Poder Judicial de la Nacin

CN 1.633/11 (5870) C. S., s/inf. 26.364 Proc.: Juzgado Federal N1 Morn, Sec. 3 (c. 7455/3) SALA I SECRETARA PENAL N3 REG.N:5784

H. de

///Martn, 18 de octubre de 2011. VISTOS Y CONSIDERANDO: I. Llegan los presentes obrados a conocimiento de

la Sala en virtud del recurso de apelacin interpuesto a favor de H. C. S., contra el auto que dispuso su

procesamiento por considerarlo, prima facie, responsable del delito de promocin y facilitacin de permanencia ilegal de extranjeros, previsto y reprimido por el art. 117 de la ley 25.871 (fs. 715/31vta. y 742/45vta.). II. que la El recurrente centr su agravio en considerar atribuida en el decisorio apelado se

conducta

enmarcaba en el art. 55 de la Ley de Migraciones, y no en el art. 117 de la misma ley, como sostuvo el magistrado. Ello porque entendi que la facilitacin de la permanencia no fue acompaada por actos tendientes al aseguramiento o proteccin de la ilegalidad. Sostuvo, adems, que no qued acreditado en autos que hayan existido acciones tendientes a captar inmigrantes en situacin de ilegalidad, o que ello obedezca a una

poltica de empresa. Por otro lado, adujo que, a su entender, la

residencia precaria resultaba ttulo suficiente para otorgar trabajo a un extranjero, y en esos casos su conducta se encontrara inmersa en un supuesto de error de comprensin que excluye la culpabilidad. Por ltimo, se agravi del embargo impuesto por considerarlo excesivo. III. Ceida la Sala al anlisis de aquello que ha sido materia de recurso, corresponde analizar si los hechos

atribuidos al encartado pueden encuadrarse, a esta altura, en la conducta descripta por el art. 117 de la ley 25.871. Al respecto, cabe adelantar que estudiadas las

constancias arrimadas al expediente, no habr de compartirse lo resuelto en el decisorio en crisis; ello as por cuanto no pueden tenerse por configurados, por el momento siquiera con el grado de provisionalidad requerido por la etapa que se transita- los presupuestos objetivos y subjetivos requeridos por la norma atribuida. Resulta exigencia de la figura analizada, la

presencia de un especial aprovechamiento de la irregularidad migratoria de los trabajadores por parte del autor, encarado de manera general y como poltica de empresa de modo tal que la simple actividad de facilitacin, desvinculada e

independiente de la ilegalidad del inmigrante, puede no ser ilcita, o constituir una infraccin administrativa. No permanencia se advierte en as que la contribucin a la un

descripta

autos

haya

constituido

aprovechamiento laboral diagramado ya no aisladamente, sino como parte inseparable de la conformacin comercial CCCFed., Sala I, causa nro. 42.542, Min Soo, (cfr. Kim

s/procesamiento, reg. N624 del 30 de junio de 2009). De acuerdo con ello, la conducta tpica en

supuestos como el analizado debe verse acompaada no slo por la existencia de un mecanismo acciones ilegal de -sin captacin el cual de no

inmigrantes

mediante

concretas

podra ser materializada la mentada empresa ilcita- sino tambin por actos dirigidos al aseguramiento o proteccin de la permanencia ilegal de los extranjeros en el pas (ver al respecto, Josefina Gonzlez Nuez, Trfico ilcito de

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H. de

inmigrantes y otros ilcitos migratorios, pub. por el Centro de Investigacin Interdisciplinaria en Derecho Penal

Econmico el 24/11/08). Es as que las constancias hasta el momento

incorporadas en autos, no permiten tener por probado que el establecimiento investigado haya operado en virtud de un

mecanismo ilegal de captacin de inmigrantes. Al respecto, surge de los testimonios prestados por los trabajadores en el expediente, que tras su ingreso al pas, tomaron conocimiento del horno propiedad del encartado por diferentes vas (cfr. declaraciones de fs. 573/5, 576/7, 578/9, 580/1, 582/3, 584/5, 586/7, 588/9, 590/2, 593/4,

595/6, 597/8, 599/601, 602/4, 640/1, 642/3, 644/5 y 647/9). Por otro lado, de las constancias recabadas durante el procedimiento llevado a cabo en el lugar (ver acta de fs. 284/7 y planilla y del a en de relevamiento de de trabajadores sobre que la de fs.

300/19)

informe fs. el

inspeccin se

ladrillera

incorporado funciones extranjeros

629,

desprende

desempeaban nacionales y

establecimiento e

operarios no

regulares

irregulares,

habindose

evidenciado de sus declaraciones, que el salario percibido variara en virtud del carcter de su residencia o

nacionalidad. Dicho considerar que extremo imposibilita, un por el momento, de la

existiese

aprovechamiento

circunstancia como poltica de empresa o, ya en el mbito subjetivo de la con conducta, permanencia que la contratacin en el pas de los

trabajadores

ilegal

estuviese

impulsada por el inters en la obtencin de un beneficio

econmico de manera directa o indirecta, lo que conforma una exigencia establecida expresamente en la norma como requisito subjetivo distinto del dolo. As, proyeccin del deber lucro comprobarse, del agente en el caso, como que la

prevea

principal

herramienta el aprovechamiento de la permanencia irregular del inmigrante en el pas, extremo que, por el momento, no ha sido demostrado. El beneficio considerado por el Juez relativo a no efectuar los correspondientes aportes de la seguridad social y de obra social a los que se encontraba obligado por ley el imputado, no resulta suficiente desde que dicho rdito no excede las consecuencias necesarias de contratar extranjeros que residen irregularmente y que, por ende, slo pueden

efectuar trabajos no registrados conducta incluida en el mbito de proteccin del art. 55 de la ley analizada- (cfr, en ese sentido, CCCFed., Sala II, c. 27.703, Hyun Soon Lee y Cho Shung Ho s/procesamiento y embargo, reg. nro. 30.024 del 16 de junio de 2009). Por otro lado, tampoco supera de aquel que se hubiese obtenido empleando trabajadores sin registro ante los organismos competentes. IV. De acuerdo con las consideraciones hasta aqu expuestas, estima el Tribunal que el procesamiento decretado resulta prematuro, toda vez que los extremos fcticos

analizados en dicha decisin no resultan suficientes para tener por configurada la conducta. As las cosas, corresponde disponer la falta de mrito para procesar o sobreseer en relacin al encartado. Ello sin perjuicio del avance de la pesquisa y la produccin de las medidas de prueba que el a quo estime pertinentes, que

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H. de

permitan, en su caso, modificar el criterio aqu sustentado. V. Por ltimo, en relacin al agravio referido al monto del embargo impuesto, no se dar tratamiento al punto, atento lo precedentemente expuesto. Por ello, el Tribunal RESUELVE: REVOCAR los puntos I y III de la decisin apelada dictando, en consecuencia, la falta de mrito para procesar o sobreseer respecto de H. C. S. (art. 309 del CPPN). Regstrese, notifquese y devulvase.-

Firmado Dres.: Culotta Barral Fossati.Prosecretaria: Oribe.-