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Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 993.01.071121-7, da Comarca de Nuporanga, em que apelante GOMES. JUSTIA PUBLICA sendo apelados MARIA JOSELIA CORREIA DA SILVA e APARECIDA RAPHAEL
ACORDAM, em 12a Cmara de Direito Criminal do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: "NEGARAM PROVIMENTO AO APELO MINISTERIAL. V.U.", de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. O MANAS. So Paulo, 11 de novembro de 2009. julgamento teve a participao dos
(Presidente) e VIO
Voto 15.194 Apelao n 993.01.071121/7 - Nuporanga Processo n 4 2 / 2 0 0 0 - Vara nica Apelante Apelados - Ministrio Pblico - Aparecida Raphael Gomes - Maria Joslia Correia da Silva
com fundamento no
artigo 386, inciso VI, do Cdigo de Processo Penal, foi absolvida do delito previsto no artigo 16, da Lei 6.368/76 e, com fundamento no artigo 386, inciso III, do Cdigo de Processo Penal, foi absolvida do delito previsto no artigo 229, c.c. artigo 29, ambos do Cdigo Penal.
Maria Joslia Correia da Silva, com fundamento no artigo 386, III, do Cdigo de Processo Penal, foi absolvida do delito previsto no artigo 229, (fls. 373/378). c.c. artigo 29, ambos do Cdigo Penal
ilustre
promotora
de
Justia
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Apresentadas (fls. 3 9 3 / 3 9 5 ) ,
as
respectivas
contrarrazes
Consta da denncia que, entre 22 de outubro de 1999 e 17 de maro de 2000, em Sales de Oliveira, comarca de Nuporanga-SP, as apeladas Aparecida Raphael Comes e Maria Joslia
Correia da Silva mantinham casa de prostituio ou lugar destinado para fim libidinoso, com finalidade de lucro. Consta, ainda, que no dia 17 de maro de 2000, a apelada Aparecida Raphael guardava, para uso prprio, sem autorizao e em desacordo com determinao legal e 130 gramas de cocana, substncia entorpecente que regulamentar,
A deciso recorrida, com base nas provas reunidas nos presentes autos, houve por bem absolver as apeladas Aparecida Raphael Gomes e Maria Joslia Correia da Silva. Reconheceu configurado erro de tipo, nos termos do artigo 20, I o , do Cdigo Penal. Deixou consignado: "todas as chvunstncias demonstram que as acusadas supunham situao de fato que tornava legtima a conduta que ento desenvolviam" (fls. 374).
De fato,
em pleno funcionamento. De todo admissvel que as apeladas pudessem supor que estavam agindo de forma legal, seja porque o estabelecimento fora instalado e funcionava em local distante da zona urbana, sexuais. Em vista disso, a deciso recorrida reconheceu o erro de tipo, que pode recair sobre dado ftico ou normativo: o dolo exige o conhecimento dos elementos descritivos e normativos do tipo. Se houver o falso conhecimento, erro, no se pode falar em dolo. (Miguel Reale JniorInstituies de Direito Penal, 3-' ed. parte geral, p. 227/ As apeladas Maria Joslia e Aparecida, a primeira tida como proprietria do estabelecimento, a segunda, gerente, admitem que os quartos eram alugados para encontros sexuais. A apelada Maria Joslia reconhece que recebia apenas o aluguel dos quartos. Contudo, "no recebiam porcentagens nos programas, nem contratavam prostitutas"'(fls. 216, 189). Na instruo criminal, testemunhos de Jos (fls. 331), a prova limitou-se aos seja porque, nas proximidades de motel, que tambm se destina a encontros
(fls. 329) e Vanderlei (fls. 330), pessoas que trabalhavam em imveis vizinhos ao estabelecimento em questo. Nada souberam esclarecer a respeito dos fatos. Dizem apenas do grande movimento de pessoas na chcara denominada "Paquera da Noite". Alguns deles referem-se desavena, em razo de importunao sonora, resultante do som alto que provinha do imvel.
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da testemunha Moiss.
representada
ainda
pelo
depoimento
do
carcereiro policial Jesus e Moiss, seu primo. Significativa a referncia Chamado para participar, na condio de testemunha, da diligncia policial realizada no referido estabelecimento, por seu primo Jesus, revela que, na data em que estivera na chcara, havia algumas garotas e "encontravam-se muitos homens", que no havia menores de idade. assinalando A diligncia foi determinada pela
No consta depoimento de qualquer freqentador do local, que estivesse presente na chcara quando da diligncia policial referida por Moiss.
No inqurito policial, embora colhidas declaraes de freqentadoras do estabelecimento, no se cuidou de assegurar fossem ouvidas, na instruo criminal (fls. 92/95).
Tem inteira propriedade a observao de Ren Ariel Dotti: "Diante do processo evolutivo das sociedades humanas a partir da metade do sculo passado, possvel afirmar que o princpio da liberdade individual se expandiu em relao s atividades sexuais, dentro e fora do matrimnio. (...) "Esses novos tempos iriam modificar os padres convencionais acerca da criminalidade sexual que, nas prticas mais antigas, recebia a influncia poderosa de comandos religiosos e morais. A punibilidade de certos comportamentos entre pessoas maiores e capazes, ocorridos na intimidade, deixou de existir sempre que dos mesmos no haja ofensa a bens
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jurdicos relevantes (vida, integridade fsica ou moral, liberdade, sade etc.) (...) ''Interpretando o art. 163 do CF portugus ("Coaco sexual"), em face da reforma de 1995, Figueiredo Dias alude a um conceito superior de bem jurdico a que todos os demais tipos de ilicitude nesse campo devem se submeter: o "da autoconformao da vida e da prtica sexuais da pessoa." (...) "Cada pessoa adulta tem o direito de se determinar como quiser em matria sexual, seja quanto s prticas a que se dedica, seja quanto ao tambm que aquelas sejam levadas a Se e quando esta liberdade for penal se encontra legitimada e, Faz referncia ainda ao momento ou ao lugar em que a elas se entrega ou ao(s) parceiro(s), adulto(s), com quem as partilha -pressuposto cabo em privado e este(s) nelas consinta(m). lesada de forma importante a interveno mais do que isto, torna-se necessria".
pensamento de Alberto Silva Franco que, antecipando-se em muito reforma introduzida pela Lei 12.015, de 7 de agosto de 2009, repele o rtulo de crimes contra os costumes vez que a proteo penal visa garantir a liberdade sexual da pessoa humana: "Em matria de sexualidade, enquanto componente inafastvel do ser humano, no se cuida de sexo digno ou indigno, mas to-somente de sexo realizado com liberdade ou sexo posto em prtica mediante violncia ou coao, ou seja, com um nvel mais ou menos de ofensa autodeterminao sexual do parceiro. Destarte, toda leso liberdade sexual da pessoa humana encontra seu (Revista eletrnica de acesso ^ . _ ncleo na falta de consensualidade. Fora da no h conduta sexual que deva ser objeto de considerao na rea penal". 228 e 230do CF- RT 818/453:455). restrito - apud Ren Ariel Dotti - Imputao dos crimes previstos nos arts.
constantes
depreende-se que a imputao formulada na inicial no se viu devidamente demonstrada. Impe-se a manuteno da absolvio das apeladas. Diante do exposto, negaram provimento ao apelo ministerial. por votao unnime,