoluto por causal, alimentos, tenencia, rgimen de visitas, variacin del rgimen y violencia familiar. Cada ejecutoria est precedida de una sumilla. A continuacin de la ejecutoria agregamos un breve comentario. Las sentencias que forman este cuadernillo se emitieron durante los aos 2000 a 2003 y forma parte del valioso archivo de sentencias y resoluciones que cuenta la Sala de Familia de la Corte Superior de Lima. Entre las labores que caben al Centro de Investigaciones Judiciales del Poder Judicial, estn las de Sistematizar las Ejecutorias que emiten las Salas de la Corte Suprema, llevar la Estadstica del movimiento judicial de Salas y Juzgados de la Repblica, y realizar la Investigacin de la Problemtica Judicial. Se trata de una labor de apoyo a la funcin de los jueces, cuyo objetivo es mejorar la Administracin de Justicia. Sabemos que solo si logramos convocar la participacin de los magistrados promoviendo su inters en la investigacin jurdica alcanzaremos resultados satisfactorios. Ese el propsito de nuestros Cuadernos de Investigacin y Jurisprudencia y Boletn de Ejecutorias. Nuestro prximo nmero estar dedicado a la conciliacin. Pedimos a los magistrados de la Repblica que nos hagan conocer sus puntos de vista sobre ese importante tema. El Director.

INDICE DE JURISPRUDENCIA
INDICE 1. DIVORCIO: Errnea interpretacin de una norma de carcter material De la injuria como causal de divorcio Sevicia como causal de divorcio De la carga de la prueba Conducta Deshonrosa 2. INVALIDEZ DE MATRIMONIO: Ultractividad de la Ley: Teora de los Derechos Adquiridos. 3. IMPUGNACION DE PATERNIDAD: Filiacin: Control Difuso Caducidad de la Accin 4. ALIMENTOS: Hijos Alimentistas. Alimentos y propuesta de convenio. 5. SUSPENSION DE PATRIA POTESTAD: Medida de Proteccin 6. TENENCIA: Prohibicin de la Reformatio in Peius Inters Superior del Nio Debido Proceso. 7. VARIACION DE TENENCIA: Inters Superior del Nio. Debido Proceso. 8. REGIMEN DE VISITAS: Debido Proceso. Debido Proceso. 9. AUTORIZACION DE VIAJE DE MENOR: Aplicacin de la norma material adecuada. 10. VIOLENCIA FAMILIAR: Motivacin de las Resoluciones.

DIVORCIO INJURIA GRAVE Y CONDUCTA DESHONROSA CASACION NRO. 1285-1998 LIMA Sumilla: Errnea interpretacin de una norma de carcter material
Injuria grave: lo constituye el ultraje a los sentimientos o la dignidad de uno de los cnyuges por el otro, y para apreciar si el ultraje justifica la drstica medida de la separacin es menester que el juzgador tome en cuenta la educacin, costumbres y conducta de ambos cnyuges, tal como lo previene el articulo 336 del Cdigo sustantivo, omisin en la que han incurrido las sentencias de mrito, lo que acarrea la nulidad de la Sentencia de Vista. Hcch.

Lima, diecisis de Octubre de mil novecientos noventiocho.La Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, en la causa vista en audiencia pblica el quince del mes y ao en curso, emite la siguiente sentencia; con los acompaados: 1. MATERIA DEL RECURSO: Se trata del recurso de casacin interpuesto por doa Lourdes P. Ch. V mediante escrito de fojas cuatrocientos nueve, contra la resolucin de vista de fojas trescientos ochentisiete, su fecha catorce de abril de mil novecientos ochentiocho, expedida por la Sexta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, que confirmando la sentencia apelada de fojas trescientos doce, su fecha diecinueve de noviembre de mil novecientos noventisiete, declara fundada la demanda de fojas treinta subsanada a fojas cuarentitrs, en cuanto a las causales de injuria grave y conducta deshonrosa, e infundada la misma demanda en cuanto a las causales de adulterio, violencia fsica y psicolgica y atentado contra la vida del cnyuge; con lo dems que contiene. 2. FUNDAMENTOS DEL RECURSO: La casacin se funda en: a) La interpretacin errnea de los incisos cuarto y sexto del artculo trescientos treintitrs del Cdigo Civil; y. b) La interpretacin errnea de la doctrina jurisprudenciaI. 3. CONSIDERANDO: Primero.- Que concedido el recurso. de casacin a fojas cuatrocientos dieciocho, fue declarado procedente por resolucin del tres de julio del ao en curso por la primera causal invocada prevista en el inciso primero del artculo trescientos ochentisis del Cdigo Adjetivo. Segundo.- Que la recurrente acusa la interpretacin errnea del inciso cuarto del artculo trescientos treintitrs del Cdigo Civil; pues, sostiene que no se ha tomado en cuenta la situacin personal de los cnyuges. Tercero.- Que constituye injuria grave el ultraje a los sentimientos o la dignidad de uno de los cnyuges por el otro, y para apreciar si el ultraje justifica la drstica medida de la separacin es menester que el Juzgador tome en cuenta la la que han incurrido las sentencias impugnadas. educacin, costumbres y conducta de ambos cnyuges, tal como lo previene el artculo trescientos treintisiete del Cdigo Sustantivo, omisin en

Cuarto.- Que en relacin a la interpretacin errnea del inciso sexto del mencionado artculo trescientos treintitrs, se afirma que marido y mujer se encuentran separados de hecho, esto es, que no hacen vida en comn. Quinto.- Que la precitada causal no requiere que los esposos hagan vida en comn, sino que los dos extremos que exige la ley queden acreditados, es decir, si la conducta de la demandada es realmente deshonrosa y si, en efecto, tornara insoportable la convivencia, presupuestos que han quedado establecidos en el proceso y que resultan inmodificables en va casatoria. 4. SENTENCIA: Por estas razones y de conformidad con lo que precepta el inciso primero del artculo trescientos noventisis del Cdigo Procesal Civil; declararon FUNDADO en parte el recurso de casacin de fojas cuatrocientos nueve interpuesto por doa Lourdes P.Ch.; en consecuencia, NULA la sentencia de vista de rojas trescientos ochentisiete, su fecha catorce de abril del ao en curso, en cuanto declara fundada la demanda por la causal de injuria grave; y, actuando en sede de instancia, REVOCARON la sentencia apelada de fojas trescientos doce, su fecha diecinueve de noviembre de mil novecientos noventisiete, en la parte que declara fundada la demanda por la causal de injuria grave, REFORMNDOLA en dicho extremo, la declararon INFUNDADA; la CONFIRMARON en todo lo dems que contiene; DISPUSIERON se publique esta resolucin en el Diario Oficial "El Peruano", bajo responsabilidad; en los seguidos por don Luis Guillermo Nuez sobre divorcio absoluto , y los devolvieron. SS IBERICO ORTIZ SANCHEZ-PALACIOS CASTILLO L.R.S. CELIS COMENTARIO. - En esta ejecutoria la Sala Suprema se refiere a los dos supuestos que son invocados en la demanda de divorcio por causal: La Injuria grave y la conducta deshonrosa que haga insoportable la vida en comn. Para la primera seala: que para apreciar si el ultraje justifica la drstica medida de la separacin es menester que el Juzgador tome en cuenta la educacin, costumbres y conducta de ambos cnyuges tal como lo previene el articulo 337 del Cdigo Civil.1 Para el segundo supuesto la conducta deshonrosa se establece que no tiene relevancia la prueba de si ambos cnyuges hacen vida en comn o no, sino que los dos extremos que establece el inciso sexto del articulo 337 del Cdigo sustantivo estn acreditados de manera concurrente, es decir, si la conducta de la demandada es realmente deshonrosa y si en efecto tornara insoportable la vida en comn. De este modo la sala casatoria ha declarado fundado en parte el

El articulo 337 del Cdigo Civil establece La sevicia, la injuria grave y la conducta deshonrosa son apreciadas por el Juez teniendo en cuenta la educacin, costumbre y conducta de ambos cnyuges. De conformidad con la sentencia del Tribunal Constitucional expedido en la accin de inconstitucionalidad (Exp. 018-96-I/TC), la referencia a la apreciacin judicial se mantiene vigente solo en relacin a la injuria grave.

recurso de casacin y nula sentencia de vista en cuanto declara fundada la demanda por la causal de injuria grave y actuando en sede de instancia declara infundada la demanda en dicho extremo. Hcch. DIVORCIO INJURIA GRAVE CASACION NRO. 1232-1999 LIMA Sumilla: De la injuria como causal de divorcio
La injuria grave est definida como el ultraje a los sentimientos o la dignidad de uno de los cnyuges, realizado por el otro con el fin de deshonrarlo. La denuncia que se promueve en ejercicio regular de un derecho, pero que no evidencia el afn de ofender la dignidad de uno de los cnyuges, no constituye causal de divorcio por injuria grave. Sin embargo una denuncia falsa si constituye un hecho injuriante, una imputacin grave, un hecho ilcito que agravia el respeto y consideracin que debe imperar en la relacin conyugal. Siendo que la presente causa versa sobre Injuria por denuncia falsa; para efectos del cmputo del plazo de caducidad de la accin de divorcio por causal de injuria grave, nuestro Cdigo Civil en su artculo 339 establece que la parte que se considere directamente agraviada, deber interponer su accin dentro del plazo previsto, esto es a los seis meses de producida la causa, esto es de quedar ejecutoriada la denuncia falsa.

Ped.

Lima, diecinueve de octubre de mil novecientos noventinueve.LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA JUSTICIA DE LA. REPUBLlCA; .vista Ia causa nmero mil doscientos treintids -noventinueve, en Audiencia Publica de la fecha y producida la votacin con arreglo a Ley emite la siguiente sentencia; MATERIA DEL RECURSO: Se trata del recurso de casacin interpuesto por don Federico Alberto M. A., contra la sentencia de vista de fojas doscientos veintisis, que confirmando la apelada de fojas ciento cincuentiuno declara fundada la demanda de divorcio por la causal de injuria grave e indemnizacin interpuesta a fojas cuarenta, subsanada a fojas setentinueve, por doa Ana Teresa Guillermina M. D.; FUNDAMENTOS DEL RECURSO: Que, la Corte por resolucin del diecisiete de junio del presente ao declar procedente el recurso de casacin por las causales previstas en los incisos primero y segundo del articulo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil referidas a la interpretacin errnea del segundo prrafo del artculo trescientos treintinueve del Cdigo Civil y la inaplicacin de los artculos dos mil tres y dos mil seis del mismo Cuerpo de Leyes; CONSIDERANDO; Primero: Que, el recurrente denuncia la interpretacin errnea del segundo prrafo del artculo trescientos treintinueve del Cdigo Civil, segn el cual el plazo de caducidad para interponer la demanda de divorcio por la causal de injuria grave es de seis meses de producida la causa; Segundo: Que, alega que la propia actora ha precisado en su demanda que el hecho injurioso est constituido por la mera interposicin de la querella interpuesta en su contra por su cnyuge demandado, de la cual fue notificada el diecisis de julio de mil novecientos noventisiete; no obstante lo cual la impugnada computa el inicio del plazo de caducidad desde la fecha en que qued consentida la sentencia de vista que absolvi a la ahora demandante de la querella; Tercero: Que, por otro lado, en el dictamen fiscal de fojas cuarentinueve del cuadernillo

de su propsito formado en este Supremo Tribunal se seala que para dar lugar al divorcio basta que la injuria importe una ofensa inexcusable, un menosprecio profundo y humillante que haga insoportable la vida en comn, por lo que no se requiere la absolucin de los cargos imputados penalmente para configurarse como causal de divorcio; Cuarto: Que, en esta lnea de razonamiento, para determinar el inicio del cmputo del plazo de caducidad, lo que debe establecerse es cul es a juicio de la demandante -y no del juzgador- el hecho que ultraja sus sentimientos y su dignidad, pues se trata de una calificacin eminentemente subjetiva y de orden moral que -a diferencia de la sevicia- no deja huella objetiva y que slo puede ser calificada por el cnyuge agraviado; Quinto: Que, es del caso precisar que a esta Sala no corresponde apreciar si efectivamente el hecho acusado como injuriante, configura la causal de divorcio a que se contrae el inciso cuarto del artculo trescientos treintitrs del Cdigo Civil, sino que dentro de los lmites que seala el medio impugnatorio lo que se debe establecer es si ha operado o no el plazo de caducidad; Sexto: Que, al respecto, si bien es cierto en un extremo de la demanda que corre a fojas cuarenta, subsanada a fojas setentinueve, la actora sostiene que el recurrente "con la denuncia penal interpuesta contra mi persona no ha hecho sino injuriarme al manifestar que mi conducta constituye un ilcito penal, tambin es cierto que esta afirmacin no puede tomarse de manera aislada para concluir que la demandante considera que el hecho injuriante est constituido por la sola interposicin de la querella; Stimo: Que, en efecto, de una lectura integral de la citada demanda fluye que doa Ana Teresa Guillermina M. D. recalca el hecho de que fue absuelta de los cargos que contena la denuncia penal interpuesta por su cnyuge y reclama que ste ha llamado falsamente delincuente a su esposa y madre e sus hijos, agregando en otra parte de su escrito que el demandado tena pleno conocimiento de que las imputaciones que le hizo eran falsas y que plante la querella nicamente con el nimo de crear una causal a fin de solicitar "posteriormente el divorcio, para concluir en el apartado, Fundamentos de Hecho. que el artculo doscientos treinticuatro del Cdigo Civil impone a los cnyuges el deber de respeto mutuo, "siendo una denuncia falsa una imputacin grave que agravia el respeto que debe imperar en la relacin conyugal.; Octavo: Que, a mayor abundamiento, se observa en el punto quinto del apartado "V. Medios Probatorios de la demanda, que la accionante ofrece el mrito de la sentencia expedida por la Sexta Sala de Apelaciones Penal de la Corte Superior de Justicia de Lima que la absuelve de los cargos formulados por su cnyuge en el proceso que ste le instaurara por difamacin; Noveno: Que, en consecuencia, de la lectura minuciosa e integral de la demanda as como del ofrecimiento del medio probatorio a que se hace referencia antes, se desprende que el hecho que la cnyuge considera injurioso y que pretende acreditar es que su esposo la denunci penalmente por un delito del que sali absuelta; lo que determina que la causa se origina en la absolucin de los cargos y por ende- el plazo de caducidad se computa conforme establece la sentencia impugnada desde que qued ejecutoriada la sentencia de vista del veintitrs de abril de mil novecientos noventiocho que confirmando la apelada del veintisis de enero del mismo ao absuelve a la demandante del delito denunciado; Dcimo: Que, siendo as, no se configura la causal de interpretacin errnea del segundo prrafo del artculo trescientos treintinueve del Cdigo Civil, por lo que tampoco es amparable el extremo de inaplicacin de los artculos dos mil

tres y dos mil seis del mismo Cdigo, concordantes con la primeramente citada, que es la especial y normativa para el caso; Por estos fundamentos, con lo expuesto en el dictamen Fiscal, declararon INFUNDADO el recurso de casacin de fojas doscientos cuarentids interpuesto por don Federico Alberto M. A., contra la sentencia de vista expedida por la Sala de Familia de la Corte Superior de Justicia del Lima de fojas doscientos veintisis, su fecha veintids de abril del presente ao; CONDENARON al recurrente al pago de la multa equivalente a dos Unidades de Referencia Procesal y a las costas y costos originados en la tramitacin del recurso; DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial "El Peruano", bajo responsabilidad; en los seguidos por doa Ana Teresa Guillermina M. D. con don F. Alberto M. A. sobre divorcio por causal; y los devolvieron.SS URRELLO A. ORTIZ B. SNCHEZ PALACIOS P. ECHEVARRIA A. EL VOTO EN DISCREPANCIA DEL SEOR CASTILLO LA ROSA SANCHEZ ES COMO SIGUE: Primero: Que, el instituto de la caducidad o decadencia de un derecho est ligado al presupuesto de la inobservancia de un trmino perentorio e inspirado en la exigencia o necesidad del ejercicio solcito del derecho, su objeto es eliminar la incertidumbre que crea el posible ejercicio de un derecho o de las intenciones del titular al respecto, su efecto es que transcurrido el trmino perentorio se extingue el derecho y la accin correspondiente y puede ser declarada a peticin de parte o oficio; que el transcurso del trmino de caducidad no admite interrupcin o suspensin alguna, salvo que sea imposible reclamar ante un Tribunal Peruano; Segundo: Que, ese es el carcter, fines y condiciones de la caducidad determinados por los artculos dos mil tres, dos mil cinco y dos mil seis de Cdigo Civil, y el trmino por la que opera la caducidad de la accin de divorcio por injuria grave, es de seis meses de producida la causa, conforme al segundo prrafo del artculo trescientos treintinueve del mismo Cdigo Tercero: Que, las sentencias de mrito al aplicar este ltimo dispositivo consideran que la injuria grave materia de autos se configura o produce slo cuando la querella materia de la injuria, es desestimada por el Juez y con ese criterio se ha aplicado la norma del artculo trescientos treintinueve del citado; Cuarto: Que, para determinar si ese criterio es cierto, debe tenerse en cuenta que la injuria es un hecho instantneo, su existencia y efecto se constituyen en el momento en que se tilda o profiere, un calificativo o conducta a una persona que afecta su honor, su dignidad y deteriora el concepto que de ella se tenga; para su existencia, no es necesario que ese calificativo o imputaciones denigrantes sean falsas, menos an que el rgano judicial lo desestime por no considerarlo verdico o cierto; un ejemplo puede clarificar este concepto cuando una cnyuge le apostrofa a su esposo calificativos de "falsificador', "estafador' o "farsante" aunque efectivamente lo sea, constituye causal de injuria, dado el mutuo respeto, consideracin o cario que debe existir entre los cnyuges para mantener la unin matrimonial, la injuria se ha producido, no se requiere que el

rgano judicial la absuelva de esos delitos, pero si tal ocurriera constituira un elemento no para configurar la injuria, sino para apreciar su gravedad mayor; empero en la casacin como en sta, no se aprecia las cuestiones de hecho si se produjo la injuria y si est es no grave, dado el grado de cultura de las partes y su posicin social, sino exclusivamente la aplicacin del trmino de caducidad; Quinto: Que, de acuerdo con lo expresado la causa y el hecho injurioso, en el caso sub examen se producen cuando se interpone la denuncia con trminos y conceptos denigrantes y es conocida por la parte afectada; mediante la notificacin de la querella, que conforme a la constancia que tiene la cdula de fojas ciento veintitrs ocurri el veinticuatro de setiembre de mil novecientos noventisiete, desde cuya fecha corre el trmino de caducidad y al planteamiento del divorcio el trmino haba transcurrido; Sexto: Que, las sentencias de mrito al estimar que el trmino corre todava desde que la querella es desestimada judicialmente, han interpretado errneamente el segundo prrafo del artculo trescientos treintinueve del citado y como consecuencia inaplicado Ios artculos dos mil tres y dos mil seis en que se fundan las causales de casacin previstas en los numerales dos punto uno y dos punto dos del artculo trescientos ochentiocho del Cdigo Procesal Civil; por estos fundamentos. de conformidad con el dictamen fiscal MI VOTO es porque se declare FUNDADO el recurso de casacin de fojas doscientos cuarentids interpuesto por don Federico Alberto M. A.; en los seguidos por doa Ana Teresa Guillermina M. D. con don Federico Alberto M. A. sobre divorcio por causal.SR. CASTILLO LA ROSA S. .COMENTARIO: Las casuales invocada por el impugnante son la interpretacin errnea del segundo prrafo del articulo 339 del Cdigo Civil, segn el cual el plazo de caducidad para interponer la demanda por la causal de injuria grave es de seis meses de producida la causa y la inaplicacin de los artculos 2003 y 2006 del Citado Cdigo. 2 En primer termino, la Sala Casatoria en su segundo considerando seala que para determinar el inicio del computo del plazo de caducidad, lo que debe establecerse es cual es a juicio de la demandante y no del Juzgador el hecho que ultraja sus sentimientos y su dignidad, pues se trata de una calificacin eminentemente subjetiva y de orden moral que a diferencia de la sevicia- no deja huella objetiva y que solo puede ser calificada por el cnyuge agraviado; seala asimismo la Sala Suprema que no le corresponde establecer si el hecho alegado como injuriante, configura la causal de divorcio prevista en el inciso cuarto del articulo 333 del Cdigo Sustantivo, sino dentro de los limites de la pretensin impugnatoria establecer si el plazo de caducidad ha operado o no. Anota la Sala Casatoria que la afirmacin de la accionante en su escrito de la demanda, no puede ser tomada de manera aislada para concluir que la demandante considera que el hecho injuriante Articulo 339 del Cdigo Civil: La accin basada en el articulo en el articulo 333, inciso 1, 3, 9 y 10, caduca a los seis meses de conocida la causa por el ofendido y, en todo caso, a los cinco aos de producida. La que se funda en los incisos 2 y 4 caduca a los seis meses de producida la causa. En los dems casos, la accin esta expedita mientras subsistan los hechos que la motivan. - Articulo 2003 Cdigo Civil: Efectos de la caducidad: La Caducidad Extingue el derecho y la accin correspondiente.- Articulo 2006: Declaracin de caducidad: La caducidad puede ser declarada de oficio o a peticin de parte.
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esta constituido por la sola interposicin de la querella, sino que de una lectura minuciosa e integral de la demanda as como del ofrecimiento del medio probatorio, se determina que la causa se origina con la absolucin de los cargos del proceso penal -querella- interpuesto en su contra por su esposo y el plazo se computa desde que quedo ejecutoriada la Sentencia de Vista que confirma la Sentencia que absuelve a la cnyuge demandante, por lo que de acuerdo a l dichos sustentas las Sala Casatoria ha establecido que no existe interpretacin errnea del segundo prrafo del articulo 339 del Cdigo Civil y tampoco es amparable el extremo de inaplicacin de los artculos 2003 y 2006 del Cdigo Sustantivo, declarando infundado el recurso de casacin interpuesto por el cnyuge demandado. Hcch

DIVORCIO SEVICIA O VIOLENCIA FISICA CASACION NRO. 112-2001 LIMA Sumilla: Sevicia como causal de divorcio
Nuestra legislacin protege el matrimonio y la familia por considerarlos ambos como Institutos fundamentales de la sociedad; tambin es legtimo y constitucional el derecho a la paz, a la tranquilidad, a gozar de un ambiente adecuado y equilibrado. Si bien se persigue la conservacin del matrimonio, sin embargo ello no conlleva que para su preservacin, uno de los cnyuges deba ser vctima de parte del otro de violencia fsica o sometido a tratos inhumanos, de modo tal que se haga imposible la vida en comn. Para efectos del cmputo del plazo de caducidad de la accin de Divorcio por causal de sevicia, nuestro Cdigo Sustantivo en su artculo 339, establece la parte que se considere directamente agraviada con el hecho que configura la sevicia, deber interponer su accin dentro del plazo previsto, esto es seis meses a partir de producida la causa. El Juez Civil tiene la facultad de apreciar si el hecho denunciado califica o no como sevicia, no es requisito la existencia previa de una sentencia condenatoria alguna. Ped.

Lima, diecisiete de Agosto del dos mil uno.- . LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPUBLlCA.Vista, la causa nmero ciento doce -dos mil uno; en Audiencia Pblica de la fecha; y producida la votacin con arreglo a ley, emite la siguiente sentencia; MATERIA DEL RECURSO .-Se trata del recurso de casacin interpuesto por don Edgar Jess V. M. contra la sentencia de vista de fojas quinientos noventisis, su fecha veintids de noviembre del ao dos mil, expedida por la Sala Especializada de Familia de la Corte Superior de Justicia de Lima, que confirmando la apelada de fojas quinientos treinticuatro, su fecha veintitrs de junio de ese mismo ao, declara fundada la demanda de divorcio de fojas cuarentiocho por las causales de violencia fsica y abandono injustificado del hogar conyugal, y en consecuencia, declara disuelto el matrimonio que contrajeron don Edgar Jess V. M. y doa Mara Justina J. J., el veinticuatro de mayo de mil novecientos setenticuatro, ante la Municipalidad Provincial de Huamanga, Departamento de Ayacucho; con lo

dems que contiene; FUNDAMENTOS DEL RECURSO.- La Sala mediante resolucin Suprema de fecha trece de febrero del ao dos mil uno, ha estimado procedente el recurso de casacin interpuesto por la causal prevista en el inciso primero del artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil, referente a la interpretacin errnea del artculo trescientos treintinueve del Cdigo Civil, sealndose que la Sala de mrito ha incurrido en error al considerar que el plazo de caducidad del divorcio por la causal de violencia fsica se computa a partir de la fecha que se expide sentencia condenatoria por este hecho, cuando la Ley establece que el plazo de seis meses es a partir de producida la causa; CONSIDERANDO: Primero.- Que, la causal de sevicia o violencia fsica se funda en el incumplimiento de uno de los deberes conyugales como es el deber de asistencia, que tiene sustento tico -moral y en la falta de respeto a la integridad fsica del otro cnyuge cuyo sufrimiento no slo hace mortificante la vida en comn, sino que altera gravemente las relaciones familiares; Segundo.- Que, a diferencia de lo que sucede con la causal de divorcio por la condena por delito doloso establecida el inciso dcimo del artculo trescientos treintitrs del Cdigo Civil, en la que se requiere necesariamente la existencia de una sentencia condenatoria, en la causal de sevicia o violencia fsica no se requiere est exigencia, pues el Juez Civil tiene la facultad de apreciar si el hecho denunciado califica como sevicia, no obstante que no hubiera seguido la accin civil o penal correspondiente; Tercero.- Que, en ese sentido, el plazo de caducidad en el caso de la causal de divorcio por sevicia o violencia fsica debe ser computado a partir de la fecha en que se produce la causal o el hecho que configura la sevicia; no siendo por ello factible que se interrumpa este plazo por el hecho de que en otra va se hubiera seguido la accin correspondiente por las lesiones ocasionadas, por cuanto el artculo trescientos treintinueve del Cdigo Civil contiene un plazo de caducidad, que no admite suspensin o interrupcin alguna, tal como lo establece el artculo dos mil cinco del Cdigo Civil; Cuarto.- Que, en el caso sub materia, la Sala de revisin, en la sentencia de vista de fojas quinientos noventisis, que reproduce los fundamentos de la apelada de fojas quinientos treinticuatro , ha considerado la fecha de la expedicin de la sentencia penal condenatoria por el delito de lesiones, para efectos del computo del plazo de caducidad de la accin de divorcio por la causal de sevicia o violencia fsica; incurriendo por ende en interpretacin errnea del segundo prrafo del artculo trescientos treintinueve del Cdigo Civil, que establece que la accin de divorcio por la causal de violencia fsica caduca a los seis meses de producida la causa; QUINTO.- Que, siendo as, y habindose incurrido en la causal de interpretacin errnea de una norma de derecho material, corresponde actuar cmo sede de instancia, resolviendo el caso sub litis, debindose por ende declarar improcedente el extremo de la demanda de divorcio por la causal de violencia fsica, pues ella ha sido interpuesta fuera del plazo de caducidad de seis meses, si se tiene en cuenta que los hechos imputados ocurrieron el diecisiete de Julio de mil novecientos noventicinco y la demanda se interpuso el trece de mayo de mil novecientos noventisiete; Sexto.- Que, no obstante ello, la sentencia apelada mantiene sus efectos en cuanto declara disuelto el vnculo matrimonial por la causal de abandono injustificado del hogar conyugal, toda vez que este extremo no fue declarado procedente; Sptimo.- Que, en consecuencia, corresponde resolver el recurso de casacin conforme a lo previsto en el inciso primero del artculo trescientos noventisis del Cdigo Procesal

Civil; por las razones expuestas declararon FUNDADO el recurso de casacin de fojas seiscientos uno, interpuesto por don Edgar Jess Vzquez Miranda, y en consecuencia, NULA la resolucin de vista de fojas quinientos noventisis, su fecha veintids de noviembre del dos mil; y actuando en sede de instancia, REVOCARON la sentencia apelada de fojas quinientos treinticuatro, su fecha veintitrs de junio del dos mil, en el extremo que declara fundada la demanda de divorcio por la Causal de violencia fsica, y REFORMNDOLA, declararon IMPROCEDENTE dicho extremo; CONFIRMARON la apelada en cuanto declara fundada la demanda de divorcio por la causal de abandono injustificado del hogar conyugal, con lo dems que contiene; DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano, en los seguidos por doa Mara Justina J. J. de V. con don Edgar Jess V. M., sobre Divorcio por Causal; y los devolvieron. SS. ECHEVARRIA A. LAZARTE H. ZUBIATE R. QUINTANILLA Q. VASQUEZ C. COMENTARIO: La causal denunciada en el recurso de casacin es la interpretacin errnea del articulo 339 del Cdigo Civil, alegndose que la Sala de Vista ha incurrido en error al considerar que el plazo de caducidad del divorcio por la causal de violencia fsica se computa a partir de la fecha que se expide sentencia condenatoria por este hecho, cuando la Ley establece que el plazo de seis meses es a partir de producida la causa. Al respecto la Corte Casatoria ha enunciado que la causal de sevicia o violencia fsica se funda en el incumplimiento de uno de los deberes conyugales como es el deber de la asistencia, que tiene sustento etico-moral y en la falta de respeto a la integridad fsica del otro cnyuge cuyo sufrimiento no solo hace mortificante la vida en comn, sino que altera gravemente las relaciones familiares . Sustenta la Sala Casatoria su decisin en el hecho la sevicia o violencia fsica a diferencia de la causal de divorcio por la condena por delito doloso regulado por el inciso dcimo del articulo 333 del Cdigo Sustantivo, no requiere la existencia de una sentencia condenatoria, pues corresponde al Juez civil la facultad de apreciar si el hecho denunciado califica como sevicia, en consecuencia, el plazo de caducidad debe ser computado a partir de la fecha en que se produce la causal o el hecho que configura sevicia. Y no es factible la interrupcin del plazo de caducidad por el hecho de que en otra va se hubiera seguido la accin correspondiente y por su naturaleza de cabe suspensin o interrupcin del plazo a tenor de lo dispuesto en el articulo 2005 del Cdigo Civil.3 En este proceso, la Sala Casatoria ha declarado fundada la casacin por considerar que tanto la sentencia de vista como la apelada han interpretado errneamente el segundo prrafo del articulo 339 del Cdigo Acotado y actuando en sede de instancia, revocando la sentencia apelada en el Articulo 2005 Cdigo Civil: Continuidad de la Caducidad: La caducidad no admite suspensin ni interrupcin, salvo lo dispuesto en el articulo 1994 Inciso 8. Articulo 1994: Causales de suspensin de la Prescripcin: Se suspende la prescripcin:....Inciso 8: Mientras sea imposible reclamar el derecho ante un tribunal peruano.
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extremo que declara fundada la misma por la causal de sevicia o violencia fsica, por improcedente. Hcch. DIVORCIO ABANDONO INJUSTIFICADO DEL HOGAR CONYUGAL CASACION NRO. 2381-2000 LIMA Sumilla: De la carga de la prueba La carga de la prueba, es la obligacin de las partes de probar lo alegado por cada una de ellas. De acuerdo con el artculo 196 del Cdigo Adjetivo, la carga de probar corresponde a quien afirma hechos que configuran su pretensin o a quien los contradice alegando hechos nuevos. En consecuencia, pretender trasladar a la parte demandada la carga de la prueba de un hecho que fuera afirmado por el accionante , deviene en improcedente. Ped Lima, primero de Agosto del dos mil uno La Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, vista Ia causa en audiencia pblica en la fecha, emite la siguiente sentencia: 1.- MATERIA DEL RECURSO: Se trata del recurso de casacin interpuesto por doa Mara Gisella O. F. contra la resolucin de vista de fojas ochocientos ochentids, su fecha doce de julio del dos mil, expedida por la Sala Especializada de Familia de la Corte Superior de Lima que, revocando la sentencia apelada de fojas ochocientos cuarentids, de fecha veinte de marzo del mismo ao, declara fundada la demanda interpuesta por don Alberto Eduardo B. G. sobre divorcio por la causal de abandono injustificado del hogar conyugal; en consecuencia, disuelto el vnculo matrimonial contrado por el demandante con doa Mara Gisella O. F. con lo dems que contiene. 2.- FUNDAMENTOS POR LOS CUALES SE HA DECLARADO PROCEDENTE EL RECURSO: Concedido el recurso de casacin a fojas novecientos sesentisiete, fue declarado procedente mediante resolucin del tres de noviembre del dos mil, por: a) la infraccin de las formas esenciales para la eficacia y validez de los actos procesales, ya que la recurrida incumple lo establecido en los artculos 50 inciso 6, 121 inciso 30 del Cdigo Procesal Civil, relativos a la motivacin de las resoluciones judiciales, pues a consideracin de la recurrente, la sentencia impugnada se limita a consignar dispositivos legales sin contrastarlos con los hechos alegados por las partes, basndose en apreciaciones subjetivas, sin hacer un anlisis objetivo de los medios probatorios; b) la contravencin de las normas que garantizan el derecho a un debido proceso al invertir la carga de la prueba, violentando lo dispuesto en el artculo 196 del Cdigo adjetivo, imponiendo a la demandada la carga de demostrar que el alejamiento del hogar conyugal fue injustificado; c) la aplicacin indebida del artculo 289 del Cdigo Civil, al pretender, el Colegiado, que si no se acredita contar con autorizacin judicial de suspensin del derecho de cohabitacin, debe concluirse que el alejamiento del hogar conyugal fue injustificado; d) la interpretacin errnea

del artculo 293 del Cdigo sustantivo, para extraer de esa norma, referida a la libertad de trabajo, que se requera acreditar la autorizacin judicial o la de su cnyuge para residir en el extranjero por razones de trabajo y que en ausencia de esta prueba deba concluirse que el alejamiento del hogar era injustificado. 3.- CONSIDERANDOS: Primero: Habindose denunciado errores de naturaleza sustancial y procesal cabe, en primer lugar, resolver estos ltimos, al estar referidos al derecho a un debido proceso, toda vez que de declararse fundado el recurso por esta causal carecera de objeto pronunciarse sobre los mencionados errores sustanciales. Segundo: En lo referente, a la denuncia sobre indebida motivacin de la resolucin de vista, cabe sealar que la sentencia al basarse en la infraccin de una regla que regula la carga de la prueba, es violatoria de normas que garantizan el derecho al debido proceso. Tercero: En cuanto a la denuncia referida sobre la carga de la prueba, debe indicarse que de acuerdo al artculo 196 Cdigo adjetivo la carga de probar corresponde a quien afirma hechos que configuran su pretensin, o a quien los contradice alegando hechos nuevos. Cuarto: En el caso de autos la Sala de revisin en sus considerandos dcimo primero y dcimo segundo seala que la recurrente no ha probado que abandono haya sido justificado, esto es, que la demandada no ha acreditado tener el asentimiento expreso o tcito de su cnyuge para radicar en el extranjero; sin embargo, esta situacin fctica fue afirmada por el accionante en su .demanda al sealar que sin causa alguna que lo justifique, la demandada abandon el hogar conyugal viajando al extranjero; siendo esto as corresponda a dicho accionante probar esa afirmacin y no a la recurrente; de otro lado, tambin debe tenerse en cuenta la conducta del actor en el presente proceso, ya que seal en su demanda que desconoca el domicilio de Ia recurrente; empero, es un hecho demostrado en autos que aqul sabia que el domicilio de su cnyuge estaba en el pas de Francia. Quinto: En consecuencia, se ha infringido la norma procesal antes referida que regula el tema de la carga de la prueba, al pretender trasladar a la parte demandada la carga de la prueba de un hecho que fue afirmado por el accionante y no por ella, por lo que debe ampararse el recurso con efecto de reenvo a fin de que el Colegiado inferior emita nueva sentencia observando el principio de la carga de la prueba en forma correcta. Sexto: Que, siendo esto as, carece de objeto el pronunciamiento sobre los errores in iudicando denunciados por la recurrente. 4.- DECISION: Estando a las conclusiones precedentes y de conformidad con el artculo 396 numeral 2 acpite 2.1 del Cdigo Procesal Civil: declararon FUNDADO el recurso de casacin interpuesto por doa Mara Gisella O. F. que obra a fojas novecientos veinte; en consecuencia NULA la sentencia de vista de fojas ochocientos ochentids, su fecha doce de julio del dos mil; ORDENARON el reenvo del proceso a fin de que la Sala de Familia de la Corte Superior de Justicia de Lima emita nuevo fallo con arreglo a .rey; en los seguidos por don Alberto Eduardo B. G, sobre divorcio;

DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial "El Peruano", bajo responsabilidad; y los devolvieron.SS. VASQUEZ C. CARRION L. TORRES C. INFANTES V. CACERES B. COMENTARIO: Esta Sentencia Casatoria, si bien como lo seala en sus considerandos no se pronuncia sobre los errores de carcter sustancial, ha hecho precisiones sobre el principio de la carga de la prueba regulada por el articulo 196 del Cdigo Procesal Civil.4 Anota la sentencia casatoria que la Sentencia de Vista ha infringido la norma procesal antes sealada, al trasladar la carga de la prueba a la parte demandada, cuando la situacin fctica ha sido alegada por la parte demandante, por cuanto el Colegiado Superior seala como fundamento para amparar la demanda de divorcio por la causal de abandono injustificado del hogar, el hecho que la demandada no ha acreditado tener el asentimiento expreso o tcito de su cnyuge para radicar en el extranjero. Esta situacin determina la existencia de contravencin a las normas que garantizan el derecho a un debido proceso y en consecuencia la nulidad de la Sentencia de Vista. DIVORCIO CONDUCTA DESHONROSA QUE HACE INSOPORTABLE LA VIDA EN COMUN CASASION NRO. 746-2000 LIMA Sumilla: Conducta Deshonrosa
La causal de divorcio por conducta deshonrosa se funda en el incumplimiento de uno de los deberes conyugales cual es el respeto mutuo y estimacin que debe existir entre marido y mujer. Conforme a la doctrina, la conducta deshonrosa consiste en la realizacin de actos deshonestos, vejatorios; actos que debern ser evaluados tomando en consideracin la frecuencia con que se producen (continuos y permanentes), la intensin de causar dao y el sufrimiento moral que se le ocasiona al otro cnyuge. Sin embargo an cuando un acto deshonesto, carezca de continuidad, esto es que, siendo aislados pero revista suma gravedad, tambin podr considerarse como conducta deshonrosa, reprobable, por hacer insoportable la vida en comn. Ped.

Carga de la prueba: Se define como el deber que tienen las partes de probar los hechos que alegan y afirman como fundamento y premisa de sus pretensiones, constituyendo una excepcin a este principio el sistema de presunciones legales que operan en nuestro derecho. El articulo 196 del Cdigo Procesal Civil acoge dicho principio sustentado en la iniciativa de las partes procesales, mientras que la Inversin de la prueba: supone una excepcin del rgimen de la carga de la prueba: el actor debe probar los hechos base de su accin y el demandado lo que fundamente su defensa o contradiccin.

Lima, veintiuno de julio del dos mil. LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPUBLICA.Vista la causa nmero setecientos cuarentisis -dos mil, con los acompaados, en Audiencia Pblica de la fecha, producida la votacin con arreglo a Ley, emite la siguiente sentencia; MATERIA DEL RECURSO.- Se trata del recurso de casacin interpuesto por don Oscar Arturo N. T. de fojas seiscientos tres, contra la resolucin de vista a , fojas quinientos ochenticinco, su fecha seis de enero ltimo, que revocando Ia apelada de fojas cuatrocientos sesentinueve, su fecha veintids de junio de mil novecientos noventiocho, declara Fundada la Reconvencin de Divorcio por causal de conducta deshonrosa y reformndola declara Infundada la Reconvencin; FUNDAMENTOS DEL RECURSO.- Por resolucin de esta Sala, de fecha veintisis de abril ltimo, se declar procedente el recurso por la causal de interpretacin errnea de una norma de derecho material, consagrada en el inciso primero del artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil; el recurrente acusa la interpretacin errnea del inciso sexto del artculo trescientos treintitrs del Cdigo Civil, precisando cmo debe interpretarse la citada norma material, que se refiere a la conducta deshonrosa. CONSIDERANDO: Primero.- Que, la conducta deshonrosa, como causal de separacin de cuerpos y divorcio, implica una secuencia de actos deshonestos, que afectando la personalidad del otro cnyuge causan en l un profundo agravio, que perjudican profundamente la integridad y dignidad de la familia, atentando contra la estimacin y respeto mutuo que debe existir entre marido y mujer; Segundo.- Que, la Corte de Casacin no constituye una instancia ms en la que se puede provocar un nuevo examen crtico de los medios probatorios que dan base a la sentencia, quedando excluido de su labor todo lo referente a la valoracin de los elementos de prueba y a la determinacin de los hechos; por lo que, no est en la esfera de sus poderes revalorar la prueba ni juzgar los motivos que formaron la conviccin del tribunal de mrito; Tercero.- Que, para que el Colegiado haya desestimado la pretensin reconvencional, se aprecia que no ha tenido en cuenta lo dispuesto en el artculo ciento noventisiete del Cdigo adjetivo, pues no ha valorado todos los medios probatorios en forma conjunta ni ha utilizado su apreciacin razonada, en los medios probatorios actuados en la Audiencia pertinente de fojas ciento ochentiocho, continuada a fojas doscientos dos, doscientos veintitrs, doscientos cincuentids, doscientos ochentinueve, doscientos noventisis y cuatrocientos cincuenticinco; debiendo destacarse la declaracin de parte de la actora, efectuada el diecinueve de enero de mil novecientos noventisiete, quien manifiesta a foja s doscientos cincuentisis, que mantiene relaciones extramatrimoniales con el seor Muoz Massaro, aproximadamente desde setiembre de mil novecientos noventisis, esto es, con anterioridad a la interposicin de la demanda, la que fue presentada el diecisis de octubre de ese ao; Cuarto.Que, si bien el presente recurso ha sido declarado procedente por la causal prevista en el inciso primero del articulo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil, debiendo este Supremo Colegiado resolver segn corresponda a la naturaleza del conflicto, conforme a lo establecido en el inciso primero del artculo trescientos noventisis del precitado Cdigo, tambin es evidente que para cumplir con dicha exigencia, seria imprescindible, recurrir al examen de los hechos y las pruebas, tal como se ha dejado anotado en el considerando precedente, por lo que

excepcionalmente, resulta indispensable reenviar los autos a la Sala Superior, a efectos que se pronuncie conforme a lo ya expuesto; SENTENCIA: Que, estando a las consideraciones expuestas, y de conformidad con lo establecido en el apartado dos punto uno del inciso segundo del artculo trescientos noventisis del Cdigo Procesal Civil: declararon FUNDADO el recurso de casacin de fojas seiscientos tres; en consecuencia NULA la resolucin de vista de fojas quinientos ochenticinco, su fecha seis de enero del presente ao. ORDENARON que la Sala de Familia de la Corte Superior de Justicia de Lima expida una nueva resolucin, sobre el fondo de la materia controvertida; DISPUSIERON publicar la presente resolucin en el Diario Oficial "El Peruano"; en los seguidos por G Elena K.C. con Oscar Arturo N.T., sobre Divorcio por Causal; Y los devolvieron.S.S. URRELLO A. ROMAN S. ECHEV ARRIA A. ALVA S. DEZA P. COMENTARIO: Son fundamentos de la Sala Casatoria para amparar el recurso impugnatorio interpuesto por el cnyuge reconviniente: Que el Colegiado Superior para revocar la sentencia que amparo el divorcio por la causal de conducta deshonrosa peticionada en va reconvencional, no ha observado lo dispuesto en el articulo 197 del Cdigo Procesal Civil, ya que no ha merituado todos los medios probatorios en forma conjunta, no ha utilizado su apreciacin razonada en los medios probatorios actuados en la audiencia de pruebas, acarreando la nulidad de la sentencia de vista, y si bien, la Sala Casatoria como se seala, ha declarado procedente el recurso por la causal de interpretacin errnea de una norma de carcter material. es necesario que la Sala Superior se pronuncie procediendo al examen de los hechos y las pruebas, ya que como se seala en el segundo considerando de la resolucin la Corte de Casacin no constituye una instancia mas en la que se puede provocar un nuevo examen critico de los medios probatorios, que dan base a la sentencia. En la presente resolucin casatoria es de resaltar como se ha definido la causal de divorcio materia de la controversia al sealar que la conducta deshonrosa, como causal de separacin de cuerpos y divorcio, implica una secuencia de actos deshonestos, que afectando la personalidad del otro cnyuge causan en l un profundo agravio, que perjudican profundamente la integridad y dignidad de la familia, atentando contra la estimacin y respeto mutuos que debe existir entre marido y mujer.5 Hcch.

Sentencia del Tribunal Constitucional Exp. N 018-96-I/TC -Lima. Que la conducta deshonrosa como causal de separacin de cuerpos y de divorcio exigida por el artculo 337, debe necesariamente concordarse con el inciso 6 del artculo 333 y con el artculo 349 del Cdigo Civil, es decir que no constituye causal cualquier conducta deshonrosa, sino nicamente la que "haga insoportable la vida en comn". En esta causal debe apreciarse por el juzgador no slo el honor interno sino el honor externo de la vctima, es decir, la opinin que tengan los terceros sobre su anterior, o presente, o futura aceptacin de la conducta deshonrosa de su cnyuge; que el requisito adicional de que "haga insoportable la vida en comn" para constituir causal, la hace

INVALIDEZ DE MATRIMONIO: CASACION NRO. 1863-2000 LIMA Sumilla: Ultractividad de la Ley- Teora de los derechos adquiridos

El articulo 2120 del Cdigo Civil establece que se rigen por la legislacin anterior los derechos nacidos, segn ella, de hechos realizados bajo su imperio, aunque este Cdigo no los reconozca, es decir los hechos que se iniciaron, se desarrollaron y concluyeron en sus efectos durante la vigencia de la antigua ley se rigen por aquella. En el presente caso resulta de aplicacin el articulo 137 del Cdigo Civil de 1936, ya que el accionante contrajo matrimonio civil con la demandada durante su vigencia, as como tambin se declaro disuelto el vinculo matrimonial de la demandada con el primer cnyuge, y por tanto en aplicacin de la norma citada, no hay accin para pedir la nulidad del segundo matrimonio. Hcch.

Lima, dieciocho de Marzo del dos mil dos.LA SALA CIVIL PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA DEJUSTICIA DE LA REPUBLlCA, vista la causa nmero mil ochocientos sesentitrs -dos mil, con los acompaados, el da de la fecha y : producida la votacin correspondiente de acuerdo a ley, emite la siguiente sentencia: 1. MATERIA DEL RECURSO: Es materia del presente recurso de casacin la sentencia de vista de fojas cuatrocientos cincuenticinco, su fecha siete de junio del ao dos mil, expedida por la Sala Especializada de Familia de la Corte Superior de Justicia de Lima, que desaprueba la sentencia de fojas trescientos sesentiuno, su fecha quince de diciembre de mil novecientos noventinueve, en el extremo consultado que declara fundada la demanda y en consecuencia la nulidad del matrimonio contrado por el demandante don Vctor Antonio S. C. P. con la demandada doa Marcelina F. C. el da cinco de abril de mil novecientos ochentids, ante el Consejo Distrital de San Juan de Lurigancho y reformando dicha sentencia en tal extremo declara improcedente la demanda sobre nulidad de matrimonio; asimismo, revoca la sentencia en la parte que declara fundada la reconvencin y reconoce !a existencia de una unin de hecho y una sociedad de bienes entre las partes y ordena su liquidacin; y reformando este extremo, declara improcedente la reconvencin planteada a fojas cincuentisis, en los seguidos por Vctor Antonio S. C. P. con doa Marcelina F.C. sobre invalidez de matrimonio. 2. FUNDAMENTOS POR LOS CUALES SE HA DECLARADO PROCEDENTE EL RECURSO: incidir sobre valores y derechos fundamentales de la persona, reconocidos en la Constitucin, cuya defensa no debe quedar al arbitrio del juez. Una vez probados los dos extremos del inciso 6 del artculo 333 del Cdigo Civil, es decir que existe conducta deshonrosa por parte de uno de los cnyuges y que dicha conducta hace razonablemente insoportable la vida en comn, queda configurada la violacin objetiva al derecho constitucional que toda persona tiene al honor, a la buena reputacin y a la vida en paz, derechos que deben ser reconocidos, independientemente del grado de instruccin de la persona o del estrato social o cultural al que pertenezca

Mediante resolucin de fecha cinco de setiembre del dos mil se ha declarado procedente el recurso de casacin interpuesto por don Vctor Antonio S. C. P., por las motivaciones siguientes: a) causal prevista por el inciso 1 del artculo 386 del Cdigo Procesal Civil, sustentada en que la Sala ha aplicado indebidamente el artculo 137 del Cdigo Civil de mil novecientos treintisis, pues se comete error de interpretacin respecto de la ltima parte de dicha norma, que est referida slo a los casos en que la accin es presentada por persona distinta del cnyuge afectado y porque resulta de aplicacin el Cdigo Civil de mil novecientos ochenticuatro; y, b) causal prevista por el inciso 2 del artculo 386 del anotado Cdigo Procesal, sealando que se ha inaplicado el inciso 3 del artculo 274 del Cdigo Civil vigente, concordante con el artculo 284 del mismo texto legal. 3. CONSIDERANDO: Primero.- Que, el artculo 2120 del Cdigo Civil vigente que regula la ultractividad de la ley, relativa a la teora de los derechos adquiridos, establece que se rigen por la legislacin anterior los derechos nacidos, segn ella, de hechos realizados bajo su imperio, aunque este Cdigo no los reconozca, consecuentemente, los hechos que se iniciaron, desarrollaron y concluyeron en sus efectos durante la vigencia de la antigua ley se rigen por aquella. El accionante contrajo matrimonio civil con doa Marcelina F. C. el cinco de abril de mil novecientos ochentids, segn se aprecia de la partida de matrimonio obrante a fojas tres, durante la vigencia de las normas del Cdigo Civil de mil novecientos treintisis. Segundo.- Que, con fecha veintiuno de diciembre de mil novecientos ochentitrs, el Dcimo Tercer Juzgado Civil de Lima declar disuelto el e doa Marcelina F. C. con don Carlos como aparece anotado marginalmente en la partida de matrimonio de fojas cuatro. Cuarto.- Que, encontrndose disuelto el primer matrimonio no hay accin para pedir la nulidad del segundo matrimonio, en tanto el cnyuge demandante tuvo buena fe al contraerlo, como lo establece el artculo 137 del Cdigo Civil de mil novecientos treintisis. Quinto.- En el caso de autos, el accionante seal en el punto cinco de u demanda (fojas veintisis) que la demandada le haba manifestado que se encontraba divorciada, y tratndose de una accin de nulidad de matrimonio celebrado dentro de la vigencia del Cdigo Civil de mil novecientos treintisis no procede la nulidad en caso de bigamia, cuando el anterior matrimonio ha sido disuelto por divorcio, antes de expedirse sentencia en el juicio de nulidad de matrimonio, si el cnyuge del bgamo tuvo buena fe, como es el presente caso en que se dan cada uno de los supuestos exigidos por el artculo 137 del Cdigo Civil de mil novecientos treintisis. Sexto.- Para que un matrimonio civil sea declarado invlido al amparo del inciso 3 del artculo 274 del Cdigo Civil de mil novecientos ochenticuatro, de acuerdo al criterio de la aplicacin de la ley en el tiempo, el supuesto de hecho -celebracin del matrimonio-, deber Cumplirse dentro del perodo de vigencia del Cdigo Civil de mil novecientos ochenticuatro para que ste sea aplicable, lo que no ha sucedido de autos. En tal sentido, el artculo 137 del Cdigo Civil de mil novecientos treintisis resulta ser la norma aplicable al presente caso, y no el inciso 3 del artculo 274 del Cdigo Civil vigente, en virtud de la temporalidad de las normas. Octavo.- Que a mayor abundamiento, para resolver la controversia, el Cdigo Civil aplicable resulta ser el de mil novecientos treintisis y no el

de mil novecientos ochenticuatro que establece causales diferentes para declarar la nulidad de un matrimonio civil, causal es por las que al haber entrado en vigencia con posterioridad a la celebracin del matrimonio no lo invalidan; bajo el riesgo de incurrirse en inseguridad jurdica y significara aplicar una norma retroactivamente lo cual esta prohibido por el artculo 103 de la Constitucin Poltica y el artculo III del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil vigente. Noveno.- Que, las consideraciones expuestas conducen a desestimar la denuncia casatoria, siendo de aplicacin lo establecido en el articulo 397 del Cdigo Procesal Civil. 4. DECISIN: Por estos fundamentos y de conformidad con lo opinado en el Dictamen Fiscal: a) Declararon INFUNDADO el recurso de casacin interpuesto por don Vctor Antonio S. C. P., en consecuencia, NO CASAR la resolucin de vista de fojas cuatrocientos cincuenticinco, su fecha siete de junio del dos mil; en los seguidos con doa Marcelina F. C. sobre invalidez de matrimonio. b) CONDENARON al recurrente al pago de la multa de una Unidad de Referencia Procesal, as como a las costas y costos originados en la tramitacin del recurso. c) DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial "El Peruano", bajo responsabilidad; y los devolvieron.SS. TAVARA C. TORRES C. WALDE J. CARRILLO H. GAZZOLO V. COMENTARIO: En el presente caso la Sala de Familia ha desaprobado la sentencia de primera instancia en el extremo consultado que declara fundada la demanda y en consecuencia la nulidad del matrimonio contrado por ambas partes. La sala casatoria validando el fallo de la sala superior resuelve declarar infundada la casacin. Asegura la Sala Suprema que de acuerdo al principio de ultractividad de la ley anterior que regula el articulo 2120 del Cdigo Civil, Se rigen por la legislacin anterior los derechos nacidos, segn ella, de hechos realizados bajo su imperio, aunque este cdigo no los reconozca. Resultando en el presente caso de aplicacin lo dispuesto en el articulo 137 del Cdigo Civil6 de mil novecientos treintisis por cuanto se trata de una accin de nulidad de un matrimonio contrado bajo su vigencia, norma segn la cual no procede la nulidad en caso de bigamia, cuando el anterior matrimonio ha sido disuelto por divorcio, antes de expedirse sentencia en el juicio de nulidad de matrimonio, si el cnyuge del bgamo tuvo buena fe, supuestos que como seala la ejecutoria suprema se dan en el presente caso. No resultando de aplicacin el inciso 3 del articulo 274 del Cdigo sustantivo vigente, en virtud de la temporalidad de las normas. Hcch.

Cdigo Civil de 1936: Articulo 137.- No procede la nulidad en caso de bigamia cuando el anterior matrimonio ha sido disuelto, si el cnyuge del bgamo tuvo buena fe.

IMPUGNACION DE PATERNIDAD CONSULTA NRO. 2860-2002 LIMA Sumilla: Filiacin Control Difuso
El actor impugna el reconocimiento de paternidad realizado por el demandado y solicita ser declarado padre de la menor; ejercita las acciones de impugnacin de paternidad extramatrimonial y la de declaracin de filiacin extramatrimonial. Es inaplicable en este caso la norma del artculo 400 del Cdigo Civil, que establece que: el plazo para negar el reconocimiento es de 90 das a partir de aquel en que se tuvo conocimiento del acto. Deben preferirse las normas de la Convencin de los Derechos del Nio, de acuerdo al principio Constitucional segn el cual los Jueces aplicaran las normas de mayor jerarqua y prefieren las de rango constitucional a las de orden legal. Cmz.

SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA Lima, veintitrs de octubre del dos mil dos.VISTOS; por sus propios fundamentos; y, CONSIDERANDO adems: Primero: Que, la resolucin dictada en autos por la Sala de Familia de la Corte Superior de Justicia de Lima ha sido elevada en consulta a la Sala de Derecho Constitucional Permanente de la Corte Suprema en aplicacin de lo dispuesto en el artculo cuatrocientos ocho del Cdigo Procesal Civil concordante con el artculo catorce del Texto Unico Ordenado de la Ley Orgnica del Poder Judicial; Segundo: Que, el proceso que motiva el presente auto consultado es la demanda interpuesta por don Hermes Uri T. Q. contra don Emilio Antero F. F., sobre Impugnacin de Reconocimiento de Paternidad (Extramatrimonial, sic.), que ha sido declarada improcedente por la Juez de la causa bajo el sustento de que la misma resulta extempornea al haberse interpuesto fuera del plazo de noventa das previsto en el artculo cuatrocientos del Cdigo Civil; Tercero: Que, la Sala de Familia ha declarado la inaplicabilidad del aludido dispositivo legal sealando preferir la norma constitucional que regula los derechos del nio previsto en el artculo segundo, inciso primero, as como el de los padres a que se les reconozca y ejerzan su paternidad, y dispositivos de orden internacional que protegen y velan por el inters superior del nio. Cuarto: Que, corresponde a esta Sala Constitucional pronunciarse sobre si el control difuso de la Constitucin realizado por la Sala de Familia de Lima respecto a la no aplicacin del artculo cuatrocientos del Cdigo Civil al caso de autos por preferir el artculo segundo, inciso primero, de la Constitucin del Estado, es acertado o no; que el artculo cuatrocientos del Cdigo Civil precitado concuerda con el artculo trescientos noventinueve del mismo Cdigo que seala que el reconocimiento puede ser negado, entre otros, por quienes tengan inters legtimo; Quinto: Que, el actor impugna el reconocimiento de paternidad de la menor que alude realizada por el demandado y peticiona que se le declare padre de la citada menor; en conclusin sus pretensiones son la impugnacin de la paternidadextramatrimonial y acumulativamente la declaracin ara s de la filiacin extramatrimonial; Sexto:

Que, el actuar de la Sala de mrito y referir la norma condicional a la ley ordinaria no hace ms que reconocer el principio de jerarqua normativa que nuestro Ordenamiento Constitucional prev en su artculo ciento treintiocho, segundo prrafo, concordante con el artculo cuatrocientos ocho, inciso tercero, del Cdigo Procesal Civil al prescribir que de existir incompatibilidad entre una norma constitucional y una norma legal ordinaria los Jueces prefieren la primera, y para el caso concreto al estar en discusin la filiacin extra matrimonial de una menor reconocida por quin se atribuye la condicin de padre biolgico, es necesario que tal circunstancia sea dilucidada en armona con el inters superior del no, que establece el artculo tercero de la Convencn sobre los Derechos del Nio, recogido en el artculo Noveno del Ttulo Preliminar del Cdigo de los Nios Y Adolescentes; por estos fundamentos: APROBARON la sentencia de fojas ciento cuarenticinco: Su fecha de Agosto del dos mil dos, en el extremo materia de la consulta, que declara inaplicable al caso de autos el artculo cuatrocientos del Cdigo Civil, sin afectar su vigencia. MANDARON que esta resolucin se Publique en el Diario Oficial "El Peruano, en los seguidos por don Hermes Uri T.Q. contra don Emilio F. F. y otra, sobre Impugnacin de Paternidad y los devolvieron. SS. VASQUEZ CORTEZ. ZUBIATE REINA. WALDE JAUREGUI. EGUZQUIZA ROCA. GONZALES MUNOZ. SENTENCIA DE VISTA SALA ESPECIALIZADA DE FAMILIA DE LIMA EXPEDIENTE. N: 990-2002 Lima, seis de agosto de dos mil dos: VISTOS, Interviniendo como vocal ponente la seora Cabello Matamala; con lo opinado en parte por la Seora Fiscal Superior en su dictamen de fojas ciento veintisiete a ciento veintiocho; en la causa seguida por don Hermes Uri T. Q. contra don Emilio Antero F. F. 'Gloria W. S. sobre Impugnacin de Paternidad;. y, CONSIDERANDO adems: Primero: Que, viene en apelacin la sentencia de fojas noventa a noventids, su fecha once de enero del dos mil dos que declara improcedente la demanda. Segundo: Que don Hermes Uri T. Q., recurre al rgano Jurisdiccional a fojas ocho y siguientes, demandando a) que se declare judicialmente sin efecto legal alguno el reconocimiento de paternidad realizado por Emilio Antero F. F. respecto de la menor Emily Jazmine F. W., y b) que se le declare al recurrente como padre de la referida menor. Asimismo a fojas trece mediante resolucin de fecha trece de octubre del dos mil se admite la demanda de Impugnacin de Reconocimiento de Paternidad. Tercero: Que, mediante recurso de fojas veinticuatro y veinticinco la co demandada doa Gloria W. S. absuelve el trmite manifestando que se allana a la demanda, reconociendo haber mantenido relaciones sentimentales con el accionante y fruto de ellas ha nacido la menor Emily Jazmine F. W.. Cuarto: Que, mediante escrito de fojas treintitrs a treintisis el co- demandado Emilio Antero F. F. contesta la demanda,

negndola y contradicindola en todos sus extremos, indicando que son contradictorias todas las afirmaciones esbozadas por el demandante, quien demuestra que tenia pleno conocimiento de la gestacin de su co - demandada, por lo que ambos actuaron con dolo y mala fe, ocasionndole un dao y perjuicio irreparable al ocultarle tales hechos, toda vez que desde el nacimiento de la menor ha corrido con los gastos y atenciones que como padre le correspondan asumir, por lo que en su oportunidad interpondr la demanda de indemnizacin por el dao moral correspondiente, asimismo precisa que la Pericia de ADN practicada no constituye una prueba absoluta, ms aun si no se han realizado a todas las partes involucradas, resultando insuficiente la misma para formar conviccin, toda vez que la norma procesal establece que la carga de la prueba corresponde a quien afirma hechos que configuran su pretensin.- Quinto: Que, la filiacin es el sustento del estado de familia paterno- materno filial, que da lugar a la regulacin de las consecuencias de esta relacin, en principio a travs del instituto de la patria potestad, como conjunto de deberes y derechos que deben los padres a los hijos durante su minora de edad, orientados a su formacin, cuidado de su persona y de sus bienes. Sexto: Que, la Constitucin de 1979 en su articulo 6 consagr el principio de unidad de la filiacin, por el cual todos los hijos tienen iguales derechos y deberes, dando inicio a un cambio significativo en nuestro rgimen jurdico respecto a las relaciones paterno filiales, dejando atrs paradigmas jurdicos discriminatorios. Sptimo: Que, dicha norma recogida en el actual texto constitucional en el articulo seis, sent las bases para el establecimiento de un sistema legal sustentado en la verdad biolgica el que encontr su correlato muchos aos despus en la Ley 27048, del seis de enero de mil novecientos noventinueve, en la cual si bien se mantienen las causales tradicionales para la declaracin de la accin contestatoria de la paternidad y la declaracin judicial de paternidad, se introduce explcitamente en nuestra legislacin la causal de evidencia biolgica, perdiendo importancia las de presunciones legales y/o la posicin de estado, frente al descubrimiento de la verdad real de la filiacin a travs de todos los medios probatorios probables y principalmente los de carcter cientfico, que posibilitan la adecuacin de la verdad formal a la verdad biolgica. Octavo: Que, habindose admitido expresamente la libertad de investigacin de la paternidad y maternidad, al incluirse la nueva causal en los artculos 363 y 402 del Cdigo Civil, sta debe comprenderse el proceso legal conducente a la adecuacin del derecho familiar a derechos fundamentales como son el derecho a la identidad filial, al estado civil de familia, el derecho a integrar una familia y a gozar de proteccin. Noveno: Que, la Constitucin vigente establece en su articulo sexto que la maternidad y paternidad deben ejercerse de manera responsable; que el derecho a la investigacin de la paternidad s bien en primer trmino corresponde al hijo, vinculado en principio con el derecho a conocer el propio origen biolgico, tambin es un derecho del padre o la madre para que se reconozca su paternidad o maternidad que posibilite su pleno ejercicio. Dcimo: Que, en el caso de autos, por los hechos expuestos en la demanda, y la prueba que reviste carcter de documental por la forma de su actuacin obrante de fojas cuatro a seis consistente en los resultados de la prueba de ADN practicada por Hermes Uri T. Q. se seala que aquel es el padre biolgico de la menor Emily Jazmine F. W., presentndose por tanto al rgano jurisdiccional un caso de derecho familiar en el que se discuten dos filiaciones paternas en relacin a una nia de

tres aos de edad. Dcimo Primero: Que, al respecto, don Hennes Uri T. Q. se practic conjuntamente con doa Gloria W., y la nia Emily Jazmine F. W. la prueba de ADN en los laboratorios de la Direccin Nacional de Criminalistica de la Polica Nacional del Per con fecha ocho de mayo del dos mil, habindose expedido los resultados del mismo con fecha catorce de junio de dicho ao, que la demanda incoada fue presentada con fecha seis de octubre del dos mil, habiendo transcurrido tres meses y veinticuatro das del conocimiento de su presunta paternidad. Dcimo Segundo: Que, la sentencia de primera instancia obrante a fojas noventa a noventids su fecha once de enero del dos mil dos, considera que por lo expuesto en la demanda, as como por lo expresado por el demandante en su declaracin de parte, se desprende que el accionante tuvo conocimiento tanto del embarazo como del nacimiento de la criatura e igualmente de la inscripcin del nacimiento, en fecha bastante anterior a la incoada, es decir un lapso que sobrepasa los noventa das a partir de la fecha en que tuvo conocimiento del acto de reconocimiento, por lo que, concluye que la demanda de Impugnacin de Reconocimiento es improcedente. Dcimo Tercero: Que, tratndose de una filiacin que se enfrente a otra filiacin ambas con carcter extra matrimonial; para reclamarse dicha filiacin debe impugnarse previa o concurrente la misma, como ha sido propuesto en la demanda incoada. Dcimo Cuarto: Que, los artculos 399 y 400 del Cdigo Civil regulan la negacin del reconocimiento del hijo extramatrimonial por el padre o la madre. no intervinientes, el propio hijo o por quienes tengan legtimo inters, como es el caso del presunto padre biolgico, establecindose como plazo para accionar noventa das, a partir de que se tuvo conocimiento del acto, entendindose como tal el de reconocimiento; que este supuesto se inserta propiamente en el sistema cerrado de filiacin sustentado en presunciones del cual era originalmente parte, no habindose en dichos numerales contemplado la posibilidad del conocimiento de algo ms certero que el propio acto jurdico de reconocimiento, cual es el conocimiento de la evidencia biolgica de la filiacin, como presuntamente se alega en la presente causa.- Dcimo Quinto: Que en tal caso, la accin de reclamacin de filiacin sustentada en la evidencia biolgica no podra estar inserta en la regulacin de la impugnacin del reconocimiento, por cuanto limitara su ejercicio, contradiciendo lo establecido por el artculo 410 del Cdigo Civil, que sin distinguir no impone plazo de caducidad para que se declare la filiacin extra matrimonial. Dcimo Sexto: Que, establecido el objetivo y trascendencia de la litis, el Juez tiene el deber de resolver el conflicto de intereses o eliminar su incertidumbre, haciendo efectivos derechos sustanciales, en la bsqueda de esa tan ansiada paz social conforme lo dispone el articulo III del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil. Dcimo Sptimo: Que, el artculo 8 de la Convencin sobre los Derechos del Nio seala que los Estados Partes se comprometen a respetar el derecho del nio a preservar su identidad, incluidos la nacionalidad, el nombre y las relaciones familiares de conformidad con la ley sin injerencias ilcitas. Asimismo concepta que cuando un nio sea privado ilegalmente de algunos de los elementos de su identidad o de todos ellos, los Estados Partes debern prestar la asistencia y proteccin apropiadas con miras a restablecer rpidamente su identidad. Dcimo Octavo: Que, el artculo 6 del Cdigo del Nio y Adolescente dispone que el nio y adolescente tienen derecho a un nombre, adquirir /una nacionalidad y, en la medida de la posibilidad de conocer a sus padres y

llevar sus apellidos. Es obligacin de Estado preservar la inscripcin e identidad de los nios. Dcimo Noveno: Que la identidad de un nio no es slo una cuestin de filiacin y de origen cultural. El nio al crecer va asimilando la identidad de la familia y cultura en que vive, por lo que la decisin en tomo a la definicin de su paternidad por su propio inters deben ser tomadas lo ms pronto posible en su etapa de desarrollo vital, a efectos de no provocar una afectacin mayor con una segunda privacin de identidad, lesionando su propia biografa y singularidad. Vigsimo: Que las normas legales reguladoras del derecho de familia deben interpretarse y aplicarse a la luz de una perspectiva constitucional y de derechos humanos que desde sta no es comprensible dar fuerza legal a una situacin falsa y daosa de los derechos de un nio, que como a todos le corresponde, ser cuidado por sus padres, no ser separado de stos contra la voluntad de aquellos. Vigsimo Primero: Que, en consecuencia, descritos los hechos sub-materia no resulta de aplicacin el plazo dispuesto por el articulo 400 del Cdigo Civil, por cuanto una interpretacin extensiva del mismo, que incorpore este supuesto, importara la afectacin de derechos sustanciales de la menor Emily Jazmine F. W. como es el derecho a la filiacin, el nombre y la identidad, la posibilidad de pertenecer a una familia, y gozar del estado de familia que de acuerdo con su origen biolgico le corresponda as como el derecho del padre y de la madre a que se le reconozca y ejerza su paternidad. Derechos contemplados en nuestra norma constitucional en el inciso primero, articulo segundo de la Constitucin Poltica del Pero; as como en instrumentos internacionales de Derechos Humanos tales como el Pacto Civil de Derechos Civiles y Polticos, la Convencin Americana y particularmente la Convencin sobre los derechos del Nio. Vigsimo Segundo: Que, por tanto, atendiendo a la Jerarqua nonnativa la constitucional prevalece sobre cualquier otra norma de orden procesal o sustantiva, determinndose en consecuencia que en el proceso instaurado se dilucide el estado familiar de la nia cuya filiacin se peticiona. Vigsimo Tercero: Que, encontrndose en discusin la filiacin biolgica de la nia, resulta imperiosa la necesidad de que sta se establezca y la justicia resuelva la incertidumbre generada a fin de que pueda gozar de las garantas que el ordenamiento jurdico le otorga en aras de su seguridad y proteccin presente y futura., mxime si existe el imperativo que en toda decisin que adopte el Estado peruano, particularmente el rgano jurisdiccional se debe de tomar en consideracin el Inters Superior del Nio previsto en el articulo tercero de la Convencin sobre los Derechos del Nio recogido por el articulo IX del Ttulo Preliminar del Cdigo de los Nios y Adolescentes, por lo que en el presente proceso debe agotarse las acciones para la obtencin de los medios probatorios pertinentes en aplicacin de lo dispuesto por el articulo 194 del Cdigo Procesal Civil, debiendo disponer el Juez que se practique la prueba de ADN respecto de Hermes Uri T. Q. y Emilio Antro F. F., Gloria W. S. y la nia Emily Jazmine F. W. con todas las garantas dispuestas en el Cdigo Procesal Civil para la actuacin de la prueba pericial, cautelando el contradictorio y su fiscalizacin en el proceso. Vigsimo Cuarto: Que, se advierte asimismo, que al proceder a calificar la demanda el A quo no se ha pronunciado respecto a la pretensin acumulada por el demandado esto es la declaracin de paternidad pese a que dicha peticin se ha realizado en forma expresa, omisin esta que acarrea nulidad insalvable a la que hace referencia el articulo 176 del Cdigo Procesal Civil al vulnerarse las normas del debido proceso fundamentos por los

cuales: DECLARARON NULA la sentencia de fojas noventa a noventids su fecha once de enero del ao dos mil dos, que declara improcedente la demanda interpuesta por Hermes Uri Tapia Quijada; y NULO todo lo actuado a partir del AUTO ADMISORIO y RENOVANDO el acto procesal al estado que le corresponde ORDENARON que la A quo proceda a calificar nuevamente la demanda teniendo en cuenta las precedentes consideraciones y, habindose dejado de aplicar el articulo 400 del Cdigo Civil, por lo argumentado en los considerandos precedentes y de conformidad a lo dispuesto por los articulos 408 inciso 3 del Cdigo Procesal Civil concordante con el articulo 14 de la Ley Orgnica del Poder Judicial; DISPUSIERON; se eleve los presentes autos en Consulta a la Sala Social y Constitucional de la Corte Suprema en caso de ser impugnada la presente resolucin. CAPUAY CHAVEZ CABELLO MATAMALA IMPUGNACION DE PATERNIDAD CASACION NRO, 2274-2002 LIMA Sumilla: Caducidad de la accion TELLO GILARDI

La Causal de aplicacin indebida se configura cuando se aplica una norma impertinente al conflicto intersubjetivo de intereses que se pretende resolver, en consecuencia la norma invocada no ha sido aplicada indebidamente por cuanto la materia controvertida versa sobre accin contestatoria de paternidad, por consiguiente las instancia de mrito han resuelto en concordancia con la legislacin de la materia, y lo que se pretende es una revaloracion de los hechos y argumentos jurdicos de las instancias de mrito por lo que no procede amparar el recurso Hcch.

Lima, veinte de agosto del dos mil dos.VISTOS; y CONSIDERANDO: Primero.- Que, el recurso de casacin interpuesto por don Nestor Pedro M. V. rene los requisitos de forma previstos por el artculo trescientos ochentisiete del Cdigo Procesal Civil, para su admisibilidad; Segundo.- Que, el recurrente invocando los incisos primero y tercero del artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil; denuncia como agravio la aplicacin indebida de una norma de derecho material y la contravencin de las normas que garantizan el derecho a un debido proceso; Tercero.- Que, sustenta su recurso en que ha sido aplicado indebidamente el artculo trescientos sesenticuatro del Cdigo Civil, por cuanto la caducidad sealada en el citado artculo slo es aplicable para las hiptesis previstas en los incisos primero al cuarto del artculo trescientos sesentitrs del Cdigo Civil que son situaciones hpotticas preexistentes al artculo trescientos sesenticuatro referido, que fija la caducidad de noventa das para testar la demanda; Que en el caso de la presente demanda, la hiptesis del inciso quinto del artculo trescientos sesentitrs recin entra vigencia en el mes de enero del ao mil novecientos noventinueve, agregndose una nueva hiptesis, el de la prueba de ADN, no pudiendo ser aplicada retroactivamente a ste inciso la caducidad prevista por una norma anterior; sino que le es aplicable a sta hiptesis la prescripcin fijada en el artculo dos mil uno del Cdigo Civil; Que, respecto de los errores in procedendo seala que la demandada ha sido rebelde a la

citacin para la actuacin de la prueba de ADN; as como tambin fue rebelde a la misma prueba que se ventil ante la Dcima Fiscala Provincial de Lima, pese a la rebelda declarada, el Juez de la causa ha determinado que el hijo cuya paternidad se impugna es hijo del recurrente por imperio del artculo trescientos sesentiuno del Cdigo Civil; Que, la declaracin de rebelda causa presuncin legal relativa sobre la verdad de los hechos expuestos en la demanda, en consecuencia, se debi tener por ciertos los extremos de su demanda; Cuarto.- Que, la fundamentacin del recurso no satisface las exigencias de fondo previstas en los acpites dos punto uno y dos punto dos del inciso segundo del artculo trescientos ochentiocho del Cdigo Procesal Civil, toda vez que: I) la causal de aplicacin indebida se configura cuando se aplica una norma impertinente al conflicto intersubjetivo de intereses que se pretende resolver, en consecuencia la norma invocada no ha sido aplicada indebidamente por cuanto la materia controvertida versa sobre accin contestatoria de paternidad, por consiguiente las instancias de Mrito han resuelto en concordancia con la legislacin de la materia, advirtindose que lo que pretende el recurrente es que sta Corte se convierta en una instancia ms a efectos de revalorar tos hechos y argumentos jurdicos de las instancias de mrito por lo que no procede amparar el recurso; y, II) La causal de contravencin no se encuentra fundamentada debidamente: advirtindose que reiteradamente se pretende cuestionar el criterio jurisdiccional adoptado por las Instancias de Mrito, objeto que no es propio de la Corte casatoria; Quinto.- Que, en consecuencia estando a lo dispuesto por el artculo trescientos noventids del Cdigo Procesal Civil; declararon: IMPROCEDENTE el recurso de casacin, interpuesto a fojas doscientos sesentisis contra la resolucin de vista de fojas doscientos sesentiuno, su fecha veintids de mayo del ao en curso; CONDENARON al recurrente al pago de las costas y costos originados en la tramitacin del recurso, as como a la multa de tres Unidades de Referencia Procesal; ORDENARON publicar la presente resolucin en el Diario Oficial EI Peruano; en los seguidos por don Nestor Pedro M. V con Benigna B. R.; sobre Impugnacin de Paternidad; y los devolvieron.SS. ECHEVARRIA ADRIANZEN, MENDOZA RAMIREZ. LAZARTE HUACO VARGAS INFANTE SANTOS PEA COMENTARIO: La Sala Suprema ha determinado que tanto la sentencia de vista como la apelada han resuelto en concordancia con la legislacin de la materia, sin emitir pronunciamiento respecto del fondo del asunto, quedando firme el pronunciamiento que declara improcedente la accin contestatoria de la paternidad por haber operado la caducidad establecida en el articulo 364 del Cdigo Civil que establece que la accin contestatoria debe ser interpuesta por el marido dentro del plazo de noventa das contados desde el siguiente da del parto, si estuvo presente en el lugar, o desde el da siguiente de su regreso, si estuvo ausente, en consecuencia la demanda sustentada en el inciso quinto del articulo 363 del Cdigo sustantivo, que establece que, cuando

se demuestre a traves de la prueba del ADN u otras pruebas de validez cientfica con igual o mayor grado de certeza que no existe vinculo parental7 deviene en improcedente al haberse acreditado que el demandante tuvo conocimiento de la existencia de la menor en mil novecientos noventicinco, habiendo operado el plazo de caducidad antes glosado. Hcch. ALIMENTOS CASACION NRO. 3520-2000 LIMA Sumilla: Hijos Alimentistas
Tratndose de una demanda de alimentos para un menor no reconocido ni declarado judicialmente, slo pueden reclamar del que ha tenido relaciones sexuales con la madre durante la poca de la concepcin una pensin alimenticia hasta la edad de dieciocho aos y llegada la mayora de edad siempre y cuando exista incapacidad fsica o mental. La condicin de alimentista no genera vnculo paterno filial y por ende no gozan de derecho sucesorio alguno.

Ped.

Lima, once de enero del dos mil uno.VISTOS; a que de lo actuado aparece que el recurso de casacin interpuesto por el apoderado de don Jos Daro M.A. cumple con los requisitos de forma para su admisin; y CONSIDERANDO: Primero: Que, con respecto a los requisitos de fondo, el recurrente invoca las causales contenidas en los incisos primero, segundo y tercero del artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil, denunciando los siguientes cargos: a) la aplicacin indebida del artculo cuatrocientos quince del Cdigo Civil, pues si bien es cierto existe una partida de nacimiento en la que aparece el nombre del demandado como padre de la menor alimentista, debe tenerse en cuenta lo dispuesto en el artculo trescientos noventids del mismo Cdigo que establece que se tiene por no puesta la revelacin que efecta la madre de la persona con quin hubiera tenido el hijo; por otro lado, tampoco se ha acreditado las relaciones sexuales con la madre durante la poca de la concepcin; b) la inaplicacin del artculo trescientos ochentisiete del Cdigo Civil, por cuanto la partida de nacimiento es inconsistente para que exista obligacin alimentaria a favor de la menor, ya que la norma acotada establece que los nicos medios de prueba de la filiacin extramatrimonial son el reconocimiento y la sentencia declaratoria de la paternidad; c) la contravencin a las normas que garantizan el derecho a un debido proceso, puesto que la Sala de mrito se ha sustentado en medios probatorios presentados extemporneamente en segunda instancia, violando con ello lo dispuesto en el artculo ciento setentisiete del Cdigo de los Nios y Adolescentes, concordado con el artculo cuatrocientos veinticuatro del Cdigo Procesal Civil, los cuales establecen que los medios probatorios se presentan en los actos postulatorios, no siendo por ello factible que se admitan medios probatorios en segunda instancia, mxime cuando se trata El articulo 2 de la Ley 27048 Ley que modifica diversos artculos del Cdigo Civil referidos a la declaracin de paternidad y maternidad fue publicada el 06 de enero de 1999, y conforme al articulo 1 de la citada ley, es admisible la prueba biolgica, gentica u otras de validez cientfica con igual o mayor grado de certeza en los casos de negacin de paternidad matrimonial.
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de un proceso nico que tiene todas las caractersticas de un proceso sumarsimo, en el cual no resulta posible ofrecer medios probatorios en segunda instancia, por cuanto en esa sede no es viable tachar o impugnar los medios de prueba; Segundo: Que, en cuanto al cargo de aplicacin indebida de una norma de derecho material, el impugnante fundamenta esa causal como si la pretensin versara sobre exclusin de nombre, cuando lo correcto es que la pretensin controvertida es sobre alimentos a favor de una menor cuya filiacin no es reconocida ni declarada, requirindose en este caso solamente acreditar las relaciones sexuales con la madre durante la poca de la concepcin; siendo as, no existe relacin de causalidad entre los fundamentos que invoca la recurrente para sustentar su causal y la pretensin controvertida en el presente proceso motivo por el cual debe desestimarse la causal de aplicacin indebida de una norma de derecho material, tanto ms cuando la denuncia tambin est referida a una cuestin de hecho relativa a la acreditacin de las relaciones sexuales durante la poca de la concepcin del menor; Tercero.- Que, por otro lado el artculo trescientos ochentisiete del Cdigo Civil regula la admisin de los medios de prueba en la filiacin extramatrimonial, por lo tanto se trata de una norma de carcter procesal que no puede ser alegada bajo una causal reservada exclusivamente para los casos de inaplicacin de una norma de naturaleza material; Cuarto: Que, respecto a la causal por contravencin a las normas que garantizan el derecho a un debido proceso, el recurso carece de base real, toda vez que conforma al artculo ciento noventiuno del Decreto Ley veintisis mil ciento dos ( Cdigo de los nios y adolescentes), reproducido en el artculo ciento ochenta Texto nico Ordenado del Cdigo de los Nios y Adolescentes ( Decreto Supremo Nmero cero cero cuatro noventinueve JUS, bajo cuya normatividad se ha tramitado, si est permitido admitir pruebas extemporneas; por lo expuesto y en aplicacin del artculo trescientos noventids del Cdigo Procesal Civil: declararon IMPROCEDENTE el recurso de casacin interpuesto a fojas ciento ochentinueve contra la resolucin de vista de fojas ciento ochenta, su fecha veintisis de Octubre del dos mil; CONDENARON al recurrente al pago de las costas y costos originados en la tramitacin del recurso, as como a la multa de tres Unidades de Referencia Procesal; DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial "El Peruano.; en los seguidos por doa Mara Esperanza V. G. con don Jos Daro M. A. sobre Alimentos y los devolvieron.S.S. IBERICO M. ECHEVARRIA A. SEMINARIO V. CELIS Z. TORRES T.. COMENTARIO: En la presente casacin, la Sala Casatoria ha declarado la improcedencia del recurso, pronunciado respecto de las tres causales denunciadas, en los siguientes trminos: 1) No existe aplicacin indebida del articulo 415 del Cdigo Civil, por cuanto la pretensin controvertida es sobre alimentos a favor de una menor cuya filiacin no es reconocida ni

declarada, y solo se requiere la probanza de las relaciones sexuales durante la poca de la concepcin, por tanto el sustento alegado por el impugnante respecto de que debe tenerse en cuenta lo dispuesto en el articulo 392 del Cdigo acotado que establece que se tiene por no puesta la revelacin que efecta la madre de la persona con quien hubiera tenido el hijo ; dicho fundamento no guarda relacin de causalidad con la pretensin demandada, por no tratarse de una demanda de exclusin de nombre. 2) Con respecto a la alegada inaplicacin del articulo 387 del Cdigo sustantivo, dicha norma regula la admisin de pruebas en un proceso de filiacin extramatrimonial, y por tratarse de una norma de carcter procesal no puede servir de sustento para invocar la causal de inaplicacin de una norma de naturaleza material. 3) Asimismo determina la Sala Suprema que no existe la contravencin a las normas que garantizan el derecho a un debido proceso, por cuanto en un proceso nico regulado por el Texto Unico Ordenado del Cdigo de los Nios y los Adolescentes (Decreto Supremo 004-99-JUS) bajo cuya normatividad se ha tramitado el proceso, si esta permitido la admisin de pruebas extemporneas.8 El articulo 415 del Cdigo Civil es una norma de excepcin para los casos regulados por el articulo 402 del Cdigo acotado, de esta forma, la Sala Casatoria ha definido puntualmente cual es el hecho controvertido y sobre el cual debe versar los medios probatorios que se actuaran en el proceso. Hcch: . SEPARACION CONVENCIONAL Y DIVORCIO ULTERIOR CASACION NRO. 3730-2000 LIMA Sumilla: Alimentos y propuesta de convenio
Que, segn lo establece nuestro Cdigo sustantivo en su artculo 350 ,con el divorcio cesa la obligacin de alimentarse entre cnyuges; por lo que corresponde a las partes en los casos de separacin convencional expresar en el convenio su intencin contraria, esto es pactar que la obligacin se extender ms all de la disolucin del vnculo matrimonial Ped.

Lima, dos de abril del dos mil uno. -

LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA. Vista la causa nmero tres mil setecientos treinta -dos mil; en Audiencia Pblica de la fecha y producida la votacin con arreglo a Ley emite la siguiente sentencia: MATERIA DEL RECURSO.Se trata del recurso de casacin interpuesto por Blanca Sandra P. de L. C. de fojas ciento cuarenta, contra la resolucin de vista de fojas ciento veintiuno expedida por la Sala de Familia de la Corte Superior de Justicia de Lima el treinta de octubre del dos mil, que declara la disolucin del Texto Unico Ordenado del Cdigo de los Nios y Adolescentes.- DECRETO SUPREMO N 00499-JUS (Derogado por la Primera Disposicin Complementaria de la Ley N 27337, publicada el 07-08-2000.- Artculo 180.- Medios probatorios extemporneos.- Luego de interpuesta la demanda, slo podrn ser ofrecidos los medios probatorios de fecha posterior, los referidos a
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vnculo matrimonial contrado con Carlos Augusto G. A. y entendiendo la peticionante que la pensin de alimentos con que debe acudir el seor G. a su favor solo rige hasta que la sentencia de disolucin del vnculo quede ejecutoriada; FUNDAMENTOS DEL RECURSO.- Por resolucin de esta Sala del veinticuatro de enero del dos mil uno, se declar procedente dicho recurso, por las causal es previstas en los incisos primero y tercero del artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil, por las siguientes denuncias: a) La aplicacin indebida del artculo trescientos cincuenta del Cdigo Civil, por cuanto el sentido y espritu del mismo slo es aplicable a las pretensiones de divorcio por causal cuando el Juez ha asignado una pensin alimenticia, mas no para las de separacin convencional y divorcio ulterior en que las partes han acordado libremente el rgimen de alimentos en la propuesta de convenio, la que en su caso no limita los alimentos hasta la disolucin del vnculo; siendo de aplicacin el artculo trescientos cuarenticinco del Cdigo sustantivo que dispone que los alimentos y otros son fijados por el Juez observando en cuanto sea conveniente lo que ambos cnyuges acuerden, esto es respetando el principio de autonoma de las partes; y b) La contravencin al debido proceso ya que la Sala Superior se ha excedido en sus funciones al disponer que la pensin de alimentos rige hasta que la sentencia de disolucin del vnculo quede ejecutoriada, desconociendo el acuerdo de las partes en que no se dio tal limitacin; vulnerando el principio de congruencia procesal contenido en el artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil, que dispone que el Juez no puede ir ms all del petitorio ni fundar su decisin en hechos distintos a los que han sido alegados por las partes; CONSIDERANDO: Primero.- Que, con la demanda de fojas veintids C. Augusto G. A. y su cnyuge Blanca Sandra P. de L. C. peticionaron se declare la separacin de cuerpos, la extincin del rgimen patrimonial de sociedad de gananciales y el divorcio ulterior, manifestando que en su matrimonio no han procreado hijos, que se han separado de hecho y que quieren separarse de derecho conforme a la propuesta que adjuntan; Segundo.- Que, mediante la sentencia de fojas sesentitrs el Juez ampar la demanda y declar separados a los demandantes, suspendida las obligaciones de lecho y habitacin y fenecida la sociedad de gananciales; aprobando la propuesta de convenio y disponiendo entre otros que el cnyuge acuda con una pensin mensual de dos mil nuevos soles a favor de su cnyuge Blanca Sandra P. de L. C.; Tercero.- Que, habiendo transcurrido el plazo de ley, el juzgado por resolucin de fojas setentitrs declar fundada la solicitud de los cnyuges para la disolucin del vnculo matrimonial, la que fue apelada a fojas noventicinco por el seor Grillo quien manifestaba que en la propuesta de convenio referente a los alimentos se estableci tcitamente la obligacin de pasarlos slo hasta la disolucin del vnculo matrimonial; Cuarto.- Que, finalmente la Sala Superior por la resolucin que se viene impugnando ha entendido que la pensin de alimentos slo rige hasta que la resolucin de disolucin del vnculo quede ejecutoriada; Quinto.- Que, la recurrente ha alegado incongruencia en la resolucin de vista por cuanto indica se habra ido ms all del acuerdo de las partes; sin embargo como se ha sealado en la ejecutoria suprema casacin dos mil cuatrocientos setenticuatro -noventinueve el trmino "congruencia" (procesal) debe reservarse para aludir a la correspondencia que debe

hechos nuevos y aquellos sealados por la otra parte en su contestacin de la demanda. Base legal: D. Ley N 26102, Art. 191 .

existir entre lo puntos materia del petitorio y lo resuelto en la sentencia, no existiendo al respecto vulneracin en tanto se demand separacin convencional y divorcio ulterior y sobre ello han resuelto las sentencias; Sexto.- Que, el artculo trescientos cuarenticinco del Cdigo Civil dispone que en el caso de separacin convencional el Juez fija los alimentos observando, en cuanto sea conveniente, Io que ambos cnyuges acuerden; Sptimo.- Que, toda regla de Derecho necesita de la interpretacin para su aplicacin, y an el que sostenga lo contrario, por considerar que la idea es clara, est realizando una interpretacin gramatical que, por prescindir de las reglas de la hermenetica, lo conducir inevitablemente a un error; Octavo.- Que, precisamente la casacin tiene como uno de sus fines uniformar la interpretacin de las normas materiales del derecho, de tal manera que negar la interpretacin es negar los fines de la casacin; Noveno.- Que, como sostiene Andreas Van Tuhr Lo decisivo no es la letra, sino el sentido de la Ley. La determinacin del sentido se llama interpretacin. No hay Ley, por muy bien redactada que est, que no necesite interpretarse, pues las normas jurdicas se formulan ordinariamente de un modo abstracto, y necesariamente tienen que dar lugar a dudas muchas veces en su aplicacin a los casos concretos" (Parte General del Derecho Civil, Madrid mil novecientos veintisiete, pgina diez). Un autor mas actual, el profesor Alberto Trabucchi expresa: "En un sistema cuya base es que la norma imperativa debe aplicarse, exigencia primera es la de su interpretacin. Consideramos a sta preliminar actividad cognoscitiva, la principal obligacin del jurista, el que, aunque debe ser un tcnico, por encima de todo no puede olvidar que es un miembro activo de la colectividad, para cuya vida y desarrollo el derecho es un instrumento esencial. Las normas fundamentales interpretativas, as como los resultados de una larga tradicin doctrinal al punto (hermenutica jurdica) constituyen elementos esenciales en la vida de derecho... (Instituciones del Derecho Civil, Tomo Uno pgina cuarenticinco, Madrid mil novecientos sesentisiete); Dcimo.- Que, segn lo expresa el artculo trescientos cincuenta del Cdigo Civil ,con el divorcio cesa la obligacin de alimentarse entre cnyuges, por lo que existiendo norma que regula al respecto, corresponde a las partes en los casos de separacin convencional expresar en el convenio su intencin contraria, esto es pactar que la obligacin se extender ms all de la disolucin del vnculo matrimonial; Dcimo prlmero.- Que, en el caso de autos las partes al ofrecer su propuesta no establecieron acuerdo en contrario sobre lo dispuesto por el artculo trescientos cincuenta del Cdigo material, existiendo un motivo legal para que se considere una voluntad tcita de limitacin de los alimentos; Dcimo Segundo.- Que, no habindose presentado las causales denunciadas, estando a las consideraciones a las que se arriba, y a lo prescrito en el artculo trescientos noventisiete del Cdigo Procesal acotado, se declara INFUNDADO el recurso de casacin de fojas ciento cuarenta; en consecuencia, NO CASAR la resolucin de vista de fojas ciento veintiuno, su fecha treinta de octubre del dos mil; CONDENARON a la recurrente al pago de las costas y costos originados en la tramitacin del recurso as como a la multa de dos Unidades de Referencia Procesal; ORDENARON publicar la presente resolucin en el diario oficial "El Peruano.; en los seguidos por Blanca Sandra P. de L. C. y Carlos Augusto G. A. con el Ministerio Pblico, sobre Separacin Convencional y Divorcio Ulterior; y los devolvieron.S.S.

IBERICO M. ECHEVARRIA A. SEMINARIO V. CELlS Z. TORRES T. COMENTARIO: Al haberse seleccionado esta resolucin emitida por la Sala Casatoria dentro del grupo correspondiente a pretensiones referidas al amparo familiar alimentos-, se ha tomado en cuenta una de las pretensiones que han sido materia de pronunciamiento de la sentencia de vista en el proceso de separacin convencional y divorcio ulterior, como es la permanencia de la asignacin de la pensin alimenticia a favor de la cnyuge, hasta despus de la disolucin del vinculo matrimonial. Seala la Sala Que en efecto, la sentencia que declaro la separacin legal aprobando la propuesta de convenio dispuso que el cnyuge acuda a la cnyuge con una pensin mensual de dos mil nuevos soles, y que al declararse fundada la solicitud de los cnyuges de la disolucin del vinculo matrimonial, dicho fallo es apelado por el cnyuge, sustentado en el hecho que la propuesta de convenio estableci tcitamente la obligacin de pasar los alimentos solo hasta la disolucin del vinculo matrimonial, siendo que la Sentencia de Vista determino que la pensin rige solo hasta que la disolucin del vinculo quede ejecutoriada; la cnyuge impugnante ha alegado incongruencia en la resolucin de vista, por cuanto ha ido mas all del acuerdo de las partes. Al respecto al emitir pronunciamiento la Sala de Casacin ha hecho las siguientes precisiones La casacin tiene como uno de sus fines uniformizar la interpretacin de las normas materiales del derecho, de tal manera que negar la interpretacin es negar los fines de la casacin. Acota adems citando a Andreas Van Tuhr: lo decisivo no es la letra, sino el sentido de la Ley. La determinacin del sentido se llama interpretacin. No hay Ley por muy bien redactada que este, que no necesite interpretarse, pues las normas jurdicas se formulan ordinariamente de un modo abstracto, y necesariamente tienen que dar lugar a dudas muchas veces en su aplicacin a los casos concretos (Parte General del Derecho Civil, Madrid 1927, pagina 10); siendo estos fundamentos doctrinarios los que sirvan de apoyo a la ejecutoria Suprema que interpretando el articulo 350 del Cdigo Civil Seala que con el divorcio cesa la obligacin de alimentarse entre cnyuges, por lo que existiendo norma que regula al respecto, corresponde a las partes en los casos de separacin convencional expresar en el convenio su intencin contrario, esto es pactar que la obligacin se extender mas all de la disolucin del vinculo matrimonial: Seala que las partes no han establecido un acuerdo en contrario a lo establecido en el articulo 350 del Cdigo sustantivo, por lo que ello debe ser considerado como una voluntad tcita para limitar los alimentos y en consecuencia se ha desestimado las causales de aplicacin indebida de una norma material y la de contravencin a las normas que garantizan el derecho al debido proceso, por infundados. Hcch.

SUSPENSION DE PATRIA POTESTAD: CASACION NRO. 744 2002 LIMA Sumilla: Medida de Proteccion
Constituye una medida de proteccion de la menor y no implica un regimen de visitas de inmediato ni pronunciamiento extra petita, cuando tomando en consideracion el informa psicologico la Sala Superior ordena que el Juez establezca y supervise el tratamiento profesional que obligatoriamente deben recibir los padres y la menor, y que partir del cual el padre podra progresivamente, primero visitar a la menor y despues sacarla de paseo; ya que la Sala de Vista se encuentra facultada por la primera parte del articulo 177 del Codigo de los Nios y los Adolescentes. Hcch.

Lima, veintiuno de octubre del dos mil dos.LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPUBLICA; Vista la causa nmero setecientos cuarenticuatro -dos mil dos, en Audiencia Pblica de la fecha y producida la votacin con arreglo a Ley, emite la siguiente sentencia; MATERIA DEL RECURSO: Se trata del recurso de casacin interpuesto por doa Liliana M. C.; mediante escrito de fojas doscientos ochentisiete, contra la sentencia de vista emitida por la Sala Especializada de Familia de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas doscientos setentiocho, de fecha, veintitrs de enero del dos mil dos, que confirmando la apelada declaro infundada la demanda de suspensin de la patria potestad y mandaron que el juzgado establezca y supervise el tratamiento profesional gratuito que obligatoriamente deben recibir la demandante, el demandado y la menor Alexandra Ch. M., a partir del cual ste podr progresivamente, primero visitar a dicha menor en el hogar materno y despus sacarla de paseo los das domingos de nueve de la maana a cinco la tarde, imponiendo el juzgado sus facultades legales para su debido cumplimiento; FUNDAMENTOS DEL RECURSO: Que, concedido el recurso de casacin a fojas doscientos noventiuno, fue declarado procedente por resolucin del treinta de abril del dos mil dos, por la causal contemplada en el inciso tercero del artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil sustentada en la contravencin de las normas que garantizan el derecho a un debido proceso, porque el vocal dirimente doctor V. C. no estuvo presente en la diligencia por la cual la menor fue entrevistada por los miembros de dicho colegiado, por lo que mal podra el vocal en referencia suscribir la sentencia objeto del recurso de casacin, sino fue testigo presencial de un acto procesal fundamental para resolver el proceso y porque la Sala se pronuncia sobre hechos que no han sido objeto del petitorio de la demanda, como disponer un rgimen de visitas; CONSIDERANDO: Primero.- Que, si bien el vocal dirimente doctor V. C. no estuvo presente en la audiencia de fojas doscientos treinticuatro a doscientos treintisis, porque l no formaba parte de la Sala en esa ocasin, obra en autos el acta de dicha audiencia, por lo que poda apreciar lo que la demandante, el demandado y la menor haban expresado en ella; Segundo.- Que, ms an, la sentencia reproduce los fundamentos de la apelada y el vocal dirimente al suscribir el fallo, ha coincidido con dicho sustento; Tercero.- Que, uno de los sustentos de la sentencia apelada, cuyos fundamentos han sido reproducidos por la de vista, es que en el informe psicolgico de fojas veinticuatro a

veinticinco se concluye "que la nia est reaccionando de una manera adecuada al tratamiento, sin haber todava logrado un comportamiento de aceptacin al padre por parte de la menor y que en bien a su salud mental no se fuerce a verlo o salir con l por lo que perjudicara su normal aceptacin socio emocional"; Cuarto.- Que, por ello , cuando la sentencia de vista manda que el juez establezca y supervise el tratamiento profesional gratuito que obligatoriamente debe recibir la demandante, el demandado y menor Alexandra Ch. M., a partir del cual ste podr progresivamente primero visitar a dicha menor en el hogar materno y despus de sacarla de paseo los das domingos de nueve de la maana a cinco de la tarde, ha establecido esta medida en proteccin de la menor y no implica un rgimen de visitas de inmediato, con lo que est tomando en consideracin el informe Psicolgico anteriormente mencionado y con ello no se est pronunciando en forma extra petita, lo que tambin se encuentra facultado por la primera parte del articulo ciento setentisiete del Cdigo de los Nios y Adolescentes aprobado por la ley nmero veintisiete mil trescientos treintisiete; Quinto.- Que, todo ello determina que no ha existido contravencin de las normas que garantizan el derecho a un debido proceso; Sexto.- Que, por las razones expuestas y no sentndose la causal contemplada en el inciso tercero del artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil, y aplicando el artculo trescientos noventiocho del Cdigo Adjetivo, declararon INFUNDADO el recurso de casacin interpuesto por doa Liliana M. C.O. a fojas doscientos ochentisiete, NO CASAR la sentencia de vista de fojas doscientos setentiocho del veintitrs de enero del dos mil dos; CONDENARON a la recurrente al pago de la multa de dos Unidades de Referencia Procesal; DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el diario oficial "El Peruano"; en los seguidos por Liliana Elena M. C. con Carlos Enrique Ch. M., sobre Suspensin de Patria Potestad; y los devolvieron.S.S. ECHEVARRIA ADRIANZEN. MENDOZA RAMIREZ. LAZARTE HUACO. INFANTES VARGAS. SANTOS PEA. COMENTARIO: La ejecutoria declara infundada la casacin, al considerar que no se ha contravenido las normas que garantizan el derecho a un debido proceso si bien el vocal dirimente doctor ....no estuvo presente en la audiencia de fojas .., porque el no formaba parte de la Sala en esa ocasin, obra en autos el acta de dicha audiencia, por lo que podra apreciar lo que la demandante, el demandado y la menor habran expresado en ella. En otro extremo, considera que el Colegiado Superior no se ha pronunciado en forma extra petita cuando manda que el Juez establezca y supervise el tratamiento profesional gratuito que obligatoriamente debe recibir la demandante, demandado y la menor NN, a partir del cual este podr progresivamente, primero visitar a dicha menor en el hogar materno y despus sacarla de paseo los das domingos de nueve de la maana a cinco de la tarde, ha establecido esta medida en proteccin de la menor y no implica un rgimen de visitas de inmediato, con lo que se esta

tomando en consideracin el informe psicolgico anteriormente mencionado y con ello no esta pronunciando extra petita, lo que tambin se encuentra facultado por la primera parte del articulo 177 del Cdigo de los Nios y adolescentes aprobado por la Ley numero 27337.9 Hcch.

TENENCIA CASACION NRO. 192- 2000 LIMA Sumilla: La Prohibicion de Reformatio in peius
El articulo 370 del Cdigo Procesal Civil, establece que el Juez Superior no puede modificar la resolucin impugnada en perjuicio del apelante, salvo que la otra parte tambin haya apelado o se haya adherido, en el presente caso, habindose admitido al tramite unas de las pretensiones y desestimado las otras por improcedentes, siendo este extremo apelado la demandante, al absolver el grado la Sala Superior declarando improcedente la demanda en todos sus extremos, ha resuelto respecto de una pretensin cuya admisin a tramite no haba sido objeto de apelacin hecho que conlleva a la nulidad de la sentencia de vista de conformidad con lo dispuesto en el articulo 171 del Cdigo Procesal Civil. Hcch.

Lima, nueve de enero del dos mil uno.LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPUBLlCA; Vista la causa nmero ciento noventids dos mil, en Audiencia Pblica de la fecha y producida la votacin con arreglo a Ley, emite la siguiente sentencia; MATERIA DEL RECURSO: Se trata de los recursos de casacin interpuestos por doa Neyde R. Y. y por la Fiscala Superior de Familia, mediante escritos de fojas cincuentiuno y cuarenticinco respectivamente, contra la resolucin de vista, emitida por la Sala de Familia de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas cuarentiuno, su fecha veintids de noviembre de mil novecientos noventinueve, que declar nula la resolucin que en copia corre a fojas catorce y por ello improcedente la demanda; FUNDAMENTOS DEL RECURSO: Que, concedido los recursos de fojas cuarentisiete y cincuentinueve fueron declarados procedentes por resolucin del tres de febrero del dos mil, por la causal contemplada en el inciso tercero del artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil, sustentada en que la resolucin de vista ha inobservado lo establecido en el artculo trescientos setenta del acotado Cdigo, porque modific la resolucin impugnada en perjuicio del apelante, ya que el Juez de Primera Instancia resolvi admitir en parte el trmite de la demanda interpuesta y sin embargo la Sala de Familia de plano ha declarado improcedente la demanda, no obstante que el demandado no apel ni se adhiri a la apelacin interpuesta por la recurrente y al declararse improcedente la demanda se ha recortado el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva que tiene derecho la accionante; CONSIDERANDO: Primero.- Que, el artculo trescientos setenta del Cdigo Adjetivo, establece que el Juez Superior no puede modificar la resolucin impugnada en perjuicio dei apelante, salvo que la otra parte tambin haya apelado o se haya adherido; El articulo 177 del Cdigo de los Nios y los Adolescentes faculta la adopcin de medidas temporales durante el tramite del proceso nico regulado por la Ley 27337 con el siguiente tenor
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Segundo.- Que, la demandante plante como pretensin principal que se le reconozca el derecho a la custodia y tenencia de sus hijos Edgar Csar Eduardo y, Jaime Juan Bautista Ch. R. y como pretensin accesoria que se fije una pensin alimenticia a favor de dichos menores; Tercero.Que, el Juzgado de familia admiti a trmite la demanda en cuanto a la tenencia y custodia del menor Edgar Csar Eduardo Ch. R. y la declar improcedente en cuanto a la pretensin principal y accesoria del otro menor Jaime Juan Bautista Ch. R.; Cuarto.- Que, la demandante, apel de dicha resolucin, en cuanto a que se declar improcedente la pretensin principal y accesoria de su hijo Jaime Juan Bautista Ch. R.; Quinto.- Que, el demandado no interpuso recurso de apelacin ni se adhiri a la misma; Sexto.- Que, a pesar de ello, la resolucin de vista ha declarado improcedente la demanda en todos sus extremos, inclusive respecto del menor Edgar Csar Eduardo Ch. R., cuya admisin a !trmite no haba sido objeto de apelacin; Sptimo.Que, todo esto determina, que se ha resuelto en perjuicio de la apelante, infringiendo lo dispuesto por el artculo trescientos setenta del Cdigo Procesal Civil e incurriendo en la causal de nulidad contemplada en el artculo ciento setentiuno del Cdigo acotado; Octavo.- Que, por las razones expuestas y presentndose la causal del inciso tercero del artculo trescientos ochentisis del Cdigo Adjetivo, y de conformidad con el Dictamen Fiscal Supremo y con el acpite dos punto uno del inciso segundo del artculo trescientos noventisis del mencionado Cdigo; declararon: FUNDADOS los recursos de casacin interpuestos por doa Neyde R. Y. a fojas cincuentiuno y por la Fiscala Superior de Familia a fojas cuarenticinco; en consecuencia se declara NULA la resolucin de vista de fojas cuarentiuno del veintids de noviembre de mil novecientos noventinueve; ORDENARON al rgano jurisdiccional inferior expedir nuevo fallo con arreglo a Ley; DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial "El Peruano"; en los seguidos por Neyde R. Y. con Vctor Eduardo Ch. L., sobre Tenencia de Hijos y otro; y los devolvieron.S.S. IBERICO M. ECHEVARRIA A. . J SEMINARIO CELlS Z. TORRES SENTENCIA DE VISTA SALA ESPECIALIZADA DE FAMILIA DE LIMA EXPEDIENTE Nro.3687-99 Lima veintids de Noviembre de mil Novecientos noventinueve. AUTOS Y VISTOS; interviniendo como vocal ponente el Seor Carrin Lugo; con la participacin adems de los vocales seores Ferreyros Paredes y Cabello Matamala; en la causa seguida por Neyde R. Y. contra Vctor Eduardo Ch. L. sobre tenencia .-

En resolucin debidamente fundamentada, el Juez dictara las medidas necesarias para proteger el derecho del nio y del adolescente.

CONSIDERANDOS: 1) La demanda que en copia corre a fojas cinco contiene una acumulacin objetiva de pretensiones procesales, pues, la principal se refiere a la custodia y tenencia de los menores Edgar Cesar Eduardo y Jaime Juan Bautista Ch. R. y la accesoria a fin de que se fije una pensin de alimentos a favor de dichos menores. 2) La pretensin principal debe aclararse improcedente en atencin a que la propia actora sostiene en su demanda que los citados menores desde que nacieron se encuentran en su poder y bajo su cuidado exclusivo. Si la pretensin principal es rechazada, la pretensin accesoria debe correr igual suerte interpretacin contrario sensu del artculo ochentisiete del Cdigo Procesal Civil. segundo prrafo). 3) Es de observancia, en el presente caso, de las reglas contenidas en los incisos cinco y siete del artculo cuatrocientos veintisiete del Cdigo Procesal Civil. 3) Por consiguiente la resolucin apelada se halla afecta de nulidad prevista por el artculo ciento setentiuno del citado Cdigo. IV. DECISION: 1) DECLARARON nula la resolucin que en copia corre a fojas catorce y, en consecuencia, improcedente la demanda que en copia obra a fojas cinco. 2) MANDARON que Secretara d cumplimiento a la segunda parte del artculo trescientos ochentitrs dei Cdigo Procesal Civil. SS. FERREYROS PAREDES CABELLO MATAMALA COMENTARIO: El pronunciamiento de la Sala Civil Suprema se sustenta en el articulo 370 del Cdigo Procesal Civil que establece que el Juez no puede modificar la resolucin impugnada en perjuicio del apelante, salvo que la otra parte tambin haya apelado o se haya adherido, en tal sentido declara fundada la casacin interpuesta por la demandante contra la resolucin de vista que declara improcedente la demanda incoada en todos sus extremos, por cuanto, en el presente caso la accionante interpone demanda de tenencia y custodia de sus dos menores hijos y accesoriamente solicita una pensin alimenticia a favor de ambos, el Juzgado de Familia admiti a tramite la pretensin principal y accesoria respecto de uno de los menores y declaro improcedente respecto del otro menor, extremo que es apelado por la actora. Dicho error in procedendo es sancionado por la Sala Casatoria, ya que el demandado no interpuso apelacin o se adhiri a la misma. 10. Hcch. La prohibicin de reformatio in peius sancionada en el articulo 370 del Cdigo Procesal Civil es una manifestacin de la interdiccin de la indefensin y una proyeccin de la congruencia en la segunda instancia, la cual incluye la prohibicin de que el rgano judicial revisor exceda los limites en que viene formulado la apelacin, acordando una agravacin de la resolucin recurrida que tenga origen exclusivo en la propia interposicin del recurso, en consecuencia el recurso de apelacin delimita la pretensin concreta de la segunda instancia y predetermina el alcance de la decisin del Juez Superior, salvo que frente a la pretensin del mismo se hayan sostenido otras pretensiones, esto es, que la parte contraria tambin haya impugnada la resolucin o se haya adherido a la misma.
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CARRION LUGO

TENENCIA CASACION NRO. 3147-2001 LIMA Sumilla: Inters Superior del Nio
La sentencia de vista ha aplicado adecuadamente el articulo Noveno del Titulo Preliminar del Cdigo de los Nios y los Adolescentes al considerar dentro de su fundamentaron el inters superior del Nio y el respeto a sus derechos, toda vez que quien solicita la tenencia del menor es el padre biolgico, adems de no haberse probado que no cuenta con capacidad tanto moral y material para poder asumir la tenencia del menor, por lo que no existe interpretacin errnea del articulo 81 del citado Cdigo, por cuanto por un lado esta el padre biolgico quien tiene derecho a la patria potestad del menor hurfano de madre y por otro el abuelo paterno, por lo que la Sala Superior ha resuelto con arreglo a la segunda parte de la citada norma. Hcch.

Lima, diecisis de Setiembre del dos mil dos.La Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de la Repblica, vista la causa en audiencia pblica el da de la fecha; y producida la votacin de acuerdo a ley, emite la siguiente sentencia: 1. MATERIA DEL RECURSO: Es materia del presente recurso de casacin la sentencia de vista de fajas setecientos noventicinco, su fecha veinte de julio del dos mil uno, expedida por la Sala Especializada de Familia de la Corte Superior de Justicia de Lima en el extremo que, revocando la sentencia apelada declara fundada en parte la demanda de fajas cincuentisis y, consecuentemente, dispone que la tenencia del menor Etienne Antoine P. R. ser ejercida por su padre el demandante Joseph Simon B. P. e infundada la demanda acumulada interpuesta por Dante R. F. 2. FUNDAMENTOS POR LOS CUALES SE HA DECLARADO PROCEDENTE EL RECURSO: Mediante resolucin de fecha veinticinco de enero del ao en curso se ha declarado procedente el recurso de casacin interpuesto por Dante Gregorio R. F. por las causales previstas en el inciso 1 del artculo 386 del Cdigo Procesal Civil, consistentes en; a) la aplicacin indebida del artculo IX del Ttulo Preliminar del Cdigo de los Nios y Adolescentes; y, b) la interpretacin errnea del artculo 81 del mismo Cdigo: 3. CONSIDERANDOS: PRIMERO.- El impugnante en casacin aduce que la norma contenida en el artculo IX del Ttulo Preliminar del Cdigo de los Nios y Adolescentes, que regula el principio del inters superior del nio y adolescente, ha sido aplicada indebidamente por la Sala de Familia, ya que no ha considerado el derecho del menor de permanecer bajo la tenencia de sus abuelos matemos. La norma cuestionada como impertinente establece que en toda medida concerniente al nio y al Adolescente que adopte el Estado a travs de los Poderes Ejecutivo, Legislativo y Judicial, del Ministerio Pblico, los Gobiernos Regionales, Gobiernos Locales y sus dems instituciones, as como en la accin de la sociedad, se considerar el inters superior del nio y del adolescente y el respeto a sus derechos. Para determinar la pertinencia o no de dicho precepto debe examinarse los hechos expuestos en la sentencia impugnada.

SEGUNDO.- En efecto, la sentencia de vista considera que no se ha probado fehacientemente que el padre del menor no cuente con capacidad tanto moral y material para poder asumir la tenencia del menor Etienne Antoine, y por ende solventar los gastos para el desarrollo del mismo y que si bien el menor ha manifestado su deseo de vivir con sus abuelos, tambin debe entenderse sta como un elemento referencial y no como algo contundente, para resolver el conflicto suscitado dada la edad del menor, puesto que tal como es de verse del tenor de las traducciones oficiales de las cartas remitidas por la difunta madre del menor revelan una relacin amorosa, armoniosa y cordial, sin insinuar siquiera maltrato, desavenencia o desatencin por parte del demandante, tomndose en cuenta adems las declaraciones testimoniales de las personas con quienes la familia P.-R. desenvolvan sus actividades habituales en Francia, donde se afirman hechos que contradicen lo afirmado por los abuelos matemos en la contestacin de la demanda TERCERO.- En el caso de autos aparece de la sentencia de vista que se ha aplicado adecuadamente el artculo IX del Ttulo Preliminar del Cdigo de los Nios y Adolescentes al considerarse dentro de su fundamentacin el inters superior del nio y el respeto a sus derechos, toda vez que quien demanda la tenencia del menor es el padre biolgico don Joseph Simon Bemard P.. Por consiguiente mal puede denunciarse como impertinente dicha norma. CUARTO.- El segundo extremo de recurso de casacin se sustenta en la causal de interpretacin errnea del artculo 81 del Cdigo de los Nios y Adolescentes que el impugnante hace consistir en que la Sala ha interpretado errneamente esta norma pues no hay separacin de hecho de los padres y que stos no se pueden poner de acuerdo, ya que la madre ha fallecido y no se ha tenido en cuenta el parecer del menor) de vivir al lado de sus abuelos que le prodigan cario y amor, acudiendo con todo lo necesario para su subsistencia y educacin, adems el menor ha convivido mayor tiempo con su abuelo materno y no con su padre, quien no cuenta con un trabajo estable que le permita tener solvencia econmica para contribuir a la subsistencia de su menor hijo. La citada norma establece que, cuando los padres estn separados de hecho, la tenencia de los nios y adolescentes se determina de comn acuerdo entre ellos y tomando en cuenta el parecer del nio y el adolescente. De no existir acuerdo o si ste resulta perjudicial para los hijos, la tenencia la resolver el Juez especializado, dictando las cumplimiento. QUINTO.- Para determinar si la norma cuestionada ha sido interpretada correctamente o no al caso de autos se debe tener en cuenta que es materia de controversia la tenencia del menor Etienne Antoine P. R., encontrndose de un lado su padre biolgico don Joseph Simon Bernard P., quien adems tiene el derecho a la patria potestad sobre su menor hijo, y de otro lado el abuelo materno don Dante Gregario R. F. Que el menor Etienne es hurfano de madre, por lo que la Sala Superior ha resuelto con arreglo a la segunda parte de la norma, interpretndola en su real sentido, careciendo de sustento la causal de interpretacin errnea de una norma de derecho material. SEXTO.- Como consecuencia de los argumentos precedentes se llega a la conclusin que el recurso de casacin debe declararse infundado por las causales de aplicacin indebida e interpretacin errnea de una norma de derecho material. medidas necesarias para su

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DECISION: Por las consideraciones precedentes, de conformidad con lo opinado por el Fiscal Supremo Civil y en aplicacin del artculo 397 del Cdigo Procesal Civil: a) Declararon INFUNDADO el recurso de casacin de fojas ochocientos dos, interpuesto por Dante Gregorio R. F.; en consecuencia, NO CASAR la sentencia de vista de fojas setecientos noventicinco, su fecha veinte de julio del dos mil uno. expedida por la Sala Especializada de Familia de la Corte Superior de Lima. b) CONDENARON al recurrente a la multa de una Unidad de Referencia Procesal, as como al pago de las costas y costos originados en la tramitacin del recurso. c) DISPUSIERON la publicacin de esta resolucin en el Diario Oficial "El Peruano", bajo responsabilidad; en los seguidos por Joseph Simon P. sobre tenencia de menor; y los devolvieron.SS. VASQUEZ BEJARANO CARRION LUGO TORRES CARRASCO CARRILLO HERNANDEZ QUINTANILLA QUISPE SENTENCIA DE VISTA: SALA ESPECIALIZADA DE FAMILIA DE LIMA EXPEDIENTE 1690-2001 Lima, veinte de julio del ao dos mil uno.AUTOS y VISTOS interviniendo como ponente la seora Capuay Chavez, que de conformidad con lo opinado por la seora Fiscal Superior de Familia de fojas setecientos ochentisis a setecientos ochentiocho; y CONSIDERANDO adems: Primero.- Que viene en apelacin la sentencia de fojas setecientos cuarentisiete a setecientos cincuentiuno, que declara infundada la demanda de fojas cincuentisis a sesenticinco, improcedente la misma en cuanto se solicita la tenencia de la menor Alessandra Lucia P. R., y fundada la demanda acumulada de fojas cuatrocientos ochentiocho a cuatrocientos noventa, concedindose la tenencia del menor Etienne Antoine P. R. a favor de su abuelo materno Dante R. F., sin costos ni costas. Segundo.- Que el apelante fundamenta su recurso en el hecho de que el Juez de la causa no ha evaluado sus pruebas aportadas, consistente en certificaciones, fotografas, declaraciones y dems, que acredita su solvencia moral y econmica; asimismo no se ha tomado en cuenta la edad del abuelo materno, ya que es una persona de avanzada edad igual que su conviviente; de igual modo seala que su hijo esta en una casa donde tambin vive el to del menor y que no presta ninguna garanta; que tampoco sobre la influencia negativa de los abuelos, que estn en contradiccin con las cartas de la nia, que dice que lo quiere y lo trata como su padre; que no ha tomado en consideracin que el apelante tiene trabajo y domicilio fijo, la edad y el sexo del nio y que sobre todo por el marco legal, a l le corresponde la tenencia. Tercero.- Que conforme fluye de la partida de nacimiento de fojas setentinueve, cuya fecha es anterior a la partida de nacimiento presentada por el actor a fojas seis, del escrito de apelacin de este ultimo, as como de su

declaracin de parte practicada en la Audiencia de fojas trescientos cuarentitrs a trescientos cuarentids, se concluye que la menor Alessandra Lucia no es hija biolgica del accionante, por lo que siendo la tenencia un atributo de la patria potestad, que le corresponde peticionar a los padres, debe declarase la improcedencia de la demanda en este extremo, siendo materia de pronunciamiento en la alzada solo respecto a la tenencia del menor Etienne AntoIme. CUARTO.Que del anlisis de lo actuado se advierte que en autos no se ha probado fehacientemente que el padre del menor no cuente con capacidad tanto moral y material para poder asumir la tenencia del menor y por ende solventar los gastos para el desarrollo del mismo y que si bien el menor ha manifiestado su deseo de vivir con sus abuelos, tambn debe entenderse como referencial y no como contundente para resolver el conflicto suscitado dada la edad del menor, puesto que tal como es de verse del tenor las traducciones oficiales de las cartas remitidas por la difunta madre del menor revelan una relacin amorosa, armoniosa y cordial sin insinuar siquiera maltrato, desavenencia o desatencin por parte del demandante QUINTO.- De otro lado debe tambin tomarse en cuenta las declaraciones testimoniales de las personas con quienes la familia P.-R. desenvolvan sus actividades habituales en Francia, donde se afirman una serie de hechos que contradicen lo afirmado por los abuelos maternos en la contestacin de demanda de fojas ciento siete y que revela la conducta con que se desenvuelve el demandante respecto al trato de sus hijos, en ese sentido, entendindose que toda decisin que se tome respecto a menores debe prevalecer el inters superior de los mismos, conforme a lo dispuesto por el artculo IX del Ttulo Preliminar del Cdigo de Nios y Adolescentes, artculo Ochentiuno, Ochenticuatro y Ochenticinco del citado cdigo, as como del Artculo tercero de la Convencin de los derechos del Nio; REVOCARON la sentencia apelada que corre de fojas setecientos cuarentisiete a setecientos cincuentiuno, que declara infundada la demanda de fojas cincuentisis a sesenticinco en cuanto solicita la tenencia del menor Etienne Antoine P. R. y declara Fundada la demanda acumulada de fojas cuatrocientos ochentiocho a cuatrocientos noventa que concede la tenencia del mismo menor a su abuelo materno don Dante R. F. y REFORMNDOLA declararon FUNDADA en parte la demanda de fojas cincuentisis a sesenticinco consecuentemente la tenencia del menor ETIENNE ANTOINE P. R. ser ejercida por su padre el demandante don JOSEPH SIMON BERNARD P. y que para los efectos de entrega del mismo, se realizar en forma progresiva, esto es con visitas dentro del domicilio de los abuelos, los das sbados, domingos y feriados de las dos primeras semanas de nueve a seis de la tarde, luego mircoles, sbado y domingo de la tercera semana en el mismo horario; e interdiario en la cuarta semana aclarndose que los das en que el menor acude a su centro educativo, el horario de visita ser de cuatro a siete de la tarde; y procedindose a la entrega del menor al inicio de la quinta semana contados a partir de la fecha en quede consentida y/o ejecutoriada; e INFUNDADA la demanda acumulada de fojas cuatrocientos ochentiocho a cuatrocientos noventa interpuesto por Dante R. F.; CONFIRMARON la misma en cuanto declara improcedente la demanda respecto de la tenencia de la menor Alessandra Luca P. R. con lo que dems contiene; DISPUSIERN devolver al Juzgado remitente. CAPUAY CHAVEZ EYZAGUIRRE GARATE RAMOS LORENZO

COMENTARIO: En este caso se declaro procedente el Recurso de Casacin que acusaba la aplicacin indebida de la norma contenida en el articulo Noveno del Titulo Preliminar del Cdigo de los Nios y Adolescentes el cual regula el principio del inters superior del nio y adolescente, as como la interpretacin errnea del articulo 81 del citado cuerpo legal. 11 Respecto de la primera causal, la Sala casatoria, se seala que la sentencia de vista considera que no se ha acreditado que el padre del menor no cuente con la capacidad moral y material para poder asumir la tenencia del menor NN y por ende solventar los gastos para el desarrollo del mismo y que si bien el menor ha manifestado su deseo de vivir con sus abuelos, tambin debe entenderse esta como un elemento referencial, y no como algo contundente para resolver el conflicto suscitado dada la edad del menor, anota adems que las pruebas documentales y testimoniales actuadas contradicen lo afirmado por los abuelos maternos en la contestacin de la demanda y por lo tanto la sentencia de vista ha aplicado adecuadamente el articulo IX del Titulo Preliminar del Cdigo de los Nios y los Adolescentes, al considerarse dentro de su fundamentacion el inters superior del nio12 y el respeto a sus derechos, ya que quien demanda la tenencia es el padre biolgico. Con respecto a la segunda causal la Sala Civil de la Corte Suprema ha establecido que la sala superior ha interpretado adecuadamente el articulo 81 del Cdigo de los Nios y los Adolescentes, por cuanto por un lado se encuentra el padre biolgico quien solicita la tenencia del menor y a su vez tiene el derecho a la patria potestad de su menor hijo y de otro lado se encuentra el abuelo materno, siendo el menor hurfano de madre la Sala Superior ha resuelto con arreglo a la segunda parte de la norma denunciada interpretndola en su real sentido; siendo estos fundamentos los que han servido de base para declarar infundada la casacin interpuesta por el abuelo materno. Hcch.

El articulo 81 del Cdigo de los Nios y Adolescentes seala Cuando los padres estn separados de hecho, la Tenencia de los nios y adolescentes se determina de comn acuerdo entre ellos y tomando en cuenta el parecer del nio y el adolescente, De no existir acuerdo o si este resulta perjudicial para los hijos, la tenencia la resolver el Juez especializado dictando las medidas necesarias para su cumplimiento. 12 La Convencin Americana de Derechos Humanos, ratificada por el Per en 1978, establece en su articulo 19 que Todo nio tiene derecho a las medidas de proteccin que en su condicin de menor requiere por parte de su familia, de la sociedad y el Estado. El Estado Peruano ratifico en 1990 la Convencin sobre Derechos de Nio creado en 1989, consagrndose la teora del inters superior del nio y de la proteccin integral de la infancia. A la vez implico el cambio de antiguos paradigmas en materia de nios y una apertura a formular nuevos modos de intervencin del Estado en el desarrollo del menor. El nio paso de ser concebido como sujeto pasivo ante la tutela del Estado a ser visualizado como sujeto activo titular de derechos. En la legislacin nacional con la promulgacin del primer texto del Cdigo de los Nios y Adolescentes en 1992 se incorporo en nuestra legislacin los nuevos conceptos y directrices sustentados en la nueva doctrina de la proteccin integral superando a la doctrina de la situacin irregular del menor. Asimismo el articulo 4 de la Constitucin Poltica del Estado consagra como poltica de Estado la proteccin al nio y al adolescente, as como a la familia y al matrimonio como instituciones naturales y fundamentales de la sociedad. El Cdigo de los Nios y

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TENENCIA CASACION NRO. 4262 - 2001 LIMA Sumilla: Debido Proceso

Es nula la sentencia de vista en la cual no se ha pronunciado respecto de diversos elementos probatorios (oficios y otros) que han sido admitidos sin sustentar la causa porque dichos medios probatorios son impertinentes o insuficientes para acreditar o desvirtuar los hechos en los que se funda la accin, lo que demuestra que no se ha efectuado una valoracin conjunta de los medios probatorios, conforme lo prev el articulo 197 del Cdigo Procesal Civil. . Hcch.

Lima, tres de Julio del dos mil dos.LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA; vista la causa nmero cuatro mil doscientos sesentids dos mil uno; con el acompaado, en audiencia pblica de la fecha y producida la votacin con arreglo a Ley, emite la siguiente sentencia; MATERIA DEL RECURSO: Se trata del recurso de casacin interpuesto por don Luis Akira K. K., contra la sentencia de vista de fojas trescientos treinticuatro, su fecha dos de octubre del dos mil uno, expedida por la Sala Especializada de Familia de la Corte Superior de Justicia de Lima, que revoca la sentencia apelada de fojas doscientos noventicinco, su fecha once de junio del dos mil uno, que declara I infundada la demanda de fojas veintisis y fundada la demanda de fojas ciento ochenticuatro; y reformando dicha sentencia declararon fundada la demanda de fojas veintisis e infundada la de fojas ciento ochenticuatro; y, en consecuencia concedieron a doa Mercedes Virginia K. F. la tenencia su menor hija Carmen Mayumi K. K.; FUNDAMENTOS DEL RECURSO: Que, concedido el recurso de casacin de fojas trescientos cuarentids, fue declarado procedente por este Supremo Tribunal mediante resolucin de fecha veintinueve de enero del dos mil dos, por la causal contemplada por los incisos primero y tercero del artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil, denunciando la aplicacin indebida del artculo sesenticuatro incisos a, b, c, y e del Cdigo del Nio y Adolescente y cuatrocientos veintiuno del Cdigo Civil, pues el reconocimiento filial no slo es uno de los atributos de la patria potestad, sino tambin se debe velar por el desarrollo integral del menor, proveer a su sostenimiento, su educacin. elementos fundamentales que no han sido analizados, tampoco que la madre abandon a la menor desde los dos meses de nacida y a tenor del artculo cuatrocientos veintiuno no le corresponde la patria potestad; asimismo respecto de la contravencin de normas que garantizan el derecho a un proceso, no se ha tomado en cuenta los informes multidiciplinarios que aconsejan que la menor se debe quedar bajo la custodia del padre, como tampoco se ha tenido en cuenta lo opinado por la menor, quin ha referido que desea vivir con su padre y sus tos, afectndose el los Adolescentes vigente a la fecha tambin reafirma el principio del inters superior del nio en el articulo IX del Titulo Preliminar

inters superior del nio; CONSIDERANDO: Primero: Que, es necesario examinar en primer trmino la causal de contravencin procesal porque, de existir tal situacin, ya no cabe pronunciamiento sobre la causal contenida en el inciso primero del artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil; Segundo: Que, existe contravencin de las normas que garantizan el derecho a un debido proceso cuando, en el desarrollo del mismo, no se han respetado los derechos procesales de las partes, se han obviado o alterado actos de procedimiento, la tutela jurisdiccional no ha sido efectiva y/o el rgano jurisdiccional deja de motivar sus decisiones o lo hace en forma incoherente, en clara transgresin de la normatividad vigente y de los principios procesales; Tercero: Que, conforme a lo establecido en el numeral tres del artculo ciento veintids del Cdigo Procesal Civil, toda resolucin debe tener la relacin correlativamente enumerada de los fundamentos de hecho y los respectivos de derecho que sustentan la decisin, la que se sujeta al mrito de lo actuado y al derecho; Cuarto: Que, dicho mandato guarda consonancia con lo dispuesto en el artculo ciento ochentiocho del Cdigo Procesal Civil que establece como finalidad de los medios probatorios acreditar los hechos expuestos por las partes, producir certeza en el Juez respecto de los puntos controvertidos y fundamentar sus decisiones, norma procesal cuya aplicacin resulta ser de carcter imperativo por disposicin expresa del artculo noveno del Ttulo Preliminar del citado Cdigo Procesal; Quinto: Que, en el caso que nos ocupa, la sentencia de vista sustenta su fallo en que, si bien la madre de la menor, doa Mercedes Virginia K. F. durante su ausencia del pas, no tuvo en su poder a su hija, nada impide que a su regreso reclame su entrega y que, por la edad de la menor (ocho aos y diez meses), es conveniente se encuentre al cuidado de su progenitora; Sexto: Que, no obstante, es de advertirse que en autos corren diversos elementos probatorios que no han merecido pronunciamiento del Colegiado Superior, a saber: a fojas ciento treintinueve el informe psicolgico nmero quinientos sesenticuatro -cero- cero- MCF-EM-PSI, que en sus conclusiones establece que la menor requiere del afecto del padre y que rechaza a la madre biolgica por su abandono; el informe social de fojas doscientos cuatro, que en su apreciacin final menciona que la menor, de siete aos de edad, se ve afectada por los acontecimientos suscitados, mostrndose temerosa de que la aparten de quin ella considera su familia ( padres y hermanas), manifestando abiertamente su deseo de continuar viviendo con su familia; asimismo, el informe social de fojas doscientos sesentisis .que en sus apreciaciones seala que la menor se encuentra identificada con los demandados Martn K. K. y Mara B. F., a quienes los reconoce como padres y a sus primas como hermanas y que tiene una buena relacin con su padre biolgico quin tambin llama pap Akira lo que establece una estrecha vinculacin de la menor con la familia paterna, que a su vez ha sido manifestada en la entrevista de la menor de fojas ciento veintitrs, su fecha nueve de junio del dos mil; Stimo.Que, sin embargo, la Sala de vista no sustenta la causa por la cual dichos medios probatorios, admitidos en autos, resultan impertinentes o insuficientes para acreditar o desvirtuar los hechos en los que se funda la accin; en consecuencia, ha omitido pronunciarse sobre las pruebas obrantes en autos, lo que demuestra que no ha efectuado una valoracin conjunta de los medios probatorios aportados en el proceso, conforme lo prev el artculo ciento noventisiete del Cdigo Procesal Civil; Octavo.- Que, por las razones expuestas, y presentndose la causal contemplada

en el inciso tercero del artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal citado, de conformidad con el numeral dos punto uno del inciso segundo del artculo trescientos noventisis de dicho Cdigo, declararon: FUNDADO el recurso de casacin interpuesto por don Luis Asir K. K. mediante escrito de fojas trescientos cuarentids y en consecuencia NULA la sentencia de vista de fojas trescientos treinticuatro, su fecha dos de octubre del dos mil uno; MANDARON que la Sala Especializada de familia de la Corte Superior de Justicia de Lima expida nueva resolucin con arreglo a Ley; DISPUSIERON se publique la presente resolucin en el Diario Oficial "El Peruano", bajo responsabilidad; en los seguidos por doa Mercedes Virginia K. F. contra don Martin Miguel K. K. y otros, sobre Tenencia y Custodia; y los devolvieron.SS. ECHEVARRIA ADRIANZEN. MENDOZA RAMIREZ. LAZARTE HUACO. INFANTES VARGAS. SANTOS PEA. COMENTARIO: En la presente casacin se ha denunciado dos causales: Primero la indebida aplicacin del articulo 74 del Cdigo de los Nios y los Adolescentes incisos a, b, y c
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como errneamente se consigna en la casacin, el 421 del Cdigo Civil y como segunda causal la contravencin a las normas que garantizan el derecho a un debido proceso. La Sala Casatoria estima necesario determinar en primer termino la existencia de la contravencin procesal porque de existir tal situacin no cabe pronunciamiento sobre la causal de aplicacin indebida de una norma material. Al respecto seala que la sentencia de vista ha sustentado su fallo, en que si bien la madre de la menor no la tuvo en su poder durante su ausencia, nada impide que a su regreso reclame su entrega y que dado la edad del menor(ocho aos y diez meses), siendo conveniente goce de los cuidados de su progenitora. Sin embargo la Sala Superior no se ha pronunciado sobre diversos elementos probatorios, consistente en un informe psicolgico en cuyas conclusiones establece que la menor requiere el afecto del padre y rechaza a la madre biolgica por su abandono, as como el informe social en la cual se anota que hay una estrecha vinculacin de esta menor con la familia paterna, lo que a su vez ha sido manifestado en la entrevista de la menor. Seala asimismo que la Sala de vista no sustenta la causa por la cual dichos medios probatorios, admitidos en autos, resultan impertinentes o insuficientes para acreditar o desvirtuar los hechos en que se funda la accin, en consecuencia ha omitido pronunciarse sobre las pruebas obrantes en autos, lo que demuestra que no ha efectuado una valoracin conjunta de los medios probatorios

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Articulo 74 del Cdigo de los Nios y Adolescentes.- Deberes y derechos de los padres: Son deberes y derechos de los padres que ejercen la Patria Potestad: a) Velar por su desarrollo integral b) Proveer su sostenimiento y educacin; c) Dirigir su proceso educativo y capacitacin para el trabajo conforme a su vocacin y aptitudes.....

aportados en el proceso, conforme lo prev el articulo 197 del Cdigo Procesal Civil,14 estas situaciones determinan que la impugnada se encuentre incursa en la causal prevista en el inciso tercero del articulo 386 del Cdigo Adjetivo acarreando la nulidad de la sentencia de vista. Hcch. VARIACION DE TENENCIA: CASACION NRO. 1542- 2002 LIMA Sumilla: Inters Superior del Nio Si bien los padres tienen derecho de visitar a sus hijos a tenor de lo dispuesto en el articulo 88 del Cdigo de los Nios y los Adolescentes, no es menos cierto que a dicho derecho debe anteponerse el inters superior del nio, regulado por el articulo Noveno del Titulo Preliminar del Citado entendido este como toda medida concerniente al nio y al adolescente que adopte el Estado en su beneficio, por lo tanto al no haberse acreditado el incumplimiento de las obligaciones de la demandada con relacin al rgimen de visitas, la interpretacin dada por el Colegiado Superior del articulo noventiuno del Cdigo acotado ha sido el adecuado. Hcch.

Lima, trece de enero del dos mil tres.LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPUBLlCA, vista la causa Nmero mil quinientos cuarentids -dos mil dos, en Audiencia Pblica de la fecha y producida la votacin con arreglo a ley, emite la siguiente sentencia; MATERIA DEL RECURSO: Se trata del recurso de casacin interpuesto a fojas quinientos treintinueve por Jos Carlos A. P. contra la sentencia de vista de fojas quinientos treintiuno, su fecha once de abril del dos mil dos, expedida por la Sala de Familia de la Corte Superior de Justicia de Lima, que revoc la de primera instancia de fojas trescientos nueve, su fecha diecisiete de setiembre del dos mil uno, que habiendo declarado fundada la demanda de variacin de tenencia interpuesta por el mencionado seor, respecto del menor Jos G. A. R. y reformndola declar infundada la precitada demanda, sin costas ni costos; FUNDAMENTOS DEL RECURSO: Esta Sala Suprema con fecha veinticuatro de junio del dos mil dos, estim procedente el recurso por la causal de interpretacin errnea de una norma de derecho material contemplada en el inciso primero del artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil, sustentada en que se interpret errneamente el artculo noventiuno del Cdigo de los Nios y Adolescentes, pues cuando la tenencia de los hijos corresponde a uno de los cnyuges, el otro no puede ser privado de la comunicacin real, directa

Respecto del Sistema de Valoracin Conjunta de los medios probatorios incorporado en el articulo 197 del Cdigo Procesal Civil Vigente, seala Federico Campos-Caldern en su ensayo
Comentarios a las disposiciones generales de los medios de prueba en el Cdigo Procesal Penal de Costa Rica b. Valoracin conjunta y armnica de la prueba: Esta solo puede ser verificada despus del

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examen individual de cada una de las pruebas, pues, de lo contrario, se confundira el concepto de valoracin conjunta con el hecho de verificar la existencia de un grupo heterogneo e informe de pruebas. La consideracin global del conjunto probatorio podra dificultar la labor de distinguir si en la apreciacin global se han tenido o no en cuenta la prueba ilcita o no sometida al contradictorio

y material con ellos y en el caso de autos habindose establecido un rgimen de visitas ninguna de las partes puede variar su situacin legal, siendo aplicable el artculo noveno de la Convencin de los Derechos del Nio suscrito por el Per que seala "que los estados partes respetarn el derecho del nio de mantener relaciones personales y contacto directo con ambos padres de modo regular; CONSIDERANDO: Primero.- Que, el actor segn su demanda de fojas treintiuno de fecha veintids de setiembre del dos mil solicita la variacin de la tenencia de su hijo de cinco aos de edad en contra de la demandada, por cuanto seala que sta incumpli con los trminos del convenio de fojas siete, que se acompa a la demanda de separacin convencional y divorcio ulterior, en lo relativo al rgimen de visitas establecido en su favor, punto que luego fue aprobado mediante sentencia judicial de fojas once a dieciocho; y por su parte la demandada, representada a travs de su apoderado, contesta la demanda a fojas noventiocho manifestando que las imputaciones del accionante son falsas pues este conoce perfectamente que su hijo no se encuentra en el pas, al haber autorizado su viaje al exterior, lo que se produjo con fecha diez de enero del dos mil; Segundo.- Que, en el caso de autos, el punto central consiste en determinar si la madre del menor al viajar con el nio, incumpli con los acuerdos adoptados en el convenio en referencia, referidos al rgimen de visitas; Tercero.- Que, los progenitores que no ejerzan la patria potestad sus hijos tienen derecho a que se establezca en su favor el rgimen de visitas correspondiente; disponiendo al respecto, el primer prrafo del artculo noventiuno del Cdigo de los Nios y Adolescentes Ley nmero veintisiete mil trescientos treintisiete, que el incumplimiento del rgimen establecido judicialmente dar lugar a los apremios de ley y en caso de resistencia podr originar la variacin de la tenencia; Cuarto.- Que, la Corte en la sentencia de vista ha establecido que no est acreditado que la madre emplazada haya asumido la conducta dirigida a impedir la visita, comunicacin y el normal desarrollo de la relacin paterno filial para amparar la variacin de la tenencia incoada sustentada en el artculo noventiuno precitado, por cuanto cuando la accionada viaj con el menor a los Estados Unidos en la fecha antes sealada cont con el consentimiento expreso del demandante quien adems, con posterioridad a tal hecho, mantuvo permanente comunicacin con ambos a travs de sendos correos electrnicos en donde ste resalta, entre otros puntos, su deseo de que el nio permanezca al lado de su madre a quien la felicita por la crianza de su hijo, as mismo hace constar la Corte el hecho de que el demandante viaj a Miami al encuentro de su hijo; debindose anotar al respecto, que los hechos son establecidos por los rganos de instancias, limitndose la funcin de este Supremo Tribunal a efectuar un anlisis sobre cuestiones, de derecho, y en este caso sobre si hubo interpretacin errnea de una norma de derecho material; Quinto.- Que, resulta preciso aclarar que si bien los padres tienen el derecho de visitar a sus hijos a tenor del artculo ochentiocho del Cdigo acotado, no es menos cierto que a dicho derecho debe anteponerse el inters superior del nio regulado en el artculo noveno del Ttulo Preliminar del mismo Cdigo, entendido ste como toda medida concerniente al nio y al adolescente que adopte el Estado en su beneficio. Sexto.- Que, no habindose demostrado el incumplimiento de las obligaciones de la demandada con relacin al rgimen de visitas, como fluye del considerando cuarto de la presente resolucin, la interpretacin dada por el Colegiado Superior del artculo noventiuno acotado ha sido la adecuada; Stimo.- Que

de otro lado; en cuanto al numeral tercero del artculo noveno de la Convencin sobre los Derechos del Nio, no se advierte cmo de aplicarse esta norma se alterara el sentido de lo resuelto, toda vez que si bien dispone que los Estados Partes deben respetar el derecho del nio que est separado de uno o de ambos padres a mantener relaciones personales y contacto directo con ambos padres de modo regular, tambin lo es que dicha norma tiene como lmite el inters superior del nio; Octavo.- Que, por lo anteriormente expuesto se concluye que en los presentes autos no se ha configurado la causal de casacin invocada en el recurso sub-examine; sin embargo, debe dejarse a salvo el derecho del recurrente a solicitar un nuevo rgimen de visitas de acuerdo a la nueva situacin legal producida; Noveno.- Que, por tales consideraciones y en aplicacin del artculo trescientos noventisiete del Cdigo Procesal Civil; y de conformidad con lo opinado por el Seor Fiscal Supremo, declararon INFUNDADO el recurso de casacin interpuesto por Jos Carlos A. P.; Dejando a salvo el derecho del recurrente a solicitar un nuevo rgimen de visitas de acuerdo a la nueva situacin legal producida; CONDENARON al recurrente al pago de las costas y costos del recurso, as como a la multa de una Unidad de Referencia Procesal; ORDENARON se publique la presente resolucin en el Diario Oficial -El Peruano", en los seguidos por Jos Carlos A. P. con Ana Cecilia R. Z., sobre Variacin de Tenencia; y los devolvieron.S .S . ECHEVARRIA ADRIANZEN. MENDOZA RAMIREZ. AGUAYO DEL ROSARIO. LAZARTE HUACO. PACHAS AVALOS. COMENTARIO: La Sala Suprema ha declarado infundado el recurso de casacin interpuesto por el demandante padre del Menor NN contra la sentencia de vista que Revoca la sentencia apelada que declar fundada la demanda de variacin de tenencia de menor. La Sala Casatoria en su segundo considerando ha sealado que el punto central consiste en determinar si la madre del menor al viajar con el nio, incumpli con los acuerdos adoptados en el convenio en referencia, referidos al rgimen de visitas; asimismo seala que la sentencia de vista ha establecido que no esta acreditado que la madre emplazada haya asumido la conducta dirigida a impedir la visita, comunicacin y el normal desarrollo de la relacin paterno filial para amparar la variacin de la tenencia incoada sustentada en el articulo 91 del Cdigo de los Nios y Adolescentes
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, siendo que adems la accionada viajo con el menor a los Estados Unidos con el

consentimiento expreso del actor y con posterioridad a tal hecho mantuvo permanente comunicacin mediante correo electrnico, estando estos hechos establecidos por los rganos de instancias, corresponde al Supremo tribunal efectuar un anlisis sobre cuestiones de derecho, y en este caso si hubo interpretacin errnea de una norma de derecho material.

El incumplimiento del Rgimen de Visitas establecido judicialmente dar lugar a los apremios de ley y en caso de resistencia podr originar la variacin de la Tenencia. La solicitud de variacin deber tramitarse como una nueva accin ante el Juez que conoci del primer proceso

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La Sala Casatoria sustenta su pronunciamiento en un principio bsico y elemental sobre el cual se sustenta toda medida concerniente al nio o adolescente, en el presente caso, si bien los padres tienen derecho a visitar a sus hijos a tenor del articulo 88 del Cdigo de los Nios y Adolescentes, no es menos cierto que a dicho derecho debe anteponerse el inters superior del nio regulado por el articulo noveno del titulo Preliminar del citado cuerpo legal. Y al no haberse demostrado el incumplimiento de las obligaciones de la demandada con relacin al rgimen de visitas, la interpretacin dado por el Colegiado Superior a la norma denunciada ha sido la adecuada. Hcch. VARIACION DE TENENCIA CASACION NRO. 2562 -2001 LIMA Sumilla: Debido Proceso
No se puede sustentar la interpretacin errnea y la inaplicacin de la misma norma, porque si ha sido interpretada errneamente es porque ha sido aplicada, adems el articulo 91, 160 y 161 del Cdigo de los Nios y los Adolescentes, son normas de contenido procesal y no material, por lo que la presente casacin no cumple con requisitos de fondo establecidos en el articulo 388 del Cdigo Procesal Civil. Hcch.

Lima, dieciocho de setiembre del dos mil uno.VISTOS; y CONSIDERANDO: Primero.;. Que, de lo actuado consta que se ha cumplido con todos los requisitos formales para el concesorio del recurso de casacin y por lo tanto para la admisibilidad del mismo; Segundo.- Que, la casacin se funda en los incisos primero y segundo del artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil, sustentada en la interpretacin errnea e inaplicacin de los artculos noventiuno, ciento sesenta y ciento sesentiuno de la Ley veintisiete mil trescientos treintisiete, Cdigo de los Nios y Adolescentes; Tercero.- Que, no se puede sustentar la interpretacin errnea y la inaplicacin de la misma norma, porque si ha sido interpretada errneamente es porque ha sido aplicada y si no hubiera sido aplicada no podra haber sido interpretada errneamente; Cuarto.- Que, ms an los artculos noventiuno, ciento sesenta y ciento sesentiuno del Cdigo de los Nios y Adolescentes, son normas de contenido Procesal y no material; Quinto.- Que, en consecuencia la casacin no contiene los requisitos de fondo contemplados en los acpites dos punto uno y dos punto dos del inciso segundo del artculo trescientos ochentiocho del Cdigo Procesal Civil, por lo que en aplicacin del artculo trescientos noventids del mismo Cdigo, declararon IMPROCEDENTE el recurso de casacin interpuesto a fojas quinientos sesenticinco contra la sentencia de vista de fojas quinientos cincuentids, su fecha veintinueve de mayo del dos mil uno; CONDENARON al recurrente al pago de las costas y costos originados en la tramitacin del recurso, as como a la multa de tres Unidades de Referencia Procesal, DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el diario oficial EI Peruano"; en los seguidos por Lourdes Fortuna M. V. con Sixtilio D. L. V., sobre Variacin de Tenencia; y los devolvieron. S.S. ECHEVARRIA A..

LAZARTE H. ZUBIATE R. QUINT ANILLA VASQUEZ C. SENTENCIA DE VISTA: SALA ESPECIALIZADA DE FAMILIA DE LIMA EXPEDIENTE NRO. 873-2001 Lima, veintinueve de mayo del dos mil uno.VISTOS; interviniendo como potente el Seor Carbajal Portocarrero; por sus fundamentos pertinentes; con lo expuesto por la seora Fiscal Superior; y CONSIDERANDO: Primero.- que, es materia de la alzada: a) la resolucin emitida en la audiencia de fojas doscientos cincuentiocho en el extremo que declara infundada la tacha formulada por la demandante contra los documentos de su referencia, presentados por el demandado, y, b) la sentencia, de fojas trescientos sesenticinco; Segundo: que, conforme al artculo stimo del Titulo preliminar y ciento veintids inciso tres y cuatro del Cdigo Procesal Civil los jueces al resolver deben sujetarse al mrito de lo actuado y al derecho, pronuncindose respecto de todos los puntos controvertidos, sin ir mas all del petitorio; Tercero.- que, segn la demanda corriente a fojas cien el petitorio contenido en ella se limita a "la variacin de los trminos de la tenencia establecida en la sentencia de separacin convencional y divorcio ulterior de fecha veinte de mayo de mil novecientos ochentiocho expedida por ante el Dcimo Cuarto Juzgado de Familia de Lima, respecto de los menores Sthephanie y Sixtilio Juan D. M. de ocho y seis aos de edad respectivamente, a fin de poderla ejercer de manera exclusiva Y no en los trminos que se indican en dicha sentencia"; Cuarto.- que, en esta sentencia que aparece de fojas doce a catorce, el referido juzgado estableci "que los menores Sixtilio Juan y Stephanie D. M., quedarn bajo la tenencia y custodia de la madre, conservando ambos padres la patria potestad, pudiendo el padre visitarlos sin limitacin alguna sin interrumpir sus horarios de educacin y descanso, pudiendo recogerlos de su centro de estudios y retornarlos a la casa de la madre a mas tardar a las siete de la noche, as mismo semanalmente de forma alternada podr retirar a los menores de la casa de la madre el da viernes y regresarlos el da domingo a las ocho de la noche en poca escolar, en poca vacacional el padre podr tener la custodia correspondiente, durante todo el mes de Febrero de cada ao pudiendo incluso viajar con ellos fuera y dentro del pas, contando previamente con la autorizacin de la madre de los menores. Revirtiendo el rgimen de visitas para la madre en los mismos trminos que goza el padre mientras la custodia la tenga la madre; en las fiestas navideas, fin de ao y los cumpleaos correspondientes, el padre podr tener a los menores, medio da completo, es decir de nueve de la noche a nueve de la maana siendo ste rgimen alternativo cada ao con la madre; en caso que el cnyuge se ausentara de la ciudad por mas de veinticuatro horas, ya sea por motivos de trabajo, salud, negocios o vacaciones personales, este deber comunicar al otro anticipadamente y la custodia en dicho caso recaer en la otra parte automticamente; Quinto.- Que, con arreglo al referido petitorio, en la citada audiencia de fojas doscientos cincuentiocho se fij como nico punto

controvertido "establecer si procede variar la tenencia y custodia de los menores Sthephanie y Sixtilio Juan D. M. a favor de la demandante"; Sexto.- que, acorde con lo anterior y declarando fundada la expresada demanda, la sentencia recurrida se ha limitado a establecer que en adelante la tenencia y custodia de los menores antes nombrados la ejercer doa Lourdes M. V., quien los tendr bajo su cuidado y responsabilidad en su hogar familiar; Stimo: que en tal virtud no corresponde a este proceso pronunciamiento alguno sobre la autorizacin de salida del pas de los mencionados menores; respecto de lo cual esta Sala ha emitido la resolucin de fecha diecinueve de Enero del dos mil uno, que en fotocopia corre a fojas quinientos veintiocho a quinientos veintinueve; Octavo.- Que, en el artculo ochenticuatro de la Ley veintisiete mil trescientos treintisiete se seala que el Juez debe FIJAR un rgimen de visitas para el progenitor que no obtenga la tenencia custodia del nio, por lo que si varia sta, de compartida a exclusiva, resulta imprescindible que el rgimen de visitas originalmente fijado deba tambin ser variado dado que el Juez debe cuidar que los nios mantengan las relaciones filiales adecuadas con ambos padres, pero dentro de un orden establecido para no ocasionrseles inseguridad emocional que impida su desarrollo integral; Noveno.- Que de varlarse la tenencia compartida de los menores a una exclusiva, debe tambin fijarse un nuevo rgimen de visitas que sea efectivo y permita que el padre pueda estar con sus hijos durante un determinado tiempo a fin de no perder la relacin paterno filial que debe existir entre ellos por estos fundamentos CONFIRMARON la resolucin expedida en la audiencia de fojas doscientos cincuentiocho, su fecha treinta de Octubre del ao dos mil, en el extremo que declara infundada la tacha antes referida, asimismo; CONFIRMARON la sentencia apelada de fojas trescientos sesenticinco, su fecha doce de Enero del dos mil uno, que declara fundada la demanda de variacin de tenencia, interpuesta a fojas cien y establece que doa Lourdes M. V., ejercer la tenencia custodia de sus menores hijos Stephenie y Sixtilio Juan D. M. de siete y nueve aos respectivamente, quien los tendr bajo su custodia y responsabilidad, en su hogar familiar; Asimismo FIJARON un nuevo rgimen de visita en sustitucin del sealado en la sentencia de separacin convencional y divorcio ulterior de fecha veinte de Mayo de mil novecientos noventinueve, expedida por el Dcimo Cuarto Juzgado de Familia, el que queda determinado de la siguiente manera: el padre podr el retirarlos del hogar familiar el primer y tercer sbado y el segundo y el cuarto domingo de cada mes en el horario comprendido entre las nueve de la maana y seis de la tarde, Adems que, durante el periodo de vacaciones escolares de fin de ao, los menores podrn ser retirados por su padre del hogar familiar desde las nueve de la maana hasta las seis de la tarde de Lunes a Domingo durante todo el mes de Enero de cada ao: asimismo, de variar el domicilio de la madre sta podr solicitar ante el juzgado respectivo la correspondiente autorizacin de viaje a fin de que se resuelva lo conveniente; y los devolvieron .CAPUAY CHAVEZ. RAMOS LORENZO COMENTARIO La Sala Suprema ha declarado improcedente el recurso de casacin por considerar que el recurso no tiene los requisitos de fondo a que se refiere los acpites dos punto un, y dos punto dos CARBAJAL PORTOCARRERO

del inciso segundo del articulo 388 del Cdigo Procesal Civil. Los fundamentos del recurso son incongruencias. No se puede sustentar la interpretacin errnea y la inaplicacin de la misma norma. En segundo lugar: Los artculos denunciados: 91,160 y 161 del Cdigo de los Nios y Adolescentes son normas de contenido procesal y no material. Al haberse pronunciado la Sala Casatoria en observancia de un aspecto procesal, ha quedado firme lo resuelto por la Sala Especializada de Familia, que al confirmar la sentencia que declara fundada la demanda de variacin de tenencia interpuesta por la madre de los menores NN ordenando que la tenencia y custodia de dichos menores lo ejercer la madre en su hogar familiar, fija adems un nuevo rgimen de visitas a favor del padre en sustitucin del sealado en la sentencia de separacin convencional porque conforme a su noveno considerando Que de variarse la tenencia compartida de los menores a una exclusiva, debe tambin fijarse un nuevo rgimen de visitas que sea efectivo y permita que el padre pueda estar con sus hijos durante un determinado tiempo a fin de no perder la relacin paterno filial que debe existir entre ellos sustentando dicho pronunciamiento en lo establecido en el articulo 84 del Cdigo de los Nios y los Adolescentes. 16 Hcch.

REGIMEN DE VISITAS CASACION NRO. 2842-2002 LIMA Sumilla: Debido Proceso

Habiendo la Sala Superior confirmado las apelaciones de la recurrente sin efecto suspensivo y con la calidad de deferida, y si bien han sido resueltos con el principal, en virtud de la calidad de la alzada, su confirmatoria no puede ser materia de casacin, por tratarse de resoluciones que no ponen fin al proceso ni impiden su continuacin, siendo as, se tiene que los fundamentos esbozados en la casacin no cumplen con los requisitos de fondo para su procedencia. Hcch.

Lima, dos de octubre del dos mil dos. VISTOS: Y, CONSIDERANDO: Primero.- Que, el recurso de casacin interpuesto cumple con los requisitos de forma para su admisibilidad, conforme lo exige el artculo trescientos ochentisiete del Cdigo Procesal Civil; Segundo.- Que, respecto a los requisitos de fondo, la recurrente invoca como sustento de su recurso, la causal contenida en el inciso tercero del artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal citado, denunciando la Contravencin de las normas que garantizan el derecho a un debido proceso, pues la Sala de Vista ha transgredido los siguientes dispositivos procesales: a) Mediante resolucin de fojas mil trescientos cincuenta, confirmada por la sentencia de Vista, se ha exonerado al trmite de las pericias, de la presentacin de los anexos que sustentan sus

conclusiones, lo que ha transgredido el principio de publicidad y contradiccin de pruebas que asiste a la recurrente, lo que es contrario al ordenamiento constitucional y al debido proceso previsto en el artculo ciento treintinueve inciso tercero de la Constitucin Poltica, artculo catorce de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes de Hombre y artculo octavo de la Convencin Americana sobre los Derechos Humanos; b) Las instancias de mrito han omitido pronunciarse sobre las observaciones a los informes periciales que fueran formuladas por la recurrente con posterioridad a su ratificacin en audiencia especial; observaciones que fueron admitidas y corrido traslado a los peritos mediante resoluciones de fojas mil ciento ochenta, mil ciento ochentiocho y mil ciento noventicinco; por lo que, se ha infringido el deber judicial de motivar las resoluciones; c) La sentencia ha valorado la pericia psiquitrica practicada al demandante, que corre a fojas cuatrocientos cincuenta, y que fuera ratificada a fojas mil trescientos quince, pese a que el acto de ratificacin se encuentra viciado de nulidad, pues la perito modific su conclusiones respecto del actor variando de "personalidad paranoide" a "rasgos paranoides", lo cual no puede convalidarse porque se trata de dos conceptos distintos, convirtindose en ilegal dicho medio de prueba; d) Las instancias de mrito han negado su derecho de defensa al omitir la valoracin conjunta de los medios probatorios ofrecidos en su contestacin de la demanda, con los que acredita que el propio demandante confiesa que forzaba a dormir a la recurrente y su hija en los muebles de la sala, que tuvo que permanecer en la Casa Refugio de la Municipalidad de San Borja, y que le ocultaba otros ingresos que perciba, etctera; asimismo se omite la valoracin del medio probatorio de oficio consistente en el expediente sobre violencia familiar, que se encuentra en trmite, as como tambin todos los dems medios probatorios ofrecidos extemporneamente por la recurrente, con los que acredita la alta agresividad y la incapacidad de corregirse del demandante, as como su alta peligrosidad, no obstante lo cual el rgano jurisdiccional favorece al demandante otorgndole un rgimen de visitas; e) Existe incongruencia en el trmite de las pericias presentadas en autos, pues las observaciones formuladas primigeniamente por recurrente fueron declaradas improcedentes, sin embargo, posteriormente el juez admite dichas observaciones corrindose traslado de las mismas en la audiencia especial de ratificacin; Tercero.- Que, con respecto a la denuncia por vicios in procedendo , es de advertirse lo siguiente: en lo referente a los acpites a) y c), se tiene que los hechos descritos ya han sido materia de pronunciamiento en primera instancia, la cual ha declarado la improcedencia tanto del pedido de presentacin de anexos de las pericias como de la nulidad formulada contra la pericia psiquitrica practicada al demandante, siendo el caso que la Sala de Vista ha confirmado dicha decisin al resolver las apelaciones concedidas a la recurrente sin efecto suspensivo y con la calidad de diferida, y si bien es cierto las impugnaciones de los autos desestimatorios han sido resueltos conjuntamente con la causa principal, en virtud a la calidad de la alzada, su confirmatoria no puede ser materia de casacin, desde que se trata de resoluciones que no ponen fin al proceso ni impiden su continuacin; por lo que, no se encuentran dentro de las resoluciones impugnables que prev el artculo trescientos ochenticinco del Cdigo
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El acpite c) del articulo 84 del Cdigo de los Nios y los Adolescentes faculta al Juez en caso de no existir acuerdo sobre la Tenencia a sealar un Rgimen de Visitas para el que no obtenga la

Procesal Civil; que, de otro lado, en lo referente a la denuncia contenida en el acpite b), no se logra advertir que la falta de pronunciamiento en la sentencias de mrito respecto de las observaciones formuladas por la recurrente vaya a redundar en el sentido de lo resuelto o en las consecuencias del fallo, tanto ms si el rgano jurisdiccional garantiza a la madre y su hija un rgimen de visitas limitado y supervisado por una asistente social y un psiclogo del equipo multidisciplinario, y recomienda terapia psicolgica para ambos progenitores; que, de otro lado, en lo que se refiere al acpite d), si bien el artculo ciento noventisiete del Cdigo Procesal Civil impone al Juzgador la obligacin de valorar en forma conjunta todos los medios probatorios, utilizando su apreciacin razonada, tambin lo faculta al que en su resolucin exprese nicamente las valoraciones esenciales y determinantes que sustentan su decisin, consecuentemente, el hecho de que la sentencia no haga de las pruebas ofrecidas por la recurrente en su escrito de demanda, no significa que estos no hayan sido analizados; que, finalmente, en lo referente al acpite e), la recurrente no fundamenta con claridad y precisin en que ha consistido el agravio su derecho de defensa, pues de un lado refiere que si bien sus observaciones contra las pericias fueron primero desestimadas, luego seala que posteriormente las mismas fueron admitidas y tramitadas conforme al artculo doscientos sesentisis del Cdigo Procesal Civil, de forma tal que incluso en el presente recurso casatorio viene denunciando la falta de pronunciamiento de las instancias de mrito respecto de las citadas observaciones, resultando inadmisible amparar la declaratoria nulidad por la nulidad misma, pues debe tenerse en cuenta el criterio de esencialidad; Cuarto.- Que, siendo as, se tiene que los fundamentos esbozados no cumplen con los requisitos de fondo para su procedencia, conforme lo establece el numeral dos punto tres. del inciso segundo del artculo trescientos ochentiocho del Cdigo Procesal Civil; en consecuencia, de conformidad con lo dispuesto en el artculo trescientos noventids; del Cdigo Adjetivo, declararon IMPROCEDENTE el recurso de casacin interpuesto a fojas dos mil catorce contra la sentencia de vista de fajas mil novecientos sesenticuatro, su fecha veintisis de julio del dos mil dos; CONDENARON a la recurrente al pago de las costas y costos del recurso, as como a la multa de tres Unidades de Referencia Procesal; DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial "El Peruano. en los seguidos por Jos Adolfo A. M. contra Lilia Elizabeth C. K. y otra; sobre Rgimen de Visitas; y los devolvieron. " S.S. ECHEVARRIA ADRIANZEN MENDOZA RAMIREZ LAZARTE HUACO INFANTES VARGAS SANTOS PEA SENTENCIA DE VISTA: SALA ESPECIALIZADA DE FAMILIA DE LIMA EXPEDIENTE NRO. 1847-2002 tenencia o custodia del nio o adolescente.

Lima, veintisis de julio del ao dos mil dos.VISTOS, Con el expediente constituido en dos tomos, interviniendo como ponente la seora Capuay Chavez de conformidad con lo opinado por la seora Fiscal Superior a fojas mil ochocientos sesenticinco a mil ochocientos sesentinueve; y, CONSIDERANDO adems: Primero.Que es materia de apelacin con la calidad de diferidas las resoluciones de fojas quinientos, quinientos seis, seiscientos cuatro, setecientos cuarentiocho setecientos cincuentids, setecientos cincuentisis, mil doscientos veintiuno, mil doscientos treinta, mil doscientos treintinueve, mil cuatrocientos, mil cuatrocientos ocho y mil cuatrocientos cincuenta; as como la sentencia de fojas mil setecientos sesenticinco a mil setecientos setenticuatro su fecha veintiuno de enero del ao dos mil dos, que declara fundada en parte la demanda y concede rgimen de visitas a favor de don Jos Adolfo A. M .en su condicin de padre respecto de su menor hija Raquel Zoraida A. C., los das lunes y jueves en el horario de tres a seis de la tarde dentro del hogar materno, supervisadas por dos meses sin costas y costos. Segundo.- Que el Padre o la madre que haya sido impedido o limitado de ejercer el derecho de visitar a su hijo podr interponer la demanda correspondiente acompaando la partida de nacimiento que acredite su entroncamiento, tal como lo seala el artculo 89 del Cdigo de los Nios y Adolescentes. Tercero.- A que mediante escrito de fojas quinientos cuarenticuatro la demandada pugna la resolucin nmero cuarentids de fojas quinientos su fecha tres de marzo del ao dos mil que declara improcedente la oposicin planteada en su escrito de fojas cuatrocientos noventiocho, contra la pericia Psiquitrica numero 54-2000-PSQ practicada al demandante y efectuado por el Instituto de Medicina Legal que corre a fojas cuatrocientos cincuenta; asimismo mediante escrito de fojas quinientos cincuenta la demandada impugna la resolucin numero cuarentitrs de fojas quinientos seis su fecha tres de marzo del ao dos mil que resuelve declarar improcedente la observacin a la pericia psicolgica numero 128-00-MCF-EM-PSI practicada a esta ultima y que corre a fojas cuatrocientos ochentisis, ordenada en la audiencia cuya acta obra de fojas ciento sesenta a ciento sesenticuatro; de igual modo por escrito de fojas ochocientos ocho la demandada impugna la resolucin numero sesentitrs de Fojas setecientos cuarentiocho su fecha veintiocho de abril del ao dos mil, que resuelve declarar improcedente la nulidad deducida por esta parte contra la resolucin numero cincuentitrs de fojas seiscientos cuatro de fecha veintiuno de marzo del ao dos mil. la que declara improcedente la observacin planteada por la apelante en su escrito de fojas quinientos once contra el informe psiquitrico nmero 70-2000-PSQ practicado a la demandada y que corre a fojas cuatrocientos cincuentisis; y asimismo por escrito de fojas ochocientos trece la demandada impugna la resolucin nmero sesenticuatro de fojas seiscientos cincuentids su fecha veintiocho de abril del ao dos mil, que a su vez declara improcedente la nulidad deducida por esta ultima, contra la resolucin numero cincuentinueve de fojas seiscientos sesenta su fecha veintids de marzo del dos mil, que a su vez declara improcedente lo solicitado por la demandada, esto es la observacin al informe psicolgico nmero 035-00-MCE-EM-PSI practicado al demandante que corre a fojas cuatrocientos noventids; resoluciones apeladas que por sus propios fundamentos debern confirmarse, ya que se tratan de medios probatorios ordenados de oficio el Juzgado segn acta de audiencia que corre de fojas ciento sesenta a ciento

sesenticuatro, cuyo mandato tal como lo dispone el articulo 194 del Cdigo Procesal Civil es impugnable. Cuarto.- A que por escrito de fojas ochocientos dieciocho la demandada apela la resolucin nmero sesenticinco de fojas setecientos cincuentisis su fecha veintiocho de abril del ao dos mil que declara improcedente la nulidad deducida por esta parte contra la resolucin nmero cincuentids de fojas seiscientos quince, que a su vez declara improcedente lo solicitado por la apelante en su escrito de fojas seiscientos trece; esto es respecto a la solicitud de publicidad de medios probatorios referidos a los informes ordenados de oficio, que dichos informes que hace referencia en el Escrito, estn sujetos a la valoracin en forma conjunta y razonada por el Juzgador, en razn de haberse ordenado de oficio, y al haberse agregado a los autos los mismos han estado a disposicin de las partes para su conocimiento, en consecuencia la resolucin nmero cincuenticinco no adolece de vicio que amerite su nulidad, por lo que la resolucin apelada nmero cincuenticinco debe confirmarse. Quinto.- A que por escrito de fojas ochocientos veintitrs la demandada apela la resolucin numero sesentisis de fojas setecientos setenticuatro su fecha cuatro de mayo del dos mil, que declara improcedente la nulidad deducida por esta parte contra la resolucin nmero cuarenticinco de fecha nueve de marzo de del mismo ao que corre a fojas quinientos veintinueve, la misma que como se advierte no adolece de vicio alguno que amerite su nulidad, ya que el informe social cuestionado no es sujeto de observacin, sino que constituye uno de los elementos que se merituar para que en forma conjunta y razonada se emita la sentencia correspondiente. Sexto.- A que por escrito de fojas mil doscientos ochentiuno la demandada apela la resolucin numero noventisiete que corre a fojas mil doscientos veintiuno su fecha diecinueve de abril del ao dos mil uno que declara improcedente la nulidad formulada por esta ltima contra la resolucin nmero noventitrs su fecha veintinueve de marzo del ao dos mil uno que corre a fojas mil ciento ochenta, la misma que corre traslado a la Psicloga Irma S. A. de la observacin del informe psicolgico nmero 035-00.MCF-EM-PSI de fojas cuatrocientos noventids planteada por la propia apelante; asimismo por escrito de fojas mil doscientos ochentisis la demandada apela la resolucin nmero noventiocho de fojas mil doscientos treinta su fecha diecinueve de abril del dos mil uno que a su vez declara 'improcedente la nulidad deducida por esta ltima contra la resolucin nmero noventicuatro de fojas mil ciento ochentiocho su fecha veintinueve de marzo del ao dos mil uno, la misma que corre traslado de la observacin de la pericia Psicolgica practicado al demandante emitida por el Instituto Nacional de Salud Mental Honorio Delgado -Hideyo Noguchi" que corre a fojas novecientos, a la Psicloga Mara Yolanda S. B.; de igual modo a fojas mil doscientos noventa la demandada apela la resolucin nmero noventinueve de fojas mil doscientos treintinueve su fecha diecinueve de abril del dos mil uno que declara improcedente la nulidad deducida por la misma contra la resolucin nmero noventicinco de fojas mil ciento noventicinco su fecha veintinueve de marzo del ao dos mil uno la misma que corre traslado al psiclogo Daniel Edy H. V. de la observacin al Informe Psicolgico nmero 128-00-MCF-EM-PSI que corre de fojas cuatrocientos ochentisis a cuatrocientos ochentinueve; asimismo a fojas mil cuatrocientos once la demandada apela la resolucin nmero ciento diecisiete de fojas mil cuatrocientos su fecha tres de agosto del ao dos mil uno que declara improcedente la nulidad deducida por la misma contra la resolucin nmero ciento catorce de

fecha nueve de julio del mismo ao que corre a fojas mil trescientos sesentinueve, que pone a conocimiento de los peritos el principal y primer otrosi del escrito de la apelante de fojas mil trescientos sesentiocho resoluciones que por sus propios fundamentos debern confirmarse, toda vez que con el hecho de poner en conocimiento del cuestionamiento de un informe al profesional que la suscribi, para que precise o en su caso aclare lo que aparentemente la parte observante no entiende o no advierte, de modo alguno se incurre en vicio procesal, por el contrario con ello se tienen mayores elementos de juicio para poder resolver la controversia; de otro lado por escrito de fojas ochocientos setentisiete la demandada apela la resolucin nmero setentisiete de fojas ochocientos cincuentisis su fecha tres de julio del ao dos mil, que resuelve declarar improcedente la nulidad formulada por lamisma contra la resolucin nmero cincuentids de fojas seiscientos tres su fecha veinte de marzo el ao dos mil que a su vez resuelve que carece de objeto lo solicitado por la apelante en su escrito de fojas quinientos noventisis, esto es tacha del informe Psicolgicos nmero 035-00-MCF-EM-PSI, la misma que deber confirmarse en razn de que la citada resolucin nmero cincuentids, no se advierte que adolece de vicio que la anule. Sptimo.- A que a fojas mil cuatrocientos diecisis la demandada apela la resolucin ciento diecinueve que corre a fojas mil cuatrocientos ocho su fecha siete de agosto del ao dos mil uno, que declara improcedente la nulidad deducida por la misma mediante escrito de fojas mil trescientos ochenta; esto es la nulidad del acto de ratificacin de la pericia psiquitrica que corre a fojas mil trescientos quince a mil trescientos dieciocho, por parte de la perito doctora Melva P.E., resolucin que deber confirmarse por sus propios fundamentos, ya que el acto de ratificacin de la perito es para que el informe escrito emitido por dicha profesional sea corroborado en forma verbal, y del que se advierte que las partes han formulado preguntas sobre dicho peritaje, cuyo contenido ser de apreciacin al momento de emitir la sentencia. Octavo.- A que a fojas mil quinientos cinco la demandada apela la resolucin nmero ciento veinticinco que corre a fojas mil cuatrocientos cincuenta su fecha siete de setiembre del ao dos mil uno que declara improcedente lo solicitado por la misma mediante los escritos de fecha veintisis de junio del ao dos mil uno y de fecha seis de julio de ese mismo ao que corren a fojas mil trescientos cincuentids, y mil trescientos sesentiocho respectivamente; resolucin que deber confirmarse por sus propios fundamentos, y adems porque habiendo la Psicloga Irma Mara S. absuelto el trmite conferido aduciendo que los instrumentos de evaluacin son de manejo exclusivo del profesional en psicologa; ya carece de objeto que el otro perito esto es don Daniel H. lo haga, pues como es de verse no se ha producido desacuerdo entre ambos al emitir sus informes. Noveno.- Que el equipo multidisciplinario estar conformado por mdicos, psiclogos y asistentes sociales, los mismos que ejercern sus funciones en forma obligatoria en cada Juzgado que ejerza competencia en asuntos de nios y adolescentes, siendo sus atribuciones emitir informes solicitados por el Juez o el Fiscal, hacer el seguimiento de las medidas y emitir dictamen tcnico, para los efectos de la evaluacin correspondiente, as como las recomendaciones para la toma de medidas pertinentes, tal como lo disponen los artculos 149 y 150 del cdigo de la especialidad. Dcimo.: Que el presente proceso es uno sobre rgimen de visitas, por lo que conforme se advierte de las pericias psicolgicas y psiquitricas efectuadas al demandante, no padece de algn trastorno o alteracin

mental, ni se ha acreditado que haya atentado contra la integridad de la menor, por lo que se encuentra expedito el derecho del mismo para que en su calidad de padre biolgico se le seale un rgimen de visitas. Dcimo Primer.- Que siendo ello as y en mrito a los dispositivos legales antes glosado, con la partida de nacimiento de fojas cinco se ha acreditado el entroncamiento del demandante con la menor cuya visita se solicita, consecuentemente procede amparar la pretensin, y ms an si de las recomendaciones que se advierten del informe psicolgico de fojas cuatrocientos noventids a cuatrocientos noventicuatro, se sugiere que al demandante se le permita el restablecimiento del contacto afectivo con su menor hija, debindose tambin tener presente que el derecho de visita, no solo le corresponde a los padres; sino tambin es un derecho de los propios hijos para poder ver a sus padres y de este modo mantener intacta la relacin paterno filial, que resulta ser importante y necesaria para el desarrollo integral de los menores, el cual no puede ser soslayado, ni mucho menos recortado por hechos que se han originado de la relacin de pareja y/o familiares; Fundamentos por los que CONFIRMARON las siguientes resoluciones: de fojas quinientos su fecha tres de marzo del ao dos mil; de fojas quinientos seis su fecha tres de marzo del ao dos mil; de fojas setecientos cuarentiocho su fecha veintiocho de abril del ao dos mil; de fojas setecientos cincuentids su fecha veintiocho de abril del ao dos mil; de fojas setecientos cincuentisis su fecha veintiocho de abril del ao dos mil; fojas setecientos setenticuatro su fecha cuatro de mayo del ao dos mil; de fojas ochocientos cincuentisis su fecha tres de julio del ao dos mil; de fojas mil doscientos veintiuno su fecha diecinueve de abril del ao dos mil uno; de fojas mil doscientos treinta su fecha diecinueve de abril del ao dos mil uno; de fojas mil doscientos treintinueve su fecha diecinueve de abril del ao dos mil uno; de fojas mil cuatrocientos su fecha tres de agosto del ao dos mil uno; de fojas mil cuatrocientos ocho su fecha siete de agosto del ao dos mil uno; y de fojas mil cuatrocientos Cincuenta su fecha siete de setiembre del ao dos mil uno; asimismo CONFIRMARON la sentencia de fojas mil setecientos sesenticinco a mil setecientos setenticuatro, su fecha veintiuno de enero del ao dos mil dos, que declara fundada en parte la demanda y concede Rgimen de Visitas a favor de don Jos Adolfo A. M. en su condicin de padre respecto de su menor hija Raquel Zoraida A. C. la que deber realizarse los das lunes y jueves en el horario de tres a seis de la tarde dentro del hogar materno con lo dems que contiene, EXHORTANDO a las partes as como los familiares de ambos, brinden la mayor y mejor predisposicin .para el cumplimiento del presente rgimen de visitas, evitando conflictos, enfrentamientos que en nada benefician el desarrollo integral de .la menor, sin costas ni costos, y los devolvieron. CAPUAY CHAVEZ CABELLO MATAMALA COMENTARIO: La Sala Casatoria se ha pronunciado declarando improcedente el recurso de casacin, con los siguientes fundamentos: 1) Con respecto a la transgresin a los principios de publicidad y contradiccin de las pruebas que le asiste a la accionante, por omisin de la presentacin de los anexos que sustentan las conclusiones de las pericias, as como la valoracin TELLO GILARDI

a la prueba pericial que segn alega la impugnante se encuentra viciada de nulidad porque el perito modific sus conclusiones en el acto de la ratificacin, seala la Sala Suprema que estos hechos ya han sido materia de pronunciamiento en primera instancia, y que a su vez fueron confirmados por la Sala Superior, y si bien tales apelaciones se resolvieron conjuntamente con la sentencia, por tratarse de apelaciones sin efecto suspensivo y con la calidad de diferida, su confirmatoria no puede ser materia de casacin por tratarse de autos que no ponen fin al proceso ni impiden su continuacin. 2) Seale adems que no se logra advertir que la falta de pronunciamiento en las sentencias de mrito respecto de las observaciones formuladas por la recurrente vaya redundar en el sentido de lo resuelto o en las consecuencias del fallo, tanto mas, si el rgano jurisdiccional garantiza a la madre y su hija un rgimen de visitas limitado y supervisado por una asistente social y un psiclogo del equipo multidisciplinario, y recomienda una terapia psicolgica para ambos progenitores"; 3) Asimismo menciona, que si bien el articulo 197 impone al Juzgador la obligacin de valorar en forma conjunta todos los medios probatorios, del Cdigo Adjetivo17, tambin lo faculta a expresar en su resolucin nicamente las valoraciones esenciales y determinantes que sustenten su decisin, y que el no haber hecho mencin de las pruebas ofrecidas por la impugnante no significa que no las haya analizado; y por ultimo seala que la recurrente no fundamente con claridad y precisin en que ha consistido el agravio a su derecho de defensa, por cuanto de un lado alega que sus observaciones a las pericias fueron primero desestimadas, y luego admitidas y tramitadas, de tal forma que se alega en el recurso casatoria la falta de pronunciamiento por parte de las sentencias de mrito de tales observaciones, seala resulta inadmisible amparar la declaratoria nulidad por la nulidad misma, pues debe tenerse en cuanta el criterio de esencialidad18 De acuerdo a estos sustentos la Sala Casatoria ha

El articulo 197 del Cdigo Procesal Civil seala textualmente que Todos los medios probatorios son valorados por el Juez en forma conjunta, utilizando su apreciacin razonada. Sin embargo, en la resolucin solo sern expresadas las valoraciones esenciales y determinantes y determinante que sustentan su decisin. Esta norma recoge la orientacin publicista, mediante el cual no existe la prueba tasada que estaba regulada por el derogado Cdigo de Procedimientos Civiles de 1914. 18 En materia de nulidad procesal la valoracin de la esencialidad o no de la forma no observada en el tramite del proceso y la consecuente declaracin de nulidad queda a criterio del Juez, sea invocado por la parte interesada o de oficio. Jorge Horacio Zinny sostiene Esto significa que la anulacin del acto irregularmente cumplido queda siempre a criterio del Juez, pero para que pueda declararla es menester: a) que la sancin este prevista en la ley, sea en forma genrica para todos los actos o para un conjunto de ellos, sea especifica para un acto determinado; b)- que el vio que lo afecta cause un perjuicio (pas de nullite sans grief).- Esto es fundamental porque, como dijimos, las formalidades procesales no tienen una finalidad en si mismas sino que estn establecidas como un medio de garantizar el derecho de defensa.- Por consiguiente, si este derecho no se ve afectado por la irregularidad, la anulacin del acto no se justifica.- En este sentido, afirma Alsina que Las formas son el medio o instrumento de que el legislador se vale para hacer efectiva la garanta constitucional de la defensa del juicio, lo cual constituye el fundamento de los llamados derechos procesales de las partes. - Y agrega En cualquier momento en que esa garanta aparezca violada, aunque no haya texto expreso en la ley, la declaracin de nulidad se impone, en cambio, no obstante la existencia de un texto expreso, la nulidad es improcedente si a pesar del defecto que el acto contiene el fin propuesto ha sido alcanzado. - c)- En la misma lnea de pensamiento, Maurino sostiene que las nulidades procesales tienen como misin esencial, enmendar perjuicios efectivos, que surgido de la desviacin de las reglas del proceso, pueden generar indefensin". d) No se admite entonces, la nulidad en el solo beneficio de la ley..- Nulidad Procesal- www.mundojuridico.adv.br.doc

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considerado que el recurso no cumple con las exigencias de fondo conforme lo establece el numeral dos punto tres del inciso segundo del articulo 388 del Cdigo Procesal Civil. Hcch..

REGIMEN DE VISITAS: CASACION NRO. 3797-2000 LIMA Sumilla: Debido Proceso

Es nula la sentencia de vista que ha sido expedida omitiendo pronunciarse sobre las apelaciones concedidas sin efecto suspensivo y con la calidad de diferida, infringiendo el inciso 4 del art. 122 del Cdigo Procesal Civil, lo que constituye una contravencin a las normas que garantizan el derecho al debido proceso. Hcch.

Lima, diez de Setiembre del dos mil uno.La Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, vista la causa tres mil setecientos noventisiete -dos mil en audiencia pblica y producida la votacin con arreglo a ley, emite la siguiente sentencia: 1. MATERIA DEL RECURSO Se trata de recurso de casacin interpuesto por doa Gloria Ruth G. C. contra la sentencia de vista de fajas doscientos cincuentids, su fecha ocho de noviembre de dos mil, expedida por la Sala Especializada de Familia de la Corte Superior de Justicia de Lima, que confirmando la sentencia apelada de fajas doscientos diez, su fecha diez de julio del mismo ao, declara fundada en parte la demanda sobre rgimen de visitas; con lo dems que contiene. 2. ~CAUSALES POR LAS CUALES HA SIDO DECLARADO PROCEDENTE EL RECURSO: Por Resolucin del veintiocho de febrero del ao en curso, esta Sala ha estimado procedente el recurso por la causal prevista en el inciso 3 del artculo 386 del Cdigo Procesal Civil, al amparo de la cual la recurrente sustenta que al emitirse la sentencia de vista, la Sala de Familia ha incurrido en contravencin de las normas que garantizan el derecho a un debido proceso al no haber resuelto la apelacin interpuesta contra la resolucin que declar improcedente la excepcin de cosa juzgada propuesta por su parte, que fuera concedida sin efecto y con calidad de diferida en la audiencia nica realizada el veintisis de octubre de mil novecientos noventinueve, obrante a fojas setentisiete, as como tampoco resolvi la apelacin interpuesta contra la resolucin que declar improcedente la actuacin del medio probatorio ofrecido por la impugnante, consistente en el expediente seguido por las mismas partes sobre rgimen de visitas. 3. CONSIDERANDOS: PRIMERO.- Que tal como consta del acta de la audiencia nica de fajas siete, el juzgador mediante resolucin nmero cuatro, resolvi declarar procedente la excepcin de cosa juzgada

deducida por la demandada; siendo que en el mismo acto dicha parte formula apelacin contra el referido auto, la que se concede sin efecto suspensivo y con la calidad de diferida. SEGUNDO.- Que asimismo, en la referida audiencia el A' quo declara procedente el mrito del expediente ofrecido como medio probatorio por la recurrente, sobre rgimen de visitas seguido entre las mismas partes; resolucin que igualmente al ser apelada por la sta, fue concedida sin efecto suspensivo y con la calidad de diferida. TERCERO.- Que por escritos de fojas noventiocho y ciento cinco, respectivamente, la demandada Gloria G.C. cumple con fundamentar las apelaciones interpuestas en la audiencia nica, adjuntando las tasas judiciales correspondientes, razn por la cual el juzgador mediante resoluciones obrantes a fojas ciento dos y ciento cinco, dispone la reserva del trmite de las mismas a fin que sean resueltas por el Superior conjuntamente con la sentencia en caso de ser apelada, de conformidad con el artculo 369 del Cdigo Procesal Civil. CUARTO.- Que elevados los autos a la Sala de Familia a fin que conozca la 8 apelacin interpuesta contra la sentencia de primera instancia, sta expide la sentencia recurrida omitiendo pronunciarse sobre aludidas apelaciones concedidas con carcter diferido. QUINTO.- En consecuencia, al emitirse la sentencia de vista se ha infringido el inciso 4 del artculo 122 de la ley Procesal, configurndose as la causal casatoria denunciada. 4. DECISION: Por los fundamentos precedentes, de conformidad con el Dictamen Fiscal y en aplicacin de lo dispuesto en el apartado 2.1 de inciso 2 del artculo 396 del Cdigo Procesal Civil: Declararon FUNDADO el recurso de casacin interpuesto por doa Gloria Ruth G. C.; en consecuencia, NULA la resolucin de vista de fojas doscientos cincuentids, su fecha ocho de noviembre del dos mil, expedida por la Sala de Familia de la Corte Superior de Lima; ORDENARON que el citado Colegiado emita nueva resolucin con arreglo a ley; en los seguidos por don Francisco Rodolfo S. R. sobre rgimen de visitas; DISPUSIERON la publicacin de esta resolucin en el Diario Oficial El Peruano, bajo responsabilidad; y los devolvieron.SS. VASQUEZ V. CARRION L. TORRES C. INFANTES V. CACERES B. COMENTARIO: La Resolucin Casatoria declara fundado el recurso de casacin, basado en que la Sentencia de Vista ha infringido el inciso 4 del articulo 122 del Cdigo Procesal Civil,19 configurndose la causal de contravencin de las normas que garantizan el derecho al debido proceso, por cuanto ha omitido pronunciarse sobre dos apelaciones concedidas con el carcter Articulo 122 del Cdigo Procesal Civil.- Las resoluciones contienen: .....4. La expresin clara y precisa de lo que se decide y ordena, respecto de todos los puntos controvertidos; dicha norma sanciona con nulidad la resolucin infra petita, esto es. la que omite pronunciarse sobre todas las pretensiones que son materia de grado
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diferido, la primera contra el auto que declara improcedente la excepcin de cosa juzgada y la segunda contra la resolucin que declara improcedente el mrito del expediente ofrecido como medio probatorio por la impugnante, ambas emitidas en audiencia nica. Hcch.

AUTORIZACION DE VIAJE DE MENOR CASACION NRO. 3408- 2001 LIMA Sumilla: Aplicacin de la norma material adecuada
No resulta aplicable al caso el articulo 8 del Cdigo de los Nios y los Adolescentes, por cuanto no se discute en este proceso si el menor tiene derecho a vivir, crecer y desarrollarse en el seno familiar, sino si los hijos menores de edad deben ser autorizados para viajar en el extranjero en compaa de uno de sus padres en el periodo de vacaciones Hcch.

Lima, trece de mayo del dos mil dos.- LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPUBLlCA; Vista la causa nmero tres mil cuatrocientos ocho -dos mil uno, en Audiencia Pblica de la fecha y producida la votacin con arreglo a Ley, emite la siguiente sentencia; MATERIA DEL RECURSO: Se trata del recurso de casacin interpuesto por don Ernesto Martn I., mediante escrito de fojas ciento noventicuatro, contra la sentencia de vista emitida por la Sala Especializada de Familia de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas ciento ochenta, de fecha diecisis de julio del dos mil uno, que revocando la apelada y reformndola, declar fundada la solicitud de doa Mariella Linares Noriega del Valle, de autorizacin de viaje a Estados Unidos de Norteamrica con sus menores hijas Nathalia Mara I. L. y Valeria Mara L. N. del V. o Valeria Mara I. L.; FUNDAMENTOS DEL RECURSO: Que, concedido el recurso de casacin a fojas doscientos seis, fue declarado procedente por resolucin del veinte de noviembre del dos mil uno, por la causal contemplada en el inciso segundo del artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil, sustentada en la inaplicacin del artculo ocho del Cdigo de los Nios y Adolescentes, que reconoce el derecho del nio a vivir junto a su familia y no ser separado de ella y este derecho es superior al derecho de libre trnsito que establece el artculo doce del citado Cdigo; CONSIDERANDO: Primero.- Que, no se discute en este proceso si el nio y el adolescente tienen derecho a vivir, crecer y desarrollarse en el seno de su familia, sino si los hijos menores de edad deben ser autorizados para viajar al extranjero en compaa de su madre en el perodo de vacaciones, lo que est permitido por el artculo ciento doce del Cdigo acotado, por lo que no resulta aplicable al caso el artculo ocho del referido Cdigo; Segundo.- Que, sin embargo, dado el tiempo transcurrido pueden haber variado las razones por las que la madre solicit la autorizacin y que sirvieron de sustento a la resolucin de vista, lo que determina que para hacer efectivo el permiso, doa Mariella L. N. del Valle debe previamente justificar las razones, el motivo

del viaje y la documentacin que acredita su pedido; Tercero.- Que, por las razones expuestas, de conformidad con el dictamen del Fiscal Supremo, y no presentndose la causal contemplada en el inciso segundo del artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil, y aplicando el artculo trescientos noventiocho del Cdigo Adjetivo, declararon INFUNDADO el recurso de casacin interpuesto por don Ernesto Martn I., a fojas ciento noventicuatro, NO CASAR la sentencia de vista de fojas ciento ochenta, del diecisis de julio del dos mil uno; CONDENARON al recurrente al pago de las costas y costos originados en la tramitacin del recurso, as como a la multa de una Unidad de Referencia Procesal; DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el diario oficial "El Peruano.; en los seguidos por Mariella L. N. del V.con Ernesto Martn I. O., sobre Autorizacin Judicial de Viaje de Menor; y los devolvieron. S.S. ECHEVARRIA A. LAZARTE H. INFANTES V. SANTOS P. QUINTANILLA Q. SENTENCIA DE VISTA: SALA ESPECIALIZADA DE FAMILIA DE LIMA EXPEDIENTE NRO. 1520-2001 Lima diecisis de julio del dos mil uno. AUTOS y VISTOS interviniendo como vocal ponente la seora Capuay Chavez, con lo expuesto por la seora Fiscal a fojas ciento cincuentinueve y ATENDIENDO: Primero.- Que, doa Mariella L. N. del V., solicita a fojas dieciocho se autorice judicialmente el viaje de su menor hija Nathalia Mara I. L. a los Estados Unidos por razones de turismo y poder visitar a su abuela materna en las vacaciones de fin de ao, asimismo seala que su otra hija Valerio Mara L. N. del V. al no ser reconocida por su padre solo lleva los apellidos de la solicitante y no requiere de dicha autorizacin. Segundo.- Que, don Ernesto Martn I. O., por escrito de rojas sesentisis a sesentiocho, seala que la menor Valeria Mara no fue reconocida por que su madre le neg la paternidad, pero luego de aclarar estos hechos ha iniciado los trmites para reconocer a dicha menor; que se opone al viaje en razn de que la madre pretende establecerse en dicho pas y que nadie le asegura que vuelva a ver a sus hijas y seala que cumple con el pago de sus alimentos y con el rgimen de visitas que se le ha sealado; Tercero.- Que al solicitar la madre la presente autorizacin de viaje para que su hija pueda compartir las vacaciones con su abuela y dems familiares no altera el rgimen de visitas dispuesto en la sentencia de separacin convencional y divorcio ulterior de fojas ciento diez, toda vez que el pretendido viaje es por un perodo aproximado de veinte das, como se advierte de la carta de fojas seis; Cuarto.- Que respecto a la menor Valeria Mara ha sido reconocida por su padre conforme se advierte de la partida de fojas ciento sesentinueve, por lo que corresponde pronunciarse; Quinto.- Que es derecho de los hijos menores de edad compartir momentos de recreacin con sus padres y familiares, por lo que debe

ampararse la presente solicitud y sealarse una nueva fecha para la realizacin del mismo y teniendo en consideracin que en toda medida concerniente al nio y adolescente debe considerarse el inters Superior del Nio y el respeto a sus derechos, por lo que estando a lo dispuesto en los artculos doce y ciento doce del cdigo de los Nios y Adolescentes REVOCARON la resolucin apelada obrante de fojas ciento treintinueve a ciento cuarenta, su fecha veintinueve de enero del dos mil uno, que resuelve declarar fundada la Oposicin formulada e improcedente el permiso del viaje de ]a menor REFORMNDOLA declararon infundada ]a oposicin de viaje formulada por don Ernesto Martn I. O., y FUNDADA la solicitud de doa Mariella L. N. del V., Autorizando para que viaje a los Estados Unidos de Norteamrica con sus menores hijas Nathalia Mara I. L. y V. Mara L. N. del V. o Valeria Maria I. L. por espacio de veinte das, pudiendo realizar dicho viaje en el periodo vacacional de fines del presente ao, sin perjudicar su escolaridad; debiendo comunicar al Juzgado la fecha de regreso, y en caso de incumplimiento se deja a salvo el derecho del padre para que lo haga valer conforme a ley notificndose y los devolviern.CAPUAY CHAVEZ PASAPERA SEMINARIO EXP. No.: 1520 -2001. EL VOTO DE LA SEORA EYZAGUIRRE GARATE ES EL SIGUIENTE: AUTOS VISTOS, y ATENDIENDO: Primero.- Que adems de lo expuesto en la resolucin que antecede, se advierte con las documentales corrientes de fojas cinco, setenticuatro, setenticinco, setentisiete, setentiocho y setentinueve, que la demandante cuenta con un trabajo estable en la compaa "Qumica Suiza", que le ha permitido afiliarse a un Sistema de Administracin de Fondos de Pensiones y obtener tarjetas de crdito en diversas entidades, lo que denota un grado de afianzamiento en el mbito profesional y por ende patrimonial, que aunado al hecho de que la menor Nathalia Mara l. L. se encuentra matriculada en el Centro Educativo Colegio "Crlsto Rey" en el distrito de Pueblo Libre, segn documentos de fojas ciento diecisis a ciento dieciocho permite inferir que el propsito del viaje al exterior, como lo solicita en su escrito de fojas dieciocho a veinte es por motivo de turismo y de visitar a los familiares que por la lnea materna se encuentran residiendo en los estados Unidos de Norteamrica Segundo.- Que recortar la posibilidad de que una menor, quien ha manifestado su deseo de viajar en compaa de su madre y hermana a fin de conocer Disney World, pueda realizarlo durante el periodo de goce vacacional; sera atentar contra su derecho de disfrutar de un sano esparcimiento, frustrando con ello sus ilusiones, que en vez de redundar en una cordial relacin paterno filial como corresponde, los distanciara probablemente an ms al no comprender sta por la edad que tiene los reparos del padre para conceder voluntariamente su permiso; Tercero.- Que de otro lado al haber acordado ambos padres que la tenencia de la nia la ostentara la madre, ello no significa desconocer que su progenitor no tenga derecho a participar en su cuidado y atenciones que por su corta edad requiera, al no habrsele privado del ejercicio de la patria potestad, mas an si viene cumpliendo con su obligacin alimentaria es por tal razn que dicha autorizacin de viaje debe efectivizarse EYZAGUIRRE GARATE

por un corto periodo de tiempo como el solicitado en la presente causa sin perjuicio que el tiempo de visitas suspendido por ausencia de la menor, sea compensado con posterioridad en los prximos das por cuyas consideraciones MI VOTO es porque se REVOQUE la resolucin apelada nmero cincuentisis de fojas ciento treintinueve a ciento cuarenta. -EYZAGUIRRE GARATE.-.COMENTARIO: En esta ejecutoria la Sala Suprema declara infundado el recurso de casacin por no presentarse en el presente caso la causal contemplada en el inciso segundo del articulo 386 del Cdigo Procesal Civil, por cuanto en este proceso de autorizacin de viaje del menor no se discute si el nio o el adolescente tienen derecho a vivir, crecer y desarrollarse en el seno de su familia tal como lo establece el articulo 8 del Cdigo de los Nios y los Adolescentes, sino si los menores de edad deben ser autorizados para viajar al extranjero en compaa de su madre durante las vacaciones, lo que esta regulado por el articulo 12 y 112 del citado Cdigo20, por lo que no existe inaplicacin de la norma material denunciada. Hcch.

VIOLENCIA FAMILIAR CASACION NRO. 3000-2000 LIMA Sumilla: Motivacin de las Resoluciones
Es nula la Sentencia de Vista que resuelve revocar la sentencia apelada de primara instancia, omitiendo sustentarla jurdicamente, lo que genera una flagrante contravencin al debido proceso, por cuanto, el artculo 122, inciso tercero, del Cdigo Adjetivo prescribe que toda resolucin, bajo sancin de nulidad contendr la relacin correlativamente enumerada de los fundamentos de hecho Y los respectivos de derecho que sustentan su decisin Hcch.

Lima, catorce de febrero del dos mil uno.LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPUBLICA, vista la causa nmero tres mil -dos mil, en Audiencia Pblica de la fecha y producida la votacin con arreglo a Ley, emite la siguiente sentencia; MATERIA DEL RECURSO: Se trata del Recurso de Casacin interpuesto por doa Aquilina Alfonso B. T. contra la sentencia de vista de fojas doscientos sesenticuatro, su fecha seis de septiembre del dos mil, expedida por la Sala especializada de Familia de la Corte Superior de Justicia de Lima la que resuelve revocar la sentencia apelada que declara fundada la demanda de violencia familiar y reformndola declara INFUNDADA la demanda; FUNDAMENTOS DEL RECURSO: La Corte Casatoria, mediante resolucin suprema de fecha quince de noviembre del dos mil, ha estimado procedente el recurso por la causal de contravencin de los artculos ciento treintinueve, inciso quinto, de la Constitucin y el artculo ciento veintiuno y ciento veintids del Cdigo Procesal Civil debido a que la sentencia Artculo 12 del Cdigo de los Nios y Adolescentes dentro del Libro Correspondiente a los Derechos Civiles del Nio, se seala textualmente: Al libre transito : El nio y el Adolescente tienen derecho a la libertad de transito con las restricciones y autorizaciones que se sealan en el Libro Tercero de este Cdigo
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de vista carece de motivacin; CONSIDERANDO: Primero: Que, es garanta constitucional y principio de la funcin jurisdiccional, prevista en el articulo ciento treintinueve, inciso quinto de la Constitucin Poltica del Per, la motivacin escrita de las resoluciones, judiciales en todas las instancias, excepto las de mero trmite, con mencin expresa de la ley aplicable y de los fundamentos de hecho en que se sustentan; Segundo: Que, el articulo doce de la Ley Orgnica del Poder Judicial prescribe que todas las resoluciones, con exclusin de las de mero trmite, son motivadas, bajo responsabilidad, con expresin de los fundamentos en que se sustentan, pudiendo reproducirse en todo o en parte slo en segunda instancia, al absolver el grado; Tercero: Que, el artculo ciento veintids, inciso tercero, del Cdigo Adjetivo prescribe que toda resolucin contendr la relacin correlativamente enumerada de los fundamentos de hecho Y los respectivos de derecho que sustentan su decisin; asimismo, el artculo cincuenta, inciso sexto, del Cdigo Procesal Civil establece que es deber del juez fundamentar su sentencia, bajo sancin de nulidad; Cuarto: Que, en el caso de autos la Sala resuelve revocar sentencia apelada de primera instancia pero omite sustentarla jurdicamente lo que genera una flagrante contravencin al derecho al debido proceso del recurrente; Quinto: Que, la motivacin de las resoluciones judiciales puede ser conceptuada como el argumento o razn del modo de solucin de un conflicto, esto es, trata de explicar y dar a comprender los motivos que ha tenido la autoridad judicial para fallar de determinada manera (Derecho Judicial, Victor Garca Toma, Concytec, mil novecientos noventa, pgina diecisis) Sexto: Que, en consecuencia, la motivacin jurdica de las resoluciones judiciales no slo es un deber de los magistrados, prevista como exigencia legal de validez de una sentencia, sino que tambin es un requisito de justicia necesario para cautelar el derecho de defensa de la otra parte; estando al mrito de lo expresado as como de los dispositivos legales referidos y de conformidad con lo dispuesto por el artculo trescientos noventisis; Declararon: FUNDADO el recurso de casacin de fojas doscientos setenticuatro; en consecuencia NULA la resolucin de vista de fojas doscientos sesenticuatro, fechada el seis de septiembre del ao prximo pasado; DISPUSIERON que la Sala Especializada de Familia de la .Corte Superior de Justicia de lima expida nuevo fallo de acuerdo a Ley; : ORDENARON la publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial "El Peruano"; en los seguidos por doa Aquilina Lucila V. A. contra don Julio Gustavo P. Q. sobre Violencia Familiar; y los devolvieron.SS IBERICO M. ECHEVARRIA A. SEMINARIO V. DEZA P. TORRES T. COMENTARIO: En esta Ejecutoria Suprema se ha declara fundado el recurso de casacin, declarando la nulidad de la Sentencia de Vista que revoca la sentencia de primera instancia que declara fundada la demanda de violencia familiar en la modalidad de maltrato fsico y psicolgico y ordena adems entre otras medidas el retiro temporal del demandado del hogar de familia, por

cuanto la Sala Superior ha omitido sustentar jurdicamente su decisin, hecho que genera una flagrante contravencin al derecho al debido proceso del impugnante. Es de destacar el sustento de la decisin de la Sala Casatoria cuando define la motivacin de las resoluciones judiciales como el argumento o razn del modo de solucin de un conflicto, esto es, se trata de explicar y dar a comprender los motivos que ha tenido la autoridad judicial para fallar de determinada manera (Derecho Judicial, Vctor Garca Toma, CONCYTEC, 1990, pagina 16). . El inciso 3 del articulo 122 del Cdigo Procesal Civil establece que toda resolucin debe contener la relacin correlativa enumerada de los fundamentos de hecho y los respectivos de derecho que sustentan su decisin, la que se sujeta al mrito de lo actuado y al derecho, sancionando con la nulidad la resolucin que no cumpliera con dichas exigencias, siendo que esta garanta de la funcin jurisdiccional se encuentra consagrada en el inciso quinto del articulo 139 de la Constitucin Poltica del Estado21. Hcch.

Al respecto BEATRIZ FRANCISKOVIC INGUNZA en la seccin Aportes Legales de la Pagina Web de Editora Per seala La funcin del operador de justicia no puede consistir en que en cada considerando repita los hechos expuestos por las partes y en otros cumpla con citar determinados artculos tipos, como a quin corresponde la carga de la prueba, en qu consiste la finalidad de la prueba, y que al fallar baste con citar una gama de artculos, sin que la resolucin expedida sea de fcil entendimiento para las partes. Por nuestra Constitucin Poltica (inciso 5 artculo 139), la debida motivacin de las resoluciones constituye una obligacin y es un principio que debe observar todo magistrado en sus funciones, entendida sta como el ejercicio que cumplen los jueces al impartir justicia, resolviendo incertidumbres y conflictos con relevancia jurdica y con igualdad de partes. De otro lado, nuestro Cdigo Procesal Civil, en el artculo 122 (incisos 3 y 4, modificados por la Ley N 27524 del 6 de octubre de 2001) precisa determinados requisitos que debe cumplir una resolucin para que no sea pasable de nulidad. Con lo expuesto, se demuestra que la norma constitucional, en concordancia con la procesal, exige que todo operador interprete y aplique las leyes dentro de lo racional o de lo razonable, que se pronuncie respecto al fondo de la cuestin que cada una de las partes en el ejercicio legtimo de sus derechos e intereses plantee ante los rganos judiciales.

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