DANILO LEONI GUEDES NOGUEIRA

PROGRAMA DE MONITORIA

RELATRIO DO MONITOR

CORRENTE PI JUNHO / 2011

Conselho Editorial Danilo Leoni Guedes Nogueira

Capa: Danilo Leoni Guedes Nogueira Projeto Grfico: Danilo Leoni Guedes Nogueira Reviso Metodolgica: Danilo Leoni Guedes Nogueira Reviso Gramatical: Danilo Leoni Guedes Nogueira Fotolito e Impresso: Editora e Grfica Irmos Ribeiro

Endereo para correspondncia Rua Desembargador Edgar Nogueira, 88 Bairro Centro / Corrente PI CEP: 64 980-000 Leoni_dino2@hotmail.com

Nogueira, Danilo Leoni Guedes. Programa de monitoria: relatrio do monitor./ Nogueira, Danilo Leoni Guedes. - Corrente, PI: Editora e Grfica Irmos Ribeiro, 2011.

Orientador: Cristiano Roberto Brasileiro da Silva Passos. Trabalho acadmico (relatrio) Faculdade do Cerrado Piauiense FCP 2011. 1. Relato das atividades desenvolvidas no perodo de 2011, no mbito da monitoria de Introduo ao Estudo do Direito, pelo acadmico do III bloco do Curso de Bacharelado em Direito da Faculdade do Cerrado Piauiense, Danilo Leoni Guedes Nogueira, nomeado monitor pela PORTARIA-DG-FCP N 005/2011.

DANILO LEONI GUEDES NOGUEIRA

PROGRAMA DE MONITORIA: RELATRIO DO MONITOR

Relatrio acadmico apresentado Faculdade do Cerrado Piauiense FCP, como requisito para concluso das atividades propostas no mbito da monitoria da disciplina Introduo ao Estudo do Direito.

Avaliado em ____/____/____

CORREO e AVALIAO

__________________________________ Professor Cristiano Roberto Brasileiro da Silva Passos ORIENTADOR E EXAMINADOR

________________________________ Danilo Leoni Guedes Nogueira MONITOR

Aos meus pais, familiares, professores e amigos, pelo apoio e compreenso e a Deus, pelos dons da vida, da persistncia e da pacincia. E de forma especial, ao meu orientador, Prof. Cristiano Brasileiro e turma do I bloco de Direito 2011.1.

Cultivo uma rosa branca em julho como em janeiro, para um amigo verdadeiro que me estenda a sua mo franca

E para o mau que me arranca O corao com que vivo, Cardo ou urtiga no cultivo: Cultivo uma rosa branca.

Jos Mart

PREFCIO DO PRIMEIRO RELATRIO

Assim como um animal sedento vem s fontes matar sua sede pelo lquido vital, vm tambm os que principiam no estudo do Direito, buscar conhecimento para tirar-lhes a confuso, que se deparar com a linguagem multimilenar do Jus. Este relatrio espcie do gnero paixo pelo Direito, pois louco me lano em busca de entendimento das mais diversas interpretaes que se lhe apregoam, assim como estivesse num universo qual, s em Direito as coisas se explicassem, onde o fato, o valor e a norma compusessem a frente de um nexo de existncia. Com ensejo nessa mxima de tudo se converter em Direito, nessa fantasia, lembro-me que preciso escrever, h, ler tambm importante. Somos todos, resultado do que fica como atitude, porque os ossos e a carne so frgeis ao tempo, tem-se que buscar um estilo prprio de agir no mundo do direito construindo algo que fique para posteridade, e nesse intento, tambm que redigi este relatrio, para contar das atitudes que vi, adotei e aprovei no mbito da atuao como Monitor. J tem largo alcance as palavras do professor Celso Barros Coelho, doutrinando que o escritor vive na sua obra. E esta fala por ele, ele ensina atravs dela. Eis a o real sentido da imortalidade: mesmo fisicamente morto, continuar ensinando aos vivos. Aos acadmicos que esto cursando a disciplina Introduo ao Estudo do Direito, que visitam a Faculdade de Direito para dar os primeiros passos em busca de sua realizao profissional, vo aqui os incentivos do Monitor.

Corrente, 28 de novembro de 2010. O AUTOR

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INTRODUO

TODO O SENTIMENTO
Pretendo descobrir No ltimo momento Um tempo que refaz o que desfez. Que recolhe todo o sentimento E bota no corpo outra vez. Chico Buarque e Cristvo Bastos

A Introduo ao Estudo do Direito uma disciplina destinada, sobretudo aos que se iniciam no estudo do Direito para permitir-lhes uma viso de conjunto, uma espcie de viagem ao redor do mundo do Direito, para informao e formao do futuro jurista1. Disso resultou que muitos alunos no compreendem de imediato a razo de ser dessa disciplina, por faltar-lhe um campo autnomo e especfico de pesquisa, e apresentaram dvidas. Este relatrio procura exp-las didaticamente e refletir acerca de seu sentido e alcance. O presente volume contm a tentativa de elaborao de uma Parte Geral da Introduo ao Estudo do Direito, sistematizando e consolidando ideias desenvolvidas de maneira esparsa ao longo dos anos. Aproveito a nota introdutria para lanar rapidamente o olhar para trs e fazer algumas coisas importantes, que a pressa da vida vai sempre deixando para depois: recordar alguns episdios, compartilhar realizaes, registrar afetos e agradecer. Um breve depoimento, na primeira pessoa2.

A HISTRIA RECENTE

Descobri o Direito em meu mais intimo existencial, e no foi por acaso que estou a estud-lo, se bem me lembro, desde 2008 eu tento ingressar numa faculdade, tentei a UFPI (Universidade Federal do Piau) e a UESPI campus Torquato Neto em Teresina-PI e no consegui ser aprovado para Direito. Em 2010, ingressei no curso de Direito da FCP Faculdade do Cerrado Piauiense e, pouco frente, apaixonei-me pela Introduo ao Estudo do Direito. Um bom comeo. E no mesmo ano j no segundo semestre surge uma vaga para a monitoria da disciplina to festejada por mim, e consigo o mrito de poder ser monitor j no segundo perodo do Curso. Foi boa a experincia. E em 2011, quando surgiu novamente o

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REALE, Miguel. Lies Preliminares de Direito. 27. ed. So Paulo: Saraiva, 2002, Prefcio. BARROSO, Luis Roberto. Curso de Direito Constitucional Contemporneo: os conceitos fundamentais e a construo do novo modelo. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2010, Introduo.

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edital para o concurso de monitor eu logo me inscrevi e alguns dias depois eu era novamente monitor. No entanto, j sabia que a vida feita das circunstncias e do possvel, no do ideal.

II

Uma luta pela monitoria: pelo estmulo ao estudo do Direito

Antes de me tornar monitor, fui grande sabedor das dificuldades que o aluno tem nos primeiros contatos com a linguagem multimilenar do Direito, isto porque as senti e muito, numa tarde escaldante sentado a beira duma mesa daquelas que se tinha na biblioteca da Faculdade do Cerrado Piauiense, antes no era esta climatizada. E s restavam ali algumas coisas que muito me so importantes at hoje: o Livro Lies Preliminares de Direito e a vontade de aprender. Sou monitor de Introduo ao Estudo do Direito, numa poca em que ser monitor num d prestgio a ningum, isso que muitos dizem. E aqui e agora, antes se valorizam os conhecimentos de Direito Penal, ou Direito Civil e at mesmo de Direito Constitucional. O ir tirar dvidas com o monitor, caso de ltima necessidade. E quando enfim consegui ser monitor, muitos amigos de blocos mais adiante em relao onde eu me encontro, disseram-me com voz grave: Meu amigo, esse negcio de monitoria no vai lev-lo a parte alguma. Outra pergunta que ressoava aos meus ouvidos era se a monitoria era remunerada. E eu respondia em alto e bom som: a maior remunerao que recebo o aprendizado. Acredito que ser monitor ser gigante pela prpria natureza. E sonho com um dia onde j no haja mais nada de verdadeiramente importante que se possa pensar ou fazer em termos de Direito no Brasil que no passe pela capacidade de trabalhar com as ideias suscitadas pela Introduo ao Estudo do Direito, como um mapa serve queles que se encontram perdidos de fundamento. Esse relatrio , para mim, a celebrao do triunfo da Introduo ao Estudo do Direito. No me refiro valorizao imediata desta disciplina, mas vitria da monitoria em conseguir comentar, a grande obra migueliana, a tradicional: Lies Preliminares de Direito. Trata-se de uma atitude diante da vida: se eu no fizesse esse relatrio com tal esmero, estaria me enganando quanto a minha vontade; quem no pensa igual a mim no meu inimigo, mas meu parceiro na construo de uma sociedade plural; as oportunidades devem ser iguais para todos; quem se perdeu pelo caminho precisa de ajuda, e no de desprezo; toda vida fracassada uma perda para a humanidade. Por isso mesmo, o Estado, a sociedade e o Direito devem funcionar de modo a permitir que cada um seja o melhor que possa ser. Em uma instituio de

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ensino superior onde os alunos que ingressam no primeiro bloco, pouco se interessam pela monitoria, este relatrio um bom projeto. Ou, no mnimo, uma boa opo para descrever a realidade em que nos encontramos.3

III

INSTITUIO, COMPANHEIROS E AMIGOS

Sou grato Faculdade do Cerrado Piauiense FCP, por ter proporcionado o ambiente em que pude e posso desenvolver minhas ideias acerca do direito. Onde pude e posso encontrar amparo seguro nos livros que ora iam difceis em sua compreenso ora iam fceis no transmitir do saber dos maiores juristas que temos nesse pas e no mundo. Falar da FCP no s elogiar o mrito dos professores. Eu os elogio, to somente, por estarem regando de conhecimento jurdico esses longnquos grotes do extremo sul piauiense, por estarem dedicando seu tempo ao magistrio superior, quando poderiam estar no rol de suas casas ou nas caladas to festejadas, que em Corrente PI, culturalmente se v gente falando de gente, e o direito a se derramar por esses sertes de dentro para usar expresso do poeta correntino JESUALDO CAVALCANTE. Compartilho este relatrio com meus queridos companheiros de classe. Tenho tanto orgulho de estar entre vs que no poderia me esquecer dos belos momentos que estamos vivenciando. Somos uma turma, uma turma de estudantes de direito que na escolinha do Prof. Accio Pereira da Silva aprendeu a fazer seminrio. Juntos criamos um ambiente em que as pessoas se gostam, se admiram e se ajudam. Vocs so os melhores parceiros que algum poderia desejar. E entre os alunos que j esto no atual segundo bloco de direito, desses destaco amigos como Dona Edna e o Raimundo Nonato, que muito me ajudaram na construo de ideias, vez que j dizia FRANCIS BACON: As ideias governam o mundo. E ao mestre amigo, Prof. Cristiano Roberto Brasileiro da Silva Passos, no poderia esquecer da imensa ajuda que tem me dado nas tradues do que parece obscuro para mim, mas que para ele j se demonstra completamente iluminado. A voc meu muito obrigado por tudo. E claro, no posso deixar de mencionar os que frequentaram a monitoria, e de maneira especial agradeo o carinho de todos os alunos do 1 bloco de direito, turma 2011.1. Isto porque, mesmo que a monitoria no seu intento de atender aos alunos em suas dvidas, no produza o milagre de melhorar a sua arte de compreenso do direito, talvez ela seja o lugar
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BARROSO, Luis Roberto. Op cit. Introduo.

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ideal para melhorar as qualidades humanas de cada um, pelo convvio afvel irmanado no amor ao Direito, pelo embate de ideias, pelo exerccio da satisfao crtica, pela influncia civilizatria na comunidade em que se inscrevem. Na globalizao do bem4, o convvio, ainda que breve ou eventual, com pessoas como Josiane Silva Arajo, Luis Roberto Barroso, Lenio Luis Streck, Luis Alberto David Arajo, Daniel Sarmento, Gilmar Ferreira Mendes, Paulo Bonavides, Dimitri Dimoulins, Rogrio Greco, Pedro Lenza, dentre outros trouxe-me prazer pessoal, motivao e inspirao. Por fim, um registro de carinho aos muitos amigos que habitam o lado no jurdico da minha vida e que, nos feriados e fins de semana, frequentam a Desembargador Edgard Nogueira, em Corrente PI. O pessoal que come, bebe e se diverte enquanto eu dou um duro danado (mas a noite eu me junto a todos). Mame Maria Arlinda Frana Guedes Nogueira e papai Paulo Antenor Nogueira de Oliveira. E os eventuais: Elio Paraguass de Lemos Junior, Emanuel Neves, Raphael Reis e Heitor Caetano Lustosa Nogueira e Torres. O estudo e atualizao constantes devem ser normas de rotina para o cientista jurdico, que tambm deve ser um apaixonado. Este deve levar a srio a viso de Michael Brock sobre Abraham, ambos advogados de fico literria de Jonh Grisham: O direito era sua vida. O velho ditado de que o direito uma amante ciumenta passava a um novo nvel com pessoas como Abraham e eu. O direito era tudo que tnhamos5.

Corrente, 26 de maio de 2011.

Danilo Leoni Guedes Nogueira

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BARROSO, Luis Roberto. Op cit. Introduo GRISHAM, John. O advogado. Rio de Janeiro: Rocco, 1998, p. 178.

NDICE

Prefcio do primeiro relatrio...................................................................................................V Introduo (Todo o sentimento)...............................................................................................VI I II III A histria recente..........................................................................................................VI Uma luta pela monitoria: pelo estmulo ao estudo do Direito....................................VII Instituio, companheiros e amigos...........................................................................VIII

CAPTULO I OBJETO E FINALIDADE DA INTRODUO DO ESTUDO DO DIREITO Noo Elementar de Direito...................................................................1 Multiplicidade e unidade do Direito..........................................................2 Complementaridade do Direito...............................................................2 Linguagem do Direito...........................................................................3 Natureza da Introduo ao Estudo do Direito...............................................3 Entrevista com o Prof. Cristiano Roberto Brasileiro da Silva Passos....................4 CAPTULO II DIREITO E LITERATURA: UMA OFICINA PROMOVIDA PELA MONITORIA O que estudar..................................................................................6 Objetivos do estudo.............................................................................7 Estudo e mtodo.................................................................................8 A tragdia de Antgona sob a ptica do Direito.............................................9 Direito e Literatura............................................................................12 A monitoria comenta a oficina...............................................................16

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CAPTULO III UM PASSO PARA A IMORTALIDADE Algumas palavras de incentivo...............................................................20 De omnibus dubitandum: um conselho do Monitor.....................................20 Data vnia: integrao e aplicao do Direito............................................23 Princpios gerais do Direito versus Constitucionalismo Contemporneo..............29

CAPTULO IV UMA INTRODUO AO DIREITO CIVIL (PARTE GERAL) COMO FATOR DE FACILITAO AO ENTENDIMENTO DOS NOVIS ACADMICOS Dos motivos de tal exposio................................................................41 Teoria Geral do Negcio Jurdico............................................................42 Quadro esquematizado do Fato Jurdico...................................................45 Personalidade Jurdica........................................................................46 Relao Jurdica................................................................................49

CAPTULO V AUTO-AVALIAO E SNTESE DAS CONTRIBUIES DA ATIVIDADE DA MONITORIA PARA O DESENVOLVIMENTO ACADMICO E PROFISSIONAL Repetindo o texto do primeiro relatrio...................................................52 Avaliao da importncia da atividade monirorial para os alunos da disciplina e para a melhoria das relaes docente-discente..........................................53 Resultados da entrevista realizada com 19 acadmicos da turma de Direito 2011.1 da Faculdade do Cerrado Piauiense.........................................................54 Referncias Bibliogrficas........................................................................................................64 Anexos.......................................................................................................................................66

Captulo I OBJETO E FINALIDADE DA INTRODUO DO ESTUDO DO DIREITO

Sumrio: Noo elementar de Direito. Multiplicidade e unidade do Direito. Complementaridade do Direito. Linguagem do Direito. Natureza da Introduo ao Estudo do Direito. Entrevista com o Prof. Cristiano Roberto Brasileiro da Silva Passos.

Ius est ars boni et aequi (O Direito a arte do bom e do justo)

Citao de Celso, extrada da 2 Prova de IED, aplicada em 06/05/2010

Noo elementar de Direito No se pode estudar um assunto sem se ter dele uma noo preliminar, isso que diz REALE (2002, p.1). Ento diante dessa frase de efeito, o que se pode dizer aos alunos que ingressam no curso de Direito que eles precisam de uma viso geral do que vem a ser o Direito e os seus aspectos relacionados Sociologia, Filosofia e as inmeras cincia afins. Por certo, o direito est em todos os lugares onde exista uma sociedade. REALE (2002, p. 2) diz o seguinte: o Direito corresponde exigncia essencial e indeclinvel de uma convivncia ordenada, pois nenhuma sociedade poderia subsistir sem um mnimo de ordem, direo e solidariedade. E em poucas palavras Santi Romano, definiu o direito como realizao de convivncia ordenada. Ento se o aluno do primeiro bloco pensar bem vai acabar percebendo que a experincia jurdica s pode ser discutida no mbito das relaes entre os homens. As quais so chamadas de relaes intersubjetivas, por envolverem sempre dois ou mais sujeitos. J ouve pocas onde no se tinha interesse em estudar o direito, mas com a evoluo da sociedade percebeu-se essa necessidade. Segundo REALE (2002, p. 3) essa tomada de conscincia do Direito assinala um momento crucial e decisivo na histria da espcie humana, podendo-se dizer que a conscientizao do Direito a semente da Cincia do Direito. Inicialmente esses comentrios se fazem bastantes para regar o pensamento do novel estudante que d os primeiros passos na Faculdade de Direito. Isto porque, se o professor vier a expor conceitos mais complexos, de que no se tem necessidade, nesse instante dum primeiro contato com a linguagem jurdica o aluno poder ficar confuso diante das

implicaes filosficas que o Direito nos leva a formular. O exemplo disso a confuso que se faz entre o que direito e o que moral. Multiplicidade e unidade do direito O direito divide-se, primeiramente, em duas grandes classes: O Direito Pblico e o Direito Privado. Veja-se o que diz REALE (2002, p. 4):
As relaes que se referem ao Estado e traduzem o predomnio do interesse coletivo so chamadas de relaes pblicas, ou de Direito Pblico. Porm, o homem no vive apenas em relao com o Estado mas tambm e principalmente em ligao com seus semelhantes: a relao que existe entre pai e filho, ou ento, entre quem compra e quem vende determinado bem, no uma relao que interessa de maneira direta ao Estado, mas sim ao indivduo enquanto particular. Essas so relaes de Direito Privado.

Ento se o direito se divide em ramos, como poderia ser ele uno? Essa pergunta, muitos se fazem, por no conseguir entender que o Direito uno sob a ptica de que este trabalha com seus diversos ramos na realizao do bem de todos. Esses ramos do direito so harmnicos entre si. Ele mltiplo porque se especializa em reas, mas tudo com a finalidade mxima de atender ao interesse social, portanto sendo uno quanto aos fins. O Direito, por conseguinte, tutela comportamentos humanos: para que essa garantia seja possvel que existem regras, normas de direito como instrumentos de salvaguarda e amparo da convivncia social6. Essas regras so das mais variadas espcies, tantas quanto forem possveis os comportamentos e atitudes humanas. Porm, no existe uma regra de Direito que nada tenha a ver com as outras. Um dos objetivos da Introduo ao Estudo do Direito a viso panormica e unitria das disciplinas jurdicas. Complementaridade do Direito J afirma REALE (2002, p. 6):
No basta, porm, ter uma viso unitria do Direito. necessrio, tambm, possuir o sentido da complementaridade inerente a essa unio. As diferentes partes do Direito no se situam uma ao lado da outra, como coisas acabadas e estticas, pois o Direito ordenao que dia a dia se renova.

O segundo motivo de se estudar Introduo ao Estudo do Direito determinar a complementaridade das disciplinas jurdicas. Ou seja, os diversos ramos do direito no podem ser agrupados como coisas acabadas e estticas, pois no so. O Direito renova-se a cada dia
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REALE, Miguel. Lies Preliminares de Direito. 27. ed. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 6.

da a complementaridade das suas disciplinas ou o sentido sistemtico da unidade do fenmeno jurdico. Linguagem do Direito Como qualquer outra cincia, o Direito possui a sua linguagem prpria. Nalguns casos, expresses coerentes, de uso comum, adquirem sentido tcnico, carcter distinto no mundo jurdico, quando por exemplo, dizemos que um juiz no competente para julgar determinada causa, no se afirma que ele no tem capacidade ou ignorante, mas sim, que a causa no est sob a sua jurisdio. importante que o estudante da Cincia do Direito se dedique terminologia jurdica para melhor compreend-la. impossvel a comunicao jurdica sem o conhecimento da sua linguagem, pois ambas esto correlacionadas. medida que se alarga o vocabulrio do Direito, ampliam-se, concomitantemente, os conhecimentos jurdicos. Outra ideia que a maior parte dos estudantes reprova nas diversas disciplinas, porque usa um mau mtodo de estudo. O Direito no para ser decorado, mas compreendido, o que requer ateno e assiduidade s aulas, recolha de apontamentos das mesmas, e no seu estudo deve ter presente o dicionrio jurdico e o dicionrio de portugus. O estudo do direito exige investigao frequente e disciplina mental. No possvel fazer disciplinas de direito com estudo de vspera e conhecimentos colados com gua e farinha. O estudante de direito tem de ter uma viso que ser a de servir a sociedade da forma mais profissional, da que se exige um saber slido e temperado pelo exercitar constante de um ano letivo de aprendizagem. Quem no tiver bases nesta disciplina, dificilmente dominar as outras, e excludo est do fim fundamental a que se destina, criar um primeiro conceito, sobre o qual todos os outros assentam e que tm como fundamento a cultura e no a ignorncia. S com essa responsabilidade possvel vir a ser um bom profissional no futuro e atingir o desiderato, de elemento contributivo para uma sociedade de desenvolvimento e inovao. Natureza da Introduo ao Estudo do Direito A Introduo ao Estudo do Direito visa dar aos alunos que ingressam no curso de Direito uma viso inicial e ao mesmo tempo completa de tudo aquilo que eles iro enfrentar e

desvelar no decorrer da graduao. de suma importatncia esse aporte terico, no entanto, doutrina REALE (2002, p. 10) que essa disciplina no uma cincia no sentido rigoroso da palavra, por faltar-lhe um campo autnomo e prprio de pesquisa, mas cincia enquanto sistema de conhecimentos logicamente ordenados segundo um objetivo preciso de natureza pedaggica. Uma dos maiores questionamentos que os noveis acadmicos fazem a si mesmos o que vilumbra a ideia da finalidade pela qual esto eles a estudar disciplinas como Filosofia, Sociologia, portugus Jurcico e outras matrias introdutrias. Pois bem, com Introduo ao Estudo do Direito no ocorre diferente, vez que os acadmicos acham num primeiro instante que essa disciplina no tem serventia alguma para sua atuao profissional. No entanto, enganam-se com isso, pois a Introduo ao Estudo do Direito, defini-a REALE (2002, p.11):
A Introduo ao Estudo do Direito um sistema de conhecimentos, recebidos de mltiplas fontes de informao, destinado a oferecer os elementos essenciais ao estudo do Direito, em termos de linguagem e de mtodo, com uma viso preliminar das partes que o compe e de sua complementaridade, bem como de sua situao na histria da cultura.

Entrevista com o Prof. Cristiano Roberto Brasileiro da Silva Passos

MONITOR Professor Cristiano, como definiria o Direito para um aluno que ingressa no I Bloco do Curso? CRISTIANO ROBERTO BRASILEIRO DA SILVA PASSOS Eu defino o Direito para os alunos novatos como sendo a cincia que sistematiza o comportamento humano atravs de um conjunto de regras (normas) com carter de bilateralidade e atributividade, com a funo reguladora da conduta social e com fins de pacificao e manuteno da ordem e alcance do bem comum. Embora possa parecer um tanto complexa, a definio acima guarda os caracteres essenciais e visveis do objeto da Cincia Jurdica e que pode ser compreendida pela prpria experincia sensvel do aluno em sua rotina. MONITOR Professor Cristiano, o que o senhor acha importante, em termos de contedo, que se aprenda no I Bloco de Direito, no mbito da Introduo ao Estudo do Direito e qual a importncia dessa disciplina?

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CRISTIANO ROBERTO BRASILEIRO DA SILVA PASSOS Penso ser importante que se aprenda no 1. Bloco do Curso de Direito que se trata de uma cincia social e humana, sem as peculiaridades e generalidades comuns nas cincias naturais ou exatas. Efetivamente h um choque na maioria dos alunos novatos por se tratar de uma abordagem nova, aparentemente de compreenso insegura e vaga, mas que demonstra em seu aprofundamento a clareza de uma rea do conhecimento que se mostra necessria para regular as relaes humanas e tudo o que se refere sua rbita. Na Introduo ao Estudo do Direito h que se aprender e fixar a necessidade da existncia do Direito, bem como as diversas ramificaes do mesmo com a compreenso funcional e observao cientfica do fenmeno jurdico como supedneo para a inteleco da personalidade jurdica, relao jurdica, fatos e atos jurdicos e a festejada Teoria Tridimensional do Direito do saudoso jurista Miguel Reale. Da verifica-se a importncia da Introduo ao Estudo do Direito, posto que apresenta o objeto de estudo do curso em sua inteireza e tambm em suas ramificaes e fragmentos levantando questes a respeito de sua natureza e de onde se situa. Tambm chama a ateno para seu carter filosfico e cientfico. Mostra a sua estreita relao com a Moral, bem como a sua necessidade para compreenso da sociedade e justificao do Estado. Ou seja, traa as interconexes com as diversas reas do conhecimento e das prprias cincias afins num trao de interdisciplinaridade de alta relevncia para a concatenao de ideias que traduz a importncia do Direito em diversos graus e variadas nuances.

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Captulo II DIREITO E LITERATURA: UMA OFICINA PROMOVIDA PELA MONITORIA
Danilo Leoni Guedes Nogueira
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Sumrio: O que estudar? Objetivos do estudo. Estudo e mtodo. A tragdia de Antgona sob a ptica do Direito. 5. Da teoria tridimensional do Direito. Direito e Literatura. A monitoria comenta a oficina.

================================================================== Falta de tempo a desculpa para a falta de mtodo. Heus ==================================================================

O que estudar? Nem sempre o estudante colhe frutos maduros e satisfatrios de seus anos acadmicos, apesar dos considerveis investimentos financeiros (estudar entre ns caro e ainda um privilgio de poucos) e dos esforos pessoais empreendidos. No so poucos os que, uma vez concludo o curso, nem querem se lembrar mais daqueles livros, provas, professores exigentes e salas de aula abarrotadas. Consideram o fim dos anos escolares como uma verdadeira libertao. Temos aqui as reaes de um estudo mal feito, normalmente porque faltaram uma boa introduo e um correto acompanhamento na arte de estudar. Quantos estudantes no mbito da graduao no queimam as pestanas s vsperas de um exame e no obstante, seus resultados so exguos? Outros se esforam tanto que sacrificam lazer, amizade, programas de televiso e convivncia em famlia, estudando noite adentro, e mesmo assim tem pouco xito nas provas e trabalhos acadmicos. Uns no

A oficina tratou da relao entre o Direito e a Literatura ao asseverar que a prtica jurdica se realiza mediante o constante exerccio de interpretao, a exemplo do que ocorre no processo de descoberta de significado dos textos. Aponta manifestaes de desencanto da Literatura em relao ao Direito, por meio de exemplos ilustrados em diversas obras literrias. Indica tipos literrios que permitem a compreenso do jurdico, ao ler trechos das respectivas obras, bem como a temtica abordada pelos seus autores.
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Acadmico do III bloco do curso de Bacharelado em Direito da Faculdade do Cerrado Piauiense FCP, ministrante da oficina DIREITO & LITERATURA, representante do corpo discente frente ao Conselho do Curso de Direito e monitor da disciplina Introduo ao Estudo do Direito.

sabem como tirar proveito das exposies do professor em sala de aula, outros vo dormir em cima dos livros logo que chegam em casa. H muitos que no tem a mnima noo de como compreender um livro. Na realidade vem no estudo sistemtico uma nova forma de tortura imposta ao aluno e um peso intil aos anos juvenis. Em parte estas queixas raramente confessadas explicitamente correspondem realidade dos fatos. Como acontece em qualquer profisso, quem no domina as ferramentas de sua rea de especializao facilmente desanima e desiste diante de esforos sobre-humanos sem resultado notvel. A metodologia cientfica visa os instrumentos adequados ao trabalho do estudo, a fim de torn-lo mais eficiente, agradvel e significativo. Objetivos do estudo Estudar em ltima anlise ir procura da verdade. Trata-se de um processo dinmico de saber buscar ainda mais. A meta chegar a aprender, a ver com os prprios olhos, e no por ouvir dizer; a expressar-se com as prprias palavras e a pensar com a prpria cabea. Forma-se, assim, um sadio esprito crtico, que sabe ponderar as coisas e avali-las em seu verdadeiro sentido. A pessoa liberta-se paulatinamente das opinies vulgares, das bazfias, dos simples modismos e de todo posicionamento inverdico. Um estudo qualificado leva a fundamentar as prprias sentenas e pareceres sempre que possvel em fatos e evidncias, conhecidas de primeira mo e comunicveis a outros. Estudar seriamente faz com que algum se torne uma pessoa ponderada, aberta, respeitosa frente a outras opinies e expresses. O estudo apresenta-se, deste modo, como um fator significativo de aproximao dos homens e das culturas. O estudo orienta-se para a pesquisa, ou seja, uma atividade voltada para a soluo de problemas atravs do emprego de processos cientficos e procedimentos metodolgicos. No nosso caso quase sempre se trata de uma pesquisa bibliogrfica, isto , um estudo a partir de referncias tericas publicadas. Para um bom estudo no so requeridos dotes extraordinrios. Basta uma inteligncia normal, o resto completado pela fora de vontade. A cultura no tanto a filha do gnio, mas nasce principalmente do trabalho qualificado, organizado e aturado. Comenta Sertillanges: A luz pode filtrar-se atravs das fendas que o esforo alarga; uma vez dentro, por si prpria estende e corrobora o seu reinado.

quase suprfluo dizer que no se aprende nos livros. Uma cultura por demais livresca sempre ser bastante frgil o que diz MATOS (1994, p. 15). Isto porque sofre do defeito de ser abstrata. Um estudo autntico estende-se vida toda; ele til vida e sempre impregnado de vida. Assim, toda existncia pode tornar-se diariamente uma verdadeira escola de aprendizagem. A genuna intelectualidade, afastando qualquer soberba, que o candor e a simplicidade do olhar que penetra o fundo das coisas. Sob a gide da inteligncia de MATOS, ousa-se dizer: o meio-sbio no s o que sabe a metade das coisas, o que sabe s as meias. Estudo e mtodo Estudar corresponde a trabalhar. trabalho duro, penoso e exaustivo. Exige empenho responsvel e dedicao generosa. Consequentemente pressupe sacrifcios e escolhas conscientes. Quem de fato quer estudar deve estabelecer uma hierarquia de valores em sua vida. E para no perder de vista a realidade concreta, convm que sempre se lembre de que um estudante pode ser comparado a um operrio. Ele igualmente sujeito a horrios de trabalho, a tarefas indicadas, a controles e verificaes de qualidade. Seria irreal distanciar-se dessas comuns exigncias do mundo do trabalho, apesar de saber que, como estudante, ele pertence ao pequeno grupo de privilegiados, de operrios em condies de trabalho excepcionalmente boas. O vocbulo metodologia vem do grego methodos (meta+hodos = caminho) em latim methodus, e indica um caminho para chegar a um fim, ou a um determinado resultado. Nos estudos, a metodologia pretende oferecer ao estudante os instrumentos necessrios e teis para obter xito no seu trabalho intelectual, tornando assim essa atividade menos pesada, mais eficiente e prazenteira. Agir metodologicamente condio bsica de qualquer pesquisa cientfica, por mais elementar que seja. Trata-se efetivamente de um conjunto de processos que o esprito humano deve empregar na investigao e demonstrao da verdade. Um verdadeiro esprito intelectual exclui de suas investigaes, por princpio, o capricho e o acaso, adapta o esforo s exigncias do objeto a ser estudado e seleciona os meios e processos mais convenientes. esta a funo do mtodo, que destarte se torna fator de segurana e economia de tempo.

No devemos exagerar o valor do mtodo. apenas um instrumento de trabalho intelectual, um meio de acesso, enquanto a inteligncia, junto com a reflexo, descobre o que os fatos realmente so. Um estudo eficaz quando se torna significativo, isto , quando os novos conhecimentos e informaes so assimilados pessoalmente e confrontados e integrados no complexo de conhecimentos j existente, podendo ser reutilizados em outras situaes. Assim, o estudo contribui para a formao integral da pessoa e de sua maturao plena. Enfim, estudar um verdadeiro trabalho, com suas alegrias, satisfaes, cansaos e decepes. Requer um comportamento empenhativo. Tcnicas e acompanhamento metodolgico podem tornar o estudo mais eficiente, mais produtivo, mais fecundo, mas ser sempre um esforo que implica fadiga e dedicao. Tudo isso podemos qualificar como estudiosidade, virtude indispensvel ao estudante. ================================================================== Seja grande. Veja o mundo em um gro de areia. Veja o cu em um campo florido; guarde o infinito na palma da mo e a eternidade em uma hora de vida William Blake ================================================================== A tragdia de Antgona sob a ptica do Direito Em suas obras literrias os homens narram os conflitos prprios de sua poca, e muitos destes conflitos so prprios do direito. Uma obra que nos mostra um pouco de como os gregos antigos pensavam o direito Antgona de Sfocles. Para entender Antgona preciso conhecer o contexto do jusnaturalismo em que os gregos estavam inseridos. Em todas as modalidades do jusnaturalismo se trabalha com os dois conceitos: direto positivo e direito natural, sendo que o direito positivo encontra seu fundamento de validade no direito natural. O direito positivo o direito criado pelos homens, e o direito natural, na Grcia o direito do cosmo, o direito do universo e dos deuses. Aqui o conceito de direito natural est muito ligado a religio dos gregos.

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O direito natural deveria ser respeitado porque esta era a nica maneira de se obter a felicidade. A sano do direito natural intrnseca a este, as prprias conseqncias dos atos do infrator do direito natural sero sua perdio. O homem livre para respeitar o direito natural ou no, mas somente ser feliz se optar por respeit-lo. A lgica que liga a infrao e a sano uma lgica de causalidade.
Segundo esta doutrina, o direito positivo deriva sua autoridade do direito natural. Os homens devem obedecer ao direito positivo e na medida em que a natureza o ordena; e a natureza o ordena na medida em que o direito positivo se confirma ao direito natural. (KELSEN, p. 252)

Porm no se pode negar direito positivo. Mesmo que ele esteja em desacordo com o cosmo, e, portanto, carente de validade, este tem uma sano prpria que tambm imposta por um homem. Aqui lgica que liga a infrao com a sano uma lgica de imputao. Mas o que fazer quando o direito positivo vai contra o direito natural? Os homens teriam que ponderar. Qual sano pior, a sano dos homens ou a sano do cosmo? E este o conflito da pea Antgona. Na Grcia acreditava-se que os mortos que no fossem enterrados no podiam entrar no Hades, o paraso dos gregos. O rei Creonte decidiu que Polnices, o irmo de Antgona, no seria enterrado na ocasio de sua morte e aquele que o enterrasse seria morto por lapidao. Apesar da lei positiva proferida por Creonte, Antgona joga um pouco de terra sobre o corpo de seu irmo para simular um sepultamento, sendo, portanto condenada a morte. Antgona fundamenta seu desrespeito pela lei positiva no argumento de que existe uma lei natural pela qual os homens devem enterrar os seus parentes, por isso a lei de Creonte era vazia de validade. Antgona diz:
Eu conheo outras leis, que no foram criadas ontem ou hoje, mas que tem um valor perene, e que ningum sabe de onde vieram. Nem um mortal pode infringi-las sem tornar-se vtima do dio dos deuses. Uma lei como esta obriga-me a no deixar insepulcro o filho de minha prpria me. (SCHWAB, p. 304)

A herona ainda diz que a sano do direito positivo, a morte por lapidao, no pior do que a do direito natural, o dio dos deuses, preferindo arcar com a primeira.

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Por sua afronta ao direito natural, Creonte penalizado com a infelicidade. O filho de Creonte, Hmon, que era apaixonado por Antgona, ao saber da morte da amada comete suicdio. O rei fica sem herdeiros para deixar seu trono. Esta pea, apesar de escrita na antiguidade trata de uma questo de muita atualidade, o homem deve respeitar as leis ou respeitar sua conscincia quando estas forem contraditrias? Como toda obra literria, a referida tragdia grega da margem a varias interpretaes. H outra forma de ler o conflito, de que na verdade um conflito entre a esfera pblica e a privada. Nesta interpretao tanto Antgona como Creonte fundamentam suas atitudes em direitos naturais, mas ambos so inconsistentes em suas argumentaes, porque em nem um dos casos suas aes foram autorizadas pelo direito natural. Aqui se tem que levar em considerao a existncia de duas classes de deuses gregos. Os deuses Olmpicos, que eram os protetores da polis, e os deuses infernais, que eram os protetores da famlia. importante entender que o direito natural no se contradiz, o cosmo sempre harmnico, o que os gregos acreditavam era que uma classe de deuses era prpria da esfera publica, e outra da esfera privada, e os respectivos direitos naturais no estavam em conflito.
(...) A pea, escrita no auge da democracia ateniense, uma discusso sobre a polis e seu fundamento religioso (ou no), a democracia e o despotismo, formulando a seguinte questo: O poder poltico fundamenta-se em si mesmo ou h algo superior a ele? (GALLUPO)

Creonte alega que os deuses olmpicos lhe autorizaram a legislar a fim de proteger a polis. Portanto legislava com legitimidade. Polnices de fato era um traidor, e Creonte podia puni-lo. O rei peca ao punir o traidor numa esfera prpria da famlia. Antgona tambm erra, embora os deuses infernais conferissem a Antgona o direito de enterrar seu irmo, mas no o direito de desrespeitar a lei da polis. Tambm o conflito entre o pblico e o privado muito atual, so cada vez mais nebulosos os limites do Estado, at onde o Estado pode interferir, ou at aonde se deve se deixar os homens pactuarem de com autonomia.

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Podemos aprender muito sobre direito ao observarmos nas obras literrias a maneira como outros homens, de outras pocas, trabalhavam com o direito. ================================================================== As maravilhas da nossa tcnica esto a nvel de brinquedos de crianas, se comparadas com as da natureza. Dr. George Wald (Prmio Nobel de Bioqumica) ================================================================== Direito e literatura Ronald Dworkin vislumbrou semelhanas entre o Direito e a Literatura. Sustentou que a prtica jurdica perene exerccio de interpretao, a exemplo da descoberta de significado dos textos, postura que plasma atitudes literrias. A chamada hiptese esttica matiza comportamento menos contemplativo e mais ativo. Interpretar interferir, completar, colmatar. A interpretao cria o texto, do mesmo modo que d gnese e vida ao Direito. Leituras possibilitam procedimentos hermenuticos que revelam reservas de sentido, descortinando a vida real de enredos, tramas, urdiduras. Mecanismos exegticos buscam perceber a inteno do autor. Dworkin invoca Shakespeare, suscitando a loucura (ou o fingimento) de Hamlet, sua relao edipana com a me (tema que Freud tambm tratou), a veracidade do vulto do pai do heri inseguro, ou mesmo a esquizofrenia do prncipe dinamarqus. Colorindo a imagem com nuances mais nacionais, recorrente a traio (suposta) de Capitu, aquela cujos beijos fechavam os lbios de Bentinho, mas que, chorando Escobar no esquife (...) olhou alguns instantes para o cadver to fixa, to apaixonadamente fixa, que no admira lhe saltassem algumas lgrimas, poucas e caladas (...). A crtica ainda no decidiu se Capitu traiu Bentinho... A questo da inteno do autor pode ser invocada tambm a propsito das reaes do escritor para com os livros que se tornam filmes. Frederick Forsyth assiste ao final dado ao Dossi Odessa, reconhecidamente distinto do desate percebido no livro. Jorge Amado saboreou distintas verses iconogrficas de Tieta, na televiso (com Betty Faria) e no cinema (com Snia Braga). Fernando Gabeira assistiu verso de O que isso companheiro?... O

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prprio Bowles fotografado vrias vezes em O cu que nos protege, como que testemunhando a veracidade interpretativa do diretor do filme. A inteno do autor deslocada pelo intrprete, que apreende livremente o contedo do que l. Muitas foram as verses da Missa do Galo, intrigante conto de Machado de Assis, assim como as interminveis leituras que Sigmund Freud suscitou em torno dos Delrios e sonhos de Gradiva de Jensen, com as naturais projees na Casa do poeta trgico, de Carlos Heitor Cony. Sigmund Freud falava em interpretao de sonhos que nunca foram sonhados... Ampliando a perspectiva de Ronald Dworkin, o presente excerto admite a utilidade da literatura na explicao do que a sociedade pensa sobre o Direito e a justia. A par, naturalmente, de reconhecer tipos literrios que provocam reflexes sobre temas de Direito e justia. o individualismo triunfante de Robinson Cruso, mito tpico da liberalidade burguesa, ao lado de Fausto, de Don Juan, de Don Quixote. O choque entre republicanos e monarquistas em Esa e Jac, de Machado de Assis. A burocracia do Sr. K, no Processo, de Franz Kafka. Temas de biotica no Frankenstein de Mary Shelley e no Dr. Jekyl e Mr. Hide, de Robert Louis Stevenson. O bacharelismo oco no Conselheiro Accio, personagem de O Primo Baslio, de Ea de Queiroz. A tradio literria ocidental permite abordagem do Direito a partir da arte, em que pese a utilizao de prisma no-normativo. Ao exprimir viso do mundo, a Literatura traduz o que a sociedade pensa sobre o Direito. A literatura de fico fornece subsdios para compreenso da Justia e de seus operadores. A literatura helnica lega-nos Antgona, pea de Sfocles, na qual a herona cogita do Direito natural, contrapondo-o s leis positivas. Aristfanes deixou-nos saborosa obra cmica teatral, As vespas, ridicularizando tribunais de Atenas, imputando aos juzes comportamento venal e irresponsvel. Thomas More, em A Utopia prescreveu poucas leis, banindo advogados, a quem reputava de espertalhes que manipulam os processos e distorcem leis (...). Erasmo, contemporneo de More tambm hostilizou a atividade do bacharel: Pretendem os advogados levar a palma sobre todos os eruditos e fazem um grande conceito da sua arte. Ora, para vos ser franco, a sua profisso , em ltima anlise, um trabalho de Ssifo. Com efeito, eles fazem uma poro de leis que no chegam concluso

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alguma. Que so o digesto, as pandectas, o cdigo? Um amontoado de comentrios, de glosas, de citaes. Com toda essa mixrdia, fazem crer ao vulgo que, de todas as cincias, a sua a que requer o mais sublime e laborioso engenho. E, como sempre se acha mais belo o que difcil, resulta que os tolos tm em alto conceito essa cincia. Rabelais, em Gargntua e Pantagruel, cogitou de um juiz que decidia pleitos pelos dados. Na Cidade do Sol, Tomas Campanella props justia clere, com poucas leis breves, clara. Andr Joo Antonil, em Cultura e Opulncia do Brasil por suas drogas e minas, recomendava que europeus que viessem ao Brasil evitassem disputas judiciais, pois (...) contnua desinquietao da alma e um contnuo sangrador de rios de dinheiro que vai a entrar nas casas dos advogados, solicitadores e escrives, com pouco proveito de quem promove o pleito, ainda quando alcana, depois de tantos gastos e desgostos, em seu favor a sentena. Gregrio de Matos Guerra criticou asperamente a Justia de seu tempo:
Que falta nesta cidade? Verdade Que mais por sua desonra Honra Falta mais que se lhe ponha Vergonha. (...) E que justia a resguarda? Bastarda grtis distribuda? Vendida Quem tem, que a todos assusta? Injusta. Valha-nos Deus, o que custa, O que El-Rei nos d de graa, Que anda a justia na praa Bastarda, Vendida, Injusta.

O mesmo fez Martins Pena, em picante pea teatral, O Juiz de Paz na Roa, descrevendo um juiz que amava presentes, como bananas e ovos. Manuel Antonio de Almeida, em Memrias de um Sargento de Milcias, criticou oficiais de Justia, que identificou como gente terrvel e temida.

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Franklyn Tvora, em O cabeleira idealizou prottipo de cangaceiro, defensor dos mais fracos, valendo-se do texto para combater a pena de morte:
Ah! Meu amigo, a pena de morte, que as idades e as luzes tm demonstrado no ser mais que um crime jurdico, de feito no corrige nem moraliza. O que ela faz enegrecer os cdigos que em suas pginas a estampam, por mais liberais e sbios que sejam como o nosso; abater o poder que a aplica; escandalizar, consternar e envilecer as populaes em cujo seio se efetua.

O discurso de Franklyn Tvora de impressionante atualidade:

A Justia executou o Cabeleira por crimes que tiveram sua principal origem na ignorncia e na pobreza. Mas o responsvel de males semelhantes no ser primeiro que todos a sociedade, que no cumpre o dever de difundir a instruo, fonte da moral, e de organizar o trabalho, fonte da riqueza? Se a sociedade no tem em caso nenhum o direito de aplicar a pena de morte a ningum, muito menos tem o de aplic-la aos rus ignorantes e pobres, isto , queles que cometem o delito sem pleno conhecimento do mal, e obrigados muitas vezes da necessidade.

Jorge Amado temperou seus romances com advogados corruptos, venais, desenhando justia melindrosa, comprada pelos caxixes, termo que identifica a peita e o suborno em Terras do sem fim. Mrio Palmrio tambm demonstrou descontentamento com o jurdico em Vila dos Confins, onde critica juzes e promotores Jos Lins do Rego, em Fogo morto, critica a truculncia policial. rico Verssimo, em Incidente em Antares, fulmina a advocacia administrativa. Entre autores mais recentes, destaca-se Monteiro Lobato, desiludido at a medula com o Direito, e que fez caricatura de promotor, em saborosa passagem:
O promotor, sequioso por falar, com a eloqncia ingurgitada por vinte anos de choco, atochou no auditrio cinco horas macias duma retrica do tempo da ona, que foram cinco horas de pigarros e caroos de encher balaios. Principiou historiando o Direito Criminal desde o Pitecantropo Erecto, com estaes em Licurgo e Vedas, Moiss e Zend-Avesta. Analisou todas as teorias filosficas que vm de Confcio a Freixo Portugal; aniquilou Lombroso e mais lrias de Garfalo (que dizia Garoflo); provou que o livre arbtrio a maior das verdades absolutas e que os deterministas so uns cavalos, inimigos da religio de nossos pais; arrasou Comte, Spencer e Haeckel, representantes do Anticristo na terra; esmoeu Ferri. Contou depois sua vida, sua nobre ascendncia entroncada na alta prosapia duns Esteves do Rio Cvado, em Portugal: o herosmo de um tio morto na Guerra do Paraguai e o no menos herico ferimento de um primo, hoje escriturrio do Ministrio da Guerra, que, no combate de Cerro-Cor, sofreu uma arranhadura de baioneta na face lateral do lbo da orelha sinistra. Provou em seguida a imaculabilidade da sua vida; releu o cabealho da acusao feita no julgamento-Intanha; citou perodos de Bossuet a guia de Meaux, de Rui a guia de Haia, e de outras aves menores; leu pginas de Balmes e Donoso Cortez sobre a resignao crist; aduziu todos os argumentos do Doutor Sutil a respeito da Santssima Trindade; e concluiu, finalmente, pedindo a condenao da fera humana

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que cinicamente me olha como para um palcio a trinta anos de priso celular, mais a multa da lei.

Monteiro Lobato hostilizou acirradamente o fisco, traduzindo (bem antes) a imagem de Cony, para quem h quem goste de quiabo, de msica caipira, mas no h ningum que goste de pagar impostos:
Portugal s organizou uma coisa no Brasil-colnia: o Fisco, isto , o sistema de cordas que amarram para que a tromba percevejante segue sem embaraos. Quem l as cartas rgias e mais literatura metropolitana enche-se de assombro diante do maquiavlico engenho luso na criao de cordas. Cordas tranadas de dois, de trs, de quatro ramais; cordas de cnhamo, de crina, de tucum, de tripa; cordas estrangulatrias de espremer o sangue amarelo e cordas de enforcar.

Constata-se, assim, que a perspectiva de Ronald Dworkin pode ser ampliada. Afinal, alm das semelhanas exegticas entre Direito e Literatura, vislumbra-se que textos literrios criticam, satirizam, motejam com a Justia, denunciando corrupo, violncia, truculncia, maldade, temas to ntimos existncia cotidiana.

================================================================== O tempo teu capital; tens de o saber utilizar. Perder tempo estragar a vida. Franz Kafka ================================================================== A monitoria comenta a oficina A monitoria preparou a oficina Direito e Literatura com a finalidade de demonstrar para os acadmicos e para o pblico interessado que estava a frequentar a 2 Jornada Acadmica da Faculdade do Cerrado Piauiense, a necessidade que tem o acadmico de se relacionar bem com as diversas cincias que se demonstram parceiras do Direito ao ser observado como disciplina social aplicvel. O respaldo da oficina foi positivo. Isto porque, tambm demonstrou-se com os ensinamentos proferidos por INOCNCIO MRTIRES COELHO que, no existem fatos, s existe interpretao de fatos (...) no existem fenmenos morais, mais apenas interpretao moral de fenmenos, ou seja, devemos nos prevenir contra a ingenuidade, ou a iluso, de que

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aquilo que apreendemos como realidade seja a realidade mesmo. Quando em verdade tudo que vemos, tudo que sentimos, tudo que experimentamos, mediado pelos nossos sentidos, pela nossa viso, pela nossa representao das coisas que esto fora de ns. Ns somos seres histricos, o que significa dizer, situados e datados. Ns estamos sempre nalgum lugar em certo momento. Em funo dessa radical realidade existencial, devemos desde logo rejeitar a ideia de uma apreenso da essncia das coisas, o que na linguagem kantiana se chama o NMENO, tudo que conseguimos apreender o fenmeno. Ou seja, que tudo que vemos, vemos em razo da nossa especial condio de sujeitos particulares. Ns somos, na verdade, INDIVDUOS SUBJETIVADORES, ns transformamos ou apreendemos o que est fora de ns, como apenas um fragmento do real, apenas uma faceta, uma dimenso. O que no significa dizer em absoluto que no existam as outras facetas, as outras dimenses. Se aceitamos a partida, que s apreendemos uma parcela do real, e que os outros podem apreender as outras parcelas que ns no temos condies de apreender, diz o filsofo, evidente que os objetos visveis se mostram pelo lado da frente o que no significa dizer que os demais lados no existam. Eles permanecem, subsistem e restam, obscurecidos para ns, mas completamente iluminados para quem os apreenda de outra perspectiva. Disso resulta, que toda compreenso que temos do mundo, das pessoas no mundo, e das coisas do mundo, TODA A COMPREENSO QUE TEMOS, sempre uma PRCOMPREESO. Uma espcie de compreenso preconceituosa, de uma compreenso que , na verdade, expresso daquilo que ns somos enquanto individualidade concreta. Mas esses fatores no so fixos, no so fatores que produzam um resultado. E ai se esgote a sua capacidade de agir sobre a nossa personalidade. E so fatores em permanente interao, do que resulta que a nossa personalidade concreta uma personalidade em constante fazer-se e refazer-se permanente. Da, pois, surge um conceito GADAMERIANO, o de historicidade do compreender, que essencial para o estudo contemporneo do Direito. que toda a compreenso se d sempre num momento, no que se chama teoricamente de SITUAO HERMENUTICA. Toda compreenso se d numa situao hermenutica, aplicada a atividade jurdica, seja a atividade do legislador, seja a atividade do juiz, seja a atividade do terico do direito. Isso significa que AQUILO QUE APRENDEMOS, APRENDEMOS SEMPRE SOB

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COORDENADAS

ESPACIOTEMPORAIS

QUE

CONDICIONAM

ESSA

NOSSA

COMPREENSO. No podemos compreender alm dos limites do nosso tempo, o nosso horizonte de compreenso por mais vasto que seja sempre um horizonte, e em sendo um horizonte algo que nos limita de alguma forma. No vemos alm do horizonte em que ns nos encontramos. claro que podemos ampliar os nossos horizontes, claro que ns podemos ampliar nossa compreenso das coisas e ilustrativo disso a atividade de aprendizado de diversas lnguas, a cada lngua que ns aprendemos, na verdade, ns ampliamos nosso horizonte para a apreenso de um universo que at ento para ns se mostrava inacessvel. Ento, com essa explanao hermenutica procurou-se no mbito da oficina em voga, demonstrar o quanto a literatura tem aportes relacionados ao Direito. Uma vez que as obras literrias so, pela arte de mimeses, um aparelho lgico de reproduo da realidade percebida antropologicamente por seres humanos num determinado lugar e em determinado momento. Isto posto, observou-se que o Direito assim como a literatura carece de uma interpretao, e procurou-se no momento da oficina trazer para os alunos uma viso crtica do Direito, amparada por textos satricos da literatura nacional e internacional, relacionando-os ao cenrio de Crise que se encontram as estruturas ideolgicas de construo fenomnica do Direito Brasileiro. A Introduo ao Estudo do Direito, no pode se desligar das diversas manifestaes de arte que brotam da sociedade assim como brota o Direito. E sua interpretao ocorre no pela sociedade mais para a sociedade. Foram essas e outras polmicas os pontos mais instigantes da oficina. Ressalta-se ainda que, o Direito est vivo em cada indivduo, se no o percebemos porque j nos acostumamos aos seus efeitos. No entanto somos inventados a cada instante pelas diversas pticas que nos enxergam e figuramos como seres literrios que esto sob a merc dos escritores. Que em analogia aplicada ao Direito, podem ser chamados de juzes. Seno vejamos minha homenagem ao Prof. Miguel Reale foi trazer a lume um emocionante discurso proferido pelo dito cujo em homenagem que recebeu das Arcadas em 2005. "Faa do Jurdico o justo" a mensagem que o festejado criador da "Teoria Tridimensional do Direito" deixa a sua platia. [...] Eu queria dizer aos colegas aqui presentes, que tudo que se disse ao meu respeito no passa de um comentrio. O comentrio de uma longa vida, que procurou acima de tudo realizar este

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mandamento: Faa do estudo jurdico o justo! Parece to grande, to pequena a frase, mas imensa no seu significado. Faa do jurdico o justo. O Jurdico uma pobre e triste coisa, como dizia Carnelutti se no acompanhado pelo sentido da tica e da emoo da eternidade. Quem vos fala aos oitenta e cinco anos o homem que cr, eu sou um crente, eu me orgulho de ser o homem que tem dentro de si a alegria de ter a compreenso do eterno. E em nome desta compreenso eterna que eu quero agradecer este momento. Em que eu vi dois ex-alunos, Tercio Sampaio Ferraz falando em nome dos ex-alunos e Celso Lafer falando em nome dos professores desta casa. ento que eu digo que eu a minha vida est no que eles disseram. Um aluno e um professor. Porque na realidade os dois representam o que mais, de que mais me orgulho quando me dizem de quem mais se orgulham, eu lhes digo do que mais me orgulho dos alunos que tive e que realizaram obras formidveis. Mais sei que estais vinculados ao mestre mas encontrando em si prprios as razes fundamentais da sua afirmao. Eu no vou falar muito, porque meu estado de sade no o permite. Quero apenas dizer que ao entrar por esta arcada ns encontramos no trs nomes de juristas mas trs nomes de poetas: Castro Alves; lvares Azevedo; e Fagundes Varela. O que eu posso aconselhar aos estudantes de Direito lembrar sempre deste trplice grupo. Pensar que o Direito no nada se ele no poesia, se ele no uma expresso fundamental, de maneira que agradecendo a esta homenagem eu quero dizer apenas o seguinte: Cr no Direito! Mas cr, acima de tudo, acima de tudo, na Justia que faz do Direito a sua razo de ser! Muito obrigado! (Miguel Reale)8

Fonte: http://www.youtube.com/watch?v=wYp6OaG2Qb4. Acessado em: 18 de Jul. de 2011.

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Captulo III Um passo para a imortalidade
Sumrio: Algumas palavras de incentivo. De omnibus dubitandum: um conselho do Monitor. Data venia: integrao e aplicao do Direito. Princpios gerais do Direito versus Constitucionalismo Contemporneo.

o que diz uma afirmao sobre aquele que a faz? Nietzsche

Algumas palavras de incentivo Caro estudante de Direito que ingressa na Faculdade, tenhas em mente que o sofrimento passageiro e o desistir para sempre. No curso de Direito ho de passar por provaes e sentimentos de desnimo, mas creiam na sua potencialidade de vencer as adversidades. Como monitor de Introduo ao Estudo do Direito, pude conversar com diversos alunos que integraram a novel turma 2011.1, e eles muito animados com o curso diziam ter notado a deficincia em alguns professores. No entanto, acredito que no se encontravam amadurecidos para perceber que tambm, eles, apresentavam problemas que precisavam ser solucionados de incio, como deficincias na escrita, na maneira como se expressar e at mesmo alguns transtornos de personalidade (sim, encontra-se tudo em uma turma de 1 bloco). Lanada a flecha, da partida inicial ao curso engajado, tnheis vs que querer acertar o alvo da compreenso atual do Jus, no entanto o escopo do Direito a imortalidade em compreend-lo nos enfoques da historicidade do compreender. O que se quer dizer agora que o Direito exige uma compreenso da sua imortalidade, ponto crucial para quem pleiteia se sair bem no s na disciplina IED, mas na sua aplicao ao longo do Curso e posteriormente na carreira profissional. De omnibus dubitandum: um conselho do Monitor A monitoria realizou uma entrevista abrangendo 19 (dezoito) acadmicos da turma 2011.1 do curso de Direito da Faculdade do Cerrado Piauiense, e as perguntas foram:
01. Voc sentiu alguma dificuldade na disciplina Introduo ao Estudo do Direito? Expresse essa dificuldade, caso tenha sentido.

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02. Como voc considera a forma como o professor ministra essa disciplina? (timo, Bom, Razovel, Ruim, Pssimo) E porque? 03. Voc foi monitoria alguma vez? E se no foi, qual o motivo de no ter ido? 04. Qual o motivo de voc ter ingressado no curso de Direito? 05. Voc dedica quanto tempo de estudo dirio para o seu curso de Direito? 06. Voc acha importante que exista uma monitoria nesta instituio, disponvel para auxiliar tanto ao professor quanto aos alunos que ingressam no primeiro bloco de direito? Comente.

As respostas foram bem interessantes, mas o que mais me chamou ateno foi o quesito do item 05, tratando sobre a quantidade de horas dedicadas ao estudo. Logo, nota-se que os acadmicos, em sua maioria, acreditam como verdades absolutas aquilo que lhes passado em sala de aula e esquecem-se o quo importante buscar mais informaes acerca dos contedos ministrados em sala de aula. Resta para os novis ingressantes no mundo do direito um singelo conselho que transcrevo nos pargrafos seguintes. Mas antes disso, veja-se a confirmao destas palavras nas outras to belas de CHAUI (2000, p. 8-9):
Imaginemos, agora, algum que tomasse uma deciso muito estranha e comeasse a fazer perguntas inesperadas. Em vez de que horas so? ou que dia hoje?, perguntasse: O que o tempo? Em vez de dizer est sonhando ou ficou maluca, quisesse saber: O que o sonho? A loucura? A razo? Se essa pessoa fosse substituindo sucessivamente suas perguntas, suas afirmaes por outras: Onde h fumaa, h fogo, ou no saia na chuva para no ficar resfriado, por: O que causa? O que efeito?; seja objetivo, ou eles so muito subjetivos, por: O que a objetividade? O que a subjetividade?; Esta casa mais bonita do que a outra, por: O que mais? O que menos? O que o belo? Em vez de gritar mentiroso!, questionasse: O que a verdade? O que o falso? O que o erro? O que a mentira? Quando existe verdade e por qu? Quando existe iluso e por qu? Se, em vez de falar na subjetividade dos namorados, inquirisse: O que o amor?O que o desejo? O que so os sentimentos? Se, em lugar de discorrer tranqilamente sobre maior e menor ou claro e escuro, resolvesse investigar: O que a quantidade? O que a qualidade? E se, em vez de afirmar que gosta de algum porque possui as mesmas idias, os mesmos gostos, as mesmas preferncias e os mesmos valores, preferisse analisar: O que um valor? O que um valor moral? O que um valor artstico? O que a moral? O que a vontade? O que a liberdade? Algum que tomasse essa deciso, estaria tomando distncia da vida cotidiana e de si mesmo, teria passado a indagar o que so as crenas e os sentimentos que alimentam, silenciosamente, nossa existncia. Ao tomar essa distncia, estaria interrogando a si mesmo, desejando conhecer por que cremos no que cremos, por que sentimos o que sentimos e o que so nossas crenas e nossos sentimentos. Esse algum estaria comeando a adotar o que chamamos de atitude filosfica. Assim, uma primeira resposta pergunta O que Filosofia? poderia ser: A deciso de no aceitar como bvias e evidentes as coisas, as idias, os fatos, as situaes, os valores, os comportamentos de nossa existncia cotidiana; jamais aceit-los sem antes hav-los investigado e compreendido. Perguntaram, certa vez, a

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um filsofo: Para que Filosofia?. E ele respondeu: Para no darmos nossa aceitao imediata s coisas, sem maiores consideraes.

O que eu quero reiterar que toda sociedade, at hoje constituda, da qual temos conhecimento, sustentou-se na geometria piramidal em que poucos pensam por muitos. E, dessa forma, decidem por eles. Seja direta ou indiretamente. Cnscia ou inconsideradamente. A pergunta ento simples: o que faz um homem ser uma personalidade em algum ramo da reflexo humana? Por ordem: Seu estudo amplo e profundo em determinado tema e o sucesso em estabelecer suas consideraes sobre isso. Em outras palavras, ele precisa se tornar uma autoridade no assunto. preciso que uma maioria lhe d crdito. Para isso acontecer no h frmula que no passe pela subjugao do pensamento alheio s certezas particulares. Essas certezas, principalmente no que diz respeito s cincias no-exatas, mas no exclusivo a elas, fundamentam-se inicialmente em crenas pessoais que s conseguem ampla receptividade nos calcanhares da generalizao. Seus arautos9, muitas vezes, precisam depositar pedras sobre um assunto para alcanar o mximo possvel de uma sensao de veracidade. Essa necessidade, possivelmente, ganhou fora pelas delimitaes feitas no conhecimento humano, as quais titulamos de campos de estudo cientfico. Ora, toleremos os vcios, singularmente invivel tratarmos o conhecimento como ele o : uma varivel aberta e tudo interligado; Eternamente incompleto, indefinido e multidisciplinar. O que eu quero dizer que, em prol da reputao de uma cincia-poro, reprovo a aceitao de qualquer tipo de conhecimento pr-estabelecido como sendo um parecer absoluto. E, quanto mais dogmtico for, mais suspeitas jogarei em cima dele. As cincias se tornam obsoletas quando deixamos de question-las. Todos ns: Monitor e Acadmicos do I bloco de Direito. Gosto dos autores renomados e esse texto passa longe de ser uma crtica. , quando muito, um recordar de que eles so humanos. Tanto quanto o somos ns.

O Arauto (do francs antigo: heralt) foi um mensageiro oficial na Idade Mdia, uma pr-forma do diplomata. O arauto fazia as proclamaes solenes, verificava ttulos de nobreza, transmitia mensagens, anunciava a guerra e proclamava a paz. Na monarquia moderna, o arauto apregoa casamentos reais ou aclamaes dos reis.

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Quando cursava o 1 perodo do curso de Bacharelado em Direito uma grande professora de Filosofia, Nehandeara Nazira Nogueira Guerra, desinibidamente desconfiada me advertiu: sendo a filosofia o amor [filos] ao saber [sophia], o filsofo s existe enquanto leitor. O pensador amar sua filosofia mais que qualquer outra. Estranho seria justamente ele negar isso. Sou simptico crenas mas, sobretudo, as que no se julgam verdades. Gosto das celebridades por trs dos argumentos, mas, especialmente, daqueles que conseguem duvidar facilmente de si mesmos. Para mim, de omnibus dubitandum [de tudo duvidar] algo para apostar. Mas eu que no vou entrar na fila, que j h muito se formou, para por pedras sobre esse assunto. Isso o que eu penso e, sendo assim, o que eu tenho dizer. Data venia: Integrao e aplicao do Direito Tema bastante discutido pelos alunos do 1 bloco de Direito a aplicao do Direito. Na monitoria fomos procurados para dar esclarecimentos acerca do que vem a ser a Equidade como meio de preencher as lacunas da lei e de qual a sua importncia na aplicao do Direito. Respondeu o monitor: Equidade bom senso. Devem os novis acadmicos atentar para a percepo humanizada do Direito. Pois ao se analisar um processo est-se analisando vidas que podem ser impactadas pelos provimentos dados quela demanda. Os autos no so apenas um conjunto ordenado de peas que simplesmente exigem decises em celeridade comedida pela expresso da sentena, mas demonstram-se um meio atravs do qual as pessoas se entregam a tutela estatal para conseguir a soluo justa para seus intentos. Peo licena s regras da ABNT para transcrever a deciso do desembargador Jos Luiz Palma Bisson, do Tribunal de Justia de So Paulo, proferida num recurso de agravo de instrumento ajuizado contra despacho de um magistrado da cidade de Marlia (SP), que negou os benefcios da justia gratuita a um menor, filho de um marceneiro que morreu depois de atropelado por uma motocicleta. O menor ajuizou uma ao de indenizao contra o causador do acidente pedindo penso de um salrio-mnimo, mais danos morais decorrentes do falecimento do pai. Por no ter condies financeiras para pagar custas do processo, o menor pediu a gratuidade prevista

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na Lei 1060/50. O juiz, porm, negou-lhe o direito, argumentando que ele no apresentara prova de pobreza e, tambm, por estar representado no processo por "advogado particular". Tomo essa deciso como um exemplo extremo do uso da Equidade, ou seja, do bom senso, e me emociono ao ler as belas palavras do ilustre desembargador. No tripudio a deciso do juiz, pois so muitos os casos em que ocorre ausncia de Equidade em nvel bem mais constrangedor aos ideais do acesso a justia justa para citar expresso de Ada Pellegrini Grinover. Eis o relatrio do desembargador: Que sorte a sua, menino, depois do azar de perder o pai e ter sido vitimado por um filho de corao duro - ou sem ele, com o indeferimento da gratuidade que voc perseguia. Um dedo de sorte apenas, verdade, mas de sorte rara, que a loteria do distribuidor, perversa por natureza, no costuma proporcionar. Fez caber a mim, com efeito, filho de marceneiro como voc, a misso de reavaliar a sua fortuna. Aquela para mim maior, alis, pelo meu pai - por Deus ainda vivente e trabalhador legada, olha-me agora. uma plaina manual feita por ele em pau-brasil, e que, aparentemente enfeitando o meu gabinete de trabalho, a rigor diuturnamente avisa quem sou, de onde vim e com que cuidado extremo, cuidado de arteso marceneiro, devo tratar as pessoas que me vm a julgamento disfarados de autos processuais, tantos so os que nestes vem apenas papel repetido. uma plaina que faz lembrar, sobretudo, meus caros dias de menino, em que trabalhei com meu pai e tantos outros marceneiros como ele, derretendo cola coqueiro - que nem existe mais - num velho fogo a gravetos que nunca faltavam na oficina de marcenaria em que cresci; fogo cheiroso da queima da madeira e do po com manteiga, ali tostado no paralelo da faina menina. Desde esses dias, que voc menino desafortunadamente no ter, eu hauri a certeza de que os marceneiros no so ricos no, de dinheiro ao menos. So os marceneiros nesta Terra at hoje, menino saiba, como aquele Jos, pai do menino Deus, que at o julgador singular deveria saber quem . O seu pai, menino, desses marceneiros era. Foi atropelado na volta a p do trabalho, o que, nesses dias em que qualquer um motorizado, j sinal de pobreza bastante. E se

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tornava para descansar em casa posta no Conjunto Habitacional Monte Castelo, no castelo somente em nome habitava, sinal de pobreza exuberante. Claro como a luz, igualmente, o fato de que voc, menino, no pedir penso de apenas um salrio mnimo, pede no mais que para comer. Logo, para quem quer e consegue ver nas aplainadas entrelinhas da sua vida, o que voc nela tem de sobra, menino, a fome no saciada dos pobres. Por conseguinte um deles , e no deixa de s-lo, saiba mais uma vez, nem por estar contando com defensor particular. O ser filho de marceneiro me ensinou inclusive a no ver nesse detalhe um sinal de riqueza do cliente; antes e ao revs a nele divisar um gesto de pureza do causdico. Tantas, deveras, foram as causas pobres que patrocinei quando advogava, em troca quase sempre de nada, ou, em certa feita, como me lembro com a boca cheia d'gua, de um prato de alvas balas de coco, verba honorria em riqueza jamais superada pelo ldico e inesquecvel prazer que me proporcionou. Ademais, onde est escrito que pobre que se preza deve procurar somente os advogados dos pobres para defend-lo? Qui no livro grosso dos preconceitos... Enfim, menino, tudo isso para dizer que voc merece sim a gratuidade, em razo da pobreza que, no seu caso, grita a plenos pulmes para quem quer e consegue ouvir. Fica este seu agravo de instrumento ento provido; mantida fica, agora com ares de definitiva, a antecipao da tutela recursal. como marceneiro que voto. Jos Luiz Palma Bisson - relator sorteado"10 Essa foi uma demonstrao de como as interpretaes podem ser mltiplas e a integrao e aplicao do Direito pode ser complicada e de infinita sensibilidade. Logo segundo o entendimento de STRECK (2011, p. 129):

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Agravo de Instrumento 0084039-57.2005.8.26.0000. Data do julgamento: 19/01/2006. rgo julgador: 36 Cmara do D.OITAVO Grupo (Ext. 2 TAC). Comarca: Marlia-SP.

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Questo (sempre) presente nos debates acerca do processo hermenutico no campo jurdico diz respeito integrao e ao preenchimento das lacunas do Direito. Embora colocados como diferentes, so espcies do mesmo gnero, subsumindo-se na amplitude do sentido comum terico dos juristas, em que se insere a discusso das diferentes maneiras admitidas/permitidas para o processo argumentativo e hermenutico do Direito. (grifo do Monitor)

Com efeito, o sistema jurdico brasileiro coloca-se como formalmente cerrado, dizer, a combinao dos artigos 4 da LICC com o art. 126 do Cdigo de Processo Civil reproduz o princpio do non liquet.11 O problema da lacuna surge a partir do sculo XIX, juntamente com o fenmeno da positivao do Direito, estando a ideia de lacuna ligada de sistema, visto este como uma totalidade ordenada, um conjunto de entes, entre os quais existe uma certa ordem (Bobbio). O conceito de lacuna, em verdade, veio alargar o campo da positividade do Direito a partir dele mesmo, exatamente porque uma construo da dogmtica jurdica, que tanto assegurava a eventuais critrios transcendentes uma colorao positivante, como d fora e serve de sustentculo argumentao do intrprete do Direito.12 O professor Lenio Luiz Streck afirma que uma das fontes principais da discusso acerca da problemtica das lacunas est em Kelsen, que, de forma taxativa, classifica a tese das lacunas do Direito e a omisso do legislador como sendo fices. Para Kelsen, se, em alguns casos, se fala de uma lacuna do Direito, no porque uma deciso seja logicamente impossvel ante a falta de disposies aplicveis, e sim, simplesmente, porque a deciso logicamente possvel aparece ao rgo aplicador como inoportuna ou injusta, e, por isso, este se inclina a admitir que o legislador no previu este caso, sendo que, se efetivamente o tivesse previsto, por certo teria tomado deciso diferente da que resulta do Direito vigente. Da que, de onde se pretende ver uma lacuna, h, na verdade, to somente uma divergncia entre o Direito positivo e outro Direito considerado melhor ou mais justo. Ou seja, somente a comparao entre esses dois Direitos faz aparecer a insuficincia do Direito positivo.13

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Non Liquet significa algo que no est claro para o juiz deixando este de sentenciar. Nesse sentido, ver Ferraz Jr, Trcio Sampaio. Funo Social da dogmtica jurdica. So Paulo: RT, 1978, p. 156 e 157. 13 Cf. Kelsen, Hans. Teoria Pura do Direito. Trad. Joo Baptista Machado. Coimbra: Armnio Amado, 1979, p. 334-343.
12

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Dito de outro modo, pode-se afirmar que uma lacuna considerada como justa pelo interprete ou aplicador aparece sempre como um texto normativo claro. Por outro lado, um dispositivo que de uma lei, entendido como injusto, aparece sempre aos olhos do intrprete ou do aplicador como obscuro e, s vezes, a questo enquadrada como um caso de ausncia legislativa, enfim, uma lacuna. Ressalte-se, diz Lenio Luiz Streck que necessrio distinguir bem as frmulas lacunas da lei e lacunas do Direito. De fato, a confuso que feita por considervel parte da doutrina brasileira traz, de forma subjacente, vrias questes, dentre elas, o entendimento acerca do papel efetivo que exercem no sistema os dispositivos legais de clausura e ausncia (arts. 4 da LICC e 126 do CPC). Em verdade, o conceito de lacuna tcnica elaborado por parte da doutrina no pode conviver com os aludidos dispositivos legais. Isso porque s se poderia falar na existncia de tais lacunas no Direito primitivo ou no Direito internacional, no qual h ausncia de rgos centralizadores de criao e aplicao de normas. Frise-se, no entanto, que tal ausncia torna intil o argumento da lacuna, posto que, no caso de ordens jurdicas como as mencionadas, o problema da lacuna secundrio, ou seja, em primeiro lugar, dever-se-ia decidir se h normas, para s ento, aps isso, discutir a existncia de algumas. Isso implica ver o Direito como sinnimo de lei, pois se o Direito extrapola a lei, fica mais difcil de se falar em lacunas. Do mesmo modo, isso tambm implica identificar a lei somente com as normas primrias, desconsiderando-se as normas secundrias (de competncia, etc.). Pode-se observar isso em Kelsen, para quem, de acordo com o sistema de normas primrias que prope, as nicas autorizaes jurdicas possveis so as dirigidas aos rgos encarregados da aplicao das sanes. Ou seja, as normas primrias, que prescrevem, em certas condies ou no, a privao a um sujeito de seus bens por meio de fora, ou no, so normas genunas, o que significa que uma ordem jurdica est integrada s por elas. Quanto s normas secundrias, so meros derivados lgicos das normas primrias, e sua enunciao s tem sentido para fins de uma explicao mais clara do Direito. STRECK (2011, p. 131) doutrina que Herbert Hart, por sua vez, considera o ordenamento jurdico como uma unio de diferentes tipos de normas ou regras, classificandoas em primrias e secundrias. Assim, as regras primrias so as que prescrevem aos indivduos a realizao de certos atos, querendo-os ou no; impem, em certo sentido, obrigaes, uma vez que tem fora compulsiva. Tais regras dirigem-se no somente aos

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funcionrios, seno tambm aos sditos, indicando-lhes condutas. J as regras secundrias so as que no se ocupam diretamente do que os indivduos devem ou no fazer, e sim das regras primrias. As regras secundrias so de trs tipos: as de reconhecimento, as de alterao e as de julgamento.14 Cabe, neste ponto, um alerta necessrio: no se pretende, por bvio, aqui, defender a tese do dogma de completude do Direito. Entretanto, o que deve ser colocado que, da forma dogmtica como a maior parte dos doutrinadores brasileiros aborda a problemtica das lacunas, no h, logicamente, espao para a existncia das mesmas. Em outras palavras: uma viso alternativa, de cunho mais avanado para essa questo, pode ser vista a partir de autores como Ronald Dworkin e Karl Larenz. O professor Streck ressalta ainda que a discusso sobre a existncia (ou no) de lacunas no Direito assume relevncia, basicamente, em dois aspectos: em primeiro lugar, a discusso importante para a prpria dogmtica jurdica, na medida em que a tese das lacunas serve como forte elemento norteador e, tambm, como sustentculo ao Direito visto de maneira circular e controlado; em segundo lugar, serve, igualmente serve como argumento desmi(s)tificador do prprio dogma do Direito baseado no modelo napolenico, pois pode-se entender, sem dvida, que, quando o juiz est autorizado/obrigado a julgar nos termos dos arts. 4 da LICC e 126 do CPC (isto , deve sempre proferir uma deciso), isso significa que o ordenamento , dinamicamente, completvel, atravs de uma autorreferncia ao prprio sistema jurdico. Assim, resumindo a discusso, no existem lacunas tcnicas, sendo todas elas axiolgicas. Vejamos o que diz Juarez Freitas apud STRECK (2011, p. 132):
Mutatis mutandis, as lacunas guardam similitudes com as antinomias jurdicas. Dito de outro modo, assim como as lacunas do Direito so axiolgicas, tambm as antinomias o so. Com efeito, conforme assevera Juarez Freitas, a antinomia guarda relao de semelhana no de identidade com os conflitos pragmticos, com a reiterao das ressalvas de que inexiste ausncia de critrios para a soluo, j que sempre prepondera o critrio da hierarquizao axiolgica, mesmo no conflito entre princpios, sendo que, longe de contest-la, robustece esta posio o fato de que eventualmente uma lei especial pode at preponderar, primeira vista, sobre uma norma superior, conquanto, na realidade, tenha sido dada a primazia ao comando principiolgico superior da unidade ou da concordncia prtica, ou outro, dependendo do caso concreto. Desse modo, Freitas afirma, com razo guardadas minhas ressalvas nfase dada por ele hierarquizao que a classificao entre antinomias solveis e insolveis falaciosa: as antinomias so reais quando a hierarquizao superior, como seja o subprincpio hermenutico da concordncia
14

Cf. Hart, Herbert. O conceito de Direito. Trad. de A. Ribeiro Mendes. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 1971, p. 89-109.

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prtica, e por fora de compatibilizao, tornando-as, apenas em um segundo momento, aparentes, em face da suposta preexistncia de antinomias.

Complementa ainda o professor Streck que a colmatao (sic) das lacunas axiolgicas passa por critrios definidos hermeneuticamente, passando a ter relevncia retrica os assim denominados princpios gerais do Direito, que, alis, fazem parte da dico do art. 4 da Lei de Introduo do Cdigo Civil: Art. 4. Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais do direito. Esse texto complementado pelo art. 126 do CPC, com o qual ocorre o fechamento do sistema, originalmente estabelecido pelo art. 4 do Cdigo Civil Napolenico: Art. 126. O juiz no se exime de sentenciar ou despachar alegando lacuna ou obscuridade da lei. No julgamento da lide caber-lhe- aplicar as normas legais; no as havendo, recorrer analogia, aos costumes e aos princpios gerais do direito. Notcia muito interessante vem elencada em STRECK (2011, p. 133):
J de pronto deve ser dito: no Constitucionalismo Contemporneo, marcadamente ps-positivista, no h mais espao para os princpios gerais do direito, que no passam de axiomas com finalidades prprias no positivismo do sculo XIX.

Princpios gerais do Direito versus Constitucionalismo Contemporneo Na monitoria tambm fomos procurados para dar esclarecimentos acerca do tema: princpios gerais do Direito. E diante dos questionamentos dos alunos achou-se por bem que fosse feita uma pesquisa acerca da evoluo dos conceitos aplicados pela doutrina mais recente. Como fonte principal, a esta minha pesquisa, usei a tese do professor Lenio Luiz Streck que traz o seguinte tema: Os princpios constitucionais e a superao dos princpios gerais do Direito o problema do panprincipiologismo. (STRECK, 2011, p. 138-150) Os princpios gerais do Direito nunca tiveram conceito definido. Alguns doutrinadores dizem que os princpios correspondem a normas de direito natural, verdades jurdicas universais e imutveis, inspiradas no sentido de equidade; Maria Helena Diniz diz que os princpios gerais do direito so decorrentes de normas do ordenamento jurdico, ou seja, dos subsistemas normativos, e derivados de ideias polticas, sociais e jurdicas; Paulo de Barros Carvalho acentua que os princpios so mximas que se alojam na Constituio ou que se despregam das regras do ordenamento positivo, derramando-se por todo ele. Conhec-las pressuposto indeclinvel para a compreenso de qualquer subdomnio normativo.

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Malgrado tais esforos, o professor Lenio entende que, com o advento do constitucionalismo principiolgico, no h mais que falar em princpios gerais do Direito, pela simples razo de que foram introduzidos no Direito como um critrio positivista de fechamento do sistema, visando preservar, assim, a pureza e a integridade do mundo de regras. Nesse sentido, basta observar algumas questes que, pelo seu valor simblico, representam o modo pelo qual a instituio positivismo assegura a sua validade mesmo em face da emergncia de um novo paradigma. Para entender melhor essa afirmao leia-se Cornelius Castoriadis apud STRECK (2011, p. 139):
Com efeito, possvel dizer que e aqui penso que um retorno a Castoriadis de fundamental importncia , tomada a palavra instituio no seu sentido mais amplo e mais radical, o positivismo jurdico tem a fora de uma instituio, porque compreende normas, valores, modo prprio de linguagem, instrumentos, procedimentos e mtodos de fazer frente s coisas e de fazer coisas e ainda, claro, o prprio indivduo. E como se impe as instituies? De modo superficial, diz Castoriadis, e apenas em alguns casos, mediante coero e as sanes. Menos superficialmente, e de forma mais ampla, mediante a adeso, o apoio, o consenso, a legitimidade, a crena. Contudo, em ltima anlise, complementa o pensador Grecofrancs, por meio e atravs da moldagem da matria-prima humana em indivduo social, no qual esto incorporados tanto as prprias instituies como os mecanismos de sua perpetuao. Por isso, no pergunte como possvel que a maioria das pessoas no venham a roubar, ainda que tivessem fome? No pergunte nem mesmo como possvel que elas continuem a votar em tal ou qual partido mesmo aps terem sido repetidamente enganadas? Pergunte-se antes: qual a parcela de todo o meu pensamento e de todas as minhas maneiras de ver as coisas e de fazer as coisas que no est condicionada e codeterminada, em um grau decisivo, pela estrutura e pelas significaes de minha lngua materna, pela organizao do mundo que essa lngua carrega consigo, pelo meu primeiro ambiente familiar, pela escola, por todos os faa e no faa com que frequentemente fui assediado, pelos meus amigos, pelas opinies correntes a meu redor, pelos modos de fazer que me so impostos, pelos inumerveis artefatos que me cercam, e assim por diante. Somos, pois, fragmentos ambulantes da instituio de nossa sociedade, e nos movemos naquilo que Castoriadis chama de magma de significaes imaginrias sociais. E so imaginrias essas significaes porque elas no correspondem a e no se esgotam em referncias a elementos racionais ou reais e porque so introduzidas por uma criao. E so sociais, pois elas somente existem enquanto so institudas e compartilhadas por um coletivo impessoal annimo.

Esse o caso de trs dispositivos que funcionam como elementos de resistncia no interior do sistema jurdico, como que para demonstrar a prevalncia do velho em face do novo.

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Vejamos (grifo de Lenio Luiz Streck): mesmo com a vigncia de um novo Cdigo Civil desde 2003, continua em vigor a velha Lei de Introduo ao Cdigo Civil de 1942. Um dos pilares da Lei o artigo 4, que, ao lado do artigo 126 do Cdigo de Processo Civil, funciona como uma espcie de fechamento autopoitico do sistema jurdico. Segundo o artigo 4, quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais do direito. Em linha similar tem-se o artigo 3 do Cdigo de Processo Penal, tambm da dcada de 40 do sculo passado, segundo a qual a lei processual penal admitir interpretao extensiva e aplicao analgica, bem como o suplemento dos princpios gerais do direito. J o artigo 335 do Cdigo de Processo Civil, fruto do regime militar, acentua que em falta de normas jurdicas particulares, o juiz aplicar as regras de experincia comum subministradas pela observao do que ordinariamente acontece e ainda as regras da experincia tcnica, ressalvado, quanto a esta, o exame pericial. Importante lembrar que, espantosamente, o PSL n 166/2010 (projeto de Novo Cdigo de Processo Civil) mantm, em seu art. 265 a mesma redao do art. 335 do CPC/1973 transcrito acima. H apenas a correo de aspectos gramaticais, mas nenhuma alterao no contedo jurdico do dispositivo. A relatoria do Senado, por sua vez, apenas fez uma transferncia topogrfica do artigo, preservando, tambm, a mesma redao no art. 361.15 Doutrina mais uma vez STRECK (2011, p. 140):
Os dispositivos, a par de sua inequvoca inspirao positivista (permitindo discricionariedades e decisionismos), e sua frontal incompatibilidade com uma leitura hermenutica do sistema jurdico, superadora do esquema sujeito-objeto (filosofia da conscincia), mostram-se tecnicamente inconstitucionais (no recepcionados). Com efeito, com relao LICC, na era dos princpios, do Constitucionalismo e do Estado Democrtico de Direito, tudo est a indicar que no mais possvel falar em omisso da lei que pode ser preenchida a partir da analogia (sic), costumes (quais?) e os princpios gerais do direito.

De todo modo, no se pense isso assim porque a LICC de 1942. Os dois projetos de lei (PL 243/02 e 269/04) que tramitaram no Congresso Nacional (recentemente arquivados16), e que objetivavam alterar a LICC, adaptando-a ao novo Cdigo Civil, repetiam o dogma positivista da dcada de 40 do sculo passado. Isso tudo em pleno Estado
15

Refira-se que, at o presente momento, o PLS 166/2010 teve sua aprovao mediante algumas alteraes propostas pela relatoria no Senado Federal, aguardando votao da Cmara dos Deputados que, em tese, pode ainda restaurar a redao originalmente concebida pela comisso de juristas que criou o projeto de NCPC. A relatoria-geral, no Senado, ficou a cargo do Senador Valter Pereira (PMDB-MS). Sua relatoria contou com o apoio de uma comisso tcnica composta pelos juristas Athos Gusmo Carneiro, Cassio Scarpinella Bueno, Dorival Renato Pavan e Luiz Henrique Volpe Camargo. 16 Ambos os projetos de lei foram arquivados em janeiro de 2011, por ocasio do fim da legislatura.

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Democrtico de Direito, em que a Constituio tema de milhares de dissertaes de mestrado, centenas de teses de doutorado, para no falar da farta literatura sobre a matria. Agregue-se, ainda, por relevante, diz Lenio, que a LICC fruto de um modelo de direito liberal-individualista (modelo formal burgus, se assim se quiser) que resume o direito s relaes privadas. Da que, quando se lia Lei de Introduo ao Cdigo Civil, era o mesmo que ler lei de introduo ao (prprio) direito. Veja-se que, at dezembro de 2010, isso no passava de um modo como a comunidade jurdica concebia a LICC. Ocorre que, com a edio da Lei 12.376, em 30 de dezembro de 2010, essa questo foi institucionalizada, pois a partir disso a LICC deixou de ser assim chamada, recebendo o seguinte ttulo: Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro, o que absolutamente sintomtico. de grande impacto o comentrio de STRECK (2011, p. 141) sobre essa matria, seno vejamo-lo in vebis:
Ora, uma teoria do direito que quer ser sria e profunda no pode se quedar silente em face desse estado darte. Com efeito, ao se manter, nesta quadra histrica, uma lei de introduo ao direito (sic) pautada na interpretao do Cdigo Civil e nos parmetros para uma aplicao geral do direito, est-se contribuindo para uma resistncia de um modelo (positivista) em relao ao novo constitucionalismo, que ingressa na histria justamente para superar o antigo modelo. Desse modo, jamais se ter a constitucionalizao do direito civil; no mximo, ter-se- uma codificao da Constituio. por isso que uma (nova) LICC apenas confirma a resistncia positivista aqui denunciada. Trata-se, pois, de uma contradio: em pleno pspositivismo, a manuteno do principal ferramental do positivismo (na verdade, do positivismo mais primitivo e ingnuo).

O artigo 3 do Cdigo de Processo Penal repete aluso ao apelo que o juiz deve fazer aos princpios gerais do direito (sic), tal qual o aludido artigo 4 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil. PL 243/2002 mantm, no 2 do art. 8, os mesmos critrios de colmatao presentes no art. 4 da LICC, incluindo, entre eles, a equidade. De todo modo, a questo que se coloca tambm aqui : sob o primado dos princpios constitucionais, que, segundo a quase unanimidade dos constitucionalistas, vieram para substituir o modelo de regras do positivismo, de que modo possvel continuar a falar em princpios gerais do direito? Observe-se que o problema no s de nomeclatura, no valendo, portanto, a assertiva por vezes vista em parte da literatura nacional, de que os princpios gerais do direito foram positivados na Constituio. Trata-se de uma anlise equivocada da funo dos princpios constitucionais, diz Lenio Luiz Streck. Ou seja, enquanto os princpios gerais do direito se constituram em uma autorizao para a discricionariedade, um fator que justificava a

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sada do juiz do sistema codificado para solucionar o caso que lhe era apresentado e que no encontrava resposta no Cdigo (foi para isso que dispositivos desse jaez foram colocados nos Cdigos)17, os princpios constitucionais apresentam-se, contemporaneamente, como um contraponto a essa discricionariedade. J com relao ao artigo 335 do Cdigo de Processo Civil, a inconstitucionalidade e a incompatibilidade paradigmticas parecem ser ainda mais graves, ao se admitir a validade de dispositivo processual prevendo a aplicao de regras de experincia comum subministradas pela observao..., como se ao juiz fosse dado, em pleno Estado Democrtico de Direito, o poder de suprir lacunas a partir de juzos solipsistas18. Dizendo de outro modo, a questo, no fundo, paradoxal: os princpios antes autorizadores do fechamento do sistema a partir do exerccio da discricionariedade nos casos difceis (omisso da lei, lacunas, etc.), agora soobram diante dos princpios constitucionais institudos justamente para evitar essa delegao de ndole kelseniana-hartiana. Com espeque no que foi enunciado valida-se observar atentamente o que diz STRECK (2011, p. 142):
A fora simblica de(sses) dispositivos que fincam os marcos do positivismo no interior do (novo) constitucionalismo enfraquece sobremodo o valor da doutrina na construo do conhecimento jurdico, com o conseqente fortalecimento do papel do aplicador da lei. Cada vez mais, os juristas ficam a merc de decises tribunalsticas, como a dar razo ou a repristinar as velhas teses do realismo jurdico, pelas quais o direito se realiza na deciso, forma acabada de um positivismo que, buscando superar o normativismo exegtico, abriu, historicicamente, o caminho para discricionariedades e decisionismos.

Portanto, h que se ter o devido cuidado: a afirmao de que o interprete sempre atribui sentido ao texto nem de longe pode significar a possibilidade de este estar autorizado a dizer qualquer coisa sobre qualquer coisa, atribuindo sentidos de forma arbitrria aos textos, como se texto e norma estivessem separados (e, portanto, tivessem existncia

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STRECK, Lenio Luis. Hermenutica Jurdica e(m) crise. Uma explorao hermenutica da construo do direito. 10 ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2011.
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O Solipsismo basicamente a ideia de que o Ser controla o mundo. uma crena filosfica que alm de ns e nossas experincias, nada existe. a ideia de que a nica realidade cognoscvel o Eu. Cf.: BLACKBURN, Simon. Dicionrio Oxford de Filosofia, Jorge Zahar Editores, Rio de Janeiro, 1997. (p. 367)

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autnoma). Como bem diz Gadamer, todas as formas de decisionismo e discricionariedades devem ser afastadas. O fato de no existir um mtodo que possa dar garantia a correo do processo interpretativo denncia presente, alis, j em Kelsen, no oitavo captulo de sua Teoria Pura do Direito no pode dar azo a que o intrprete possa interpretar um texto (relembremos: texto um evento; textos equivalem fatos) de acordo com a sua vontade, enfim, de acordo com a sua subjetividade, ignorando at mesmo o contedo mnimo-estrutural do texto jurdico (portanto, mesmo entendido, neste caso, como enunciado lingustico). A vontade e o conhecimento do intrprete no permitem a atribuio arbitrria de sentidos, e tampouco uma atribuio de sentidos arbitrria. Esse o entendimento do professor Lenio Luiz Streck. Correta, pois, a advertncia de Dworkin, ao lembrar que devemos evitar a armadilha em que tem cado tantos professores de direito: a opinio falaciosa de que, como no existe nenhuma frmula mecnica para distinguir as boas decises das ms e como os juristas e juzes iro por certo divergir em um caso complexo ou difcil, nenhum argumento melhor do que o outro e de que o raciocnio jurdico uma perda de tempo. Devemos insistir, em vez disso, em um princpio geral de genuno poder: a ideia inerente ao conceito de direito em si de que, quaisquer que sejam seus pontos de vista sobre a justia e a equidade, os juzes tambm devem aceitar uma restrio independente e superior, que decorre da integridade, nas decises que tomam.19 Numa palavra, afirma Lenio Luiz Streck, princpios so normas e tm um sentido deontolgico. Assim, na medida em que se consolida a era do princpios que introduzem o mundo prtico no direito, institucionalizando a moral no direito a partir de sua construo democrtica (Constituies compromissrias e dirigentes) , no se pode confund-la com abertura hermenutica e a conseqente necessidade da construo de racionalidades de cariz epistemo-metodolgicas. como se as regras estivessem ligadas a subsuno e com isso se daria razo ao positivismo primevo-legalista , e os princpios estivessem ligados s teorias argumentativas. Ou que os casos simples (easy cases) pudessem ser resolvidos por raciocnios causais-explicativos, e os casos difceis (hard cases) demandassem raciocnios mais complexos, como a ponderao. Ora, os princpios no se constituem em libis tericos para suplantar problemas metodolgicos oriundos da insuficincia das regras. No so, pois,
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Cf. Dworkin, Ronald. Domnio da vida: aborto, eutansia e liberdades individuais. So Paulo: Martins Fontes, 2003. p. 203 e segs.

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mandados de otimizao ou postulados interpretativos. Devem, sim, ser entendidos no contexto da ruptura paradigmtica pela qual se superou o positivismo (afinal, est no a era ps positivista?)20. No se pode esquecer que toda essa discusso deita razes no debate / enfrentamento, na expresso de Lenio Luis Streck, do Constitucionalismo (Contemporneo) com o (velho) positivismo (que possui variadas faces). Com efeito, o positivismo acredita(va) que o mundo pode(ria) ser abarcado pela linguagem e que a regra no plano do direito abarca(ria) essa suficincia do mundo, isto , a parte do mundo que deposita na regra as universalidades conceituais que pretendem esgotar a descrio da realidade. A partir disso, comeam os problemas do positivismo primitivo. A razo comea a ser substituda pela vontade (do intrprete), seno vejamos o que confirma STRECK (2011, p. 145):
Veja-se o longo caminho percorrido desde o positivismo primitivo at as correntes que surgiram aps a segunda guerra mundial. Nesse sentido, razovel apontar para a jurisprudncia dos valores e o positivismo normativo kelseniano como as matrizes que colocaram na vontade o locus do fundamentum. Na insuficincia daquela parte da linguagem para fornecer as respostas, chama-se colao a subjetividade do intrprete, que, de forma solipsista, levanta o vu que encobre a resposta que a regra no pde dar. Os problemas decorrentes da equivocada interpretao do dualismo kelseniano todos conhecemos, culminando com o errneo entendimento de que a interpretao como ato de vontade a ser feito pelo juiz representaria uma faceta crtica da Teoria do Direito. J os efeitos colaterais do voluntarismo da jurisprudncia dos valores podem ser vistos nas teses conhecidas como neoconstitucionalistas, onde a ponderao de valores se transformou no canal de legitimao/institucionalizao de uma ampla discricionariedade.

Portanto, equivocado pensar que os princpios constitucionais representam a positivao dos valores. O Direito um sistema formado por regras (preceitos) e princpios. Ambos so normas. A diferena entre a regra e o princpio que este est contido naquela, atravessando-a, resgatando o mundo prtico. Na medida em que o mundo prtico no pode ser dito no todo porque sempre sobra algo o princpio traz tona o sentido que resulta desse ponto de encontro entre o texto e a realidade, em que um no subsiste sem o outro (aqui, o antidualismo entra como condio de possibilidade para a compreenso do fenmeno).

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STRECK, Lenio Luis. Hermenutica Jurdica e(m) crise. Uma explorao hermenutica da construo do direito. 10 ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2011, p.144.

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Lenio Luiz Streck afirma que a regra no subsiste sem o princpio. Do mesmo modo no h princpio que possa ser aplicado sem o atravessamento de uma regra. A regra no explica; a regra esconde. O princpio desnuda a capa de sentido imposta pela regra (pelo enunciado, que pretende impor um universo significativo autossuficiente). O princpio a enunciao do que est enunciado. No fundo, a dogmtica positivista no conseguiu ainda superar a metafsica clssica, circunstncia facilmente perceptvel em setores importantes da doutrina que a sustenta, acreditando que a palavra lei (regra) designa no a coisa individual, mas a comum a varias coisas individuais, ou seja, a essncia captvel pelo intrprete (as smulas so um tpico exemplo da tentativa de abarcar a substncia dos diversos casos jurdicos); por outro lado, a dogmtica jurdica tambm no superou a metafsica moderna, o que se pode perceber nas posturas de considervel parcela dos juristas que a pretexto de ultrapassar a literalidade do texto coloca no sujeito a tarefa herclea de descobrir os valores escondidos debaixo da regra, isto , na insuficincia da regra construda a partir da conscincia de si do pensamento pensante entra em cena o intrprete, para levantar o vu que encobre o verdadeiro sentido da regra (sic)21. Enquanto as insuficincias provocadas pela limitao prpria das regras eram superadas pelas teorias da argumentao e correlatas (mas sempre ainda atreladas a teses axiolgico-subjetivistas), atravs do manuseio das incertezas (inerentes) da linguagem, o paradigma que supera esse modelo, sustentado no novo constitucionalismo, passa a ter na aplicao dos princpios e no na sua ponderao como quer, por exemplo, Alexy o modo de alcanar respostas adequadas constitucionalmente (respostas hermeneuticamente corretas), alm de evitar a descontextualizao do direito, cindindo o que incindvel: fato e direito, texto e norma, palavra e coisa, interpretao e aplicao, enfim, tantos dualismos que sustentam o modelo positivista-metafsico do direito. Na verdade, Alexy confunde texto e norma, deixando de lado a necessria problematizao da aplicao, esquecendo-se, assim, do caso concreto. A teoria da argumentao proposta por Alexy busca uma espcie de ultra ou transracionalidade, alcanvel a partir de frmulas aptas a realizar o que ele denomina de ponderao de princpios. Ressalta STRECK (2011, p. 146):
Por fim, relevante dizer, ainda, que as posturas voluntaristas do Direito acabaram
21

STRECK, Lenio Luis. Hermenutica Jurdica e(m) crise. Uma explorao hermenutica da construo do direito. 10 ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2011, p. 146.

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por dar azo a uma verdadeira fbrica de princpios, fenmeno ao qual dei o nome de panprincipiologismo, que fragiliza sobremodo o grau de autonomia que deve ter o Direito na contemporaneidade. Essa crtica ratificada por Luigi Ferrajoli, para quem a proliferao de princpios no passa de argumentaes morais, que conduzem inexoravelmente fragilizao do Direito.

Parece, assim, que o maior problema reside na equiparao dos princpios aos valores. Efetivamente, parcela considervel dos juristas optou por considerar os princpios constitucionais como um sucedneo dos princpios gerais do direito ou como sendo o suporte dos valores da sociedade (o que seria isso, ningum sabe e tampouco houve algum que se arriscasse a diz-lo). Um dos chaves com que a discusso vem sendo posta que, no novo constitucionalismo, ocorreu a positivao dos valores. Esse anncio facilita a criao (sic), em um segundo momento, de todo tipo de princpio (sic), como se o paradigma do Estado Democrtico de Direito fosse a pedra filosofal da legitimidade principiolgica, da qual pudessem ser retirados tantos princpios quantos necessrios para solver os casos difceis ou corrigir (sic) as incertezas da linguagem. Veja-se, nesse sentido, o incontvel elenco de princpios utilizados largamente na cotidianidade dos tribunais e da doutrina a maioria deles com ntida pretenso retricocorretiva, alm da tautologia que os conforma. Podem ser citados o princpio da simetria (menos um princpio de validade geral e mais um mecanismo ad hoc de resoluo de controvrsias que tratam da discusso de competncias), princpio da precauo (nada mais, nada menos que a institucionalizao de uma tautologia jurdica; afinal, por que a precauo que poderamos derivar da velha prudncia seria um princpio?), princpio da no surpresa (no passa de um enunciado com pretenses performativas, sem qualquer normatividade; de que forma uma demanda resolvida utilizando o princpio da no surpresa?); princpio da confiana (trata-se, nada mais, nada menos, do que a possibilidade do direito manter a sua fora deontolgica, o que, registre-se, muito bom; mas, a historicidade do direito j no demanda essa compreenso do interprete?); princpio da absoluta prioridade dos direitos da Criana e do Adolescente (interessante nesse standard retrico a expresso absoluta...); princpio da afetividade: (esse prt--portr nada mais faz do que escancarar a compreenso do direito como subsidirio a juzos morais; da a perplexidade: se os princpios constitucionais so deontolgicos, como retirar da afetividade essa dimenso normativa?; princpio do processo tempestivo (mais uma amostra de uma principiologia ad hoc e sem limites, que confunde meros argumentos ou pontos de vista com princpios jurdicos);

princpio da ubiqidade (um simples exame na legislao ambiental e na Constituio, assim

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como em regulamentos dos mais variados acerca da preservao do meio ambiente, aponta para a existncia de diferentes modos de proteo ao meio ambiente, inclusive no que tange relao entre causa e efeito, para dizer o menos); princpio do fato consumado (ora, se por vezes uma situao j consolidada deve ser mantida fazendo soobrar a suficincia ntica de determinada regra isso no transforma a consumao de um fato em padro que deva ser utilizado em princpio; fosse vlido esse princpio, estaramos diante de um incentivo ao no cumprimento das leis, apostando na passagem do tempo ou na ineficincia da justia); princpio do deduzido e do dedutvel (basta aqui lembrar que h muito a filosofia inundada que foi pela linguagem superou o dedutivismo; numa palavra e admitida, ad argumentandum tantum a validade do aludido princpio, ficaria ainda a pergunta: nos demais raciocnios/interpretaes no se fariam dedues?); princpio da instrumentalidade processual (trata-se de uma clara herana da filosofia da conscincia e de uma leitura equivocada das teses de Von Bllow); princpio da alteridade (em termos normativos, em que circunstncia essa alteridade, representada pelo colocar-se no lugar do outro pode resolver o problema da aplicao de um preceito constitucional?); princpio da cooperao processual (aqui, cabe a mais singela pergunta: em que condies um standard deste quilate pode ser efetivamente aplicado? H sanes no caso de no cooperao? Qual ser a ilegalidade ou inconstitucionalidade decorrente da sua no aplicao?); princpio da confiana do juiz da causa (serve para justificar qualquer deciso: para manter algum preso e para soltar); princpio da humanidade (esse standard dispensa comentrios, pela sua simploriedade); princpio do auto-governo da magistratura (trata-se de uma clara tautologia em relao autonomia administrativa e financeira assegurada pela Constituio ao Poder Judicirio); princpio da situao excepcional consolidada (est no Top Five, afirma Lenio Luiz Streck, do panprincipiologismo que assola o direito de terrae brasilis; cabe a pergunta: um fato consumado supera uma prescrio normativa? Quem vai eleger as circunstncias excepcionais? O Judicirio? Pensando-se num carter de universalizao do princpio ou na sua importncia hermenutica, surge, ainda, a seguinte indagao: quando se poderia reconhecer a normatividade da situao excepcional consolidada? No poderia ela sempre ser reconhecida quando se pretende uma desonerao da fora normativa da Constituio?); princpio da felicidade (neste ponto o direito brasileiro se torna insupervel. Por esse standard, a Constituio garante o direito de todos serem felizes...); princpio lgico do processo civil (se isso um princpio, a pergunta que se pe : o que no um princpio?); princpio da elasticidade ou adaptabilidade processual (mais um princpio ensejador do protagonismo/ativismo judicial); princpio da inalterabilidade ou da invariabilidade da

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sentena (um breve exame do Cdigo de Processo Civil aponta claramente para essa garantia; parece evidente que uma sentena, depois de publicada, no pode ser alterada. Por que esse princpio daria essa segurana ao utente?); princpio da adequao (em que circunstncia esse princpio poderia ser aplicado com carter de normatividade? E como ele seria/ser aplicado? A escolha do juiz? E de que modo se poderia recorrer da violao do aludido princpio?). Para complementar essa exposio crtica, veja-se em destaque o que diz STRECK (2011, p.149):
Efetivamente, a lista longa. Diria, interminvel. Poder-se-ia acrescentar outros, como o da rotatividade, o lgico, o econmico, da gratuidade da judiciria, da aderncia ao territrio, da recursividade, do debate, da celeridade, da precluso, da preferibilidade do rito ordinrio, da finalidade, da busca da verdade, da livre admissibilidade da prova, da comunho da prova, da avaliao da prova, da imediatidade, da ordenao legal, da utilidade, da inalterabilidade, do interesse jurisdicional no conhecimento do mrito do processo coletivo, da elasticidade, da adequao do procedimento, para citar apenas estes. Desnecessrio tambm elencar os princpios j consolidados no senso comum terico, como o do livre convencimento do juiz, da ntima convico e da verdade real, os quais se colocam na contramo dos avanos proporcionados pela viragem lingstica. Os citados princpios nada mais so do que a confisso da prevalncia do esquema sujeito-objeto. Por isso a desnecessidade de uma crtica mais alongada.

Estamos, assim, diante de um considervel nmero de standards interpretativos, que mais se parecem com topoi ou axiomas com pretenses dedutivistas. Sua diversidade e a absoluta falta de critrios at mesmo para sua definio d mostras da dimenso dos problemas enfrentados pelas diversas teorias que tratam da construo das condies de possibilidade da institucionalizao de princpios efetivamente de ndole constitucional. Na verdade, no modo como so apresentados pelo menos em sua expressiva maioria tais standards so originrios de construes nitidamente pragmatistas, mas, que, em um segundo momento, adquirem foros de universalizao. Tambm aparecem como problemticos os assim denominados princpios da razoabilidade e da proporcionalidade. Conforme j deixou assentado Lenio Luiz Streck em seu livro Verdade e Consenso, a proporcionalidade (e pensa ele ser desnecessrio falar da razoabilidade) no pode ser alada plenipotenciariedade principiolgica, como se fosse uma metarregra para resolver problemas no resolvidos pelos demais princpios conformadores do sistema judicirio. A proporcionalidade deve estar presente, em princpio (e veja-se a

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ambiguidade da expresso), em toda applicatio. Ou seja, qualquer deciso deve obedecer a uma equanimidade; deve haver uma justa proporo entre as penas do direito penal; o prazo fixado para a priso preventiva no pode ser desproporcional; uma lei no pode ser de ocasio ou de convenincia, etc. Em outras palavras, isso quer dizer que, isolado, o enunciado proporcionalidade ou princpio da proporcionalidade carece de significatividade. O sentido da proporcionalidade se manifestar de dois modos: ou a lei contraria a Constituio porque o Estado se excedeu, ocasio em que se estar diante da proibio de excesso (bermassverbot)22 ou a lei poder ser inconstitucional porque o Estado protegeu de forma insuficiente determinado direito, hiptese que se poder invocar Untermassverbot. STRECK (2011, p. 150) giza que:
No h lcus privilegiado para a aplicao da devida/necessria proporcionalidade, uma vez que, necessariamente, ela estar relacionada igualdade na proteo de direitos. Desproporcionalidades ocorreram por violao da isonomia ou da igualdade. Veja-se, desse modo, como se torna irrelevante epitelar a exigncia de proporcionalidade como princpio ou no. Mas, ateno: o sentido da desproporo seja negativo (bermassverbot) ou positivo (Utermassverbot) somente poder ser dado mediante a obedincia da integridade e da coerncia do direito. No da subjetividade pura e simples do aplicador que, ad hoc, exsurgir a (des)proporcionalidade. Alm disso, como em qualquer aplicao de princpio, sempre haver uma regra/preceito em jogo. Isso implica afirmar que o princpio da proporcionalidade no instrumento para decisionismos. Alguma regra do sistema restar adequada concreta normatividade ou a regra estar nulificada.

Dito de outro modo, o que se tem visto o crescimento criativo de um conjunto de libis tericos que vm recebendo convenientemente o nome de princpios, os quais, reconheo, podem ser importantes na busca de solues jurdicas na cotidianidade das prticas judicirias, mas que, em sua maior parte, possuem ntidas pretenses de metarregras, alm em muitos casos, sofrerem de tautologia. E isso pode representar uma fragilizao do direito, ao invs de o reforar.23

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Tm-se o Estado, diante do dever de oferecer proteo tima aos direitos fundamentais, de maneira que a regulamentao do tema no pode violar o princpio da proporcionalidade, seja diante da absteno de intervir (proibio de excesso = bermassverbot), seja diante da proibio de proteo insuficiente (Untermassverbot), esta ltima tambm designada por CANARIS como imperativos de tutela.
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Conforme est escrito em STRECK (2011, p.150).

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Captulo IV UMA INTRODUO AO DIREITO CIVIL (PARTE GERAL) COMO FATOR DE FACILITAO AO ENTENDIMENTO DOS NOVIS ACADMICOS
Sumrio: Dos motivos de tal exposio. Teoria Geral do Negcio Jurdico. Quadro esquematizado do Fato Jurdico. Personalidade Jurdica. Relao Jurdica.

Dos motivos de tal exposio No mbito da monitoria, ao longo de um ano de trabalhos realizados, percebeu-se que muito do teor conteudstico do livro Lies Preliminares de Direito, qual seja o clssico adotado pela Faculdade do Cerrado Piauiense, quando na ctedra da disciplina Introduo ao Estudo do Direito, voltado para contedos de Direito Civil (parte geral) e para diversos outros ramos do Direito. Logo se achou por bem esclarecer alguns tpicos do Direito Civil que so abordados na disciplina alvo dos estudos introdutrios s cincias jurdicas. Para tanto, foi feita uma anlise de quais contedos geravam maiores perturbaes nos estudantes, uma vez que alguns alunos do 2 bloco do Curso de Bacharelado em Direito, j por sua vez cursando a disciplina Teoria Geral do Direito, ainda no tinham sanado as dvidas quanto ao tema negcios jurdicos. Creditando-se essa deficincia de aprendizado a no compreenso da matria quando cursavam a disciplina mter deste Curso, com efeito, lha confiro a nobreza de ser estudada por esta monitoria. Pois ora me refiro a Introduo ao Estudo do Direito, vez que se no for bem compreendida no momento adequado, gerar, nos que no a compreenderam, uma gama de dvidas dos mais diversos exponenciais. Diante desta audaciosa tentativa de antecipar conhecimentos para provimento de disciplina introdutria, cr-se que o que no se acrescentar de conhecimento tambm no ser diminudo da mentalidade do iniciante ao estudo do Direito. Logo, nos arriscamos com a certeza de ter dado um passo importantssimo na melhoria da didtica em expor os contedos da disciplina Introduo ao Estudo do Direito, que acredita-se no poder estar desvencilhada das diversas outras disciplinas que lhe do substratos a existncia e fundamentos para suas afirmaes tericas. Isso ocorre, to somente, por faltar Introduo ao Estudo do Direito um campo autnomo e especfico de pesquisa, dando margem a busca por informaes nos diversos ramos que compe o Direito. Logo, faz-se por bem analisar o Negcio Jurdico, e a

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Personalidade Jurdica, sendo importante comentar, tambm, as relaes jurdicas. Por to presentes que esto estas no mbito das sociedades, vez que lhes so imanentes. Teoria Geral do Negcio Jurdico O FATO seria qualquer ocorrncia, essa a ideia inicial sobre o assunto. A partir do momento em que se tem esse fato qualificado por um fenmeno jurdico, passa-se a se ter o conceito de fato jurdico. Uma frmula simples: FATO + DIREITO = FATO JURDICO. Fala-se do fato jurdico, e isso ocorre toda vez que se tem um conceito em sentido amplo, ou lato sensu. Ento o fato jurdico lato sensu justamente esse FATO + DIREITO. O fato jurdico lato sensu, em sentido amplo, ele se divide em dois: tem-se, portanto, o FATO HUMANO; e o FATO NATURAL. O que diferencia o fato humano do fato natural o elemento volitivo (o elemento vontade). O fato humano que justamente aquele fato que tem vontade, ele tambm denominado fato jurgeno justamente pelo elemento volitivo. O fato natural que aquele sem vontade, ele tido como fato jurdico estricto sensu. Esse um conceito importante: o fato jurdico estricto sensu o fato natural. Esse fato natural, ele pode ser ordinrio ou extraordinrio. O fato jurdico estricto sensu (ou natural) ordinrio vem do decurso do tempo, o fenmeno temporal no Direito. E ai tem-se aquele dueto, conceito de prescrio e de decadncia que so fatos jurdicos naturais. E alm do fato jurdico natural ordinrio, tem-se o fato jurdico natural extraordinrio, tendo-se por sua hora, outro dueto importante: o caso fortuito e a fora maior24. (Repetindo, recapitulando: Temos o fato, depois o fato jurdico lato sensu. O fato jurdico lato sensu se desdobra primeiro em fato humano, que o fato jurgeno, e fato natural que o fato jurdico estricto sensu. Esse fato jurdico estricto sensu pode ser um fato ordinrio (que se

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Os conceitos de caso fortuito e fora maior sempre dividiram a doutrina. H quem afirme que o caso fortuito um evento extraordinrio da natureza e a fora maior um evento que no se espera do homem. H quem diga o contrrio: que o primeiro do homem e o segundo da natureza. Nessa discusso, e Pontes de Miranda chegou a afirmar que essa discusso seria irrelevante, a melhor diferenciao no nosso sentir a diferenciao clssica de Orlando Gomes. Orlando Gomes dizia: caso fortuito evento totalmente imprevisvel; fora maior evento previsvel, mas inevitvel. O cdigo civil trata do caso fortuito e da fora maior no art. 393 como excludentes de responsabilidade. E muitos dizem, como alis Pontes de Miranda j afirmava, que a diferenciao seria irrelevante, que os conceitos so sinnimos.

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espera) ou extraordinrio. Para o ordinrio mencionou-se como exemplo o decurso do tempo. O extraordinrio, como exemplo deu-se o caso fortuito e a fora maior.) Ento, vimos, tem-se o fato natural que pode ser ordinrio ou extraordinrio e antes dele, encontra-se o fato humano, que tambm conceituado fato jurgeno. O tema central a ser compreendido o fato humano. Portanto o fato humano que nos interessa. Porque esse fato humano, fato jurgeno, ele pode ser lcito ou ilcito. O fato humano, ele acaba sendo um ATO. Porque a partir do momento em que tem-se o ELEMENTO VOLITIVO passa-se a ter um ATO, que pode ser LCITO ou ILCITO. O ato ilcito, ele est no art. 186 do Cdigo Civil. E os novis acadmicos devem tomar muito cuidado com o conceito de ato ilcito do artigo 186 do Cdigo. Porque houve uma mudana substancial ali. Pelo art. 186 do Cdigo Civil de 2002, o ato ilcito, ele decorre de uma leso de direito, somada a leso de direito a um dano. O artigo diz assim: aquele que por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. Qual a principal diferena desse artigo 186 se fizer-se a confrontao com o artigo 159 do Cdigo Civil de 1916? Eis a resposta: o artigo 159 do Cdigo de 1916 usava ou o artigo 186 do Cdigo de 2002 utiliza e. Ento ato ilcito pelo atual Cdigo Civil uma leso de direito mais dano e no mas ou dano. Isso muda tudo, um ou que se transforma em e muda totalmente categoria jurdica. Deixa-se no entanto o ato ilcito de lado, porque o principal objetivo deste tpico analisar aquele fato jurdico humano (jurgeno) que tenha elemento volitivo e licitude. Porque aqui surge o conceito de ato jurdico, o chamado ato jurdico em sentido amplo. H uma grande polmica doutrinria a respeito da questo se o ato ilcito tambm ato jurdico. Alis, na prpria exposio de motivos do Cdigo Civil h uma meno de que o ato ilcito tambm ato jurdico. Mas no nosso sentir como j lecionava Vicente Ro, na doutrina clssica, como j lecionava Orosimbo Nonato, na doutrina clssica, como ensina hoje Zeno Veloso o ato ilcito no ato jurdico, porque o ato ilcito antijurdico. De qualquer forma a questo no pacfica, pois Pontes de Miranda, Silvio Venosa e Moreira Alves entendem que o ato ilcito tambm ato jurdico. uma questo que divide a doutrina, questo polmica e que os senhores devero tomar o devido cuidado. No nosso sentir o Cdigo adotou a ideia do ministro Moreira Alves, de que o ato ilcito tambm ato jurdico.

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O ato jurdico, seja ele s lcito ou lcito ou ilcito, o ato jurdico lato senso, ele se divide em: Negcio Jurdico e em Ato jurdico em sentido estrito. E eventualmente alguns at mencionam uma outra categoria que o ato-fato jurdico. O negcio jurdico, que conceito central deste tpico, seria um ato jurdico em que h uma composio de interesses com finalidade especfica. Esse o conceito de negcio jurdico. E os exemplos tpicos de negcio jurdico so: Casamento e contrato. As partes tem uma finalidade estipulada pela autonomia privada. J o ato jurdico esticto sensu (ou ato jurdico em sentido estrito), como afirma Flavio Tartuce, traz uma outra situao. Porque no ato jurdico estricto sensu no h uma composio de interesses com finalidade especfica. Temos apenas meramente efeitos legais. O exemplo tpico de ato jurdico estricto sensu, temos meramente efeitos legais, o reconhecimento de filho, ou o pagamento direto de uma obrigao. Agora, alguns apontam justamente o ato-fato jurdico. O ato-fato jurdico, ou como diz Pontes de Miranda, o ato real, seria um fato jurdico qualificado por uma vontade que no parece relevante num primeiro momento, mas que se revela relevante posteriormente. Exemplo tpico clssico: uma criana, um infante, que vai numa padaria e compra um salgado e um refrigerante. absolutamente incapaz, celebrou um negcio, ento esse negcio seria nulo? Num primeiro momento sim, mas pela teoria do atofato a resposta no porque esse menor tem discernimento para fazer essa compra. Ento tido como um ato-fato jurdico que vai gerar efeitos como se fosse negcio. O negcio jurdico, portanto, ele fato, ele fato jurdico, ele ato jurdico (afastada aquela discusso se ilcito tambm ato jurdico), e o conceito central da parte geral do Cdigo Civil. Alis o professor Antnio Junqueira de Azevedo, professor titular da USP, afirma que o negcio jurdico a principal forma de exerccio da autonomia privada. E a AUTONOMIA PRIVADA seria o direito que a pessoa tem de regulamentar os prprios interesses. 25 Para fixar de forma pratica os contedos abrangidos por esse tpico a monitoria da disciplina Introduo ao Estudo do Direito elaborou um esquema para a matria que se analisar na pgina seguinte.
25

O entendimento deste tpico foi extrado de vdeos do prof. Flavio Tartuce. Disponvel em: <http://www.youtube.com/watch?v=IWRHUtbdlrU>. Acesso em: 25 de julho de 2011.

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Quadro esquematizado do Fato Jurdico

ORDINRIO FATO NATURAL (OU JURGENO) EXTRAORDINRIO FATO FATO HUMANO (OU FATO JURDICO EXTRICTO SENSU) ATO JURDICO

NEGCIO JURDICO
ATO JURDICO ESTRICTO SENSU ATO-FATO JURDICO

LCITO ATO JURDICO ILCITO

Por fim veja-se o que diz REALE (2002, p. 206):

[...] se deve concluir que os atos lcitos e os atos ilcitos so espcies de atos jurdicos, ficando, assim, superada a falsa sinonmia entre jurdico e lcito, caracterizadora, segundo Kelsen, de uma fase pr-cientfica, o que, infelizmente, parece ser ignorado por alguns pseudomentores da civilstica nacional...

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Personalidade Jurdica Personalidade Jurdica, para a Teoria Geral do Direito Civil, a aptido genrica para se titularizar direitos e contrair obrigaes, ou, em outras palavras, o atributo necessrio para ser sujeito de direito. O seu surgimento ocorre a partir do nascimento com vida (art. 2, Novo Cdigo Civil e art. 4, Cdigo Civil de 1916). No instante em que principia o funcionamento do aparelho crdio-respiratrio, clinicamente afervel pelo exame de docimasia hidrosttica de Galeno, o recm-nascido adquire personalidade jurdica, tornando-se sujeito de direito, mesmo que venha a falecer minutos depois. Assim, se o recm-nascido cujo pai j tenha morrido falece minutos aps o parto, ter adquirido, por exemplo, todos os direitos sucessrios do seu genitor, transferindo-os para a sua me. LIMONGI FRANA, citado por FRANCISCO AMARAL, define o nascituro como sendo o que est por nascer, mas j concebido no ventre materno.26 Cuida-se do ente concebido, embora ainda no nascido, dotado de vida intra-uterina, da porque a doutrina diferencia-o (o nascituro) do embrio mantido em laboratrio.27 A Lei Civil trata do nascituro quando, posto no o considere pessoa, coloca a salvo os seus direitos desde a concepo (art. 2, NCC, art. 4, CC-16). Ora, se for admitida a teoria natalista, segundo a qual a aquisio da personalidade opera-se a partir do nascimento com vida, razovel o entendimento no sentido de que, no sendo pessoa, o nascituro possui mera expectativa de direito (VICENTE RO, SILVIO RODRIGUES, EDUARDO ESPNOLA, SILVIO VENOSA). Mas a questo no pacfica na doutrina. Os adeptos da teoria da personalidade condicional sufragam entendimento no sentido de que o nascituro possui direitos sob condio suspensiva. Vale dizer, ao ser concebido, j pode titularizar alguns direitos (extrapatrimoniais), como o direito vida, mas s adquire completa personalidade, quando implementada a condio do seu nascimento com vida.
26

AMARAL, Francisco, Introduo ao Direito Civil, Renovar, pg. 217. Um importante projeto de lei que cuida da reproduo humana assistidas o PL 90/99, que, em seu art. 9 1, prev expressamente que: No se aplicam aos embries originados in vitro, antes de sua introduo no aparelho reprodutor da mulher receptora, os direitos assegurados ao nascituro na forma da lei. J o Projeto de Reforma do CC (PL 6960/02), aponta em sentido contrrio: Art. 2. A personalidade civil da pessoa comea do nascimento com vida; mas a lei pe a salvo, desde a concepo, os direitos do embrio e do nascituro
27

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A teoria concepcionista, por sua vez, influenciada pelo Direito Francs, mais direta e ousada: entende que o nascituro pessoa desde a concepo (TEIXEIRA DE FREITAS, CLVIS BEVILQUA, SILMARA CHINELATO). A despeito de toda essa profunda controvrsia doutrinria, o fato que, nos termos da legislao em vigor, inclusive do Novo Cdigo Civil, o nascituro, embora no seja considerado pessoa, tem a proteo legal dos seus direitos desde a concepo. Nesse sentido, pode-se apresentar o seguinte quadro esquemtico: a) o nascituro titular de direitos personalssimos (como o direito vida, o direito proteo pr-natal etc.)28; b) pode receber doao, sem prejuzo do recolhimento do imposto de transmisso inter vivos; c) pode ser beneficiado por legado e herana; d) pode ser-lhe nomeado curador para a defesa dos seus interesses (arts. 877 e 878, CPC); e) o Cdigo Penal tipifica o crime de aborto; f) como decorrncia da proteo conferida pelos direitos da personalidade, o nascituro tem direito realizao do exame de DNA, para efeito de aferio de paternidade.
Sob o tpico f tem-se o julgado do Supremo Tribunal Federal no caso Glria Trevis (Rcl 2040 QUESTO DE ORDEM NA RECLAMAO, Relator (a): Min. NRI DA SILVEIRA, Julgamento: 21/02/2002 , rgo Julgador: Tribunal Pleno, Publicao: DJ DATA-27-06-2003 PP-00031 EMENT VOL-02116-01 PP-00129), em que podemos observar a aplicao da teoria da ponderao de interesses, visando a dirimir eventuais conflitos entre direitos constitucionais. Embora se buscasse, em verdade, a apurao de um crime, o fato que o nascituro mereceria, em nosso sentir, no caso em tela, o beneficio da produo da prova pericial, para que, aps seu nascimento, no houvesse que carregar o peso das circunstncias duvidosas da sua concepo: EMENTA: - Reclamao. Reclamante submetida ao processo de Extradio n. 783, disposio do STF. 2. Coleta de material biolgico da placenta, com propsito de se fazer exame de DNA, para averiguao de paternidade do nascituro, embora a oposio da extraditanda. 3. Invocao dos incisos X e XLIX do art. 5, da CF/88. 4. Ofcio do Secretrio de Sade do DF sobre comunicao do Juiz Federal da 10 Vara da Seo Judiciria do DF ao Diretor do Hospital Regional da Asa Norte - HRAN, autorizando a coleta e entrega de placenta
28

O art. 7. do Estatuto da Criana e do Adolescente dispe que: a criana e o adolescente tm direito proteo vida e sade, mediante a efetivao de polticas pblicas que permitam o nascimento e o desenvolvimento sadio e harmonioso, em condies dignas de existncia.

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para fins de exame de DNA e fornecimento de cpia do pronturio mdico da parturiente. 5. Extraditanda disposio desta Corte, nos termos da Lei n. 6.815/80. Competncia do STF, para processar e julgar eventual pedido de autorizao de coleta e exame de material gentico, para os fins pretendidos pela Polcia Federal. 6. Deciso do Juiz Federal da 10 Vara do Distrito Federal, no ponto em que autoriza a entrega da placenta, para fins de realizao de exame de DNA, suspensa, em parte, na liminar concedida na Reclamao. Mantida a determinao ao Diretor do Hospital Regional da Asa Norte, quanto realizao da coleta da placenta do filho da extraditanda. Suspenso tambm o despacho do Juiz Federal da 10 Vara, na parte relativa ao fornecimento de cpia integral do pronturio mdico da parturiente. 7. Bens jurdicos constitucionais como "moralidade administrativa", "persecuo penal pblica" e "segurana pblica" que se acrescem, - como bens da comunidade, na expresso de Canotilho, - ao direito fundamental honra (CF, art. 5, X), bem assim direito honra e imagem de policiais federais acusados de estupro da extraditanda, nas dependncias da Polcia Federal, e direito imagem da prpria instituio, em confronto com o alegado direito da reclamante intimidade e a preservar a identidade do pai de seu filho. 8. Pedido conhecido como reclamao e julgado procedente para avocar o julgamento do pleito do Ministrio Pblico Federal, feito perante o Juzo Federal da 10 Vara do Distrito Federal. 9. Mrito do pedido do Ministrio Pblico Federal julgado, desde logo, e deferido, em parte, para autorizar a realizao do exame de DNA do filho da reclamante, com a utilizao da placenta recolhida, sendo, entretanto, indeferida a splica de entrega Polcia Federal do "pronturio mdico" da reclamante.

Sufraga-se, ainda, a possibilidade de se reconhecer ao nascituro direito aos alimentos, embora a matria seja extremamente polmica. Nesse sentido, confira-se o seguinte julgado do TJRS:
INVESTIGAO DE PATERNIDADE. ALIMENTOS PROVISRIOS EM FAVOR DO NASCITURO. POSSIBILIDADE. ADEQUAO DO QUANTUM. 1. No pairando dvida acerca do envolvimento sexual entretido pela gestante com o investigado, nem sobre exclusividade desse relacionamento, e havendo necessidade da gestante, justifica-se a concesso de alimentos em favor do nascituro. 2. Sendo o investigado casado e estando tambm sua esposa grvida, a penso alimentcia deve ser fixada tendo em vista as necessidades do alimentando, mas dentro da capacidade econmica do alimentante, isto , focalizando tanto os seus ganhos como tambm os encargos que possui. Recurso provido em parte. (AGRAVO DE INSTRUMENTO N 70006429096, STIMA CMARA CVEL, TRIBUNAL DE JUSTIA DO RS, RELATOR: SRGIO FERNANDO DE VASCONCELLOS CHAVES, JULGADO EM 13/08/2003).

At mesmo direito reparao por dano moral em favor do nascituro j foi admitido pelo Superior Tribunal de Justia:
DIREITO CIVIL. DANOS MORAIS. MORTE. ATROPELAMENTO. COMPOSIO FRREA. AO AJUIZADA 23 ANOS APS O EVENTO. PRESCRIO INEXISTENTE. INFLUNCIA NA QUANTIFICAO DO QUANTUM. PRECEDENTES DA TURMA. NASCITURO. DIREITO AOS

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DANOS MORAIS. DOUTRINA. ATENUAO. FIXAO NESTA INSTNCIA. POSSIBILIDADE. RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO. I Nos termos da orientao da Turma, o direito indenizao por dano moral no desaparece com o decurso de tempo (desde que no transcorrido o lapso prescricional), mas fato a ser considerado na fixao do quantum. II - O nascituro tambm tem direito aos danos morais pela morte do pai, mas a circunstncia de no t-lo conhecido em vida tem influncia na fixao do quantum. III - Recomenda-se que o valor do dano moral seja fixado desde logo, inclusive nesta instncia, buscando dar soluo definitiva ao caso e evitando inconvenientes e retardamento da soluo jurisdicional. (STJ, QUARTA TURMA, RESP 399028 / SP ; RECURSO ESPECIAL 2001/0147319-0, Ministro SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA, Julg. 26/02/2002, DJ 15.04.2002 p.00232).

Eis uma pergunta interessante: Existe proteo jurdica ao natimorto? Segundo a doutrina, existe, sim. Em respeito ao princpio da dignidade da pessoa humana, deve-se proteger o nome, a imagem e a memria daquele que nasceu morto29. Adquirida a personalidade jurdica, toda pessoa passa a ser capaz de direitos e obrigaes. Possui, portanto, capacidade de direito ou de gozo. Todo ser humano tem, assim, capacidade de direito, pelo fato de que a personalidade jurdica um atributo inerente sua condio. Se puder atuar pessoalmente, possui, tambm, capacidade de fato ou de exerccio. Reunidos os dois atributos, fala-se em capacidade civil plena. A falta de capacidade de fato ou de exerccio, conduz-nos ao problema da incapacidade. Por fim valida-se falar sobre como termina a personalidade jurdica. Termina a existncia da pessoa natural com a morte (art. 6, NCC, art. 10, CC-16). A parada do sistema crdio-respiratrio com a cessao das funes vitais indica o falecimento do indivduo. Tal aferio, permeada de dificuldades tcnicas, dever ser feita por mdico, com base em seus conhecimentos clnicos e de tanatologia30. Cuida-se aqui da morte real, aferida, regra geral, por profissional da medicina. Relao Jurdica O ilustre Miguel Reale (2002, p. 213) afirma que:

29

Enunciado 01 (Jornadas de Direito Civil CJF): Art. 2. A proteo que o Cdigo defere ao nascituro alcana o natimorto no que concerne aos direitos da personalidade, tais como nome, imagem e sepultura. 30 MARIA HELENA DINIZ observa que a noo comum de morte tem sido a ocorrncia de parada cardaca prolongada e a ausncia de respirao, ou seja, a cessao total e permanente da funes vitais, mas, para efeito de transplante, tem a lei considerado a morte enceflica, mesmo que os demais rgos estejam em pleno funcionamento, ainda que ativados por drogas (O Estado Atual do Biodireito, So Paulo: Saraiva, 2001, pgs. 266-267)

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Os fatos e, mais especificamente, os atos humanos podem se apresentar como relaes jurdicas, que no so quaisquer relaes sociais, mas to-somente aquelas que renem diversos requisitos previstos na lei e em outras normas jurdicas.

As relaes jurdicas so relaes sociais. Os homens, visando obteno de fins diversos e mltiplos, entram em contato uns com os outros. H uma infinidade de laos prendendo os homens entre si, mas nem todos so de natureza jurdica. A rigor, ningum se relaciona na sociedade visando a fins estritamente jurdicos. So fins morais, religiosos, econmicos, estticos, artsticos, utilitrios, que determinam a conduta humana.31 Da, eis o princpio bsico: Os fatos e relaes sociais s tem significado jurdico inseridos numa estrutura normativa. Seno vejamos o que diz REALE (2002, p. 215):
A regra jurdica pode ser vista, mas s por abstrao, como uma cobertura protetora da conduta humana e dos processos de sua estruturao e garantia. Poderamos dizer, apenas para facilitar a exposio, que as normas jurdicas projetam-se como feixes luminosos sobre a experincia social: e s enquanto as relaes sociais passam sob a ao desse facho normativo, que elas adquirem o significado de relaes jurdicas.

Desnecessrio salientar, vista do que foi exposto, que as normas jurdicas, que atribuem juridicidade a esta ou aquela relao s o fazem por terem sido previamente modeladas em funo da experincia social. Poder-se-ia dizer que a norma jurdica nasce do fato social e ao fato social se destina. Em toda relao jurdica destacam-se quatro elementos fundamentais: a) um sujeito ativo, que o titular ou o beneficirio principal da relao; b) um sujeito passivo, assim considerado por ser o devedor da prestao principal; c) o vnculo de atributividade capaz de ligar uma pessoa a outra, muitas vezes de maneira recproca ou complementar, mas sempre de forma objetiva; d) finalmente, um objeto, que a razo de ser do vnculo consitudo. Para melhor visualizao e compreenso dos elementos que compe as relaes jurdicas houve por bem construir um esquema circular composto por tais elementos, tendo ao centro a relao jurdica, a qual se perfaz do se elementos que a circulam. Veja-se a seguir:
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REALE (2002, p. 214), op. Cit.

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a) um sujeito ativo, que o titular ou o beneficirio da relao;

d) finalmente, um objeto, que a razo de ser do vculo constitudo;

Relao Jurdica

c) o vnculo de atributividade capaz de ligar uma pessoa a outra, muitas vezes de maneira recproca ou complementar, mas sempre de forma objetiva;

b) um sujeito passivo, assim considerado por ser o devedor da prestao principal;

Fonte: Arte de Danilo Leoni Guedes Nogueira.

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Captulo V AUTO-AVALIAO E SNTESE DAS CONTRIBUIES DA ATIVIDADE DA MONITORIA PARA O DESENVOLVIMENTO ACADMICO E PROFISSIONAL
Sumrio: Repetindo o texto do primeiro relatrio. Avaliao da

importncia da atividade monirorial para os alunos da disciplina e para a melhoria das relaes docente-discente. Resultados da entrevista realizada com 19 acadmicos da turma de Direito 2011.1 da Faculdade do Cerrado Piauiense.

Repetindo o texto do primeiro relatrio A monitoria foi uma experincia indescritvel e os estudos tericos realizados e que foram expressos nos tpicos anteriores vieram a contribuir em muito na minha formao acadmica, proporcionando uma iniciao cientfica, de pesquisa voltada para a dificuldade que os alunos do primeiro bloco do Curso de Direito da Faculdade do Cerrado apresentam quanto ao entendimento da linguagem dos textos jurdicos, por esta ser multimilenar e ter seu jargo de quilate prprio. Ao me deparar com casos de acadmicos que liam e reliam o contedo vrias vezes e no o entendiam, restou monitoria a funo de lhes demonstrar que a reflexo necessria ao entendimento de textos cientficos. E isso fez com que o monitor fosse buscando abrilhantar sua didtica, no sentido de facilitar a compreenso de temas que antes eram muito obscuros para os frequentantes da monitoria. Isto posto, lcito dizer que foi emocionante ver a evoluo dos acadmicos no cotidiano dos aconselhamentos de leitura e nos plantes tira dvida. Como futuro magistrado e docente que pretendo ser, e se possvel dessa mesma disciplina ttulo da monitoria, considero-a como primordial para antecipar um entendimento de como o ser humano se sente diante de desafios dantes nunca enfrentados. Para mim a monitoria foi desafiadora, incentivadora, por tanto cito este brocardo jurdico que afirma electa uma via non datur regressus ad alteram32. E j escolhi meu caminho que as atividades da monitoria vieram a ladrilh-lo com uma motivao que s Apolo, deus da luz e das obras de arte, poderia descrever.

32

electa uma via non datur regressus ad alteram. Significa: escolhido um caminho no h regresso para outro.

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Mas como a poca clssica j se passou e vivemos na Contempornea Idade resta descrever a minha experincia, com palavras que o professor Tercio Sampaio Ferraz Junior (2003, p.16) utilizou para prefaciar o seu livro de Introduo ao Estudo do Direito, fazendo por conta em risco uma parfrase restritiva:
Neste sentido, a Monitoria foi modelar porque lidou simultaneamente com o Direito, tanto pelo seu ngulo interno que o da prxis jurdica quanto pelo seu ngulo externo que o das modalidades por meio das quais o Direito se insere na vida social, poltica e econmica. Forneceu, dessa maneira, ao seu frequentante ideal aluno do primeiro perodo do Curso de Direito - , seja o sentido da direo que lhe permitir preparar-se para a vida profissional, seja a informao especulativa, necessria para situar-se criticamente diante do seu futuro fazer.

Logo, ento, cosidero que a monitoria contribuiu para que atravs dela se pudesse externar meu entendimeto acerca da discipliana Introduo ao Estudo do Direito. E isso, demonstrou-se muito gratificante e enaltecedor para meus conhecimentos, uma vez que estes passaram a ser utilizados para dirimir dvidas que a alguns mses atrs, havia me deparado com elas e no tive o privilgio ser se amparado por ninguem seno o professor, e em exguo tempo de aula. A monitoria fez-se num meio atravs do qual pude colocar em prtica tudo que aprendi no Curso de Bacharelado em Direito. Avaliao da importncia da atividade monitorial para os alunos da disciplina e para a melhoria das relaes docente-discente Ao final das atividades da monitoria, pde-se perceber que ela teve sua importncia garantida pela constante que se perfaz na busca dos alunos por esclarecimento de matrias eclipsadas pela linguagem jurdica a qual muitos deles ainda no tinham se deparado com aquela. Assim afirma o grande MIGUEL REALE, em Lies Preliminares de Direito: s vezes, as expresses correntes, de uso comum do povo, adquirem, no mundo jurdico, um sentido tcnico especial33. Para mostrar a importncia da monitoria cito o comentrio de um aluno da TURMA 2011.1, em entrevista realizada com os alunos que frequentaram esta monitoria no qual este
33

Cada cincia exprime-se numa linguagem. Dizer que h uma Cincia Fsica dizer que existe um vocabulrio da Fsica. por esse motivo que alguns pensadores modernos ponderam que a cincia a linguagem mesma, porque na linguagem se expressam os dados e valores comunicveis. Fazendo abstrao do problema da relao entre cincia e linguagem, preferimos dizer que, onde quer que exista uma cincia, existe uma linguagem correspondente. Cada cientista tem sua maneira prpria de expressar-se, e isto tambm acontece com a Cincia do Direito. Os juristas falam uma linguagem prpria e devem ter orgulho de sua linguagem multimilenar, dignidade que poucas cincias podem invocar. In REALE, Miguel. Lies Preliminares de Direito. 27 ed. ajustada ao novo cdigo civil. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 08.

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diz que (...) a informao dada pelo professor s vezes no totalmente compreendida, ento uma monitoria completa o entendimento do aluno. E em relao ao auxlio ao professor, tambm importante pois a partir do melhor aprendizado pelo aluno, far a aula fluir melhor. Da, entende-se que a atividade monitorial de extrema importncia para os discentes que se vem em dificuldade de assimilao de algum contedo. Com a monitoria, os alunos tem na pessoa do monitor um auxilar de ensino que lhes orienta, quanto ao melhor caminho para se alcanar o entendimento da disciplina. Isto porque, em se tratando de Introduo ao Estudo do Direito, falta-lhe um campo autnomo e prprio de pesquisa, alm de ser uma cincia propedutica, na qual o elemento de arte na hora de se buscar o entendimento daquela decisivo, e instigado pela monitoria, com ensejo no fato de o monitor j ter passado pela mesma experincia que os alunos esto se deparando. Resultados da entrevista realizada com 19 acadmicos da turma de Direito 2011.1 da Faculdade do Cerrado Piauiense RESULTADOS 1. Voc sentiu alguma dificuldade na disciplina Introduo ao Estudo do Direito? Expresse essa dificuldade, caso tenha sentido. Respondente A Respondente B Respondente C Respondente D Respondente E Respondente F Respondente G Respondente H Respondente I Respondente J Sim. No consegui se interagir com as aulas ou no consegui pegar as aulas como deveria. Sim. Pois no estudei suficiente. Sim, um pouco, por se tratar de algo totalmente novo para mim, e tambm as diferentes interpretaes que se d ao termo. Sim. As vezes no conseguia compreender o que o professor estava falando, devido o grande nmero de exemplos. Ainda no. Sim, apesar do professor ser bom p/ explicar o contedo tornou-se um pouco complexo, e as aulas um pouco cansativas. Sim. Na parte de interpretao. S no comeo, mas nada que umas horas de estudo no resolvam. Sim. Achei as aulas massantes, cansativas tornando assim mais difcil de interpretar o contedo. Sim. Porque est faltando mas dedicao e fora de vontade minha

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mesmo, mas estudo na disciplina, meu entendimento est um pouco ruim na matria, por falta de estudo. Respondente K Respondente L Respondente M Sim a disciplina muito complicada. Sim. A linguagem muito complicada. Sim. Pois no estou compreendendo a linguagem que o professor usa, e tambm a linguagem do livro de Miguel Reale, eu leio e no consigo entender nada. Respondente N Respondente O Respondente P No. Mas infelizmente no tive muito tempo para estudar, e isso comprometeu o meu aprendizado. Sim, devido a conhecimentos novos e complexos, contribuindo ainda mais a falta de tempo para est presente em sala de aula. Sim, a falta de tempo para dedicar o estudo, e organizao perante o contedo da matria foi muito prejudicial, produzindo dificuldades perante a matria. Respondente Q Sim, devido a condio de no acompanhar as explicaes vindas da parte do professor que pra mim um excelente profissional, mas por chegar atrasado devido o servio de transporte chegar sempre aps o primeiro horrio, ou durante o andamento. Respondente R Respondente S Sim. Dificuldade de entender o assunto. Sim. Senti uma dificuldade na matria, o professor Cristiano explica bem mas ainda no consegui dominar a aula dele. Mas vou melhorar vou estudar mais e prestar mais ateno nas aulas Fonte: Pesquisa de Campo Analisando as respostas a esta questo, percebeu-se que a maioria quase que absoluta dos entrevistados sentiu dificuldade na matria. E os motivos foram os mais diversos, em que pese, deve-se ressaltar que a falta de tempo para estudo e a falta de ateno nas aulas predominaram entre as razes externadas. 2.Como voc considera a forma como o professor ministra essa disciplina?(timo, Bom, Razovel, Ruim, Pssimo) E por que? Respondente A Respondente B Respondente C Razovel. Porque saber trasmitir no muito bom mais sim razovel. Bom, porque o professor poderia ser um pouco mais didtico. Bom. Segue uma sequncia lgica e abre espaos para discusso

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durante a aula. Respondente D Bom. Consegui assimilar vrias coisas que antes eu no sabia o que significava, e agora tambm j sei como ser o decorrer do curso atravs da diciplina I.E.D., que antes eu tinha muitas dvidas. Respondente E Respondente F timo. A clareza, o domnio, a linguagem adequada facilitam a aprendizagem. Razovel. O professor sabe o contedo, eu presto ateno. Porm eu acho que se tivesse algumas distraes dentro do contedo seria melhor. Respondente G Respondente H Respondente I Respondente J Razovel, no entanto se houver uma esplanao melhor sobre os assuntos facilitar a compreenso. Bom. Porque as mensagens so transmitidas, algumas vezes no claramente, mas depois o professor elucida. Bom. Acho que falta um pouco mais de dinmica, falta trazer algo a mais para as aulas, usando exemplos do dia a dia. timo. O professor Cristiano muito bom pra explicar essa matria, a aula tima um bom professor, falta mais ateno minha como eu falei anteriormente mas fora de vontade. Respondente K Respondente L Respondente M Respondente N Bom, porque ele procura a melhor maneira de expressar ao aluno um bom entendimento. timo. Porque com sua explicao eu creso, e melhora a minha forma de agir e pensar. Bom. Pois ele explica sobre aquilo que entende, e mostra domnio sobre o assunto. Bom. Porque ele entende do assunto e atravs de exemplos transfere o conhecimento que precisamos adquirir para o presente, facilitando a absoro do conhecimento. Respondente O Bom, porque tem conseguido, apesar de eu no ter me saido bem devido a minha impossibilidade de estar em sala de aula, passar o contedo de forma concreta, calma e com bastante exemplos. Respondente P Respondente Q timo, o professor tem domnio da matria e transmite com extrema facilidade os contedos da mesma. timo, a condio exemplificada dos temas, assuntos, escritos, muitas

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vezes mostradas em slides so de muita aceitao devido a forma como se fala e se explica condio propria do professor Cristiano. Respondente R Respondente S Razovel. Pois no consigo entender algumas coisas. como eu falei, o professor Cristiano ministra sua aula posso dizer que boa mas no consegui entender muito bem a sua aula. Fonte: Pesquisa de Campo A avaliao do professor da disciplina variou de timo bom. No entanto, os entrevistados afirmaram em sua marioria, que mesmo com o bom desempenho do ministrante da matria, sentiram dificuldades em alguns temas, alguns chegaram a afirmar que as aulas se tornaram cansativas. Logo, com o comodismo de achar as aulas chatas, pode-se deduzir que o contedo tornou-se distanciado da realidade tanto ligustica quanto cultural dos acadmicos. 3. Voc foi monitoria alguma vez? E se no foi, qual o motivo de no ter ido? Respondente A Respondente B Respondente C Respondente D Respondente E Respondente F Respondente G Respondente H Respondente I Respondente J Sim, vim para assistir pois quando cheguei a ele no estava poriso eu voltei estive aqui as 3:00 at 4:50 liguei mas no me atendeu. Fui uma vez, foi muito bom. Irei mais vezes. Prometo! Sim, algumas vezes. No. No tive tempo, embora tenha precisado, mas ainda tirei algumas dvidas no corredor. Ainda no. Trabalho a tarde. Pessoalmente no. J consultei o site. Sim, mas foi pouco, por questo de tempo. Uma vez. Pedir auxlio para o meu seminrio. No. Principalmente pelo fato de no morar aqui em Corrente (tempo). Fui uma vez professor, eu no comeo quando cheguei trabalhei uns meses, por isso eu no fui professor, me desculpi professor mais se eu tivesse ido estaria bem melhor, mais de agora em diante vou a monitoria, vou esfora mesmo na sua matria. Respondente K Respondente L Eu no fui por no ter tempo de deslocar da minha cidade at aqui, no horrio onde os monitores estava disponveis. No. Pois no achei necessrio.

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Respondente M Respondente N Respondente O Respondente P Respondente Q Respondente R Respondente S

No. Pois quando era pra mim ir, a dvida que estava tendo tirei com um colega de aula. No. No estou bem informado sobre isso, e no senti necessidade. No, porque no tive oportunidade. No, no sabia da existncia do mesmo. No. Por no saber dessa condio que a faculdade oferece. No. Por falta de tempo. No, no comeo eu no sabia mas vou ainda porque estou precisando muito de um reforo para algumas matrias.

Fonte: Pesquisa de Campo Diante das respostas pode-se concluir que poucas acadmicos frequentaram a monitoria seja por falta de tempo, por morar em outra cidade ou por incompatibilidade de horrio e notrio que aqueles que foram procurar auxlio, recorreram a monitoria s em ultimas circunstncias, quando estavam realmente aperriados, em vspera de seminrio ou de avaliao. O que pode-se notar na expresso fui apenas uma vez. Ou seja, as pessoas que recorreram a monitoria, foram poucas vezes ou s uma vez. Eis o motivo de fazer desse relatrio um meio de divulgao da falta de interesse dos acadmicos em estudar as disciplinas propeduticas com o devido afinco. muitas vezes por descaso, que o estudante no consegue compreender a disciplina, pois uma vez que a Insituio Faculdade do Cerrado Piauiense fornece o servio de monitoria, para auxiliar na compreenso da disciplina Introduo ao Estudo do Direito e h um baixo ndice de novis acadmicos que se interessam por esse complemento, s tem-se uma palavra que descreve tal atitude, que a palavra descaso. isso que os estudante apresentam face aos trabalhos desempenhados pelo monitor, que muito se esmera em preparar explicaes adequadas a linguagem dos recm chegados na Faculdade de Direito. 4. Qual o motivo de voc ter ingressado no curso de Direito? Respondente A O motivo que meu maior sonho ser Desembargador para ser preciso que tenha esta passagem em curso e para que chegue [...] (letra ilegvel) [...] preciso que cumpri este caminho. Respondente B A princpio para enrriquecer meu prprio conhecimento, mas estou tomando gosto pelo Direito cada dia mais, acho que vou ser um bom advogado.

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Respondente C Respondente D Respondente E Respondente F Respondente G Respondente H Respondente I Respondente J

Por identificar-me com o curso. Por opo de vida, e por fazer parte do contexto social de minhas filhas, Karla e Lia. Pois a rea para concurso mais ampla, e logo, o salrio tambm melhor. Realizao pessoal, campo de trabalho e possibilidade de mudana de profisso. O curso de Direito timo um curso que eu sempre tive vontade de fazer e serve para vrias funes. Porque sentir afinidade. Foi o curso que eu mais me identifiquei e me interessei e gostei. Falta de opo e tambm influncia da famlia mas estou gostando do curso. Sim professor eu gosto dos discursos que tem no curso, de agora pra frente vou estudar muito pra ser alguem na vida, dentro do curso de Direito.

Respondente K Respondente L Respondente M Respondente N Respondente O Respondente P Respondente Q Respondente R Respondente S

Porque gosto de estar sempre atento as leis... Influncia de meus pais. Porque eu gosto desse mundo to complexo, e acho que tenho vocao. Sou um leitor fantico e sempre gostei do curso, desde pequeno j tinha essa meta em mente. Pretendo me tornar um juiz. Para prestar concursos na rea (agente da polcia federal). Acho uma rea muito interessante e desafiadora, sem falar que um curso muito bonito. Eu no entendo de leis, motivo pelo qual quis fazer o curso de Direito, e as outras coisas sero acrescentadas.

O meu motivo de ter ingressado no curso de Direito, proque um cruso que faz com que ns nos esforsamos muito e tambm porque eu queria saber quais so os meus direito.

Fonte: Pesquisa de Campo Conforme as respostas para esta questo, os entrevistados no foram unssonos em seus motivos para terem ingressado no curso de Direito. Isso porque, sociolgicamente os

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motivos so os mais diversos, que levam ao popular acadmico de 1 bloco a optar pela carreira jurdica. uma pena ver que alguns esto cursando Direito apenas por influncia dos pais, e outros apenas para ganhar muito dinheiro. Ento valida-se parafrasear Rui Barbosa em sua orao aos moos: No existem causas justas to pequenas que no possam ser aceitas, nem causas injustas, to grandes que no possam ser recusadas. como um acadmico tico que repito o pensamento do velho mestre de voz aurssona, dos mais ditosos tempos de arcada brasileira. Sem me abster de subjetividade, concluo que esta pergunta um espelho que reflete a imagem projetada pelas respostas dos futuros operadores do direito que ora frequentam a Faculdade do Cerrado Piauiense. Quia ao longo do curso melhorem suas ideias. 5. Voc dedica quanto tempo de estudo dirio para o seu curso de Direito? Respondente A Respondente B Respondente C Respondente D Respondente E Respondente F Respondente G Respondente H Respondente I Respondente J Uso a base de umas 4 horas por dia. Aproximadamente 6 horas dirias. +- 06 horas. 1:00 em mdia, e nos dias de prova varia de 2 a 4h. Estou muito relapsa, mas quando me dedico pra valer. Alm das aulas; a hora do meu almoo, finais de semana. Em mdia 3 horas por dia. 2 horas por dia. No muito, umas 2 horas. Professor eu no vou mentir mas por causa de tempo quando eu estava trabalhando nas primeiras provas meu estudo foi muito pouco. Assim professo eu no estudo todos os dias de vez em quando que eu estudo na semana, mas vou estudar todos os dias no estou mais trabalhando, assim professor eu no er pra mim trabalhar foi por causa que me viajou nos primeiros meses foi por isso professor. Respondente K Respondente L Respondente M Respondente N Respondente O Respondente P Respondente Q Quando tenho tempo, uma hora no mximo. 2h. Aproximadamente de 2 3 horas por dia. Como trabalho, s tenho 3h por dia. At hoje praticamente nenhum. No todos os dias, mas as vezes 1 hora. Pouco tempo reconheo devido a falta de tempo x aptido. Miguel

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Reale disse Quando no haver vocao troca-a vocao pela dedicao. Respondente R Respondente S 4 5 horas. No muito tempo, mas vou me esforar pra estudar todos os dias.

Fonte: Pesquisa de Campo Com as respostas dos entrevistados pode-se notar que muitos acadmicos da turma 2011.1, no gostam muito de estudar no. J outros afirmam estudar seis horas por dia. Se isso for verdade, seria estranho sentir dvida em alguma disciplina. Mas como diz categoricamente Lenio Luiz Streck, no se pode dizer qualquer coisa sobre qualquer coisa. Ento, mantidas ficam essas respostas, agora com ares de definitivas, como o retrato de interesse ou de possibilidade de estudar que os entrevistados apresentaram no 1 bloco do Curso. Uns por fora do trabalho no puderam se dedicar mais do que a hora do almoo e os finais de semana. No entanto, se dedicaram e isso que realmente importa. 6.Voc acha importante que exista uma monitoria nesta instituio, disponvel para auxiliar tanto ao professor quanto aos alunos que ingressam no primeiro bloco de direito? Comente. Respondente A Respondente B Respondente C Sim. Ser muito importante para que tirem as dvidas. Sim. Porm deveria ter monitoria todas as disciplinas, uma vez que as dificuldades variam de acadmico para acadmico. Sim. A primeira informao dada pelo professor s vezes no totalmente compreendida, ento uma monitoria completa o

entendimento do aluno. E em relao a auxlio ao professor, tambm importante pois a partir do melhor aprendizado pelo aluno, far a aula fluir melhor. Respondente D Sem dvida, pois sempre ficam perguntas soltas que s vezes achamos melhor falar com o monitor, quando tenho vergonha de falar ao professor q entendi. Respondente E Importantssimo. O monitor facilita o entendimento por j ter passado pela disciplina, bem como pode intermediar o planejamento do professor, adequando a realidade dos alunos. Respondente F Sim; pois as vezes o aluno no compreende a aula direito e ir monitoria uma palavra dada pode ajudar bastante.

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Respondente G Respondente H Respondente I Respondente J

Sim, para que algumas dvidas que no foram sanadas nas aulas sejam como o monitor. Mas, ser se o monitor preparado? Sim. Porque as vezes o aluno sente vergonha de tirar a dvida em sala de aula, ai vai para a monitoria que mais reservada. Sim; temos dvidas que as vezes no temos como perguntar ao professor por ele fazer o tipo de carrasco. Sim, muito importante professor que tem muitas vezes o aluno tem umas dvida e por vergonha dos alunos ou seja dos seus colegas, e tambm professor tem muito aluno que tem mesmo a dificuldade na matria, no entendem bem a sua explicao por isso timo que tenha a monitoria.

Respondente K

Eu acho muito importante ter esse monitor, por que agente as vezes sente muita dificuldade em algumas metrias, e o monitor estando ali, podemos tira duvidas.

Respondente L

Sim. Pois as vezes o professor no tem tempo de esclarecer tudo, ento a monitor dar essa assistncia tanto para o aluno quanto para o professor.

Respondente M Respondente N Respondente O Respondente P Respondente Q

Sim. Pois muitas vezes o aluno tendo alguma dvida sobre algum assunto pode recorrer a essa monitoria. Sim. Por que assim a uma ligao maior entre alunos e professores. No sei comentar. Sim. desde que venha a acrescentar. Sim, porque existe uma situao metodolgica, devido a essa primeira etapa ser nova para alunos que ainda no se encontram diposto ou aberto ao novo conhecimento, que muitas vezes vem de forma muita contextuosa, cheia de emanharados e as vezes a assimilao demora a vir, o encontro com a nova realidade de estudo e aprendizado.

Respondente R Respondente S

Sim. Pois a monitoria poder tirar as dvidas dvidas e ou ensinarmos (letra ilegvel). Sim por que essa monitoria ajuda muito os alunos do primeiro bloco de direito.

Fonte: Pesquisa de Campo

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Diante das respostas e para fins de engrandecer este relatrio, tem-se por vlido dizer que na monitoria se constri uma relao de troca de conhecimentos entre o monitor, os discentes que a frequentam e o professor da disciplina em que se props a monitoria. Ento, uma atividade enriquecedora por natureza, visto que tem por princpios a busca pelo conhecimento e a mxima do entendimento dos termos de contedo postos em sala de aula. Uma vez monitor, existe a necessidade de se por em prtica o conhecimento adquirido durante toda a vida acadmica de quem se submete ao privilgio de exerc-la, a monitoria. Ento, acaba-se adquirindo uma fixao melhor dos temas que so abordados pelos alunos, vez que se procura mtodos didticos de exp-los de maneira simples, no entanto, carregados com seu teor cientfico esposado pela linguagem jurdica. E isso foi comprovado pela resposta positiva de cem por cento dos entrevistados quanto da necessidade ou importncia da monitoria.

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REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS ALMEIDA, Manuel Antonio de. Memrias de um Sargento de Milcias. So Paulo: Ncleo, 1992. p. 13. AMADO, Jorge. Terras do sem fim. So Paulo: Livraria Martins, s.d., p. 103. ANTONIL, Andr Joo. Cultura e opulncia do Brasil. So Paulo: Melhoramentos, 1976. p. 78. ARISTFANES. As vespas. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 1996 ASSIS, Joaquim Maria Machado de. Dom Casmurro. Rio de Janeiro: W.M. Jackson Inc., 1937. p. 363. BARROSO, Luis Roberto. Curso de Direito Constitucional Contemporneo: os conceitos fundamentais e a construo do novo modelo. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2010, Introduo. BLACKBURN, Simon. Dicionrio Oxford de Filosofia, Jorge Zahar Editores, Rio de Janeiro, 1997. (p. 367) CAMPANELLA, Tomas. A Cidade do Sol. s.l.: Ediouro, s.d., p. 67. CHAUI, Marilena. Convite Filosofia. So Paulo: ed. tica, 2000. DAMIO, Regina Toledo & HENRIQUES, Antnio. Curso de Portugus Jurdico. So Paulo: Atlas, 2010. DWORKIN, Ronald. Uma questo de princpio. So Paulo: Martins Fontes, 2000. p. 217 e ss. ________________. Domnio da vida: aborto, eutansia e liberdades individuais. So Paulo: Martins Fontes, 2003, p. 203 e segs. GUERRA, Gregrio de Matos. Obra Potica. Rio de Janeiro: Record, 1992. p. 56 e 57. GRISHAM, John. O advogado. Rio de Janeiro: Rocco, 1998, p. 178.
HART, Herbert. O conceito de Direito. Trad. de A. Ribeiro Mendes. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 1971.

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MERQUIOR, Jos Guilherme. De Anchieta a Euclides, breve histria da literatura brasileira. Rio de Janeiro: Jos Olympio, 1977. MORE, Thomas. A utopia. So Paulo: Martins Fontes, 1993. p. 123. PALMRIO, Mrio. Vila dos Confins. Rio de Janeiro: Jos Olympio, 1966. p. 25. PENA, Martins. O Juiz de Paz na Roa. Rio de Janeiro: Ediouro, 1995. p. 53. KAFKA, Franz. A Metamorfose. 14. ed. Traduo de Modesto Carone, Companhia das Letras, So Paulo, 199. Kelsen, Hans. Teoria Pura do Direito. Trad. Joo Baptista Machado. Coimbra: Armnio Amado, 1979. RABELAIS. Gargntua e Pantagruel. Belo Horizonte; Rio de Janeiro: Villa Rica, 1991. p. 577. REALE, Miguel. Lies Preliminares de Direito. 27. ed. So Paulo: Saraiva, 2002, Prefcio. REGO, Jos Lins do. Fogo morto. So Paulo: Abril Cultural, 1983. p. 301. ROTTERDAM, Erasmo de. Elogio da loucura. In: Os Pensadores. So Paulo: Abril cultural, 1979. p. 92 e 93. SERTILLANGES, A. D. A vida intelectual: esprito, condies e mtodos. 3.ed. Coimbra, Armnio Amado, 1957. SFOCLES. Antgona. Rio de Janeiro: W.M. Jackson Inc, 1964. p. 138. STRECK, Lenio Luis. Hermenutica Jurdica e(m) crise. Uma explorao hermenutica da construo do direito. 10 ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2011. TVORA, Franklyn. O Cabeleira. So Paulo: tica, s.d., p. 155. FERRAZ JR, Trcio Sampaio. Funo Social da dogmtica jurdica. So Paulo: RT, 1978, p. 156 e 157. TERWILLIGER, Robert. Psicologia da linguagem. So Paulo: Culturix, 1984. p. 11. VERSSIMO, rico. Incidente em Antares. Porto Alegre: Globo, 1971. p. 47.

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ANEXOS

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Lista de anexos

APOSTILA DE REVISO 001/ 2011...................................................................................68 APOSTILA DE REVISO 002/ 2011.. .................................................................................72 ACONSELHAMENTO EXTRAORDINRIO N 001.......................................................76 ATENDIMENTO PRESENCIAL DA ACADMICA MARIA CAROLINA..................78 Folha de entrevista: respondente A...................................................................................80 Folha de entrevista: respondente B...................................................................................81 Folha de entrevista: respondente C...................................................................................82 Folha de entrevista: respondente D...................................................................................83 Folha de entrevista: respondente E...................................................................................84 Folha de entrevista: respondente F...................................................................................85 Folha de entrevista: respondente G...................................................................................86 Folha de entrevista: respondente H...................................................................................87 Folha de entrevista: respondente I....................................................................................88 Folha de entrevista: respondente J....................................................................................89 Folha de entrevista: respondente K...................................................................................91 Folha de entrevista: respondente L...................................................................................92 Folha de entrevista: respondente M..................................................................................93 Folha de entrevista: respondente N...................................................................................94 Folha de entrevista: respondente O...................................................................................95 Folha de entrevista: respondente P...................................................................................96 Folha de entrevista: respondente Q...................................................................................97 Folha de entrevista: respondente R...................................................................................98 Folha de entrevista: respondente S....................................................................................99

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APOSTILA DE REVISO 001/ 2011
Danilo Leoni Guedes Nogueira34

1. Conceito de Direito Sua estrutura tridimensional O Direito a ordenao bilateral atributiva das relaes sociais, na medida do bem comum. In Dante, o DIVINO POETA, o Direito uma proporo real e pessoal, de homem para homem, que, conservada, conserva a sociedade; corrompida corrompe-a. A SANTSSIMA TRINDADE: FATO, VALOR E NORMA. O Direito assim como Deus PAI, FILHO E ESPRITO SANTO, apresenta-se como FATO (aspecto sociolgico e inevitvel), VALOR (axiologia= teoria dos valores; teleologia= teoria dos fins; os valores so as compreenses subjetivas [de cada sujeito] que recaem sobre os fatos), NORMA (essa, a norma, por certa feita, demonstra-se como sendo uma garantia da prevalncia do Direito como valor de justia, a norma INTEGRA, UNE, AGLUTINA, COLACIONA, ANEXA, GRUDA, AMLGAMA, SUBSUME, JUNTA, PRENDE, LIGA, AMARRA, COADUNA, ATA, o fato ao valor.

Obs: Jurisprudncia, com J maisculo, significa CINCIA DO DIREITO, j

jurisprudncia com j minsculo significa CONJUNTO DE DECISES REITERADAS DOS TRIBUNAIS E/OU DOS MAGISTRADOS. 2. Sano e Coao a organizao da sano e o papel do estado (aluso ao Direito Penal) In limine (no comeo, no incio, no limiar) Para se falar de coao, tem-se que entender o seguinte: A MORAL INTERIOR, OU SEJA, INTERNA CORPORIS, J A COAO EXTERNA, OU SEJA, HETERNOMA (IMPOSTA POR OUTRAS PESSOAS), EXTERNA CORPORIS PORTANTO. COAO pode ser FSICA ou PSICOLGICA, Stricto sensu (em sentido estrito, determinado, especificado). Coao Fsica Ex: Com emprego de fora PEDRO segura a mo de JOO, coloca um punhal em sua destra (mo direita) e o obriga a cravar a referida arma branca (faca, canivete, faco, punhal) no peito de MISAEL que se encontrava amarrado em uma rvore. Neste caso JOO agiu sob coao fsica.

Apostila de Reviso, disponvel em https://sites.google.com/site/jusmonitoria/ (no tpico Comentrios do Monitor). Temas: 1. Conceito de Direito, 2. Sano e Coao, 3. Metodologia da Cincia do Direito. 34 Monitor da disciplina Introduo ao Estudo do Direito (carga horria: 72 horas / aula)

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* Modalidades de coao FISICA: Coao fsica direta e indireta. Na coao fsica direta h o emprego de todas as formas de sofrimento ou torturas infligidas vtima, ou pessoa de sua estima. J na indireta, ocorre apenas a ameaa de agresso (por exemplo, um bandido armado chega e diz: Passa a carteira Dona seno eu te mato. Neste caso a pessoa no foi machucada, mas estava sob a iminncia de ser baleada e entregou a carteira, por motivo de coao fsica indireta). A coao fsica direta ocorre neste exemplo: Antnio quer que Bruno confesse que matou Elisa, ento amarra Bruno e o tortura colocando lascas de madeira embaixo das suas unhas dos ps at ele confessar que foi ele quem matou Elisa). Coao Psicolgica Ex: INCIO sabe um segredo ntimo de MARIA FORMIGUINHA, que gerente do Banco do Brasil, agncia de Corrente PI, e exige como valor para seu silncio, a quantia de 50 mil reais a serem pagos em cdulas de R$ 10,00, neste caso se MARIA FORMIGUINHA pagar o valor, estar agindo sob coao psicolgica. Sntese: Genericamente, coao uma violncia praticada contra algum. Obs: Os atos que nasceram em virtude de violncia ou de coao, so anulveis. SANO Lembre-se de Rimen Eu tenho a fora Conceito: Sano todo e qualquer processo de garantia daquilo que se determina em uma regra, seja e cunho religioso, moral, jurdico ou de etiqueta. Isto posto, tem-se que atentar para duas sanes em especial: a sano MORAL, com o remorso, o arrependimento, o amargo exame de conscincia e a sano JURDICA, com as penas e as medidas de segurana. O ESTADO QUEM TEM O DIREITO DE PUNIR, OU SEJA, DE SANCIONAR AQUELES QUE TRANSGREDIREM AS REGRAS JURDICAS (AS LEIS). Da a seguinte expresso, o Direito coercitivo, j a moral no coercitiva. O Direito heternomo (posto por outros para servir a coletividade, ou seja, tem eficcia erga homines imposta a todos) j a moral subjetiva ( intrnseca, interior, particular de cada indivduo enquanto ser componente do todo social). Observem a mxima do PACTA SUNT SERVANDA, que traduzindo-se diz: o que foi pactuado, deve ser cumprido. Os cidados enquanto seres coletivos, se abstm de alguns excessos em prol do Bem comum. Eis a realidade, somos indivduos subjetivadores, ns criamos o Direito, em sua nomogenese ( nomos= norma; gnese= origem / origem normativa), para prevenir e compor conflitos. O Direito se perfaz no mundo do DEVER SER, uma vez que no impede a postura volitiva (no impede a expresso da vontade) dos homens, porm, os sanciona quando ultrapassam a margem (linha, esfera, ncleo) do permitido. Nisso tem-se a grande mxima: O DIREITO QUANDO PRENDE LIBERTA. Como explicar essa frase? O Direito restringe condutas ilegais (reprovveis pela sociedade) e impe uma SANO a quem s pratica. Ento, quando o Direito restringe o agir da sociedade, ele est preservando, protegendo, libertando o HOMEM (homens e mulheres, CLARO) para praticar

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as condutas que no iro afetar aos seus semelhantes. Logo, uma sociedade sob a gide de leis reguladoras, livre para agir dentro da ESFERA DO PERMITIDO. As sanes so garantidores da manuteno da ordem, portanto, so a fora repressiva do ESTADO. 3. O mtodo da Cincia do Direito Toda cincia tem mtodos. Isso evidente, mas e o Direito, quais so os seus mtodos? Quando se fala em mtodo, pensa-se logo em um processo ordenatrio da razo, capaz de conduzir-nos a determinados resultados certos e comprovados, ou pelo menos suscetveis de fundado consenso. A ideia de mtodo est, portanto, sempre ligada a ideia de um desenvolvimento racional segundo certa ordem ou disciplina do esprito, progredindo segundo enlaces e conexes. O mtodo, em linguagem tosca, s serve mesmo para dar uma certeza s cincias, neste caso, O MTODO CIENTFICO, o qual se presta a diferenciar o conhecimento emprico (costumeiro) do conhecimento cientfico. Nas cincias sociais, NO DIREITO ESPECIFICAMENTE, a certeza obtida mediante o rigor do raciocnio, a objetividade da observao dos fatos sociais e a concordncia de seus enunciados. Ento, so exigncias para a certeza nas cincias sociais (DIREITO): O RIGOR DO RACIOCNIO; A OBJETIVIDADE DA OBSERVAO DOS FATOS SOCIAIS; A CONCORDNCIA DE SEUS ENUNCIADOS; Quando o DIREITO obedece s exigncias ora apontadas, ele estabelece PRINCPIOS E LEIS. No so leis como as da FSICA (tipo a lei da gravidade, que afirma: na presena de gravidade os objetos sero atrados para o solo), mas sero leis de tendncia, isto , leis que asseguram certo grau de certeza e previsibilidade, visto se basearem em dados estatsticos e probabilsticos. Ou seja, AS CINCIAS SOCIAIS NO SO EXATAS. SO MTODOS DO DIREITO INDUO, DEDUO E ANALOGIA Na INDUO ocorre um raciocnio que se desenvolve a partir de fatos particulares, at atingir uma concluso de ordem geral, mediante a qual se possa explicar o que h de constante ou comum nos fatos observados e em outros da mesma natureza. A INDUO REFERIR O QUE SE OBSERVA, DIRETA, INDIRETAMENTE OU POR REFERNCIAS DOCUMENTAIS/TESTEMUNHAIS DE OUTRM. Na DEDUO ocorre o contrario da induo. Tem-se uma forma de raciocnio que, independentemente de provas experimentais, se desenvolve, digamos assim, de uma verdade sabida ou admitida a uma nova verdade, APENAS GRAAS S REGRAS QUE PRESIDEM INFERNCIA DAS PROPOSIES, OU POR OUTRAS PALAVRAS, TO-SOMENTE EM VIRTUDE DAS LEIS QUE REGEM O PENSAMENTO EM SUA

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CONSEQUENCIALIDADE ESSENCIAL. A deduo ou inferncia um pensamento que vai do geral para o particular. DEDUO: OU SILOGISTICA OU AMPLIFICADORA Na silogstica, ocorre o seguinte: Ex: ENOQUE e ELIAS eram homens; todos os homens morreram; Logo, ENOQUE e ELIAS devem ter morrido. Na amplificadora, ocorre o seguinte: Existem duas ou mais proposies, que podem levar a uma verdade nova, que no se reduz, ponto por ponto, s proposies antecedentes. EXPLICAO E COMPREENSO: A NATUREZA SE EXPLICA, ENQUANTO QUE A CULTURA SE COMPREENDE Como o Direito uma cincia cultural, basta compreend-lo. E compreender ordenar fatos sociais ou histricos segundo suas conexes de sentido, o que quer dizer, finalisticamente, segundo uma ordem de valores. DIALTICA E TEORIA DA ARGUMENTAO No existe uma dialtica, existem vrias dialticas, no existe um modelo fixo de argumentao, existe um sem nmero de mtodos e modelos argumentativoS. E a dialtica enquanto cincia prefere-se descrev-la como O PROCESSO DE DESENVOLVIMENTO DE UMA REALIDADE SEGUNDO NORMAS QUE LHE SO PRPRIAS OU IMANENTES. A dialtica tanto quanto a teoria da argumentao servem nesse sentido, como instrumentos a favor do jurista para amoldar seu modo de expresso aos resultados que quer alcanar. E em sendo assim, tem o ACADMICO, O MAGISTRADO, O ADVOGADO, O PROMOTOR, ENFIM OS INTEGRANTES DA CONFECO JUDICIAL, QUE TODOS ELES ATENTAREM PARA A FORMA DE EXPRESSAR SUAS OPINIES (PARECERES) GERANDO UM CONVENCIMENTO NECESSRIO AO QUE A JUSTIA CHAMA DE FUNDAMENTAO DAS PETIES E DAS DECISES.

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Corrente, 25 de abril de 2011. (Reviso proferida das 15:00 s 16:30 horas)

APOSTILA DE REVISO 002/ 2011

Danilo Leoni Guedes Nogueira35

1. Estrutura da norma jurdica Caro monitorando (a), em suas leituras vs ides se deparar com conceitos de norma jurdica, os mais vrios que se possa imaginar, que vem a definir o que ela , e como a sua estrutura. Portanto, valho-me deste meu entendimento para facilitar ou mesmo acelerar a vossa compreenso acerca das normas jurdicas. Para entender a origem das normas observe este esquema: FATO + VALOR = NORMA Pronto, eis a norma jurdica, a soma da observao de um fato com os valores sob ele inseridos. assim que surge a norma, vez que fatos ocorrem a todo momento e em sendo assim, os valores sobre tais fatos no so estticos, ou seja, mudam constantemente. Ento, como consequncia dessas modificaes que ocorrem na observao dos fatos tem-se a alterao das normas para que elas fiquem adequadas ao modo de pensar da sociedade. Ex: PEDRO, era homossexual e convivia na sociedade do sculo XX (no ano de 1925). Nessa poca no havia valores que aprovassem sua conduta. JOO homossexual hoje (2011). Pois bem, hoje as normas evoluram a ponto de conceder o direito de casamento a pessoas do mesmo sexo. At mesmo a adoo por casais homossexuais j foi realizada. Toda essa mudana perpassa no mundo dos VALORES, que repercutem em NORMAS JURDICAS, e que posteriormente, essas normas iro definir uma conduta FACTUAL, ou seja, iro repercutir nos FATOS posteriores. Isto posto, tem-se os ciclos nomogenticos, os quais costumo cham-los de momento da GNESE NORMATIVA. O Brasil um pas legalista, o que quer dizer, nos termos do art. 5, inciso II da CF/88 ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei. Logo, o que se pretende com o estudo da estrutura das normas na nossa disciplina (IED) trazer a vs, uma compreenso do ordenamento jurdico brasileiro. Citadas estas advertncias, temos por bem, que mencionar o seguinte: AS NORMAS JURDICAS, SO UMA OBRIGAO OBJETIVA DE ALGO QUE DEVE SER FEITO.

Apostila de Reviso, disponvel em https://sites.google.com/site/jusmonitoria/ (no tpico Comentrios do Monitor). Temas: 1. Da estrutura da norma jurdica, da validade da norma jurdica, classificao das normas jurdicas, 2. Fontes do Direito; 3. Fatos e Atos Jurdicos; Da relao jurdica . 35 Monitor da disciplina Introduo ao Estudo do Direito (carga horria: 72 horas / aula).

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A frase me destaque, aponta para a questo do DEVER SER NORMATIVO. Isto , as normas a ns impostas, regulamentam algo que deve ser. Ex: Quando a Constituio Federal diz que o BRASIL UMA REPBLICA FEDERATIVA, evidente afirma REALE 36 (2002, p. 95) que a Repblica no algo que esteja ai, diante de ns, como uma rvore: aquela norma enuncia que o Brasil deve ser organizado e compreendido como uma Repblica Federativa. 1.1 Tipos de normas EXITEM EM PRINCPIO, NORMAS DE CONDUTA E NORMAS DE ORGANIZAO. Quadro demonstrativo: NORMAS DE CONDUTA (OU PRIMRIAS) NORMAS DE ORGANIZAO (OU SECUNDRIAS)

Seu objetivo imediato disciplinar o Possuem um carter instrumental, visando comportamento dos indivduos, ou as estrutura e funcionamento de rgos, ou de processos tcnicos de

atividades dos grupos e entidades sociais em disciplina

geral. *Surge desse fato, a tendncia natural identificao e aplicao de normas, a fim de a considerar primrias as formas de ao ou assegurar uma convivncia juridicamente comportamento lcitos ou ilcitos. ordenada.

Vejamos o que dizem os juristas, sobre essa classificao das normas: Para Bobbio, a distino entre normas primrias e secundrias tem o inconveniente de ter duas acepes, uma cronolgica, indicando uma precedncia no tempo, e outra axiolgica (axiologia = cincia que estuda os valores), significando uma preferncia de ordem valorativa, razo pela qual aqueles tericos do Direito italiano preferem indic-las como sendo de primeiro e segundo graus. Para Kelsen, norma primria aquela que enuncia a sano, ficando em segundo plano, quase que eliminada por suprflua, como ainda nota Bobbio, a regra que fixa o que deve ou no ser feito. Segundo Hart, as normas primrias se distinguem por se referirem ao ou criarem uma obrigao (o que, no fundo, corresponde a doutrina tradicional), enquanto que as secundrias, que se reportam s primrias e delas so subsidirias, no se limitam a estabelecer sanes, mas so mais complexas, importando na atribuio de poderes.

NORBERTO BOBBIO

HANS KELSEN

HEBERT HART

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REALE, Miguel. Lies preliminares de direito. 27 ed. ajustada ao novo cdigo civil So Paulo: Saraiva, 2002.

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Ainda conforme a inteligncia de Hart, as normas secundrias abrangem trs tipos de normas, que ele denomina de RECONHECIMENTO, de MODIFICAO e de JULGAMENTO. Normas de reconhecimento so aquelas que se destinam a identificar as normas primrias, possibilitando a verificao de sua validade e, por conseguinte, se elas podem ou no ser consideradas pertencentes a dado sistema ou ordenamento, como por exemplo, ao ordenamento jurdico brasileiro. As regras de modificao regulam o processo de transformao das normas primrias, sua revogao ou ab-rogao, enquanto as normas de julgamento disciplinam, da maneira mais precisa possvel, a aplicao das normas primrias. No resta dvida que essas discriminaes de Hart, a nosso ver, so apenas modalidades das normas de organizao, ou seja, secundrias. ATENO: Essa classificao de normas em primrias e secundrias no devem significar uma escala de importncia: no fundo, todas as regras jurdicas tm maior ou menor grau de instrumentalidade, como meios que so consecuo de valores e interesses individuais e coletivos. O essencial reconhecer que as normas jurdicas, sejam elas enunciativas de formas de ao ou comportamento, ou de formas organizao e garantia das aes ou comportamentos, no so modelos estticos e isolados, mas sim modelos dinmicos que se implicam e se correlacionam, dispondo-se num sistema, no qual umas so subordinantes e outras subordinadas, umas primrias e outras secundrias, umas principais e outras subsidirias ou complementares, segundo ngulos e perspectivas que se refletem nas diferenas de qualidade verbal. 2. Da validade da norma jurdica A validade de um norma de direito pode ser vista sob trs aspectos: o da validade formal ou tcnico-jurdica (VIGNCIA), o da validade social (EFICCIA OU EFETIVIDADE) e o da validade tica (FUNDAMENTO). Quadro explicativo: A vigncia da lei ocorre quando a regra de direito obedece, em sua gnese, a trs requisitos: a) quanto a legitimidade do rgo; b) quanto a competncia racione materie; c) quanto a legitimidade do procedimento. valido, tambm, mencionar que a lei tem vigncia a partir de 45 dias aps a sua publicao, salvo disposio em contrrio. O conceito de validade formal traduz-se assim: a executoriedade compulsria de uma regra de direito, por haver preenchido os requisitos essenciais sua feitura ou elaborao.

Validade formal (VIGNCIA)

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Validade social (EFICCIA OU EFETIVIDADE)

Validade tica (FUNDAMENTO)

A eficcia tem carter experimental, porquanto se refere ao cumprimento efetivo do Direito por parte de uma sociedade, ao reconhecimento do Direito pela comunidade, no plano social, ou, mais particularizadamente, aos efeitos sociais que uma regra sucita atravs de seu cumprimento. Obs.: Uma lei pode ser vlida, porm ineficaz. A eficcia o reconhecimento do Direito pela sociedade, uma lei pode atingir a validade e, no entanto ser absolutamente ineficaz, por no ser incorporada maneira de ser e de agir da coletividade. O fundamento o valor ou fim objetivado pela regra de direito. a razo de ser da norma, ou racio jris. Impossvel conceber uma regra jurdica desvinculada da finalidade que legitima sua vigncia e eficcia.

FAO MINHAS AS PALAVRAS DO PROF. MIGUEL REALE: COMO REMATE DESTE ASSUNTO PODEMOS, POIS, CONCLUIR DIZENDO QUE A VALIDADE EST SIMULTNEAMENTE NA VIGNCIA, OU OBRIGATORIEDADE FORMAL DOS PRECEITOS JURDICOS; NA EFICCIA, OU EFETIVA CORRESPONDNCIA DOS COMPORTAMENTOS SOCIAIS AO SEU CONTEDO, E NO FUNDAMENTO, OU VALORES CAPAZES DE LEGITIMAR A EXPERINCIA JURDICA NUMA SOCIEDADE DE HOMENS LIVRES.

Intimem-se

DANILO LEONI GUEDES NOGUEIRA Monitor de IED Portaria-DG-FCP N 004/2011

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ACONSELHAMENTO EXTRAORDINRIO N 001

A Ilustrssima Senhorita, acadmica, NOEMI BARBOSA SILVA. Em face do interesse demonstrado por Vossa Senhoria, passo as seguintes orientaes complementares:

Como complemento, para estudo posterior e para ttulo de fundamentao terica ensejada na confeco de seminrio da matria INTRODUO AO ESTUDO DO DIREITO, eu, DANILO LEONI GUEDES NOGUEIRA, titular da monitoria, indico a leitura do seguinte referencial bibliogrfico: FERRAZ JUNIOR, Tercio Sampaio. Introduo ao estudo do direito: tcnica,deciso, dominao. 4 edio. So Paulo: Atlas, 2003. Sobre o tema DIALTICA SOCIAL DO DIREITO, aconselho a acadmica NOEMI BARBOSA SILVA, que observe o que consta na pgina 57 e seguintes do referido livro para que se atenha ao significado e origens da dialtica, termo muito usado seno criado por Aristteles. Tem-se que atentar ao se falar em dialtica social, para outra palavra FRONESIS que uma espcie de sabedoria e capacidade de julgar segundo o Tercio Sampaio Ferraz Junior. Com efeito, dito trecho do livro in verbis:
(...) a dialtica, arte das contradies, tinha por utilidade o exerccio escolar da palavra, oferecendo um mtodo eficiente de argumentao. Ela ensinava-nos a discutir, representando a possibilidade de chegarmos aos princpios da cincia (...) partindo de premissas provveis que representavam a opinio da maioria dos sbios por meio de contradies sucessivas, ela chegava aos princpios cujo fundamento, no entanto, era inevitavelmente precrio.

Sobre o tema O PAPEL DA IDEOLOGIA NA APLICAO JURDICA o qual remonta a Ideologias Jurdicas e, tambm, a dialtica social do Direito, tenho o seguinte entendimento: O Poder Judicirio brasileiro est passando por um momento de turbulncias, em que esto sendo apontadas, entre outras, sua ineficincia e sua distncia dos setores sociais mais necessitados. Num contexto de globalizao acirrada em que todas as prioridades pblicas se voltam ao cumprimento das metas econmicas, o que est sendo questionado o papel do Judicirio enquanto garantidor dos direitos de todos os cidados, levando em considerao sua construo histrica como instituio protetora dos direitos das faixas mais elitistas da sociedade (Danilo Leoni Guedes Nogueira). S, que, para ttulo de aprofundamento, indico o livro da Marilena Chau, Convite a Filosofia37. Neste volume em sua unidade V, sob o ttulo LGICA, encontrar-se- no captulo 4 desta unidade o tema LGICA E DIALTICA.
37

CHAU, Marilena. Convite Filosofia. So Paulo: tica, 2000.

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Uma vez que no tenho conhecimento da existncia deste livro no acervo bibliogrfico da Faculdade do Cerrado Piauiense FCP, encaminho-lhe junto ao aconselhamento de leitura uma cpia impressa do tema presente no referido livro, que ser afixada ao fim deste termo de aconselhamento.

Corrente, 05 de junho de 2011.

DANILO LEONI GUEDES NOGUEIRA Monitor de IED Portaria-DG-FCP N 004/2011

Dou cincia que recebi do monitor, todo o teor deste aconselhamento e que, tambm, em via a mim fornecida consta em anexo uma cpia reprogrfica do captulo 4 do livro Convite a Filosofia da autora Marilena Chau, p. 256 260. E ainda que recebi cpia das p. 220 224.

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ATENDIMENTO PRESENCIAL DA ACADMICA MARIA CAROLINA

Srta. Maria Carolina de Arajo Lemos

Alguns comentrios acerca do Integrao e Aplicao do Direito.

tema

ADVERTNCIA: USAREI DE UMA LINGUAGEM O MAIS PRXIMO POSSVEL DA COTIDIANA. SEM NENHUM RIGOR FORMAL, AFIM DE QUE SEJA TRANSMITIDA A MENSAGEM MIGUELIANA, POR VIA DE ENTENDIMENTO FCIL, QUAL SEJA, DESTARTE, O FALAR POPULAR, NO CULTO, OU QUE NOME TENHA. Em se tratando de Aplicao do direito, tema do vosso seminrio, h que se lembrar de duas coisas, a saber: Todos ns aplicamos do direito, isso por exemplo, atravs das relaes jurdicas. No entanto, para o vosso seminrio, a aplicao que se deseja estudar e explicar a aplicao do direito pelo magistrado (juiz). Vistas as advertncias, vamos procurar entender como se d a aplicao do Direito?(CLARO O DIREITO PRECISA SER APLICADO, SENO O NOSSO ORDENAMENTO VIRARIA NUM COS). As decises judiciais (decises originadas no Poder Judicirio) precisam ser fundamentadas, conforme exige o art. 93, inciso IX da Constituio Federal de 1988. Fica ento a pergunta, fundamentadas com base em que? Eis a resposta, as decises devem ser fundamentadas na lei. Porm, sobre isso j adverte INOCNCIO MRTIRES COELHO: existem mais LACUNAS, do que normas tranqilizadoras. Ou seja, existem casos em que a lei no prev expressamente como deve agir o Magistrado, se deve aplicar a lei de um jeito a ou de um jeito b. Na presena de uma lacuna o julgador, deve INTEGRAR essa lacuna, ou seja, preencher esse vazio. E qual material o juiz usa para tampar esse buraco, ou brecha, ou LACUNA? Ser que um tijolo + um pouco de cimento?... Claro que no. O julgador se v na necessidade de usas as FONTES SUBSIDIRIAS ou secundrias, ou mediatas, ou

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auxiliares do Direito, que so os costumes, a analogia, a equidade, os princpios gerais do direito, etc. Ento, preencher lacunas do direito chama-se: Integrar o Direito. A aplicao do direito precedida de um processo de Interpretao e, em havendo lacuna, de um processo de Integrao. Entenda-se Integrar o Direito, como se a deciso fosse um quebra cabea, e as lacunas fossem as vrias peas que esto faltando para preencher o todo do quebra cabea. E para o montador do jogo obter o resultado desejado ele precisa do quebra cabea completo. No entanto, as peas que esto faltando no existem, ou melhor, faltaram na caixa de peas. E agora, o que fazer para montar o quebra cabea? Deve o julgador desistir de proferir uma deciso mediante a adversidade da falta de leis adequadas, ou mediante a ausncia delas? Claro que no. Nessa situao, onde faltam peas o juiz INTEGRA, sua deciso com fundamentos originrios da analogia, dos costumes, dos princpios gerais do direito, etc. ULTIMAS DEFINIES Analogia: o uso da resposta judicial, dada a um caso semelhante, para decidir o caso que precisa ser integrado, e que no tem lei que de maneira clara e especfica o tipifique. Interpretao extensiva: difere-se da analogia, pois parte da norma existente, sendo aplicada ao caso, desde que estendido o seu entendimento alm do que usualmente se faz. Equidade: o bom senso do julgador. Outra dica:

Discursos aprendi com o mestre Barbosa Moreira convm que sejam poucos. Se possvel, bons. Em qualquer caso, breves. O professor Cristiano foi prudente e previu que fossem poucos, ao delimitar o tema. Vocs, integrantes do grupo, sero encarregados para que sejam bons. E a mim me tocou ser to breve quanto soube ser.

Corrente PI, 24 de maio de 2011.

Danilo Leoni Guedes Nogueira Monitor de IED

80 Folha de entrevista: respondente A

81 Folha de entrevista: respondente B

82 Folha de entrevista: respondente C

83 Folha de entrevista: respondente D

84 Folha de entrevista: respondente E

85 Folha de entrevista: respondente F

86 Folha de entrevista: respondente G

87 Folha de entrevista: respondente H

88 Folha de entrevista: respondente I

89 Folha de entrevista: respondente J

90

91 Folha de entrevista: respondente K

92 Folha de entrevista: respondente L

93 Folha de entrevista: respondente M

94 Folha de entrevista: respondente N

95 Folha de entrevista: respondente O

96 Folha de entrevista: respondente P

97 Folha de entrevista: respondente Q

98 Folha de entrevista: respondente R

99 Folha de entrevista: respondente S