PARECER

PROPOSTA DE LEI 27/XII/1 (GOV) OE 2012

NOVEMBRO DE 2011

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Introduo
O Presidente da Comisso de Assuntos Constitucionais, Direitos, Liberdades e Garantias, da Assembleia da Repblica, enviou ofcio a convidar a Associao Sindical dos Juzes Portugueses a emitir parecer escrito acerca das disposies desta iniciativa legislativa [Proposta de Lei 27/XII/1 (Gov.)] com relevncia para os magistrados judiciais (designadamente os artigos 72. e 201.), com a maior brevidade possvel. Analisada a referida Proposta de Lei qual pertencero os preceitos a seguir citados sem qualquer outra indicao verifica-se serem as seguintes as disposies com reflexo directo no estatuto remuneratrio e profissional dos juzes, quer no activo quer jubilados: 1. Art 17 n 1, que prev a manuteno em vigor para o ano de 2012 das redues remuneratrias que tinham sido operadas pelo art. 19 da Lei 55-A/2010 de 31.12 (LOE2011); 2. Art 18 n 1, que prev a suspenso do pagamento dos subsdios de frias e de Natal durante a vigncia do PAEF (Programa de Assistncia Econmica e Financeira); 3. Art 19 n 1, que prev a suspenso do pagamento dos subsdios de frias e de Natal ou quaisquer prestaes correspondentes pagas pela CGA, durante a vigncia do PAEF; 4. Art 72, o qual introduz uma nova redaco ao n 6 do art. 67 do Estatuto dos Magistrados Judiciais (EMJ-Lei n 21/85 de 30.07) e adita o art. 32.-B ao mesmo Estatuto; 5. Art 201, onde se prev que durante a vigncia do PAEF os magistrados jubilados possam prestar servio judicial.

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A posio da ASJP
1. Clarificao
Antes de mais convm deixar bem claro que os juzes, enquanto cidados responsveis, no questionam a sua quota-parte de contribuio para a salvao do Pas. Desde o incio, ou seja, desde que comearam a ser pedidos sacrifcios especiais aos Portugueses, nomeadamente quando da apresentao da proposta de Lei do Oramento para 2011, temos vindo a afirmar este princpio. Ainda recentemente, atravs do Comunicado de 21.10.2011, da Direco Nacional da ASJP1, tivemos oportunidade de reiterar essa ideia, no ponto n 1: A situao difcil que o pas atravessa, no quadro de ajuda financeira externa e dos compromissos assumidos pelo governo para a reduo do dfice das contas pblicas, impe sacrifcios a todos os portugueses e exige um grande sentido patritico de responsabilidade e solidariedade. Mas no de sacrifcios necessrios, proporcionais e universais (incidindo sobre os rendimentos do trabalho de todos e no apenas de uma parte da populao portuguesa e tambm sobre os rendimentos do capital) com carcter progressivo em funo dos rendimentos, no fundo, sacrifcios equitativos e justos, que se pode afirmar que falamos quando analisamos a proposta de lei de oramento para 2012.

1.2. Ilegalidade e inconstitucionalidade da reduo de remuneraes e da suspenso do pagamento dos subsdios de frias e de Natal, medidas previstas na Proposta de Lei de Oramento de Estado

Consultvel em http://www.asjp.pt/2011/10/24/comunicado-proposta-de-lei-do-orcamento-de-estado-para2012/ Proposta de Lei n 27/XII/1 (Gov.) Pgina 3

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A reduo de remuneraes e a suspenso do pagamento dos subsdios de frias e de Natal, previstas na proposta de LOE2012, so ilegais e inconstitucionais, no temos dvidas em afirm-lo. J tnhamos defendido essa perspectiva perante a proposta de LOE2011, que continha a mesma reduo de remuneraes. No desconhecemos que, entretanto, em sede de fiscalizao sucessiva sobre a LOE2011, o Tribunal Constitucional, atravs do acrdo 396/2011, concluiu que as normas da Lei 55A/2010 de 31.12 eram conformes Constituio. Mas a jurisprudncia do TC, afirmada naquele acrdo, no nos convence. Reafirmamos antes que aquela reduo de remuneraes constitui um verdadeiro confisco ou imposto encapotado, convencimento agora reforado pela brutalidade da medida prevista na proposta de LOE2012, de suspenso do pagamento (figura curiosa, para no se usar a figura jurdica real, que no pagamento) dos subsdios de frias e de Natal. Mais brutal ainda por tal medida ser cumulada com aquela da reduo de remuneraes. Com efeito, o Estado ao reduzir as remuneraes e ao deixar de pagar os subsdios s pessoas elencadas no n 9 do art. 17 da Lei 55-A/2011 de 31.12 genericamente poderemos dizer que so as pessoas que exercem funes no sector pblico, embora curiosamente nem todas, como adiante se ver est a apropriar-se dum crdito dessas pessoas, resultante do exerccio das suas funes para as entidades a quem as mesmas so prestadas, na sequncia de um contrato ou nomeao. Tal apropriao, para respeitar a Constituio, s pode ser feita pela via do imposto, da expropriao ou da nacionalizao v. arts 103, 62 e 83, todos da Constituio - e nenhuma destas formas jurdicas foi adoptada. Em vez de prever receitas, um eventual imposto extraordinrio, e proceder sua cobrana, para suportar as despesas, como lhe impe o art. 105 n 4 da CRP, o Estado procura, na prtica, lanar um imposto encapotado, atravs da supresso do direito remunerao e aos subsdios em causa, com a correspondente eliminao da obrigao de proceder ao pagamento daquela e destes.
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Mas tal imposto, precisamente por ser encapotado, no respeita o quadro legal e constitucional, mxime os arts 103 e 104 n 1 da Constituio, j que no criado por lei mediante determinao da sua incidncia e taxa, bem como no nico e progressivo, configurando antes um verdadeiro confisco. Acresce que o princpio da confiana, que os Estados de Direito respeitam, e a nossa Constituio acolhe no art. 2, manifestamente colocado em causa. A partir daqui mais nenhum cidado, e principalmente os que exercem funes no sector pblico, pode ter confiana no Estado Portugus. Por outro lado, visando tal reduo e suspenso de pagamento apenas as pessoas que exercem funes no sector pblico, manifestamente est a ser adoptada uma medida de discriminao negativa em relao a essas pessoas, violadora do princpio da igualdade. Mesmo que, no limite e por absurdo, se considerassem respeitados os referidos princpios constitucionais da confiana e igualdade, para ns evidente que sempre seria grosseiramente violado o princpio da proporcionalidade, nsito prpria noo de Estado de Direito, na medida em que a soma da reduo remuneratria do Oramento de Estado de 2011 e da proposta de LOE2012 representa, em muitos casos, redues do rendimento de trabalho superiores a 25%. Tal reduo ainda mais agravada no caso dos servidores do Estado na rea da Justia, pelos variadssimos cortes feitos nos ltimos anos e que se reflectem directamente no seu rendimento disponvel, como o caso da extino dos Servios Sociais do Ministrio da Justia. Estas medidas impossibilitaro muitas pessoas de honrar os seus compromissos e sero privadas do direito de viver com dignidade. Por tudo isto no temos dvidas que, se no for agora, a Histria reconhecer a ilegalidade e inconstitucionalidade destas medidas, caso sejam aprovadas. Perante isto as perguntas que subsistem so apenas duas. A primeira perceber porque que o Estado decide tratar os seus credores de forma diferente, incumprindo as suas obrigaes perante os seus servidores pblicos, mas cumprindo escrupulosamente perante entidades com quem celebrou contratos ruinosos?
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A segunda saber onde param os limites da discricionariedade e arbitrariedade. Amanh, perante mais uma exigncia internacional ou perante mais um buraco oramental, lembrar-se- o Estado de ir confiscar os bens imveis ou mveis de que exerce funes no sector pblico? Quanto a estas medidas a posio da ASJP muito clara. No tendo sido decretado o estado de stio ou o estado de emergncia, a reduo de remuneraes e suspenso do pagamento dos subsdios de frias e de Natal, previstas nos arts 17, 18 e 19 da proposta de LOE2012 manifestamente ilegal e violadora da Constituio.

1.3. Alteraes ao EMJ na Lei de Oramento de Estado

Neste item iremos analisar as normas da proposta de LOE2012 com relevo especfico para os magistrados judiciais, os arts 72 e 201, como alis solicitado pelo Sr. Presidente da Comisso Parlamentar de Assuntos Constitucionais, Direitos, Liberdades e Garantias da AR.

a) O mtodo de legislar
Comecemos por uma questo de mtodo e procedimento. A tcnica legislativa da Proposta de Lei, decalcada da Lei de Oramento em vigor para o corrente ano de 2011, que consiste em alterar o EMJ numa Lei de Oramento, por natureza de vigncia anual, atravs das designadas normas cavalo, no adequada nem correcta. Com efeito, as chamadas normas cavalo devem ser excepcionais e no aceitvel que em duas Leis de Oramento, seguidas, se aproveite tal diploma para introduzir alteraes legislativas ao Estatuto dos Juzes, titulares de rgos de soberania, ainda para mais alteraes que no foram sequer discutidas e objecto de negociao colectiva, como so as que constam da Proposta de Lei em causa. Acresce que tais alteraes vo todas num nico sentido, o da diminuio brutal das remuneraes dos juzes, violando assim o direito estabilidade remuneratria, consagrado constitucionalmente no art. 203 da CRP, como corolrio da independncia judicial e
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igualmente previsto em instrumentos de direito internacional, mxime o art. 13 do Estatuto Universal do Juiz e o principio III, n 1 al. b) da Recomendao n R (94) 12 do Conselho da Europa. Relembramos que em Portugal tem ocorrido, nos ltimos nove anos, um retrocesso do valor relativo das remuneraes dos juzes, como se evidencia claramente nos grficos comparativos de fls. 232/234 constantes do Relatrio de 2010 sobre a Eficincia e Qualidade da Justia nos Sistemas Judiciais Europeus2. A diminuio da remunerao e a suspenso do pagamento dos subsdios de frias e de Natal, previstas na Proposta de Lei ora em apreciao, tornam ainda mais pertinente chamar a ateno para a referncia constante daquele Relatrio, no sentido de que a retribuio dos juzes deve estar de acordo com o seu estatuto e as suas responsabilidades e que a tendncia europeia tem sido de aumento significativo em relao ao salrio mdio do pas, mesmo levando em linha de conta as disparidades importantes entre os vrios pases e o impacto da actual crise econmica e financeira (v. pg. 322). No documento A independncia financeira dos juzes, o sistema poltico-econmico e a actual conjuntura econmico-financeira3, elaborado pelo Gabinete de Estudos e Observatrio dos Tribunais, est profusamente fundamentado e demonstrado que o problema da remunerao dos juzes tem de ser pensado ao nvel das suas consequncias profundas para o exerccio da actividade jurisdicional nos padres de imparcialidade, independncia, qualidade e excelncia com que as respectivas comunidades nacionais contam e que os actuais parmetros da democracia exigem. Parece que tal fundamentao e demonstrao no encontram eco nos responsveis polticos e legislativos. J ao contrrio, a fazer f no Dirio Econmico on-line de 18.10.11, o Sr. Ministro das Finanas (curiosamente, ou talvez no, um quadro do Banco de Portugal), fez eco da seguinte mxima para justificar a no aplicao, ao Banco de Portugal, de tais medidas: o

Disponvel para consulta em www.asjp.pt Acessvel em http://www.asjp.pt/wp-content/uploads/2011/01/Independ%C3%AAncia-financeira-dosju%C3%ADzes.pdf

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Banco de Portugal tem um estatuto especial, dada a sua participao no Eurosistema e as garantias de independncia estabelecidas nos tratados. Atravs da obra literria de George Orwell j sabamos que todos os animais so iguais, mas alguns so mais iguais do que outros 4. Agora ficamos a saber, atravs do Sr. Ministro das Finanas, que as garantias de independncia do Banco de Portugal so mais importantes do que as garantias de independncia dos Tribunais Portugueses. Ainda que aquelas garantias do Banco de Portugal de pouco tenham servido para a superviso do sistema bancrio e financeiro, bem como para o controle do endividamento externo do Estado Portugus.

b) Alterao do art. 67 n 6 do EMJ pelo art. 72 da proposta de LOE2012

Convm comear por notar que o n 6 do art. 67 do EMJ tem uma redaco muito actual, que lhe foi dada pela Lei n 9/2011 de 12.04, na sequncia de um atribulado processo legislativo, cujo propsito inicial era o de acabar com o estatuto da jubilao. Recorda-se que na origem deste diploma esteve a proposta de lei n 45/XI/2 (Gov), que teve a oposio de todos os grupos parlamentares e que apenas baixou especialidade, na sequncia de apresentao, em 20.01.2011, por parte de Deputados do Grupo Parlamentar do Partido Socialista, dum requerimento com uma proposta de substituio Proposta de Lei n 45/XI/2. A ASJP teve ento oportunidade de emitir parecer5 sobre esta iniciativa legislativa, o qual se mantm actual. Foi na sequncia daquela iniciativa legislativa que veio a ser aprovada pelo PS, com a absteno do PSD e voto contra dos restantes grupos parlamentares, a citada Lei n 9/2011, que deu ao art. 67 n 6 do EMJ a seguinte redaco:

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O Triunfo dos Porcos, Editora Perspectivas e Realidades, Lisboa, 1980, pg. 106. Disponvel em http://www.asjp.pt/wp-content/uploads/2011/02/Memorando-AR-Audi%C3%A7%C3%A3o8FEV11.pdf Proposta de Lei n 27/XII/1 (Gov.) Pgina 8

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6 A penso calculada em funo de todas as remuneraes sobre as quais incidiu o desconto respectivo, no podendo a penso lquida do magistrado judicial jubilado ser superior nem inferior remunerao do juiz no activo de categoria idntica. A redaco agora prevista no art. 72 da proposta de LOE2012 a seguinte: 6 - A penso calculada em funo de todas as remuneraes sobre as quais incidiu o desconto respectivo, no podendo a penso ilquida do magistrado judicial jubilado ser superior remunerao do juiz no activo de categoria idntica lquida das quotas para a Caixa Geral de Aposentaes. O confronto destas duas redaces suscita a dvida sobre o sentido e alcance da alterao pretendida, nomeadamente considerando a alterao de lquida para ilquida e a eliminao da expresso nem inferior, acima evidenciadas a bold. Ora, no pode nem deve haver dvidas sobre o que o legislador pretende. Se o propsito apenas clarificar, ento deve-se ser claro, passe o pleonasmo. Se o propsito modificar ainda se deve ser mais claro, no devendo o legislador embrulharse numa redaco obscura para ocultar o propsito de depreciar o estatuto da jubilao e evitar contestao ao seu propsito oculto. Relembramos, porm, que a garantia de manuteno da retribuio lquida actualmente consagrada na lei no instituto da jubilao dos magistrados no constitui um benefcio injustificado. Ela visa compensar o exerccio de funes com sujeio ao mais apertado regime de exclusividade que existe em todas as funes do Estado, na medida em que os juzes - e tambm os magistrados do Ministrio Pblico - so (e bem) os nicos titulares de cargos pblicos sujeitos a exclusividade remuneratria absoluta e vitalcia. Ora, caso se perspective a eliminao dessa garantia, tornar-se- completamente inaceitvel manter aquele regime de exclusividade funcional e remuneratria, e a pergunta que se tem de colocar a de saber se o Estado quer ter juzes e procuradores a exercer funes no exclusivas nos tribunais e a transitarem para o sector privado no fim das suas carreiras, passando eles tambm, e por

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arrastamento os tribunais e a Justia, a serem objecto das mesmas suspeies e dvidas que actualmente se colocam com toda a razo noutros sectores da vida poltica e pblica. Assim, a ASJP desde j propugna que se clarifique o sentido e alcance do propsito legislativo. Por outro lado, manifesta frontal oposio alterao do estatuto da jubilao, actualmente consagrado, que no sentido de a penso do juiz jubilado dever ser calculada em funo de todas as remuneraes sobre que incidiu o desconto, devendo tal penso ser igual remunerao do juiz no activo de categoria idntica, descontadas as quotas para a Caixa Geral de Aposentaes.

c) Introduo do art. 32-B no EMJ pelo art. 72 da proposta de LOE2012

O art. 72 da proposta de LOE2012 introduz no EMJ o art. 32-B, sob a epgrafe Contribuies extraordinrias dos aposentados, com a seguinte redaco: As penses de aposentao dos magistrados jubilados podem ser objecto de contribuies extraordinrias nos termos da lei do Oramento do Estado. Compreende-se muito mal a introduo deste dispositivo. Comea por salientar-se que, na sequncia do art. 68 n 2 da Lei 55-A/2010, os juzes jubilados tm visto no corrente ano de 2011 as suas penses reduzidas, nos mesmo termos dos vencimentos dos juzes no activo, ou seja, em 10%. Tal reduo das penses encontra-se igualmente prevista no art. 71 n 2 da proposta de LOE2012, cujo contedo igual ao daquele art. 68 n 2. Assim, no se encontra justificao para o propsito do legislador de penalizar, duplamente, os juzes jubilados impondo-lhes, alm da reduo das penses, uma contribuio extraordinria. Esta contribuio extraordinria, prevista no art. 162 da LOE2011, de 10% sobre o montante que exceda a penso mensal de 5 000,00, est igualmente prevista na proposta de LOE2012, no art. 17 n 1, que mantm em vigor aquele art. 162.
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Ora, manifesta a discriminao negativa de que objecto um juiz jubilado, com uma penso ilquida de 6 000,00, que a v reduzida em 10% e ainda objecto de uma contribuio extraordinria de 10% sobre o que exceda 5 000,00, de qualquer outro pensionista da CGA ou da Segurana Social, com penso equivalente ou superior, que no sofre qualquer reduo e que apenas lhe v ser aplicada a contribuio extraordinria de solidariedade. A posio da ASJP pois de total e frontal oposio introduo deste art. 32-B no EMJ

d) Art 201 da proposta de LOE2012

O princpio constante desta norma, de os magistrados jubilados poderem prestar servio judicial mediante autorizao dos respectivos conselhos, afigura-se-nos adequado e ajustado, ainda para mais no actual contexto de crise econmica e financeira e da previsvel falta de quadros, a breve trecho, em funo da vaga de jubilaes na sequncia da proposta de lei que deu lugar L 9/2011 e da no abertura de cursos de formao no CEJ. Alis a ASJP j tinha proposto tal soluo, em Junho de 2011, no documento Propostas para os Desafios da Justia na prxima Legislatura6. Porm, a redaco final da norma, tal como est, no nos parece que v de encontro soluo adequada e at se nos afigura que no est a reproduzir o pensamento correcto do legislador. Na verdade, por fora da prestao deste servio judicial, afigura-se-nos que o que o se pretende que o juiz jubilado no deva ver aumentado o seu regime remuneratrio. No nos causa constrangimento tal soluo, at para desincentivar jubilaes e de seguida a manifestao de disponibilidade para prestar tal servio judicial. Porm a previso constante da parte final da norma, de que tal exerccio de funes tambm no deve importar aumento de despesa, j no se afigura consentnea com a efectiva e real possibilidade de o juiz jubilado prestar servio judicial. Com efeito, a
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prestao deste servio implicar, em regra, deslocao ao Tribunal e, pelo menos tal deslocao, tem uma despesa que no pode ser suportada pelo prprio magistrado. Sugere-se assim a eliminao da expresso final da norma proposta ou aumento da despesa. Ainda neste domnio, e caso o legislador mantenha o entendimento de introduzir no EMJ o art. 32-B com a redaco prevista no art. 72 da proposta de LOE2012 contra o que acima propugnmos ento de ponderar que um juiz jubilado, que se disponibilize para prestar servio judicial, no deve ver a sua penso objecto de taxao a titulo de contribuio extraordinria de solidariedade. A sua solidariedade com a situao econmica do Pas j se materializa na prestao daquele servio judicial sem qualquer acrescento remuneratrio. Por outro lado, passando a prestar servio judicial, a sua situao em nada difere do juiz que est no activo. Sugere-se pois que se preveja - a manter-se o propsito de acrescentar o art. 32-B ao EMJ que os juzes jubilados que prestem este servio judicial ficaro isentos da mencionada contribuio extraordinria de solidariedade.

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3 Concluses e sugestes

a) A reduo de remuneraes e a suspenso do pagamento dos subsdios de frias e de

Natal, previstas nos arts 17, 18 e 19 da proposta de LOE 2012 so ilegais e inconstitucionais.

b) Para alcanar o mesmo objectivo pretendido com aquelas normas, da reduo do dfice
do OE, socialmente mais justo, desde logo, mas tambm, em termos fiscais a nica forma de lograr a equidade, criar-se um imposto extraordinrio, a incidir sobre os rendimentos do trabalho e do capital, de abrangncia universal sobre os que tenham capacidade contributiva e com taxas progressivas, tal como alis j aconteceu com o imposto extraordinrio a incidir sobre o subsdio de Natal no corrente ano fiscal de 2011.

c) Deve clarificar-se o sentido e alcance da alterao prevista ao art. 67 n 6 do EMJ.

A ASJP manifesta frontal oposio a uma alterao ao estatuto da jubilao, actualmente consagrado, que no sentido de a penso do juiz jubilado dever ser calculada em funo de todas as remuneraes sobre que incidiu o desconto, devendo tal penso ser igual remunerao do juiz no activo de categoria idntica, descontadas as quotas para a Caixa Geral de Aposentaes.

d) A ASJP absolutamente contra a introduo do art. 32-B no EMJ pois tal norma
constitui uma dupla penalizao para os juzes jubilados, os quais j vero a sua penso sujeita mesma reduo de vencimento dos juzes no activo, por fora do art. 71 n 2 da proposta de LEO2012.

e) Sugere-se a eliminao da expresso final do art. 201 da proposta LOE2012, ou

aumento da despesa e que - a manter-se o propsito de acrescentar o art. 32-B ao EMJ os juzes jubilados que prestem este servio judicial fiquem isentos da contribuio

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extraordinria de solidariedade prevista no art. 162 da Lei 55-A/2010 e mantida para o OE2012 por fora do art. 17 n 1 da proposta de lei.

07 de Novembro de 2011 Direco Nacional da ASJP

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