RAPPORT SUR L'OBSERVATION DES NORMES ET CODES (RONC) MAROC INSOLVABILITE ET DROITS DES CREANCIERS

Prpar par une quipe 1 de la Banque Mondiale partir des informations fournies par les autorits marocaines. Septembre 2006
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TABLE DES MATIERES I. INTRODUCTION ................................................................................................................................................2 II. DESCRIPTION DE LA PRATIQUE DU PAYS .................................................................................................2 A. DROITS DES CREANCIERS ET PROCEDURES DEXECUTION ...............................................................................2 B. CADRE JURIDIQUE DES PROCEDURES DE TRAITEMENT DES DIFFICULTES DES ENTREPRISES ............................5 C. CADRE REGLEMENTAIRE DES PROCEDURES DE TRAITEMENT DES DIFFICULTES DES ENTREPRISES ..................8 D. GESTION DU RISQUE DE CREDIT ET ARRANGEMENTS INFORMELS ..................................................................10 III. RESUME DES RESULTATS DE LEVALUATION ET CONCLUSIONS ....................................................11 IV. RECOMMANDATIONS ...................................................................................................................................14 ANNEXE 1 EVALUATION PRINCIPE PAR PRINCIPE
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Rsum
Les systmes juridiques de protection des droits des cranciers et de recouvrement au Maroc sont assez modernes. Si les procdures judiciaires dexcution ont tendance tre relativement inefficaces, des reformes rcentes ont apport des amliorations. La protection des droits des cranciers est fonde sur un systme contractuel et processuel dinspiration franaise et repose sur un large ventail de srets et garanties. Le systme est relativement complexe en ce qui concerne les rgles de priorit et les privilges. Les contraintes du systme et la liquidit limite des marchs conduisent un faible taux de recouvrement, mme pour les cranciers privilgis. Le code des obligations et des contrats et le code de commerce offrent tous types de srets, mais les nantissements et les hypothques en particulier ont la prfrence des banques qui utilisent aussi lescompte, laffacturage et la cession de crance. Ces techniques sont fiables mais les cranciers privilgis souffrent des insuffisances du systme judiciaire, toutefois en nette rgression, qui ont pu empcher un recouvrement efficace. Le cadre juridique marocain de linsolvabilit commerciale a t refondu en 1996 avec ladoption dune nouvelle loi traitant des difficults des entreprises ; celle-ci prvoit des procdures judiciaires de prvention des difficults, de redressement et de liquidation de lentreprise. Des juridictions commerciales (tribunaux de premire instance et cours dappel) ayant comptence en matire de procdures collectives ont t cres en 1997 et facilitent lapplication cohrente de la nouvelle lgislation. Le redressement et la liquidation sont rgis par une procdure unique entranant lapplication de lune ou lautre solution. Lefficacit du nouveau systme est toutefois restreinte par un recours abusif aux procdures de traitement des difficults des entreprises par les dbiteurs qui bnficient dune suspension des poursuites dune dure parfois excessive et par le manque de professionnels (syndics) suffisamment forms et qualifis. La cration de tribunaux de commerce spcialiss a amlior considrablement la rsolution des litiges commerciaux et contribue un traitement plus cohrent et efficace des litiges par le systme judiciaire. En revanche, labsence de normes de performance des tribunaux et de formation spcialise des juges diminue lefficacit gnrale du systme. De mme, labsence dorgane de rgulation et de critres de comptence pour les administrateurs des procdures de traitement des difficults des entreprises et les liquidateurs est un obstacle majeur au fonctionnement efficace du systme. La quasi-totalit du crdit aux entreprises est garantie, les crdits non garantis reprsentant une minorit du montant total des avances. Les grandes banques marocaines et trangres utilisent des procdures sophistiques de gestion des dfauts de remboursement et emploient une palette de mthodes de recouvrement amiables et contentieux. Malgr labsence de formalisation dans un cadre spcifique, les banques ont frquemment recours aux arrangements amiables pour amnager les dettes et restructurer les entreprises. Les banques se plaignent cependant du faible taux de recouvrement dans les procdures judiciaires ainsi que des lenteurs et de linefficacit du systme, alourdi par un recours excessif aux experts dont la mission est peu justifie et correctement excute.

La version initiale de ce Rapport a t prpare par une quipe comprenant Gordon W. Johnson (Conseiller juridique principal, Banque Mondiale), Jacques Ferry (Consultant) et Hicham Naciri (Associ, Cabinet Naciri & Associs). Ce Rapport a ensuite t rvis par une quipe comprenant Pauline Aranda (Conseiller juridique, Banque Mondiale), Eric Haythorne (Conseiller juridique principal, Banque Mondiale) et Jacques Ferry (Consultant) sous la supervision de Mahesh Uttamchandani (Conseiller juridique principal, Banque Mondiale) et Vijay S.Tata (Conseiller juridique en chef, Banque Mondiale).
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I.

INTRODUCTION

1. La Banque Mondiale a valu le systme juridique de l'insolvabilit et de la protection des droits des cranciers en vigueur au Maroc conformment l'initiative conjointe FMI - Banque Mondiale portant sur l'observation des normes et des codes ("RONC") en 2003. L'tude a t conduite sur la base des Principes et Directives rgissant le Traitement de l'Insolvabilit et la Protection des Droits des Cranciers de la Banque Mondiale ("Principes"). 2 Ces systmes constituent les fondements principaux de la confiance commerciale et le socle dune saine gestion du crdit et de ses difficults.
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2. Les conclusions de cette valuation sont fondes sur : (i) un rapport densemble sur le droit et la pratique marocains en ce domaine rdig par le cabinet davocats marocain Naciri & Associs ; (ii) lexamen de la lgislation 3 ainsi que des informations et autres textes lgislatifs et rglementaires pertinents ; et (iii) des runions tenues avec un large ventail reprsentatif des diverses parties prenantes, institutions et/ou professionnels du secteur public et du secteur priv au cours desquelles il a t discut de l'efficacit du dispositif juridique rgissant les relations entre cranciers et dbiteurs, de la gestion des risques de crdit et des pratiques de rglement des difficults des entreprises.
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II. DESCRIPTION DE LA PRATIQUE DU PAYS

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A. DROITS DES CREANCIERS ET PROCEDURES DEXECUTION 3. Lconomie du Maroc est fonde sur le crdit. Les banques et socits de crditbail sont des interlocuteurs incontournables du march. Les crdits sont principalement accords au moyen davances en fonds de roulement, de prts bancaires pour les investissements, de crdit-bail et daffacturage. Il est marginalement fait recours aux instruments financiers complexes et aux instruments drivs. Les prts la consommation et les prts hypothcaires constituent une faible part du portefeuille global des tablissements de crdit non spcialiss. Le crdit bancaire est assorti de garanties dans presque tous les cas, sauf pour les clients notoirement solvables. Le systme gnral de recouvrement des crances assorties ou non de garanties et le systme de traitement de linsolvabilit des entreprises sont assez bien corrls et fonctionnent correctement ensemble.

Banque Mondiale, Principes et Directives Rgissant l'insolvabilit et la Protection des Droits des Cranciers (Avril 2001) <http://www.worldbank.org/ifa/rosc_icr.html>. 3 La lgislation principale examine inclut, entre autres, le Code de Commerce (Dahir n1-96-83 du 1er aot 1996 portant promulgation de la loi n15-95 formant code de commerce) ; la loi sur les Obligations et les Contrats (Dahir du 12 septembre 1913 formant code des obligations et des contrats ainsi que modifie et complt par le Dahir du 11 mai 1995); la loi sur les juridictions de commerce (Dahir n1-97-65 du 12 fvrier 1997 instituant les juridictions de commerce); la loi sur les socits (Dahir n 1-96-124 du 30 aot 1996 portant promulgation de la loi 17-95 relative aux socits anonymes); la procdure civile (Dahir du 28 septembre 1974 portant loi n1-74-447 approuvant le texte du code de procdure civile); le droit bancaire (Dahir portant loi n 1-93-147 du 6 juillet 1993 relative lexercice de lactivit des tablissements de crdit et leur contrle); le droit immobilier (Dahir du 2 juin 1915 fixant la lgislation applicable aux immeubles immatriculs); le recouvrement des dettes publiques (Dahir n1-00-175 du 3 mai 2000 portant promulgation de la loi n 15-97 formant code de recouvrement des crances publiques); la loi sur la proprit industrielle (Dahir du 15 fvrier 2000 relatif la protection de la proprit industrielle); le crdit automobile (Dahir du 17 juillet 1936 rglementant la vente crdit des vhicules automobiles); le dcret n 2-61-161 du 10 juillet 1962 portant rglementation de laviation civile; le Dahir du 31 mars 1919 portant Code de commerce maritime; le Dahir 1-93-162 du 10 septembre 1993 organisant lexercice de la profession davocat.
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4. La loi offre un trs grand choix de srets et garanties sur une grande diversit dactifs. Ce choix inclut le cautionnement, le droit de rtention, la rserve de proprit, la cession et la dlgation de crances, la cession de crances professionnelles titre de garantie ou en proprit, le nantissement dactions, le gage et nantissement de meubles et immeubles, le nantissement de fonds de commerce, doutillage et dquipement, lhypothque de biens immobiliers, de bateaux et daronefs et les privilges. La cration et lexcution des garanties et srets sont notamment rgies par le Code des Obligations et des Contrats (Dahir du 12 septembre 1913 modifi et complt par le Dahir du 11 mai 1995), la lgislation applicable aux immeubles immatriculs (Dahir du 2 juin 1915), le Code de Commerce (Dahir du 1er aot 1996) et le Code de recouvrement des crances publiques (Dahir du 3 mai 2000).
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5. Des procdures acclres permettent aux cranciers de recouvrer des dettes chues plus rapidement au moyen dune injonction de payer, dune saisie ou dune action en justice. Tout crancier, quelque soit sa nationalit, peut saisir le tribunal comptent pour obtenir paiement de sa crance selon les rgles de procdures applicables. Le droit marocain offre des moyens efficaces de recouvrement aux cranciers dont la crance rpond certaines conditions. La procdure dinjonction de payer est une procdure simplifie dordonnance sur requte dlivre par le prsident du tribunal. Une telle ordonnance permet au crancier dont la crance est fonde sur un titre ou une promesse reconnue dobtenir rapidement satisfaction du dbiteur ou bien un titre excutoire lui permettant de saisir les biens mobiliers ou immobiliers. 6. Les procdures de saisie sont plus efficaces, moins onreuses et gnralement plus rapides quune action en justice. Une procdure de saisie permet de faire vendre des biens immobiliers et mobiliers, y compris le fonds de commerce, dun commerant ou dune socit. Un ensemble de techniques juridiques, telles que la saisie conservatoire, la saisie relle, la saisie-excution de meubles et dimmeubles, la saisie-arrt, la saisiegagerie et la saisie-revendication, peuvent tre mises en uvre. Les cranciers chirographaires ne peuvent faire vendre un bien immobilier quen cas dinsuffisance ou dabsence de biens mobiliers. Lintervention du tribunal est ncessaire au cas o le crancier veut vendre en totalit le fonds de commerce du dbiteur y compris lquipement et les stocks. 7. Diffrentes lois ont t votes rcemment dans le but dacclrer le recouvrement des dettes civiles et commerciales en rduisant les dlais et limitant les effets de lappel dans certains cas. En particulier la loi n19-02 compltant le Code de procdure civile dispose que lexcution dune injonction ordonne par le Prsident du tribunal de premire instance fonde sur un effet de commerce ou un titre authentique ne peut tre suspendue ni par leffet du dlai dappel courant ou mme de lappel interjet. La loi n 18.02 compltant la loi instituant les tribunaux et cours dappel de commerce confre au prsident du tribunal de commerce le pouvoir de trancher les rclamations concernant des sommes suprieures 20.000 Dirhams lorsque ces rclamations sont fondes sur un billet ordre ou un acte pass devant notaire. 8. Les rgles de priorit entre cranciers tablies par la loi procurent une prvisibilit satisfaisante dans le recouvrement de crances garanties par un bien nanti au profit de plusieurs cranciers. En particulier, le privilge du trsor sur les

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biens immobiliers, contrairement celui des frais de justice, doit tre publi la conservation de la proprit foncire pour tre opposable aux tiers. 9. Linscription des srets portant sur les meubles et les immeubles est porte sur diffrents registres, selon la nature des actifs en cause. Linscription des srets portant sur les biens immobiliers est faite obligatoirement sur deux registre distincts : celui du Bureau de la conservation foncire et hypothcaire et celui du Service de lenregistrement. Le premier enregistrement a un effet constitutif et conditionne lopposabilit aux tiers des hypothques tandis que le second a une vocation essentiellement fiscale. Les lieux et systmes denregistrement relatifs aux biens meubles dpendent du type de bien sur lequel porte la sret. Le nantissement de fonds de commerce est enregistr au Registre du commerce du lieu dactivit du dbiteur. Les srets portant sur lquipement et loutillage sont tablies sur un registre spcial tenu par le greffier du tribunal du lieu o sont situs les biens et au Registre du commerce ainsi quau registre spcial du lieu du sige social du dbiteur. Les srets prises sur les biens des filiales dune socit doivent galement tre enregistres au greffe du tribunal du sige de la socit mre. Dautres registres sont spcifiquement utiliss en matire de srets sur les marques, les aronefs, les vhicules automobiles et les navires. 10. Les procdures dinscription peuvent tre considres comme assez transparentes, faciles daccs, peu onreuses et ouvertes aux trangers. La procdure denregistrement dune sret immobilire au Service de lenregistrement peut tre, selon la nature du bien, gratuite ou soumise un taux fixe ou un taux proportionnel appliqu la valeur de limmeuble grev. La procdure denregistrement dune sret immobilire au Bureau de la conservation foncire et hypothcaire est toujours payante et calcule en fonction du montant garanti par lhypothque. Les registres sont la disposition du public et peuvent tre consults de faon assez transparente. Les frais denregistrement au registre du commerce sont calculs ad valorem. Aucune restriction ne sapplique aux trangers en ce qui concerne la constitution et lenregistrement des srets. 11. La ralisation des srets est une procdure assez simple, en particulier dans le contexte industriel et commercial mais elle est souvent retarde par une confiance excessive accorde aux experts. Lexcution des srets est rgie par le code de commerce, le code des obligations et des contrats, la loi applicable aux immeubles immatriculs et le code de procdure civile qui dfinit les rgles applicables aux saisies et ventes forces pour lensemble des cranciers. Par exception, lEtat et ladministration sont soumis aux dispositions du code de recouvrement des crances publiques sauf en ce qui concerne leurs crances commerciales. Outre leur rang prfrentiel lors de la distribution du prix de vente des biens du dbiteur sur lequel porte leur sret, les cranciers nantis bnficient de droits particuliers sur le bien grev. En matire immobilire, le crancier hypothcaire a le droit de procder une saisie excution sans avoir poursuivre au pralable le dbiteur sur ses biens meubles ; le crancier titulaire dun certificat dinscription peut poursuivre la vente de limmeuble par expropriation force mme sil nest pas pourvu dun titre excutoire. En matire de meubles, les cranciers gagistes peuvent faire vendre les biens dans des dlais de principe trs brefs et selon des formalits simplifies. Pour autant, les voies dexcution sont souvent alourdies par lintervention des officiers dexcution et par le recours important des experts pour la fixation de la valeur des biens qui ne correspond pas toujours leur valeur marchande.

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B. CADRE JURIDIQUE DES PROCEDURES DE TRAITEMENT DES DIFFICULTES DES ENTREPRISES 12. Le cadre juridique rgissant linsolvabilit des entreprises a t totalement refondu en 1996 et 1997. Le systme marocain actuel rsulte de la rforme du Dahir du 1er aot 1996 tablissant le nouveau code de commerce. Le traitement des difficults de lentreprise, inclus dans le Livre V du code de commerce, comprend des dispositions sur la prvention des difficults de lentreprise avec ou sans le concours du tribunal pouvant aboutir la suspension des poursuites individuelles, ainsi que des dispositions relatives au redressement et la liquidation judiciaires. Ces dispositions ont t compltes par le Dahir du 12 fvrier 1997 crant les juridictions commerciales, lesquelles ont notamment comptence en matire de traitement des difficults des entreprises. Un des objectifs de la nouvelle lgislation est de fournir tous les moyens juridiques ncessaires et adquats la prservation des entreprises, par le redressement sous forme dun plan de continuation et/ou dun plan de cession ou bien par la liquidation judiciaire de lentreprise, de la valeur des actifs du dbiteur et de son potentiel industriel et/ou commercial, de prserver les emplois tout en protgeant les intrts des cranciers par leur remboursement.
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13. La procdure unifie de traitement des difficults des entreprises, organise en deux phases, reprsente une volution considrable par rapport au rgime ancien de 1913 et est sans aucun doute plus adapte au contexte dune conomie de march. Elle comprend de nombreuses dispositions conformes aux rgimes dinsolvabilit des pays dvelopps orients vers le redressement des entreprises et reflte une conception centre sur le rle prdominant des organes judiciaires par opposition aux systmes confrant un rle dcisionnel aux cranciers. La procdure se droule dans un cadre unifi qui conduit, selon les circonstances, au redressement de lentreprise ou sa liquidation. La procdure de redressement peut tre convertie en procdure de liquidation tout moment, mais linverse nest pas possible. 14. Le nouveau code de commerce tablit un droit de linsolvabilit complet qui na pas cependant encore compltement dmontr son efficacit. Les obstacles majeurs cette efficacit sont le manque gnral de repres pour les magistrats et auxiliaires de justice. A lvidence, le systme contient des dispositifs et outils propres les rendre efficaces lorsque les aspects institutionnels et rglementaires auront t perfectionns. 15. Si certains concepts juridiques de la nouvelle loi ont pos des difficults dinterprtation lorigine, la jurisprudence semble aujourdhui clarifie. En particulier, la loi de 1996 pose une condition pralable louverture de traitement des difficults des entreprises qui est la preuve de la cessation des paiements du commerant ou de lentreprise. Les tribunaux exigent du dclarant quils produisent lappui de sa demande les mises en demeure attestant de lexigence faite lui dhonorer ses engagements. La jurisprudence est aujourdhui quasi-unanime sur la ncessit dapporter la preuve que lentreprise est dans limpossibilit de faire face son passif chu et effectivement exig grce son actif disponible. 16. Le droulement des procdures de traitement des difficults des entreprises tait lent avant la rforme mais sest amlior de faon significative, notamment
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grce la cration des tribunaux de commerce. La situation gnrale ne sest cependant pas amliore du fait de laugmentation substantielle du nombre daffaires. Selon les banquiers et les juges, laugmentation trs importante du nombre daffaires de traitement des difficults des entreprises est due en grande partie au changement dattitude des dbiteurs aprs lentre en vigueur de la nouvelle loi. Il semble que de nombreux commerants et dirigeants de petites et moyennes entreprises ont demand louverture dune procdure pour le seul avantage tenant la suspension des poursuites qui est automatiquement prononce par le jugement douverture de la procdure. Les banques soutiennent que les dbiteurs essaient frquemment de ngocier leur dette en menaant de pouvoir arrter une procdure dexcution et de saisie par le recours la procdure de traitement des difficults des entreprises. Lapplication du critre formel de non paiement des dettes exigibles procure au dbiteur un moyen de pression important, do limportance des efforts de clarification de la jurisprudence sur les conditions douverture des procdures.
Tableau 1. Affaires de traitement des difficults des entreprises Casablanca Procdures 1998 1999 2000 2001 2002 Demandes enregistres 39 127 384 397 492 Affaires juges 29 114 342 387 503 Affaires en cours 10 28 68 78 67 Jugements de redressement 13 66 78 73 45 Jugements de liquidation 16 48 62 73 57
Source: Statistiques du Ministre de la Justice

17. Les pouvoirs renforcs des juges-commissaires facilitent la cession efficace des biens immobiliers. Les procdures de liquidation et de cession dactifs sont rgies par les rgles de droit commun de procdure civile sur le rglement des litiges. Le jugecommissaire dtient des pouvoirs particuliers dans le cadre dune liquidation permettant une cession efficace des biens. Aprs consultation des contrleurs reprsentant les cranciers, du chef dentreprise et du syndic, le juge-commissaire dtermine le prix et les conditions essentielles de la vente ainsi que les modalits de publicit. Le juge commissaire peut, ds lors que la consistance du bien immobilier, son emplacement et les offres reues permettent une vente amiable dans les meilleures conditions, autoriser la vente de limmeuble soit par adjudication amiable au prix fix ou de gr gr aux prix et conditions quil dtermine, la surenchre tant toujours possible. Ladjudication purge toutes les srets. 18. La loi confre au syndic des pouvoirs importants lui permettant de remettre en cause les obligations contractuelles du dbiteur. Le syndic a le pouvoir de demander la continuation et lexcution de tout contrat en cours au moment de louverture de la procdure la condition expresse de remplir les obligations du dbiteur envers son cocontractant. Le droit du syndic peut tre exerc nonobstant linexcution par le dbiteur de son obligation contractuelle avant louverture de la procdure collective. 19. La loi prvoit que certains actes passs dans des conditions anormales durant une certaine priode antrieure louverture de la procdure (priode suspecte) peuvent tre ou sont automatiquement annuls, selon leur nature. La priode suspecte stend de la date de cessation des paiements la date douverture de la procdure de redressement ou de liquidation, sous rserve de prolongation pour certains contrats. La
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date de cessation des paiements est fixe par le tribunal lors du jugement douverture de la procdure et peut tre modifie par la suite. La priode suspecte ne peut dpasser dix huit mois. 20. Les droits et rangs des cranciers tels qutablis avant la procdure en vertu des rgles de droit civil et commercial sont maintenus de faon gnrale dans la procdure de traitement des difficults des entreprises sous rserve de quelques exceptions. Lexception la plus importante est le rang suprieur confr aux dettes encourues par le dbiteur aprs le jugement douverture de la procdure qui doivent tre payes par prfrence celle existantes au jour de louverture de la procdure, quelles bnficient ou non de srets ou de privilges. Cette solution tmoigne du souci dassurer une perspective de redressement au dbiteur, ce privilge tant conu comme un mcanisme incitant contracter avec les entreprises soumises une procdure collective. 21. La loi confre un faible pouvoir de contrle aux cranciers, dont la protection est dvolue au syndic. Les cranciers sont galement reprsents dans la procdure certains dentre eux dnomms contrleurs et dsigns par le juge-commissaire. Ils nont pas daccs direct linformation relative au dbiteur, ne participent pas llaboration du plan de continuation ou de cession et ne votent pas le plan qui est dcid par le tribunal seul, le juge-commissaire demeurant la pierre angulaire de la procdure collective. Linformation est canalise et transmise par les contrleurs auxquels il nest pas impos dobligation stricte de transmettre avec diligence et en quantit suffisante des informations aux cranciers. 22. Le nouveau code de commerce favorise les arrangements judiciaires grce la procdure de prvention et la procdure dalerte. La procdure dalerte porte essentiellement sur lobligation professionnelle impose au commissaire aux comptes et aux associs dune socit de dclencher une procdure davertissement ds lors quun fait pouvant tre prjudiciable la bonne marche de lentreprise est port leur connaissance, ceci au moyen dune notification aux dirigeants de lentreprise. Au cas o aucun remde nest apport, lassemble gnrale des actionnaires de la socit doit tre saisie et, ultimement, le prsident du tribunal de commerce. 23. La loi confre dimportants pouvoirs dinvestigation au prsident du tribunal de commerce. Celui-ci peut notamment convoquer le dirigeant afin de discuter des mesures adopter pour pallier aux difficults de lentreprise et peut demander des informations complmentaires de diffrentes sources afin de sassurer de la situation financire relle de la socit. Le prsident du tribunal dispose aussi du pouvoir discrtionnaire de mandater un tiers afin de concilier les associs et les tiers concerns. 24. La loi prvoit galement une procdure de rglement amiable indpendante des procdures de liquidation et de rorganisation, rserve au dbiteur dont la condition financire ne justifie pas louverture de telles procdures. La procdure de rglement amiable, qui a pour but dviter la procdure formelle aux entreprises ntant pas en cessation de paiement, est place sous le contrle du tribunal de commerce et est mene par un conseiller indpendant, le conciliateur. Linitiative dune telle procdure revient exclusivement au reprsentant lgal du dbiteur. A la demande du conciliateur, le prsident du tribunal peut dcider la suspension des poursuites individuelles pour la dure de la mission du conciliateur, dont leffet est de suspendre toutes les procdures en cours,
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dinterdire toute nouvelle procdure contre le dbiteur concernant les dettes contractes avant louverture de la procdure ainsi que dempcher toute procdure de rsiliation des contrats en cours. En cas de dcision doctroi de la suspension des poursuites par le prsident, et sauf dispositions particulires de ladite dcision, il est interdit au dbiteur, sous peine de nullit de tels actes, de payer toute dette encourue antrieurement la dcision de suspension (sauf en faveur des salaris), de payer les cautions donnes au moment o la dette a t contracte, de consentir une hypothque ou de cder des actifs sauf dans le cadre de la gestion normale de lentreprise. C. CADRE REGLEMENTAIRE DES PROCEDURES DE TRAITEMENT DES DIFFICULTES DES ENTREPRISES Cadre Institutionnel et Capacit
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25. La loi de 1997 instituant les juridictions de commerce a cr les tribunaux de commerce et les cours dappels de commerce qui ont notamment comptence pour toute matire relative au traitement des difficults des entreprises. Les tribunaux de commerce ont une large comptence qui stend au dbiteur, ses reprsentants, dirigeants et associs; aux actifs du dbiteur (ensemble des biens et des crances); aux cranciers privilgis et autres cranciers du dbiteur. 26. Le tribunal prononant louverture de la procdure dispose de larges pouvoirs dadministration de la procdure et de direction des oprations. Ces pouvoirs comprennent louverture de la procdure, le choix de la liquidation ou du redressement, lacceptation du plan de continuation ou de cession de lactivit et/ou la rvocation du plan. Sa comptence est largie la connaissance de toutes matires et contestations relatives ou connexes aux difficults des entreprises dont le rglement amiable, et le redressement et la liquidation judiciaires. 27. La formation et la comptence des juges ayant traiter des affaires relatives au traitement des difficults des entreprises ne sont pas toujours satisfaisantes mais sont en cours damlioration. En pratique, certains juges nomms dans les sections de faillite des tribunaux de commerce sont issus des chambres traitant auparavant de ces matires dans les juridictions de droit commun tandis que des juges nouvellement venus au traitement des difficults des entreprises ont d sadapter un nouveau domaine dactivit et se former eux-mmes en fonction de lexprience acquise au fil du traitement des affaires. Pour pallier ces difficults, lInstitut Suprieur de la Magistrature soriente actuellement vers une spcialisation de magistrats en matire commerciale, et des sessions de formation continue sont organises par le Ministre de la Justice. Nonobstant laccroissement rapide du nombre des affaires dinsolvabilit et de procdures dinjonction de paiement, les tribunaux de commerce ont fait preuve dune grande activit telle quindique dans le tableau ci-dessous.

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Tableau 2. Affaires dinsolvabilit et dinjonctions de payer. Anne 2002

Affaires en Requtes instance enregistres 01/01/2002 78 Casablanca Insolvabilit 492 0 Injonctions de payer 12668 7 Rabat Insolvabilit 59 27 Injonctions de payer 2006 9 Tanger Insolvabilit 20 0 Injonctions de payer 634 9 Fs Insolvabilit 15 0 Injonctions de payer 1182 2 Oujda Insolvabilit 8 0 Injonctions de payer 395 7 Mekhns Insolvabilit 23 0 Injonctions de payer 848 21 Marrakech Insolvabilit 44 0 Injonctions de payer 1620 50 Agadir Insolvabilit 177 0 Injonctions de payer 2072 183 Insolvabilit TOTAL 838 27 Injonctions de payer 21385 Source: Statistiques du Ministre de la Justice Total 570 12668 66 2033 29 634 24 1182 10 395 30 848 65 1620 227 2072 1021 21412 Affaires juges 503 12160 62 2030 21 634 20 1182 8 395 20 848 52 1620 151 2072 837 20941 Affaires en instance 31/12/2002 67 468 4 3 8 0 4 0 2 0 10 0 13 0 76 0 184 471

Cadre Rglementaire
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28. Il nexiste aucune instance professionnelle contrlant ou encadrant les administrateurs judiciaires ou liquidateurs (syndics) qui sont choisis librement et dirigs par le tribunal. Selon le code de commerce, la fonction de syndic est exerce par le greffe du tribunal mais le tribunal peut galement dsigner un tiers. En pratique, le tribunal dsigne le syndic parmi les membres du personnel de son greffe dans les affaires de liquidation judiciaire et choisit le syndic parmi les experts comptables dans les affaires de redressement judiciaire. Le syndic tient son mandat du tribunal et agit comme son mandataire. Il est en mme temps la seule personne ayant capacit pour agir au nom et pour le compte des cranciers. Bien que son rle soit essentiel dans les procdures de traitement des difficults des entreprises, sa qualification ne fait lobjet daucune condition lgale formelle. Aucun critre lgal na t tabli concernant les modalits dadministration des affaires par les syndics. Le contrle mthodique et suivi de leur travail est peu frquent, ce contrle tant de la comptence du Juge-commissaire dont les lourdes fonctions laissent peu de temps disponible pour la surveillance du travail des syndics. 29. Aucune qualification ou comptence professionnelle technique ou juridique nest exige des syndics comme condition de leur dsignation par le tribunal. Lcart entre les qualifications professionnelles qui devraient tre celles dadministrateurs en charge de procdures juridiques et conomiques complexes et la situation relle au Maroc est ressentie fortement en raison de limportance du rle juridique et pratique qui leur est

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dvolu dans les procdures. Certains experts comptables se sont spcialiss dans ces matires mais de faon non uniforme et encore marginale. D. GESTION DU RISQUE DE CREDIT ET ARRANGEMENTS INFORMELS Gestion du Risque de Crdit
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30. La grande majorit des crdits consentis par les banques, importants ou non, sont garantis, les crdits non garantis ne reprsentant quun faible pourcentage du montant total des crdits aux entreprises. Les srets les plus frquemment utilises sont les cautionnements des dirigeants dentreprise ou des commerants, les gages, avec ou sans dpossession sur toutes sortes dactifs, y compris le nantissement de fonds de commerce, de matriel et dquipement, et dactifs liquides (e.g. dpts bancaires, valeurs mobilires, polices dassurance) ainsi que les hypothques sur les biens immobiliers (terrains, immeubles et dpendances), usines et quipements industriels. Des srets sont galement frquemment prises sur les stocks et les crances recevoir. Les banques utilisent aussi les nantissements de marchs comme sret des avances faites ou des ouvertures de crdit mais peu encore la cession de crance commerciale sur simple bordereau qui est pourtant un nouvel instrument sr et flexible cr par le nouveau code de commerce. Les garanties donnes par les socits, la famille ou les individus sont assez rpandues et constituent des formes supplmentaires de garantie. 31. Les banques marocaines, de quelque origine et type que ce soit, sont intgres dans un systme bancaire avanc et disposent de procdures internes efficaces pour grer les dfauts de paiement. Elles utilisent une large palette de techniques de recouvrement et de rglement amiable. Les grandes banques disposent de services spcialiss et parfois dcentraliss au plan rgional alors que les petites banques ne disposent que de petits dpartements de recouvrement ou ont frquemment recours des tiers pour procder au recouvrement. Les plus grands tablissements utilisent des mthodes informatises de traage des crances douteuses et de gestion des diffrents niveaux de dfaillance tandis que les plus petites banques utilisent un moindre degr la gestion des informations et des statistiques. Toutes les banques sont tenues dappliquer la classification des crances instaure par voie de circulaire4 par la banque centrale, Bank Al-Maghrib, qui dtermine par niveau de risque leur traitement comptable et les rgles de provisionnement. Les quipes bancaires et juridiques des dpartements de recouvrement ont la plupart du temps une forte exprience des diffrentes mthodes de recouvrement et techniques de rsolution des difficults. La plupart des banques indiquent une prfrence pour les solutions amiables, le recouvrement judiciaire tant relativement lent et pouvant staler sur les priodes de trois cinq ans. Selon les diffrents types de crdit attribus au Maroc, les niveaux les plus levs de dfaillance en pourcentage de crdits par industrie tendent tre dans les secteurs de lagriculture, de lindustrie, de la construction et du commerce. Le niveau des crdits douteux est lgrement plus important dans les banques locales ce qui rsulte peut-tre des conditions plus slectives doctroi de crdits par les banques trangres.
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Arrangements informels

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Circulaire n19 du 23 dcembre 2002 relative la classification des crances et leur couverture par les provisions.

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32. Bien quaucune procdure darrangement informel nait t standardise, les banques et institutions financires utilisent frquemment des procdures informelles pour parvenir des arrangements amiables de rchelonnement de dettes et de restructuration des entreprises. De faon comparable aux pratiques de nombreux pays, une grande varit dapproches est utilise pour sauver des affaires viables dans le but de permettre le remboursement des dettes. Celles-ci incluent les techniques habituelles de mesures de rduction de cot, de rduction du nombre demploys, de vente dactifs et branches dactivits ne faisant pas partie du cur de mtier de lentreprise ainsi que la prise de srets supplmentaires afin de garantir le remboursement. Ces mesures sont plus efficaces pour les dbiteurs importants, laissant les petits dbiteurs confronts de faon presque invitable la perspective dune procdure collective. La mthode de conciliation organise sous la supervision des tribunaux ou de faon indpendante et permise par le nouveau rgime de linsolvabilit, pourrait constituer une approche efficace pour promouvoir de faon effective les procdures informelles auprs dun plus grand nombre dentreprises. Cette mthode dont linitiative revient lgalement au dbiteur est encore rarement utilise par les banques. III. RESUME DES RESULTATS DE LEVALUATION ET CONCLUSIONS 33. Les droits des cranciers et les procdures dexcution offrent globalement une protection moderne et les Principes sont estims comme substantiellement observs. Cependant, dans plusieurs domaines, les procdures, rgles et pratiques pourraient tre amliores afin datteindre un niveau plus lev defficacit et des rsultats plus probants :
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Srets. Le cadre juridique relatif la constitution dune grande varit de srets portant sur une grande diversit de biens meubles et immeubles ainsi que le cautionnement et les cessions de crances prvus par le code civil et le code de commerce, est bien conu et complet. Cependant le systme est devenu complexe et dpass certains gards. La complexit est le fait en particulier de laugmentation du nombre de rgles de priorit en raison de lajout aux srets traditionnelles de srets et garanties nouvelles rendues ncessaires ou requises du fait des nouvelles mthodes commerciales et de louverture plus grande de lconomie sur le plan international. Une rforme devrait tre entreprise afin de simplifier globalement ce domaine, de rduire le nombre de rangs de priorit et de rorganiser les srets mobilires afin de les adapter au plus grand degr de mobilit des objets auxquels elles sappliquent suite la dmatrialisation des valeurs mobilires. Inscription. Dans ce domaine galement, lvaluation faite confirme lobservation substantielle des Principes. Le systme marocain denregistrement et dinscription des srets est globalement efficient, son accs peu onreux et considr comme transparent. Cependant, lenregistrement des srets relles est compliqu par lexistence dune possibilit de faire opposition, les dlais qui en dcoulent, et le pouvoir important du conservateur. De mme, linscription nest pas toujours aisment accessible et elle nest pas assez informatise. Une attention particulire devrait tre apporte, dans le processus dinformatisation en cours, la compatibilit et la cohrence entre les diffrents registres et bureaux.

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Linformatisation devrait galement permettre une vrification croise entre les biens meubles et immeubles et leurs propritaires. Excution. La ralisation des srets se fait selon des procdures assez simples, notamment dans le contexte industriel et commercial. La prvisibilit est dun niveau acceptable dans la mesure o les notifications de saisie et de vente doivent prcder toute action, quand la valeur du bien grev est suffisante pour payer les dettes garanties. Cependant, la simplicit et la prvisibilit de lexcution des srets souffrent du large recours fait aux expertises, qui concourent llaboration de lopinion du juge mais ne refltent pas ncessairement le prix du march et qui conduisent prolonger excessivement les procdures dexcution. Aucun dlai nest impos pour lobtention dun jugement dexcution de srets ou pour terminer la ralisation, la saisie ou lenchre publique ou prive, auxquels sajoutent les appels dans ces matires. Les oppositions peuvent aussi compliquer les affaires et augmenter les dlais. Dans un souci defficacit et de confiance du public dans la justice, le recours aux experts, leur rle et leur qualification devraient tre soigneusement revus. Un dcret dapplication de la loi n 45.00 relatif aux experts judiciaires, actuellement en cours de prparation, est suppos amliorer les conditions dexercice de cette profession et devrait encadrer strictement les conditions de recours ceux-ci.

34. Le cadre juridique rgissant le traitement des difficults des entreprises a t totalement refondu en 1996 du fait de ladoption dune nouvelle loi divergeant fondamentalement du systme prcdent orient vers les sanctions personnelles. La nouvelle loi instaure un systme complet et moderne comprenant un dispositif judiciaire de prvention des difficults des entreprises qui peut aboutir une suspension des poursuites, ainsi que des procdures de redressement et de liquidation cohrentes et bien conues sous quelques rserves fondamentales par rapport aux Principes. Les Principes sont substantiellement observs, bien quun certain nombre de faiblesses, y compris dans le fonctionnement du processus, demeurent dans les domaines ci-dessous :
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Le systme lgal marocain du traitement des difficults des entreprises carte dans une large mesure les cranciers du contrle de la procdure et ne leur permet pas de jouer un rle significatif dans la gestion de celle-ci, hormis dans le cadre de procdures amiables pr-judiciaires. Il repose au contraire sur un contrle judiciaire fort ainsi que sur les syndics, qui jouent un rle cl et sont des employs du greffe du tribunal (dans les procdures de liquidation) ou des experts comptables (dans les procdures de redressement). Bien que le texte de la loi semble avoir bien conu la gestion du processus, un faible nombre de syndics a les comptences professionnelles et lexprience ncessaires. Aucune qualification professionnelle nest requise par les textes en vigueur. Cette situation combine avec la faiblesse de la participation et du contrle des cranciers entrane des solutions imprvisibles. Ce problme est galement d labsence de cadre juridique appropri pour les syndics et les autres mandataires nomms par le tribunal. Ouverture de la procdure. Les dispositions lgales relatives aux conditions douverture des procdures collectives i.e. la seule preuve de la cessation des - 12 -

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paiements, dfinie comme limpossibilit de payer les dettes chues, entranent des demandes abusives. Cette condition peut tre trop facilement dmontre et permet aux dbiteurs de mauvaise foi de demander louverture de la procdure collective. Compte tenu de lexprience acquise par lapplication du nouveau systme depuis plus de six ans, il devient urgent de revoir certains aspects du texte cet gard. 35. Le cadre dapplication a t valu comme oscillant entre substantiellement observ et substantiellement non observ pour les juridictions mais substantiellement non observ ou non observ pour la rglementation relative aux professionnels des procdures de traitement des difficults des entreprises. Les points sur lesquels une amlioration devrait porter concernent :
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Spcialisation des tribunaux et formation. Les commentaires ci-dessus refltent une certaine ambigut. Dune part, la mise en place rcente des tribunaux de commerce et des cours dappels correspondantes, et lexistence au sein de ces juridictions de chambres spcialises dans le traitement des difficults des entreprises, marquent un progrs significatif dans la promotion dun rglement cohrent et efficace des litiges commerciaux. Dautre part, les critres de performance des juridictions, la formation des juges et lorganisation des tribunaux sont considrs comme ntant pas totalement satisfaisants. Cette situation est proccupante dans un contexte o les membres du tribunal, son prsident et le juge-commissaire notamment, jouent un rle vital dans ladministration des procdures et quaucune participation active ou contrle de la procdure ne sont possibles ou donns aux cranciers, et pourrait tre facilement amliore par ladoption dun code de bonnes pratiques. Forms aux disciplines juridiques traditionnelles jusque rcemment, les juges reoivent une formation judiciaire limite un an lInstitut National dEtudes Judiciaires, ce qui est insuffisant pour acqurir une connaissance des matires complexes du droit commercial et notamment du droit du traitement des difficults des entreprises. Peu nombreux sont ceux qui ont fait des tudes supplmentaires pour compenser ce manque. Par ailleurs, la formation continue se limite quelques sminaires et runions occasionnels. Pourtant, la spcialisation des tribunaux et des juges devrait permettre damliorer la situation, mais une politique active de formation continue et dchanges dexpriences professionnelles de mme que la circulation des dcisions judiciaires entre les magistrats des juridictions commerciales devraient tre systmatiquement organises et promues.
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Absence dorganismes de contrle et de critres de comptence pour les praticiens. Il nexiste aucun organisme de contrle responsable de lencadrement de la conduite des administrateurs et liquidateurs (syndics). De plus, aucune qualification ou comptence technique ou juridique professionnelle nest requise comme condition de dsignation par le tribunal. Les consquences en sont fortement ressenties du fait du rle important sur le plan juridique et pratique qui leur est dvolu dans les procdures. Certes, certains experts comptables se spcialisent mais de faon non cohrente et encore marginale. Il est essentiel de crer une profession rglemente dadministrateurs et de liquidateurs ainsi que de dterminer strictement les obligations et responsabilits professionnelles de ses

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membres. Il est galement ncessaire de crer des rgles dontologiques obligatoires et de mettre en place une formation juridique et conomique continue. 36. Gestion du risque de crdit et procdures darrangements informels. Le systme bancaire marocain fournit un cadre rglementaire contraignant aux banques en ce qui concerne la mthode dvaluation des crances dont lobjet est prudentiel et comptable et vise rduire le risque systmique. Ce cadre fournit indirectement une mthode dvaluation des risques de crdit pour les socits/commerants et peut aider les tablissements bancaires les identifier mais non les traiter. Les banques sont totalement libres dadopter la mthode de traitement de leur choix et de privilgier le recours amiable ou le recours contentieux, eu gard la qualit de leur portefeuille de prts, la solidit financire de leur clients et les garanties obtenues. Il est noter que la situation des banques souffre parfois de lattitude agressive de dbiteurs leur gard qui ont pu relativement facilement obtenir louverture dune procdure de traitement des difficults des entreprises quils utilisent comme moyen de pression.
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IV. RECOMMANDATIONS Recommandations. Les autorits sont encourages prendre en compte les recommandations suivantes : 37. Droits des cranciers et procdures dexcution Les droits des cranciers et les procdures dexcution requirent des mises au point concernant en particulier : (i) linformatisation du systme dinscription, son dveloppement sur lensemble du territoire et son largissement toutes les srets; (ii) la clarification des rangs de priorit et la limitation de leur nombre; et (iii) ltablissement de mesures appropries pour maximiser la valeur des actifs dans le cadre des ventes sur saisie. Les autorits anticipent que ladoption en fvrier 2006 dune rforme substantielle de la profession dhuissier de justice est de nature faciliter lexcution des jugements et la ralisation des saisies. Une attention particulire devra tre apporte la mise en uvre de ce nouveau systme. Cadre juridique rgissant le traitement des difficults des entreprises La rforme globale intervenue en 1996 reprsente un progrs important et mrite dtre poursuivie afin de rendre le cadre juridique du traitement des difficults des entreprises plus efficace et pallier aux problmes rencontrs en pratique depuis sa mise en vigueur. Les procdures mises en place par la loi pourraient par exemple tre dtailles dans un texte dapplication fournissant aux juges, syndics et parties prenantes des indications et des rfrences prcises et donnant plus de fiabilit et dattraits aux procdures de prvention et de traitement des difficults des entreprises prvues par la loi. Certaines dispositions lgislatives pourraient faire lobjet damendements, en particulier la notion de cessation des paiements afin de limiter les possibilits de recours abusifs la protection du rgime dont souffrent aujourdhui les cranciers et - 14 -

38.

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le systme bancaire. Les droits des cranciers devraient tre mieux protgs par la mise en place dune meilleure reprsentation et participation des cranciers llaboration de la solution de redressement. Un ou plusieurs comits de cranciers contribueraient lquilibre des procdures et asseoir des solutions ralistes. Les pouvoirs et responsabilits des syndics devraient tre encadrs par des prescriptions plus contraignantes afin de mieux protger les intrts des cranciers. Les pouvoirs importants du juge commissaire et du tribunal devraient tre dfinis et dtaills afin de les guider dans lexercice de leurs fonctions et permettre un contrle plus strict de lapplication de la loi par les juridictions suprieures facilitant la cration dune jurisprudence. 39. Cadre dapplication La mise en place dune formation continue adquate pour les juges des juridictions commerciales, en particulier ceux devant assurer le service ou servant dj dans les chambres spcialises dans le traitement des difficults des entreprises parat faire dfaut prsent et est rendue ncessaire par la complexification des procdures et le dveloppement dune conomie de march dont le droit de linsolvabilit est un lment rgulateur. Il est important de fournir au traitement des difficults des entreprises une profession dadministrateurs et de liquidateurs judiciaires bien organise, comptente et fiable. Pour ce faire, il convient de dterminer de faon stricte les obligations professionnelles et les responsabilits des intervenants et dtablir des rgles dontologiques obligatoires. Il est aussi ncessaire dinstaurer une formation professionnelle spcifique ainsi quune formation juridique et conomique continue. Un organisme de supervision et des rgles claires devraient tre mis en place pour tablir des rgles dontologiques minimales et grer les qualifications, les licences et les performances et la conduite professionnelles. Enfin, il pourrait tre utile de crer un systme de fonds de garantie financ par les cotisations des professionnels concerns pour garantir les sinistres au profit des cranciers et contribuer auto contrler cette profession.5
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Gestion du risque crdit et arrangements informels Le cadre fiscal existant ne favorise pas les arrangements et les reprises dentreprises. La rduction des droits de mutation applicables la cession dactifs, la possibilit pour lacqureur de dduire les dficits provenant de lacquisition de lentreprise et un traitement favorable de labandon de crances, par exemple, seraient des mesures propres les encourager. De telles dispositions incitatives ne seraient cependant pas en harmonie avec lorientation actuelle de la rforme fiscale gnrale rcemment entame au Maroc.

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Une attention particulire devra tre apporte aux caractristiques du fonds de garantie, et en particulier en ce qui concerne les catgories de cranciers bnficiaires, linstance charge de la gestion du fonds, ainsi que la quotit de couverture des dommages par le fonds.

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