NOTAS DISTINTIVAS DE LA CONCESIN MINERA Conceptos generales Al estudiar la naturaleza jurdica de la concesin minera es preciso tener una idea

previa de la ubicacin del Derecho Minero como rama autnoma de las ciencias jurdicas dedicada a regular las actividades de la industria minera. Segn el artculo I del Ttulo Preliminar del TUO dicho dispositivo regula todo lo relativo al aprovechamiento de las sustancias minerales del suelo y del subsuelo del territorio nacional as como de su dominio martimo, con las excepciones previstas en el mismo. El Derecho Minero se ha desprendido simultneamente del Derecho Pblico y del Derecho Privado y tiene un carcter mixto. i) Derecho Pblico.- El Derecho Minero goza de las caractersticas del Derecho Pblico por las siguientes razones: a) El Estado como representante de la Nacin y de la colectividad es titular del dominio originario de los yacimientos mineros, tal como lo hecho sealado en los acpites precedentes. b) El Estado puede ejercer la actividad minera a travs de su actividad empresarial y bajo el rgimen de concesiones. As lo establece el ltimo prrafo del artculo II Y EL artculo VII del Ttulo Preliminar as como el artculo 24 del TUO. El artculo 66 de la Constitucin de 1993 tambin lo seala de manera implcita aunque algo disminuida, sobre todo si tenemos en cuenta el segundo prrafo del artculo 60 de la misma Constitucin en cuanto establece que slo por la ley expresa el Estado puede ejercer subdiariamente actividad empresarial, directa o indirecta, por razones de alto inters pblico o de manifiesta conveniencia nacional c) El Estado debe otorgar las concesiones, autorizaciones y permisos para la realizacin de las actividades mineras por las personas naturales y jurdicas, incluyendo las empresas estatales. d) La ley seala taxativamente los derechos y obligaciones de los titulares de los derechos mineros, los cuales no son objeto de negociacin.

e) El incumplimiento de ciertas obligaciones fundamentales determina la extincin o prdida de los derechos mineros. f) Las autoridades ejercen un control permanente sobre las actividades mineras para los efectos de establecer el cumplimiento de las obligaciones legales y contractuales (en este caso para con el Estado) de los titulares de los derechos mineros. ii) Derecho Privado.- Pero el Derecho Minero tambin participa de la naturaleza del Derecho Privado, por las siguientes consideraciones: a) La actividad empresarial minera es ejercida por personas o entidades de derecho privado, cuyas relaciones con terceros, a su vez, se desenvuelven dentro del marco del Derecho Privado. b) Cuanto el Estado ejerce la actividad empresarial minera (en estos momentos casi mnima o inexistente por la privatizacin pero tericamente posible) lo hace por intermedio de entidades estatales de derecho privado que se rigen supletoriamente por las Ley General de Sociedades y que actan desprovistas del jus imperium. c) Los contratos mineros se rigen por las reglas generales del derecho comn en lo que no se oponga a la ley minera, conforme lo seala el artculo 162 del TUO. d) El Derecho Minero tiene constantes remisiones al Derecho Privado en muchsimos aspectos, aparte del especficamente contractual. Por ejemplo cuando determina que la concesin minera otorga un derecho real a su titular y por consiguiente, la propiedad y la libre disposicin de los productos mineros que extraiga de la concesin como consecuencia de su explotacin. En sntesis el Derecho Minero tiene por objeto regular la actividad minera, la cual slo puede llevarse a cabo con la previa autorizacin del Estado, estando sujeta en el ejercicio de los derechos as como en el cumplimiento de las obligaciones a las normas expresamente sealadas por la ley. Esta conjunto de notas distintivas le confiere al Derecho Minero un carcter

mixto y autnomo que lo individualiza y lo separa de las dems ramas del derecho, sin perjuicio de que mantenga vinculaciones y se memita a muchas de ellas. 1. Gnesis de la concesin minera i) Definicin preliminar.- En un sentido lato se puede decir que la concesin minera proviene de un acto jurdico administrativo emanado de la autoridad competente, que autoriza a realizar una actividad exploracin- desarrollo- explotacin, o de beneficio, labor general o transporte minero, segn sea el caso. En un sentido estricto la concesin minera se limita a las tres actividades. Cuando hablamos de acto jurdico administrativo nos referimos a una manifestacin de voluntad de un ente pblico que crea, extingue o modifica derechos a favor de los particulares pero tambin , en ciertas circunstancias , a favor del propio Estado de organismos vinculados al Estado. Por lo tanto en el plano doctrinario es una declaracin especial de voluntad de un rgano del Gobierno, enmarcada dentro de requisitosformales muy particulares, que otorga determinados derechos para satisfacer un inters pblico as como un inters privado. ii) Inters pblico e inters privado.- El inters pblico reside en el fomento de la economa, del desarrollo, de la ocupacin,del cobro de impuestos, de la generacin de divisas extranjeras a travs de la exportacin en la satisfaccin de una necesidad nacional de consumos o de servicio s, etc, condiciones que redundan, directa o indirectamente en beneficio de la comunidad. El inters privado reside fundamentalmente en la obtencin de una ganancia para los inversionistas. La concesin busca armonizar ambos intereses. L a autoridad minera otorga la concesin en nombredel Estado por ser ste el titular del dominio originario de los yacimientos mineros. La concesin minera se otorga igualmente de acuerdo a las atribuciones que la ley confiere al ente pblico administrativo. iii) Clasificacin de los actos administrativos.- Sobre este particular cabe tener en cuenta la siguiente clasificacin de los actos administrativos trazada por Garca Montfar:

a) Actos objetivos, tambin llamados actos regla: son aquellos que crean, modifican o extinguen situaciones generales mediante normas impersonales plasmadas en reglamentos, dictados para la mejor aplicacin de la ley. b) Actos subjetivos: son aquellos que crean, modifican o extinguen una situacin jurdica individual que afecta a una persona o grupos de determinadas personas, licencias, permisos, concesiones, contratos administrativos. c) Actos condicin: son aquellos actos estatales que colocan a una persona dentro de una situacin legal preexistente. d) Actos jurisdiccionales: son aquellos que dejan constancia de uan situacin general individual o de un hecho. Los actos administrativos tambin pueden clasificarse en obligatorios y discrecionales. Obligatorio son aquellos en los que una vez cumplido con el solicitante los requisitos y condiciones exigidas por ley, la autoridad est obligada a expedir el acto. Discrecionales son aquellos en los que a pesar de cumplirse todos los requisitos, la autoridad puede o no expedir el acto solicitado. Finalmente existen los actos administrativos necesitados de coadyuvante, vale decir de una solicitud formulada por un interesado para que dicho acto pueda materializarse. El acto no puede realizare de oficio ya que requiere de una peticin previa. Sin petitorio (antes denuncio) no hay concesin iv) Caracterstica de la concesin minera.- En atencin a los conceptos anteriores, la concesin minera en un sentido amplio es un acto jurdico administrativoexpedido por la autoridad minera competente, de carcter subjetivo, enmarcado dentro de una legislacin preexistente, obligatorio y que requiere forzosamente de la peticin del interesado formulada con arreglo a los requisitos establecidos en la ley. Esta peticin es sometida a un procedimiento ineludible y sujeto a informes tcnicos y jurdicos en los que se determina el estricto

cumplimiento de los requisitos legales. La concesin es un acto unilateral del Estado y una

manifestacin de su soberana para la explotacin de un recurso natural que le pertenece en representacin de la colectividad y de la Nacin. La concesin sin embargo, no es un acto arbitrario ni un acto discrecional, ya que no proviene de la generosidad del Estado ni del capricho del gobernante, sino del mandato imperativo de la ley. Algunos tratadistas asimilan la concesin minera aun contrato. En el Per, conforme a la legislacin vigente, no lo es,. No hay negociacin ni discusin entre el peticionario y la autoridad durante el trmite de la concesin. Ninguno de los dos sta esta facultado para apartarse de la ley. Carecen en suma de autonoma de la voluntad que es el rasgo caracterstico de los contratos. Los derechos y obligaciones que establece la concesin minera estn todos previamente fijados en la ley y no cabe negociacin sobre ellos, ni siquiera para el goce de ciertos beneficios adicionales de carcter tributario., cambiario o administrativo, as se plasmen posteriormente en un contrato de adhesin. Pero la concesin minera s es un acto irrevocable en el sentido de que slo queda sin efecto si se encuentra incurso en las causales de extincin que establece la ley. 3.- Alcance de los derechos conferidos por la concesin minera i) Evolucin de la doctrina y la ley.- La doctrina considera diversas teoras acerca de la naturaleza de los derechos emanados de la concesin. Algunas han identificado a la concesin con la propiedad. Esta identificacin tiene una base histrica cierta en el sentido de que, conforme a las Ordenanzas de Minera y al Cdigo de 1901, las minas se concedan en propiedad partiendo del dominio estatal que antes de 1821 corresponda al Rey. Luego en las constituciones de 1920 y 1933, se dispuso la concesin de los yacimientos en propiedad o en usufructo a favor de los particulares. Se aprecia, por consiguiente, un cambio sutil en la legislacin peruana, cuyo de quiebre quizs se dio en el Cdigo de Minera de 1950 a pesar de discutible carcter privatista. En efecto en su artculo 27 se indic que la concesin minera

otorgaba in irrevocable e indefinido, como el de la propiedad comn, cuyo ttulo era irrevocable e indefinido, como el de la propiedad comn, slo sujeta a caducidad por la falta de pago del canon o cobre canon. En otras palabras se dej de hablar de propiedad para otorgar un derecho real similar o equivalente pero en alguna forma distinta o tal vez inferior, al estar sujeto a caducidad. Las siguientes leyes mineras abandonaron de plano la idea de la concesin otorgada en propiedad, habiendo sido sta atribuida exclusivamente al Estado ii) No es usufructo.-Es importante destacar que hoy da, conforme a nuestro ordenamiento legal vigente, la concesin minera no se identifica ni con el usufructo ni con la propiedad por las razones que paso a explicar. No se identifica con el usufructo porque ste confiere a su titular el derecho de usar y disfrutar temporalmente de un bien ajeno (artculo 999 del Cdigo Civil) sin hacer alguna modificacin sustancial en el mismo (artculo 1009+ del C.C ) y con la obligacin de devolverlo en el mismo en que fue entregado, mientras que el derecho del concesionario minero es indefinido y en todo caso irrevocable en tanto no quede incurso en ninguna causal de extincin. La concesin minera de exploracin- exploracin conlleva el derecho de extraccin de los minerales lo cual trasforma el yacimiento y conduce a su eventual agotamiento. El concesionario minero ni tampoco a entregar otro yacimiento igual o similar al que es objeto de unas concesin minera. iii) Tampoco propiedad.- La concesin minera tampoco se identifica con la propiedad por cuanto el titular de la misma no es propietario del yacimiento ni del suelo o del subsuelo donde se encuentra, porque tal dominio siempre reside en el Estado. El concesionario tiene el derecho de explorar desarrollar explotar el yacimiento, facultades que tienen la categora de un derecho real por disposicin de la ley, pero cuyo origen es administrativo y que consiste en la suma de atributos que la ley reconoce al concesionario. Sin embargo es preciso aclarar que el concesionario si adquiere un derecho de propiedad sobre las sustancias mineralesextradas y puede disponer libremente de ellas, con arreglo al sentido implcito del artculo 4 del TUO.

iv) Es un derecho real sui generis.-En tal virtud la concesin otorga un derecho real sui generis, muy particular de la industria minera, consistente en la suma de los atributos y obligaciones que la ley establece, y es objeto de trfico jurdico. La concesin minera puede ser materia de contratos de opcin, de transferencia, de cesin y de hipoteca minera. Tambin puede transferirse de la va de herencia legal o testamentaria, as como por un legado e incluso por una donacin, que en realidad viene a ser una de las modalidades de la transferencia, siendo las otras la permuta, la adjudicacin en pago y por cierto la compra-venta. La concesin puede ser igualmente embargada y rematada en subasta pblica para el pago de deudas hipotecarias o de cualquier otra naturaleza incluyendo impuestos. Finalmente la concesin puede ser aportada a una sociedad y lo es ineludiblemente por mandato de la ley, cuando debe constituirse una sociedad minera de responsabilidad limitada al producirse una situacin de cotitularidad. La concesin en suma confiere a su titular un conjunto de derechos reales a favor del concesionario, entre los que debe mencionarse la venta de los productos mineros extrados de la concesin. Este ltimo derecho constituye econmicamente a razn de ser de la concesin. v) Concesin, licencia y permiso.-En un sentido etimolgico o gramatical la concesin es accin o acto de conceder, o sea de dar, otorgar hacer merced o gracia de una cosa. Tambin se le define como el otorgamiento gubernativo a favor de particulares o empresas, bien sea para apropiaciones, disfrutes o aprovechamientos privados, en el dominio pblico, segn acontece en minas aguas o montes (Diccionario de la Real Academia Espaola). Es indiscutible que la palabra concesin guarda similitud con permiso, franquicia, autorizacin, privilegio, licencia, etc. Sin la concesin minera no es posible llevara a cabo una actividad de exploracin-desarrollo y explotacin de un yacimiento. En ese sentido concesin se identifica con permiso. Pero el concepto va ms all del mero permiso, dado que la concesin una vezotorgada a su titular es un bien inmobiliario trasmisible y gravable a favor de terceros, con arreglo a todas las modalidades contractuales que consagra el derecho comn.

Para Garca Montfar, la diferencia entre las figuras licencia, permiso o autorizacin y la concesin minera estriba en que la autoridad al entregar la concesin crea un derecho a favor del solicitante que no disfrutaba. Los particulares poseen el derecho a solicitar concesiones pero no el derecho a explorar, explotar o beneficiar que nace con la concesin. En la licencia, el permiso o la autorizacin preexistente al acto administrativo; el propietario de un terreno tiene derecho a construir en l, pero ha de recabar licencia para ejercer ese derecho. La licencia, el permiso o la autorizacin remueven obstculos que la propia autoridad ha colocado por razones de inters pblico. Esta apreciacin result particularmente interesante con la controversia en torno al derecho de la firma Luchetti de construir y operar una fbrica de pastas frente a los pantanos de Villa. No se cuestion la propiedad de Luchetti, pero sin su derecho a instalar una actividad manufacturera que aparentemente violaba la zonificacin del rea por razones de carcter ecolgico, lo cual implica una limitacin directa al ejercicio del derecho de propiedad en razn de inters pblicos superiores. Aqu se presenta una interesante cuestin jurdica todava no resuelta por la jurisprudencia. Hasta qu punto es constitucional imitar el ejercicio efectivo del derecho de propiedad en aplicacin de las normas de zonificacin?. Debe reconocerse sin embrago, que el artculo 957 del Cdigo Civil, sujeta la propiedad predial a la zonificacin as como a los procesos de habilitacin urbana y subdivisin. Tambin la sujeta a los requisitos y limitaciones establecidas por las respectivas disposiciones. CONCESIN DE TRANSPORTE MINERO

La concesin de transporte minero confiere a su titular el derecho de instalar y operar un sistema de transporte masivo continuo de productos minerales entre uno o varios centros mineros y un puerto o planta de beneficio, o una refinera o en uno o ms tramos de estos trayectos. Entindase en este caso por transporte minero todo sistema utilizado para el transporte masivo

continuo de productos minerales, por mtodos no convencionales. Los sistemas a utilizarse podrn ser: fajas transportadoras, tuberas y cable carriles

LEGISLACION DE LA CONCESION DE TRANSPORTE MINERO Artculo 22: Transporte Minero es todo sistema utilizado para el transporte masivo continuo de productos minerales, por mtodos no convencionales.los sistemas a utilizarse podrn ser: Fajas transportadoras Tuberas carriles. Cable

La Direccin General de Minera, con informe favorable del Ministerio de Transportes y Comunicaciones y opinin del Consejo de Minera, podr agregar nuevos sistemas a esta definicin. (Definiciones, Dec. Leg. N 109 y Artculo 20, inc. d), Dec. Leg. N 708) Artculo 23: Lac oncesin de transporte minero confiere a su titular el derecho deinstalar y operar un sistema de transporte masivo continuo de productos minerales entre uno ovarios centros mineros y un puerto o planta de beneficio, o una refinera o en uno o ms tramosde estos trayectos. (Art. 20, inc. d), Dec. Leg. N 708)