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Introduo No Brasil o Fomento Mercantil (tambm chamado de faturizao, ou Fomento Comercial) factoring - instituto do direito mercantil que tem

m por objetivo a prestao de servios e o fornecimento de recursos para viabilizar a cadeia produtiva, de empresas mercantis ou prestadoras de servios, notadamente pequenas e mdias empresas. A operao pactuada em contrato onde so partes a sociedade de fomento mercantil e a empresa-cliente. O Fomento Mercantil consiste na prestao contnua, por sociedade de fomento mercantil, de um ou mais dos seguintes servios a sociedades ou firmas que tenham por objetivo o exerccio das atividades mercantis ou de prestao de servios, bem como a pessoas que exeram atividade econmica em nome prprio e de forma organizada: I. II. III. acompanhamento do processo produtivo ou mercadolgico; acompanhamento de contas a receber e a pagar; seleo e avaliao de clientes, devedores ou fornecedores.

O contrato de fomento mercantil poder prever, conjugadamente com a prestao de servios, a compra, vista, total ou parcial, pela sociedade de fomento mercantil, de direitos creditrios, no mercado nacional ou internacional. Por direitos creditrios, entendem-se os direitos e ttulos representativos de crdito, originrios de operaes realizadas nos segmentos comercial, agro negcio, industrial, imobilirio, de prestao de servios e warrants (direito sem obrigao de comprar ou vender); contratos mercantis de compra e venda de produtos, mercadorias e/ou servios para entrega ou prestao futura, bem como ttulos ou certificados representativos desses contratos. Popularmente as empresas de Factoring compram ttulos, [duplicatas], [cheques], oriundos de vendas mercantis e/ou prestao de servios, pagando vista ao emitente, normalmente cliente da factoring, e aguardar o vencimento de tais ttulos para cobr-los do sacado, por regra geral, a venda dos ttulos e de carter irrevogvel e irretratvel, sem direito regresso, ous seja a factoring assume o risco na compra do ttulo, todavia existe muita jurisprudncia atualmente que demonstra que o emitente responsvel solidrio com o sacado (aquele que deve ser cobrado), sendo assim caso o sacado no venha a pagar o ttulo o sacador dever honrar os ttulos vendidos bem como as despesas de cobrana. Vale lembrar que por fora de contrato cada empresa de factoring possui um modo de operar, cabendo ao cliente ler o contrato e saber bem o que est se comprometendo ao assinar um contrato.

A Cartilha do Factoring uma coletnea de informaes elaboradas pela ANFAC - Associao Nacional das Sociedades de Fomento Mercantil - Factoring, que destaca os verdadeiros objetivos e conceitos do factoring, seus fundamentos legais, luz do direito brasileiro e alguns aspectos tico-operacionais emanados das normas corporativas da ANFAC, observados pelas empresas filiadas, bem como mecanismo universalmente praticado em mais de 60 pases e consagrado instrumento de apoio ao segmento das pequenas e mdias empresas. Reunimos dados que julgamos teis orientao daqueles que se propem a ingressar na atividade, fazendo do factoring sua profisso, para dela retirar seu ganha-po e para prestar efetivamente servios economia do Pas, que desejam operar com empresa sria e profissional, afiliada ANFAC. Fundada em 11 de fevereiro de 1982, a ANFAC a entidade que h 26 anos representa o setor e luta pela regulamentao do fomento mercantil - factoring, que estabelea uma disciplina legislativa especfica atividade. Em 21.12.2006 A CCJ Comisso de Constituio e Justia da Cmara dos Deputados aprovou o substitutivo ao Projeto de Lei n 3.615/2000 , de autoria, do seu relator, Deputado Lo Alcntara. Em 21.03.2007, o PLC n 13/2007 (ex-PL n 3615/2000), da Cmara dos Deputados encaminhado para o Senado, encontra-se em pauta na CCJ. oportuno ressaltar que o projeto em tramitao no tm o objetivo de "legalizar" o fomento mercantil - factoring, mas ter uma disciplina legislativa especfica que rena com clareza toda a legislao difusa em que est respaldada a atividade atualmente em um nico texto legal, inserindo, ainda, rgo regulador, tipificaes por infraes administrativas e penais, com o objetivo de preservar o fomento como um meio de alavancagem do setor produtivo e de demonstrar que as empresas de fomento mercantil so srias, conscientes de seus compromissos sociais e econmicos, e de estabelecer-lhes mecanismo de defesa contra fraudes e prticas heterodoxas. Desejamos a todos uma excelente leitura e colocamo-nos disposio para informaes complementares. Luiz Lemos Leite Presidente

Balizamento Legal e Operacional do Factoring no Brasil I - Legal: Instruo Normativa n 16, de 10.12.1986 do DNRC, dispensa a aprovao prvia do Banco Central para o arquivamento de atos constitutivos de empresas de fomento mercantil; Circular - 1.359 de 30.09.1988, do Banco Central do Brasil, que revogou a Circular BC n 703, de 16.06.1982, e reconhece ser o fomento mercantil - factoring atividade comercial mista atpica que consiste na prestao de servios conjugada com a aquisio de direitos creditrios ou crditos mercantis; Resoluo - 2.144 de 22.02.1995, do Conselho Monetrio Nacional, reconhece definitivamente a tipicidade jurdica prpria e delimita nitidamente a rea de atuao da sociedade de fomento mercantil que no pode ser confundida com a das instituies financeiras, autorizadas a funcionar pelo Banco Central do Brasil que tm por objeto a coleta, intermediao e aplicao de recursos de terceiros no mercado (Art. 17 da Lei 4594 de 31.12.1964 e Arts. 1 e 16 da Lei 7492/1986); Circular - 2715 de 28.08.1996, do Banco Central do Brasil, permite s instituies financeiras a realizao de operaes de crdito com empresas de fomento mercantil.

II - Operacional: Art. 5, incisos II e XIII da Constituio Federal Art. 170 da Constituio Federal COAF Lei 9613 de 03.03.1998 - Resoluo n 13, de 30.09.2005 e Resoluo n 16 de 28.03.2007. Prestao de Servios (Art. 594 do Cdigo Civil) Compra e venda (Arts. 481 ao 489 do Cdigo Civil) Cesso de Crditos (Arts. 286 ao 298 do Cdigo Civil) Endosso: o Arts. 910, 911 e 914, do Cdigo Civil o Arts. 15 e 16 da Lei Uniforme Conv. de Genebra (Dec. 57663/66) o Art. 13, 4 e 18, 2 da Lei 5474/68 Vcios Redibitrios (Arts. 441 ao 446 do Cdigo Civil) Solidariedade Passiva (Arts. 264 e 265 do Cdigo Civil).

III - Fiscal: Ato Declaratrio 51/94, da Secretaria da Receita Federal Art. 28, 1, alnea "c" - 4 da Lei 8981/95, reiterado pelo Art. 15 da Lei 9249/95, Art 58 das Leis 9430/96 e 9532/97. Art. 14, inciso VI, da Lei 9718/98 e Decreto 4494, de 03.12.2002 Lei 10.637/2002 (PIS) e Lei 10.833/2003 (PIS/COFINS) Atos Normativos, especficos, para a atividade, da Secretaria da Receita Federal

Artigos 17, 18 e 44, 7 da Lei 4595/64 (Lei Bancria) Artigos 1 e 16 da 7492/86 (Crimes contra o SFN) Lei

Artigo 160 do Cdigo Penal Lei 1521/51 Medida Provisria 2172/01.

As Pequenas e Mdias Empresas e o Fomento Mercantil Para o pequeno e mdio empreendedor, um dos maiores obstculos para o desenvolvimento do seu negcio a obteno de crdito ou recursos, no importando o quanto seus projetos ou produtos sejam inovadores ou promissores. A falta de crdito, entre outras, apontada como uma das causas da alta taxa de mortalidade das pequenas e mdias empresas. Enquanto no Brasil o volume de crdito em relao ao PIB de apenas 32%, no Chile esse percentual de 57%, segundo o estudo elaborado pela Austin Rating com 173 pases, com dados colhidos do FMI, Banco Mundial e Bancos Centrais. Uma boa alternativa de crdito para as pequenas e mdias empresas o fomento mercantil que, embora pouco conhecido no Brasil, existe h 27 anos e contribui de forma relevante para o desenvolvimento socioeconmico do Pas. Em 2007, o volume de giro de carteira das empresas filiadas ANFAC representou 2,5% do PIB brasileiro.

O que Fomento Mercantil Factoring Fomento Mercantil factoring a prestao de servios, em base contnua, os mais variados e abrangentes, conjugada com a aquisio de crditos de empresas, resultantes de suas vendas mercantis ou de prestao de servios, realizadas a prazo. Esta definio, aprovada na Conveno Diplomtica de Ottawa, em maio de 1988, da qual participou o Brasil com mais 52 Naes, consta do Art. 28 da Lei 8981/1995. No Brasil, traduzimos a expresso factoring, para fomento mercantil, definitivamente consagrado em vrios normativos da administrao pblica e em leis federais. Factoring um timo anglo-latino derivado do substantivo latino factor, is (3 derivao), cujo radical origina-se do verbo facere, que significa agir, fazer, desenvolver e fomentar. As empresas aqui so conhecidas como sociedades de fomento mercantil. So sociedades empresrias (mercantis), que tem seus atos, constitutivos, registrados e arquivados nas Juntas Comerciais do Pas. Como funciona a operao de fomento mercantil? Na modalidade operacional conhecida como factoring convencional a empresa-cliente vende vista os direitos de suas vendas mercantis, realizadas prazo, para a empresa de fomento mercantil. Atualmente, outras modalidades operacionais, so disponibilizadas pelas empresas de fomento mercantil, s suas empresas-clientes, tais como, a operao denominada fomento produo destinada a aquisio de matria-prima ou insumos. Quais as vantagens do fomento mercantil para as pequenas e mdias empresas? Ao alienar os direitos creditrios de suas vendas para uma empresa de fomento, a pequena ou a mdia empresa obtm o capital de giro necessrio para ajustar o seu fluxo de caixa e desenvolver o seu negcio. Benefcios do FACTORING para a empresa-cliente

Aconselhamento ao empreendedor em suas decises importantes e estratgicas, alm das atividades rotineiras; Menor envolvimento e preocupao do empreendedor com as suas atividades rotineiras de pagar, receber e prover recursos, liberando-o para tarefas mais importantes para melhor gesto empresarial: novos produtos e mercados, maior produo e reduo dos custos operacionais; Melhor fluxo de caixa, recebendo vista o que vende a prazo e propiciando a expanso segura das vendas. Transforma vendas a prazo em vendas vista; Condies excepcionais de barganha com seus fornecedores; Crdito ampliado: limite concedido ao comprador do produto. Anlise do padro creditcio do sacado-devedor; Eliminao do endividamento; 100% de dedicao sua empresa, permitindo aprimorar produo e venda e melhorar a competitividade no seu ramo de negcio; Racionalizao de todos os custos da empresa-cliente.

O que a ANFAC? A ANFAC - Associao Nacional das Sociedades de Fomento Mercantil-Factoring a entidade que rene as empresas de fomento que atuam no mercado comprando crditos mercantis e prestando servios s empresas industriais, comerciais, prestadoras de servios e de varejo. Para auxiliar nas negociaes entre a empresa de factoring e sua clientela, a ANFAC adotou uma metodologia de clculo e criou o Fator ANFAC, indicador de referncia para os negcios e publicado diariamente, no portal www.anfac.com.br na mdia impressa e na internet. Hoje, as 700 empresas associadas ANFAC atendem a 135 mil empresas de pequeno e mdio porte,

gerando 2 milhes de empregos de forma direta e indireta e sendo responsveis por um volume de tributos recolhidos de cerca de R$ 350 milhes. Manual de Constituio de Empresas de Factoring

Confeccionado em conformidade das novas normas do Cdigo Civil Este manual destina-se queles empresrios que se propem a constituir uma sociedade de fomento mercantil - FACTORING. A nossa experincia, em 27 anos, demonstrou que, por ser ainda pouco estudada e conhecida, a atividade do fomento tem sido objeto de conceitos vagos, errneos e superficiais, que se reproduzem freqentemente nos atos constitutivos das sociedades de fomento mercantil. O objetivo deste Manual oferecer aos interessados a orientao para entrar no mercado do fomento mercantil e os procedimentos exigidos para a constituio da empresa, sem necessidade de recorrer a pessoas no especializadas e com o intuito de simplificar o trabalho com baixos custos utilizando-se de um know how que conseguimos reunir ao longo destes anos. A experincia tem demonstrado que o fomento mercantil, pela complexidade de suas funes e tarefas, exige pessoal especializado e amoldado sua cultura, assim como a experincia tem aconselhado a necessidade primordial de um aprendizado profundo de conhecimentos de organizao, de mercadologia, de contabilidade, de direito, de matemtica financeira, de relaes pblicas, de anlise de riscos e de tcnicas de atribuio de limites operacionais. Este conjunto de conhecimento tem garantido o sucesso das empresas filiadas ANFAC, cujo Cdigo de tica exige a presena de um Agente de Fomento Mercantil (Operador de Factoring). Nos inmeros cursos realizados j foram diplomados mais de 6.700 profissionais. A ttulo de esclarecimento, informamos que o fomento, por ser uma atividade mercantil, est excluda do sistema de controle do Banco Central, no necessitando, para funcionar, de registro naquele rgo. Os atos constitutivos de uma sociedade de fomento mercantil, para sua existncia legal, dependem de registro e arquivamento na Junta Comercial. Para adquirir o Manual de Constituio de Empresas de Factoring, entre em contato com o IBFM Instituto Brasileiro de Fomento Mercantil pelos telefones: (11) 3082-8080. OFCIO DENOC/GABIN-86/105-BRASLIA (DF), 14-11-86 Do: Chefe do Departamento de Normas do Mercado de Capitais - DENOC Ao: Dr. Marcelo Monteiro Soares MD. Diretor-Geral Departamento Nacional de Registro do Comrcio Senhor Diretor: 1. Reportamo-nos aos termos do Ofcio DF/DNRC/GDG/DJ/n 022, de 7-10-86, atravs do qual V.Sa. solicita a manifestao deste Banco sobre o procedimento a ser adotado com relao aos pedidos, que ingressem nas Juntas Comerciais, de arquivamento de atos constitutivos das empresas que se propem a praticar atividade conhecida como factoring, ou por denominao equivalentes. 2. Tendo em vista a sentena favorvel, proferida pela Segunda Turma do Tribunal Federal de Recursos, por unanimidade, com relao Apelao em Mandado de Segurana n 99.964-RS (4498011), e at que a matria seja disciplinada, solicitamos o obsequio de orientar as Juntas Comerciais no sentido de conceder o arquivamento do ato constitutivo daquelas empresas, sem a necessidade de exame prvio do pedido por este Banco.

Atenciosamente Departamento de Normas do Mercado de Capitais 3.876.444-D Gustavo Jorge Laboissire Loyola Chefe

INSTRUO NORMATIVA N 16, DE 10-12-86 Dispensa a aprovao prvia do Banco Central para o arquivamento de atos constitutivos de empresas de faturizao (factoring) O DIRETOR GERAL DO DEPARTAMENTO NACIONAL DE REGISTRO DO COMRCIO DNRC, no uso das atribuies que lhe conferem o Art.4, da Lei n 4.726, de 13-7-65, art. 8, da Lei n 6.939, de 9-9-81; a Instruo Normativa DNRC/N 1, de 19-8-86, e CONSIDERANDO: a) a deciso proferida pela Segunda Turma do Tribunal Federal de Recursos na Apelao em Mandado de Segurana n 99.964-RS(4498011); b) os termos do Of.Banco Central/DENOC/GABIN-86/105, de 14-11-86, em que se solicita ao DNRC orientar s Juntas Comerciais quanto ao arquivamento de atos de empresas que tenham por objeto a prtica das atividades denominadas de factoring; e. finalmente; c) os estudos efetuados pela Comisso de Modernizao do Sistema Normativo do Registro do Comrcio, constituda pela Portaria n 7, de 17-6-86, publicada no DOU, de 2-7-86.

RESOLVE: Art.1 - Ficam os rgos de Registro do Comrcio autorizados a arquivar os atos constitutivos de empresas que tenham por objeto a explorao de atividades conhecidas como faturizao ou factoring, independentemente de aprovao prvia do Banco Central do Brasil. Art.2 - No ser exigida das empresas referidas no art.1 o cumprimento de quaisquer outras formalidades, alm das previstas na legislao vigente para as empresas mercantis em geral. Art.3 - Esta Instruo vigora a partir da data de sua publicao, revogados os Telex DNRC n 5, de 1-4-82 e n 12, de 8-8-83, e demais disposies em contrrio. Marcelo Monteiro Soares (v.pginas 50 e 51 do livro Factoring no Brasil - 11 edio) Factoring no Mundo

O factoring no Brasil ainda est dando os seus primeiros passos, se compararmos com o resto do mundo, onde so movimentados cerca de 760 bilhes de euros (Fonte: FCI), concentrando 61 % desse total na Europa. E no que diz respeito ao factoring internacional (importao exportao), pode-se dizer que ainda estamos engatinhando, tendo Chile (123 milhes de euros) e Mxico (60 milhes de euros) frente desse mercado, que no Brasil tem movimentado cerca de 20 milhes de euros por ano, ainda em carter precrio. "Esta situao deve mudar radicalmente depois que for sancionada a Lei do Factoring, h pouco mencionada", afirma Luiz Lemos Leite, presidente da ANFAC. Ele acredita que o fomento mercantil poder contribuir com US$10 bilhes para o supervit da balana comercial brasileira, depois de consolidados os efeitos da aplicao daquela Lei, em sua plenitude, no decurso dos prximos 5 anos.. O artigo 9 do PLS 230/95 dever suprir esta lacuna ao prever que "No caso de operao no mercado internacional, a sociedade de fomento mercantil como cessionria de crdito exportao, responsabilizar-se- pela respectiva cobertura cambial. "Este procedimento vai possibilitar; que

aproximadamente 500 empresas-clientes, pequenas e mdias, passem a vender seus produtos para exterior. Mas, para abrir uma empresa de fomento mercantil e se filiar ANFAC preciso seguir algumas regras. A sociedade de fomento mercantil, ao ingressar na ANFAC, assume o compromisso de praticar o factoring como factoring observando todos os fundamentos legais e operacionais que regem a atividade, consubstanciados nos procedimentos e normas corporativos emanados da ANFAC. A entidade mantm uma comisso de tica, cuja finalidade preservar e proteger suas afiliadas e fiscalizar-Ihes a atuao. Para saber mais sobre fomento mercantil uma dica o livro "Factoring no Brasil", de Luiz Lemos Leite, editado pela Atlas, que j est na sua 11 edio. Outras informaes esto disponveis on-line em www.anfac.com.br e www.ibfm.com.br em portugus,e www.factorschain.com e www.ifgroup.comem ingls. Matria Publicada na Revista Isto Dinheiro n 308, de 23.08.2003

Livro "FACTORING NO BRASIL"

Luiz Lemos Leite, com seu livro j na 11 edio, de forma didtica e abrangente, ensina ao leitor no especializado o que fomento mercantil, universalmente denominado de factoring. Luiz Lemos Leite, indiscutivelmente, no Pas, o precursor do factoring, o que titulo suficiente para recomendar a obra. O dinamismo da economia moderna foi o responsvel pela rpida evoluo do novo instituto, que tem alguns pontos de contato com outros institutos existentes no passado de aquisio da futura produo, muito embora, em sua faceta atual, seja pouco seu tempo de existncia. Luiz Lemos Leite procura, em seu trabalho, demonstrar a importncia do factoring no desenvolvimento da economia, afastando a tentao daqueles que pretendem ver no instituto apenas uma operao de financiamento ou daqueles outros que o reduzem singela operao de compra e venda futura, sem outras implicaes mercantis. De inicio, afasta a possibilidade de assemelhar a operao a mero financiamento, segundo conceito de factoring moderno aprovado em Ottawa, no mais importante evento Mundial da categoria. evidncia, os vcios redibitrios devem ser tratados na operao, visto que responde o vendedor pela qualidade do produto a ser fornecido. Afasta, tambm, a tentao contrria, que seria ver, na operao, exclusivamente um contrato de compra e venda, visto que aqueles que assim visualizam o factoring desconhecem a prestao de servios inerente operao. No , portanto, nem operao financeira, nem singela operao de compra e venda mercantil, mas complexa operao de aquisio futura de produtos ou bens e servios que se concretiza e se consuma com a prestao de servios. Luiz Lemos Leite desmistifica, pois, o que de fantasioso se tem escrito sobre o factoring, recolocando o instituto em sua verdadeira matriz, historiando sua evoluo no Brasil, sua independncia do sistema financeiro, comparando-o com a prxis de outros pases, para mostrar, finalmente, sua real escultura jurdica e econmica, seu potencial futuro e sua fora atual. E explica a relevncia do instituto, nos momentos de crise, medida que reduz o custo da produo mercantil, ao eliminar a intermediao financeira.

As operaes praticadas pelas empresas de factoring tm caractersticas tipicamente mercantis, e no financeiras, como, entre outras, aquelas passveis de integrar a materialidade do IOF. Essa realidade universalmente reconhecida, como conceitualmente foi aprovada na Conferncia Diplomtica de Ottawa organizada pela Unidroit, entidade internacional de indiscutvel idoneidade tcnica, patrocinada pelo governo do Canad (maio/88) e da qual, entre 52 naes, o Brasil foi signatrio. Tal concepo passou a refletir no s em atos administrativos normativos, (como o Ato Declaratrio Cosit n. 51, de 28-9-94, da Receita Federal, a Circular n 1.359, de 30-9-88, do Banco Central, a Resoluo n. 2.144, de 22-8-95), como na prpria legislao (Lei n. 9.249/95, 8.981/95 e 9.430/96 e no PL n. 230/95), que define a atividade de factoring como abrangente, sendo executada de forma continua, que assim resumo: a. prestao de servios ou de alavancagem mercadolgica, ou de seleo e avaliao de riscos, ou de acompanhamento de contas a receber e a pagar; b. conjugada com a compra de crditos (direitos) de suas empresas-clientes resultantes das vendas mercantis por elas efetuadas ou resultantes da prestao de servios por elas efetuadas. Nenhuma dessas atividades se confunde com a atividade tpica, essencial, de instituio financeira de captar dinheiro e emprest-lo. At mesmo as operaes descritas no item b, em que alguns desavisados pretendem vislumbrar semelhanas com o emprstimo bancrio contra depsito de duplicatas, nenhuma semelhana guarda com esse tipo de operao financeira. Com efeito, na operao de factoring, a par de prestao de servios, o negocio (comercial) consiste na venda e na compra de direitos de vendas mercantis. Trata-se de operao de compra e venda de crditos mercantis, realizada a vista, em dinheiro, entre duas empresas (art. 191 do Cdigo Comercial). No operao de mtuo. Equiparar as instituies de factoring a instituies financeiras o mesmo que equiparar a estas o comerciante que vende a prazo seus produtos, visto que na condio deste que a operadora de factoring se investe, ao adquirir o direito das vendas mercantis. So estes alguns dos aspectos abordados na didtica obra. Tendo o Autor sido diretor do Banco Central, nitidez, sua experincia de atuao anterior no setor financeiro permitiu-Ihe trabalhar no fortalecimento dessa figura comercial, sendo hoje presidente da Anfac, entidade nacional que congrega as empresas de factoring, sobre orientar a categoria, inclusive nos aspectos ticos, de vez que dotada de um conselho de tica e disciplina para orientar os associados que, porventura, transijam no exerccio de suas atividades de fomento. , pois, com particular satisfao e honra que, aps ter prefaciado o presente livro em sua primeira edio, vejo sua meterica carreira editorial. que, de rigor, preenche lacuna, permitindo ao leitor compreender o instituto jurdico que tanto tem colaborado para o fortalecimento da economia brasileira, neste momento de crise conjuntural. Parabns para a Editora. Parabns para o autor. Parabns para o leitor. A obra excelente e deve ser lida por tantos quantos se interessem pelo assunto.

Ives Gandra da Silva Martins Professor Emrito das Universidades Mackenzie e Paulista e da Escola de Comando e Estado Maior do Exrcito, Presidente do Conselho de Estudos Jurdicos da Federao do Comrcio do Estado de So Paulo.

Prefcio 11. Edio A 11 edio deste livro coincide com a aprovao, pela Cmara dos Deputados, do projeto de lei que dispe sobre as operaes de fomento mercantil. A nosso ver, o projeto de lei aprovado, alm de consagrar princpios ptreos que caracterizam universalmente o fomento mercantil, teve o mrito de lanar as bases para a ampliao de seu espectro operacional que permitir, dentro dos limites das normas do direito positivo legislado em nosso Pas, uma abrangncia maior da atuao do segmento em benefcio das pequenas e mdias empresas, seu mercado-alvo. A sano da lei possibilitar maior disciplina e controle dos negcios das empresas de fomento. A regulamentao do fomento mercantil, por intermdio de uma disciplina legislativa especfica, o coroamento do anseio dos empresrios que atuam profissionalmente nesse mercado. O teor da lei pretendida contextualiza, de forma concisa, todo o balizamento legal do fomento mercantil que vem operando, nestes anos, amparado numa ampla e difusa legislao representada por normativos da administrao pblica e por atos legislativos infraconstitucionais. Ao pleitear o seu diploma legal, o empresrio de fomento objetiva consolidar seus conceitos doutrinrios, situar-se definitivamente no contexto econmico nacional, moralizar o seu mercado, proteger as empresas que efetivamente se propem a praticar o fomento mercantil e estabelecer um profundo divisor de gua segregando certas praxes heterodoxas ou posies preconceituosas e falaciosas que prestam um inominvel desservio ao instituto de fomento mercantil. Com a experincia haurida nestes anos no demais reiterar e repetir, com toda e nfase, nossa posio defendida desde a 5 edio deste livro, em 1997, de que o fomento mercantil um instituto jurdico que se acerca, se aproxima, se avizinha, se abeira, tangencia e chega perto do instituto da cesso, do desconto, do emprstimo, do mtuo, da antecipao e do adiantamento bancrios e de uma srie de contratos anlogos, mas no se identifica com nenhum deles. O fomento mercantil sintetiza em uma unidade orgnica a pluralidade de servios, que podem ser oferecidos e prestados s empresas-clientes, em sua variadas modalidades, de tal forma a proporcionar-lhes uma gama de benefcios que devem contribuir para otimizar-lhes a gesto. O fomento mercantil um produto muito especfico, com peculiaridades muito caractersticas, que no se confunde com outros institutos nem a eles se assimila. So Paulo, maio de 2007. O autor.

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Revista Jurdica Consulex - Edio n 303, de 31/08/2009 Pag. 56 a 58 O art. 966 do Cdigo Civil (Lei n 10.406/02) define "empresrio quem exerce profissionalmente uma atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios". E o art. 981 acrescenta: "Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados". Empresa a coordenao de atividades e funes com objetivo social definido para a realizao de negcios determinados. Para montar tantas peas, faz-se necessrio planejar e investir. Planejar para focar a realizao de negcios que devem ser praticados na adequao do objeto social. Investir para dar condio de funcionamento ao organismo criado para alcanar os objetivos, ou seja, dispor de capital necessrio para desenvolver a atividade. O resultado o lucro, inerente ao escopo da empresa. No mundo dos negcios, se no h lucro, a empresa Empresa e empresrio so timos incorporados ao direito moderno. no sobrevive.

O antigo Cdigo Comercial (Lei n- 556, de 1850) cuidava de comrcio e comerciante. O comrcio, naquele tempo, era qualquer atividade econmica (estabelecimentos comerciais, bolsa e bancos) e comerciante quem a exercia. Para obter lucro, o empresrio necessita fazer negcios. O comerciante, o industrial, o prestador de servios, o banqueiro. Entretanto, cada uma dessas atividades tem sua caracterstica operacional. Cada uma com o seu modelo de gesto. Especificamente no caso das empresas de factoring, como sociedades mercantis que so, se constituem com o objetivo de prestar servios e comprar direitos creditrios resultantes de vendas mercantis e de obter lucro. Para tanto, precisam de uma estrutura organizacional e operacional. A estrutura organizacional se compe de uma rea de negcios e de uma rea de controle. Aquele investimento inicial indispensvel a dar vida a uma empresa de factoring tem que ter maturao e produzir resultados para a sua sobrevivncia. Parece-nos bvio que uma empresa de factoring se estrutura, para praticar o factoring, com toda a especificidade em suas operaes, em seus custos e em seus encargos. Pelo princpio da especificidade, entendemos se deva resguardar o reconhecimento de todas as caractersticas peculiares do factoring, em sua estrutura operacional e jurdica, em sua gesto e em suas funes socioeconmicas, o qual no pode ser confundido com outros institutos. Nesses 27 anos de atividade, constata-se que o fomento mercantil- expresso j reconhecida e consagrada em vrios normativos da Administrao Pblica e em diversos atos legislativos infraconstitucionais - apresenta um perfil preciso no direito ptrio, guardando perfeita correspondncia com a orientao doutrinria existente nos ordenamentos jurdicos dos pases

onde o instituto floresceu. Vale dizer: um mecanismo que se desenvolveu ao longo do tempo, destinado a dar assistncia e suporte ao segmento da pequena e mdia empresa. Assim, a empresa de fomento mercantil no pode prescindir de seu objetivo. De acordo com a tipicidade operacional do factoring, dois so seus componentes: prestao de servios cobrada ad valorem e a compra de direitos creditrios, gerados e oriundos das vendas mercantis efetuadas por suas empresas-clientes, mediante preo pactuado entre as partes: a empresa cliente-contratante (vendedora) e a empresa de fomento mercantil-contratada (compradora). Na formao do preo de compra dos ttulos representativos dos direitos creditrios devem ser levados em conta os itens de custeio da empresa de factoring, a saber: (i) custo-oportunidade do capital; (ii) carga tributria; (iii) custos operacionais; (iv) despesas de cobrana; (v) expectativa de lucro e de risco. Esse conjunto de funes tcnicas e compromissos sociais que vai dar condies de sustentabilidade para que a empresa de fomento mercantil possa garantir a sua sobrevivncia. No jargo dos negcios do factoring, utilizado o j consagrado "fator de compra", ou seja, o preo pelo qual so negociados os direitos (crditos) resultantes de vendas mercantis, sendo de notar que, em sua composio, o maior peso da varivel "carga tributria", que anda roda de 1,2%, em um fator mdio de compra de 3,5%, ou seja, quase 40% da receita bruta da empresa de fomento mercantil. A receita operacional de uma empresa de factoring o somatrio da comisso de servios cobrada ad valorem mais o diferencial resultante da compra dos bens mveis, materializados nos ttulos de crdito adquiridos. Deve-se ressaltar que majoritria jurisprudncia dos vrios tribunais de nossa Federao j havia compreendido que, por tratar-se de uma operao comercial, nos negcios de factoring no existe a figura dos "juros", que justamente a remunerao pelo capital mutuado, sendo que a remunerao da empresa de factoring caracterizada por um preo de compra, baseado nos itens de custeio j mencionados. Ad argumentandum, os juros remuneratrios figurariam unicamente como um dos componentes do custo de fundeamento dos recursos, porm o preo de compra do bem mvel caracterizado pelo ttulo de crdito no e no pode ser fixado, baseado somente em tal premissa, pois configuraria verdadeiro "tabelamento" da atividade comercial. O prprio Superior Tribunal de Justia, quando do julgamento do REsp n 820.672- DF, relatado pelo Ministro HUMBERTO GOMES DE BARROS, clarificou a dinmica das operaes de factoring ao afirmar: Tal atividade, inclusive, possibilita a sobrevivncia de muitas micro e pequenas empresas, mediante a negociao imediata de crditos que demorariam certo tempo para ingressar no caixa das faturizadas clientes, caso no fosse atividade empresarial das faturizadoras. verdade que o faturizador compra o ttulo de crdito com abatimento pelo valor de face, mas esse justamente o lucro perseguido nessa empresa (atividade), que no pode ser discriminada pelos tribunais. No se pode perder de vista que a livre iniciativa fundamento da Repblica Federativa do Brasil (CF, art. 1, IV). Sem que fique claro que os juros remuneratrios, no montante de 12% ao ano, corresponderiam a um dos itens de custeio das empresas de factoring, o que, repise-se, at o julgamento do REsp nO 1.048.341-RS, ReI. Min. ALDIR PASSARINHO JNIOR, DJ 09.03.09, era entendimento sedimentado na jurisprudncia ptria, o fomento mercantil estar inviabilizado, com nefastas consequncias para a economia de nosso pas, j to fragilizada pelo momento de crise mundial.

Constitui-se uma tremenda deformao conceitual atribuir s empresas de factoring a realizao de emprstimos ou financiamentos, que so legalmente privativos de instituies financeiras autorizadas a funcionar pelo Banco Central do Brasil, de acordo com a Lei nO 4.595/64. Apenas para recordar que no se exige autorizao do Bacen para o funcionamento das empresas de factoring, ver MS n 99.964/86 (TFR) e IN-DNRC n 16, de 10 de dezembro de 1986. A empresa de factoring, como qualquer empresa, no pode prescindir de recursos para contratar seus operadores, pagar pesados impostos e encargos sociais, investir em tecnologia e fazer face aos seus custos fixos e variveis, assegurando, assim, seus ganhos de liquidez e de rentabilidade. No , pois, difcil entender que, no escopo social de uma empresa de fomento, h uma funo importante que a compra vista de bens mveis, representados por ttulos de crdito, e um preo. de fato e de direito uma venda e compra mercantil vista. E, no sendo emprstimo, no pode haver cobrana de juro. Banco uma empresa que, pelo art. 17 da Lei n 4.595/64, coleta, intermedeia e aplica recursos de terceiros no mercado. Como instituio financeira que se destina a mobilizar os recursos da poupana pblica, investindo-os em benefcio da economia, o banco, para sobreviver, necessita de lucro. Na condio de intermedirio de crdito, o banco, de um lado, devedor pela aplicao feita pelos investidores. uma exigibilidade. Uma operao passiva. tomador de recursos. De outro lado, credor pela aplicao de recursos captados. uma operao ativa. Pratica uma operao de crdito - mtuo -, em que concede um prazo e cobra juros. Na operao bancria, h o spread diferena entre o custo da captao e o da aplicao dos recursos coletados do mercado. Trata-se, verdadeiramente, de uma operao de crdito em que se verificam dois elementos bsicos: confiana e prazo. Pelos marcos regulatrios que estabelecem os limites legais da atuao de uma empresa de fomento mercantil, as suas atividades no se confundem com as de uma instituio financeira nem a elas se assemelham. vasta e inquestionvel a jurisprudncia, j pacificada, de que as empresas de factoring so empresas comerciais que se remuneram mediante um preo, no cabendo falar em juros. Para a exata compreenso do fomento mercantil, cumpre-nos reiterar que factoring um instituto cujos fundamentos, no Brasil, so regidos eminentemente pelos princpios do direito mercantil, em legislao difusa, sem qualquer interferncia no mercado financeiro e de capitais. Como visto, a conceituao da operao de factoring, consistente na conjugao da prestao de servios, os mais variados, com a compra de direitos creditrios originrios de legtimos efeitos comerciais emitidos por empresas comerciais, industriais e de prestao de servios, foi expressamente acolhida pela legislao em vigor, tornando-se, pois, de observncia obrigatria, na medida em que integra o ordenamento jurdico. Trata-se, indubitavelmente, de uma transao mercantil lastreada em um contrato atpico, na forma estabelecida pelo art. 425 do Cdigo Civil. , pois, um contrato em que so definidos o objeto, a coisa e o preo, celebrado por agentes capazes, tendo objeto lcito, determinado ou determinvel e forma prescrita e no defesa em lei - um ato jurdico perfeito (CC, art. 104). O contrato de fomento mercantil, idealizado pela ANFAC em agosto de 1989 e consagrado pelo mercado, no se configura um contrato simples, mas verdadeiro contrato misto atpico, de natureza sinalagmtica, consensual, intuitu personae, comutativa, onerosa, interempresarial e de execuo continuada.

De acordo com o disposto no art. 481 do Cdigo Civil, no contrato de fomento mercantil se consolidam os pressupostos de existncia de um negcio jurdico bilateral de transao mercantil de venda e compra vista, celebrado entre duas empresas inseridas na cadeia produtiva: uma vendedora (a empresa-cliente contratante) e a outra compradora (contratada), que a empresa de fomento mercantil. So negcios realizados na cadeia produtiva. H, essencialmente, uma relao de produo em que se agregam, de ambas as partes, valores economia, ou seja, verifica-se circulao e gerao de riqueza e de bens. Do ponto de vista econmico, uma relao recproca de produo, em que o bem transacionado se destina revenda e obteno de lucro. Na operao de fomento mercantil, no se verifica uma relao de consumo. A atividade de consumo, no agregando valores economia, no gera riqueza nem circulao de bens. O consumidor adquire um bem para sua satisfao pessoal, familiar ou domstica. O direito do consumidor foi institudo para compensar as dificuldades, as limitaes e o despreparo que ele, como leigo, tem em relao aos negcios comerciais e s questes jurdicas e mercadolgicas colocadas pelos vendedores. a garantia da pessoa fsica, que no dispe de uma estrutura, por mais modesta, para assessor-la contra a esperteza e as manobras protelatrias do vendedor no cumprimento do contrato. A operao de factoring uma transao que s pode ser realizada entre duas pessoas jurdicas, gera riqueza e produz bens de natureza mercantil, ou seja, gera crditos (direitos) resultantes da negociao de bens mveis, assim entendidos produtos manufaturados e mercadorias, inclusive ttulos de crdito mercantis. Vale dizer, promove a circulao desses bens, em que uma parte vende e a outra compra, ambas com o intuito de obter lucro nessa operao, corporificada num documento chamado ttulo de crdito. uma atividade caracteristicamente mercantil. Ora, sendo uma transao mercantil vista (compra e venda), no h como cogitar-se de uma operao de crdito (mtuo) nem com ela confundir-se, que, pelo art. 586 do Cdigo Civil, o emprstimo de coisas fungveis, estando o muturio obrigado a restituir ao mutuante o que dele recebeu em coisas do mesmo gnero, qualidade e quantidade. Segundo CLVIS BEVlLACQUA, "o objeto de mtuo coisa fungvel, mais comumente o dinheiro". Os ttulos de crdito negociados e que representam a venda do produto ou da mercadoria objeto da transao de venda e compra passam a integrar o patrimnio da sociedade de fomento mercantil e so registrados em sua contabilidade como bens mveis de sua propriedade, cuja negociao vai gerar as receitas e os ganhos necessrios sua sobrevivncia como empresa. Nessa compra, a empresa de fomento mercantil devedora pelo pagamento do preo pelo qual so negociados os crditos derivados nica e exclusivamente da atividade empresarial exercida por suas empresas-clientes na relao com os compradores de seus produtos - os sacados devedores. No demais frisar que a operao de factoring realizada entre a empresa vendedora (cliente) do bem mvel e a empresa de fomento mercantil (compradora). A receita decorrente dessa legtima transao de venda e compra de um bem mvel proporciona, contbil e inicialmente, apenas um "fator permutativo", ou seja, a entrada de um bem mvel, representado pelo ttulo de crdito adquirido, a ser incorporado ao patrimnio da empresa de fomento mercantil, em contrapartida sada de um valor financeiro para pagamento do bem adquirido. Como a transao onerosa, o diferencial obtido resulta em um "fator modificativo", contribuindo para o aumento do patrimnio da empresa de fomento, porm de origem diversa do que ocorre na prestao de servios, em que a empresa de fomento mercantil credora. No pode haver dvida de que quem recebe o valor da venda do bem (ttulo de crdito mercantil) a empresa-cliente (endossante).

Insistimos em afirmar que os negcios de fomento mercantil se caracterizam como autnticas transaes comerciais. De fato, na atividade de fomento mercantil (factoring) no h como justificar a cobrana de juros remuneratrios se os negcios so feitos contra o pagamento, vista, de um determinado preo, como, alis, se faz em qualquer transao comercial. H uma troca de bens mveis por dinheiro. No jargo do factoring, o FATOR DE COMPRA, que se compe de vrios itens de custeio, representa o preo pactuado entre as partes, a empresa-cliente (contratante) e a sociedade de fomento mercantil (contratada). Pelo endosso se opera a mudana da titularidade desses direitos de obrigaes ou de crditos (coisas mveis), representados por ttulos de crdito. De permeio, devemos esclarecer que o fator de compra divulgado diariamente na mdia, pela ANFAC, como mero sinalizador para o mercado. empresa de fomento mercantil vedada a captao de recursos da poupana popular, a concesso de emprstimos e o desconto - operaes tpicas e privativas de instituies autorizadas a funcionar pelo Banco Central do Brasil - e sua prtica no autorizada, seja por empresa de factoring ou qualquer outra, constitui crime previsto na Lei n 4.595/64 (art. 17) e na Lei n 7.492/86 (art. 16) [vide Resoluo CMN n 2.144/95]. Conclui-se da que a sociedade de fomento mercantil no pode realizar emprstimos, logo no h como cobrar juros remuneratrios, que, em outras palavras, se constituem remunerao pela utilizao de recursos de terceiros por um determinado prazo. De tudo quanto acabamos de expor, oportuno e pertinente registrar que as empresas de fomento mercantil- factoring - no so instituies financeiras, e sim sociedades mercantis constitudas para obter lucro. O diferencial na aquisio receita parcial da empresa de factoring, que no se confunde com a dos juros remuneratrios cobrados pelos bancos. Frise-se, ainda, que consensual o reconhecimento quanto correo e justeza do tratamento dispensado s receitas produzidas pelas operaes de factoring, e que o entendimento manifestado pelo Superior Tribunal de Justia nos autos do REsp n 453.171-RS, DJ 17.02.03, ReI. Min. ALDIR PASSARINHO JNIOR, de que no se aplica a limitao de juros de 12%a.a. aos contratos de factoring. LUIZ LEMOS LEITE Advogado especializado em Direito Econmico e Empresarial. Foi Secretrio Particular do Marechal Humberto de Alencar Castelo Branco e Diretor do Banco Central. Realizou Cursos de Mercado de Capitais em Washington. Nova Iorque, Filadlfia e Chicago, nos Estados Unidos. Tem participado de numerosos congressos e seminrios, proferindo palestras sobre factoring, no Brasil e no exterior. Atualmente, Presidente da Associao Nacional das Sociedades de Fomento Mercantil (ANFAC) e da Associao Brasileira de Advogados de Fomento Mercantil (ABAEF).