Voces: LABORAL - JURISPRUDENCIA - PROCEDIMIENTO DE TUTELA LABORAL Ttulo: Abriendo camino en la tutela de derechos fundamentales en materia laboral: buenas

intenciones, malos instrumentos (juzgado de letras del trabajo de copiap) - Ferrada Brquez, Juan Carlos Autor: Ferrada Brquez, Juan Carlos Fecha: 15-sep-2008 Cita: MJCH_MJD605 | MJD605 Producto: MJ,LJ Sumario: I.- Vistos; II.- Considerando; III.- Comentario; IV.- Notas y referencias bibliogrficas.

NdR: Investigacin publicada en Revista de Derecho Universidad Austral de Chile, Vol. XXI - N 2 Diciembre 2008, Pginas 251-271 Por Juan Carlos Ferrada Brquez Copiap, quince de septiembre de dos mil ocho. I. VISTOS: Que con fecha cuatro de septiembre recin pasado, ante este Juzgado de Letras del Trabajo de Copiap, se llev a efecto audiencia de juicio oral en los autos R.I.T. T-1-2008, por despido vulneratorio de derechos fundamentales, solicitado en procedimiento especial de tutela laboral. La demanda fue entablada por doa Mara Natalia Madrid Obregn, cdula de identidad 13.327.394-8, Ito administrativo, con domicilio en Avenida Copayapu N 2750, departamento 11, Copiap, siendo asistida legalmente por su apoderado don Manuel Cataln Lagos. La demandada Sociedad de Profesionales Kronos, RUT. 77.207.520-0, fue asistida legalmente y representada por el abogado Nelson Prez Lpez, con domicilio en Copayapu N 1296, Copiap. II. CONSIDERANDO: PRIMERO. Argumentos y pretensiones del actor:Que la demandante solicit que se declarase su despido como vulneratorio de derechos fundamentales y conforme a ello se estableciera la obligacin de su ex empleadora de pagar las indemnizaciones que procedieran de conformidad al artculo 489 del Cdigo del Trabajo.

Fund tal solicitud en la siguiente relacin de hechos que efectu: "con fecha cuatro de junio de dos mil siete, fue contratada por la empresa Sociedad de Profesionales Kronos Limitada, para cumplir funciones de Ito Administrativo, desempendose hasta la fecha de su despido en la faena de construccin, denominada Gran Casino de Copiap, ubicada en calle Los Carrera N 2240, Copiap, con un sueldo base de $ 721.000, ms gratificacin por la suma de $ 57.000, ms una asignacin de colacin de $ 52.500 y una asignacin de movilizacin de $ 33.600, lo que arrojaba un total de $ 864.100". "Con fecha dos de junio de dos mil ocho, su empleador le comunic el trmino del contrato de trabajo por correo certificado, aplicando la causal sealada en el artculo 160 N 7 del Cdigo del Trabajo, esto es, incumplimiento grave de las obligaciones que impone el contrato, fundado en que supuestamente habra entregado informacin confidencial va electrnica, sin autorizacin de sus jefes, a personal profesional de la empresa Salfa Construcciones, la cual era su fiscalizada". Agrega que los fundamentos entregados por el representante de la empresa, para invocar la causal de despido, demuestran que se ha vulnerado el derecho a la inviolabilidad de todo tipo de comunicacin privada, entre los que debemos considerar el sistema denominado MESSENGER, el que respalda en carpetas el contenido de las conversaciones sostenidas con otros contactos de una lista que cada usuario tiene, al cual solo se accede con una clave personal, la que nunca ha proporcionado a persona alguna, y menos a la empresa Sociedad de Profesionales Kronos Limitada, derecho que se encuentra protegido por lo dispuesto en el artculo 19 N 5, de la Constitucin Poltica de la Repblica,en concordancia con el artculo 485 del Cdigo del Trabajo. Finalmente seala que no existe regulacin alguna en el contrato de trabajo, ni en el reglamento interno que autorice a la empresa conocer el contenido de los correos enviados y recibidos por los trabajadores. SEGUNDO. Contestacin de la demanda: Que la demandada contest la demanda en la forma y dentro del plazo contemplado en el artculo 452 del Cdigo del Trabajo, aplicable supletoriamente por disposicin del artculo 491 del mismo cuerpo legal, solicitando que sta fuese rechazada en todas sus partes, con costas, y que se establezca, por el contrario, que no habra en el despido efectuado ninguna vulneracin a la garanta contemplada en el N 5 del artculo 19 de nuestra Constitucin Poltica de la Repblica, especficamente, a la inviolabilidad de las comunicaciones privadas. Fundamenta su solicitud en que carecen de sustento los dichos de la actora, en cuanto a que sufri una trasgresin al derecho garantizado por la Constitucin Poltica de la Repblica, a saber, el de la inviolabilidad de toda comunicacin privada.As relata que la empresa Kronos limitada trabaja en la ciudad de Copiap, contratada por la empresa espaola EGASA del Grupo Nervion, en labores de fiscalizacin tcnica a la empresa Salfa Construcciones, que construye en esta ciudad el Gran Casino de Copiap. En ese entendido la seorita Madrid Obregn habra sido contratada por la empresa como ITO ADMINISTRATIVO, siendo responsable en dichas funciones de llevar a cabo una serie de acciones estratgicas y altamente sensibles. En este contexto, la actora habra conocido cabalmente el andamiaje administrativo de Kronos Limitada en Copiap, y manejado informacin confidencial, cuya divulgacin podra significar la prdida de millones de pesos para su mandante ya referido. No obstante lo anterior, la seorita Madrid Obregn, desde un computador de uso no exclusivo, en el cual cada usuario tena las herramientas tecnolgicas para restringir la informacin personal que manejare, envi informacin confidencial de la empresa a una funcionaria de la empresa contratista, y es ms, habra entregado textualmente correos o mail electrnicos enviados por el jefe de proyectos de la empresa, don Jorge Len. Reitera que esta informacin era confidencial y altamente sensible.Este

hecho al ser descubierto y, teniendo en consideracin que el reglamento interno de la empresa, recepcionado en su oportunidad por la actora, seala como deber de todo funcionario "el respetar la empresa y a su representante, en su persona y dignidad, actuando en todo momento con la debida lealtad; considerndose contrario a este deber, el transmitir o traspasar a otras empresas del rubro, informaciones de carcter privado de la empresa en que trabaja", deton el despido de la actora. Explica finalmente que la trabajadora no tom en consideracin que al dialogar electrnicamente por internet a travs de un chat, que habra sido el modo en que se envi la informacin, el sistema crea una carpeta de respaldo que queda almacenada en la carpeta MIS DOCUMENTOS, debiendo restringirse dicha funcin cuando no se quiere que cualquier persona que use el equipo tenga acceso a la informacin enviada, sin necesidad de poseer clave de entrada o de acceso. Lo anterior signific que de manera accidental haya sido sorprendida en su actuar. Por lo dems, concluye que a la actora ya se le haba representado por la empresa mltiples veces que fuese ms cuidadosa con su informacin privada. TERCERO. Llamado a conciliacin: Se llam a las partes a conciliacin, la que no fructific en razn de la negativa de la demandada a aceptar cualquier reconocimiento de una vulneracin de los derechos que se invocaron como conculcados. Luego ante el mandato consagrado en el artculo 495 del Cdigo del Trabajo, por el cual el juez debe abstenerse de autorizar cualquier tipo de acuerdo que mantenga indemne la conducta lesiva de derechos fundamentales, este juzgador, en particular, prefiri no invitar a la realizacin de ofrecimientos econmicos. CUARTO. La recepcin de la causa a prueba: fijacin de los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos.Se determin en base a las presentaciones de las partes que no discutan la extensin de la relacin laboral ni el monto de la remuneracin que fue sealada por la actora; por lo anterior se estim que los hechos a probar deban ser los siguientes: - Efectividad que el despido se determin, por el acceso a informacin, de carcter privado, de la actora, cuyo conocimiento y utilizacin no era factible para la demandada, sino con una trasgresin a la inviolabilidad de la comunicacin privada. - Para efectos del despido, labores que efectuaba la empresa demandada, entre ellas funciones especficas que cumpla la actora. - Efectividad de haber enviado la actora informacin confidencial de la demandada a un tercero, perteneciente a una empresa fiscalizada por esta, especficamente a Salfa Construcciones; eventuales consecuencias que ello podran generar para la demandada. - Forma en que la demandada tom conocimiento de la informacin que dio origen al despido. Efectividad de tratarse de informacin confidencial e importante. - Efectividad de que el computador, desde el cual se extrajo la informacin en cuestin, era de uso no exclusivo de la actora y que en el reglamento interno de la empresa se encuentra regulado el envo y recepcin de correo electrnico, que de alguna forma haga excepcin al mandato constitucional de inviolabilidad de las mismas. QUINTO. Ofrecimiento de medios probatorios: Que en orden a acreditar sus alegaciones la demandante ofreci e incorpor la siguiente documental: contrato de trabajo celebrado entre las partes; acta de comparendo de conciliacin ante la inspeccin del trabajo e instructivo de uso de elementos informticos. Adems rindi la confesional compuesta por la absolucin de posiciones de don Jorge Godoy Fras.Por su parte y con el mismo objeto la demandada ofreci como documental a incorporar el reglamento interno de la empresa y un correo electrnico enviado por la demandante a un tercero;

adems rindi la testimonial compuesta por los dichos de don Francisco Omar Lagos Peralta y de don Jorge Godoy Fras, ms la confesional de doa Mara Natalia Madrid Obregn. El tribunal en uso de sus facultades oficiosas orden a la demandada la incorporacin de la carta de despido. SEXTO. Hecho acreditado y valoracin de la prueba: Que ponderada en forma libre la prueba y con respeto a los principios de la lgica, mximas de la experiencia y conocimientos cientficamente afianzados, este Tribunal llega al convencimiento en cuanto a que doa Mara Natalia Madrid Obregn fue contratada con fecha cuatro de junio de dos mil siete por la Sociedad de Profesionales Kronos Limitada, para cumplir funcion es de Ito Administrativo. En ejercicio de dicho cargo le corresponda manejar la parte administrativa de la sociedad, ordenando, almacenando y archivando toda la documentacin tanto en carpetas de papel como electrnicas. Su jefe directo era don Jorge Godoy Fras, quien se desempeaba como Inspector Jefe y quien tena adems bajo su mando a un Ito en Terreno. La sociedad en su conjunto trabaja en la ciudad de Copiap, mandatada por la empresa espaola Egasa del Grupo Nervin, en la fiscalizacin tcnica de la empresa Salfa Construcciones que construye el gran Casino de Copiap. Fsicamente la actora y don Jorge Godoy Fras compartan la misma oficina, utilizando la primera un computador, al cual tambin tenan acceso otros de los funcionarios, incluido el mencionado Godoy Fras.En especfico, la actora saba que ese computador era utilizado por otras personas, ya que dicha unidad constitua el servidor. En la sociedad demandada, si bien en un instructivo se seal, respecto de los equipos que fueron puestos a disposicin de los trabajadores, que estaba prohibido cargar software y hardware y que el uso de internet y envo de e-mail era restringido a las actividades a desarrollar en la empresa, en la prctica se permita el uso de estas herramientas y sistemas de comunicacin libremente, sin que existiese ningn tipo de regulacin en cuanto a las condiciones, frecuencia y oportunidad para el uso de los mismos; en este entendido los trabajadores de la demandada, incluida doa Mara Natalia Madrid Obregn regularmente y segn sus posibilidades e intereses, utilizaban los equipos computacionales de la sociedad para comunicarse va Messenger, e-mail y otros. Que en el entendido anterior, doa Mara Natalia Madrid Obregn, mantuvo conversaciones va Messenger en forma frecuente, mientras trabaj en la empresa demandada, con doa Ema Pa Rivera Vergara, quien era su amiga y con quien incluso en el tiempo en que se produjo su despido comparta vivienda. La mencionada Rivera Vergara prestaba servicios, como control tcnico -mando medio, sin poder decisorio, ni facultades de administracin-, para la empresa fiscalizada por Sociedad de Profesionales Kronos, esto es, Empresa Salfa Construcciones, la que desarrollaba en ese entonces el proyecto de construccin denominado Gran Casino de Copiap. Se tiene de igual forma por asentado que en fecha no determinada del mes de mayo de dos mil ocho, doa Mara Natalia Madrid Obregn dentro de las conversaciones que mantuvo desde los equipos comunicacionales de la empresa, va Messenger, desde su cuenta personal de correo electrnico, con doa Ema Pa Rivera Vergara le coment asuntos propios del giro de ambas empresas fiscalizadora-fiscalizada, especficamente del siguiente tenor: pginas 35 y 36, MAYO, PIA_DE_LOS_ANGELES@HOTMAIL.COM "recin J.Len le mand un mail a Matas repesao" -envamelo para verlo- "Estimado Matas: respecto a tu reclamo por la demora en la revisin de estados de pago y presupuestos de obras extras, que tiene con dficit de caja, y que segn entend, atribuyes a una mala disposicin de la ITO, quiero reiterarte lo que ya te seal al respecto, y que te resumo: 1. Esta inspeccin no tiene ni acta con ninguna intencionalidad para perjudicar o complicar a la Constructora. 2. Cualquier eventual demora en alguno de estos procesos, slo obedece a alguna dificultad puntual causada por necesidades o situaciones propias de obra, tales como: priorizacin puntual de otros requerimientos en beneficio del avance de la obra; generacin de mayor cantidad de EP, por condicin especial de contrato, generacin y simultaneidad de gran cantidad de OOEE; algunas

deficiencias en presentacin de antecedentes de respaldo, disminucin de nuestra disponibilidad efectiva, motivada por entregas demorosas y re entregas que podran evitarse, etc. 3. No obstante que las bases establecen que deberamos revisar EP una vez entregados todos los antecedentes, incluidos los provisionales, justamente hemos diferido este proceso para facilitar, ayudar y agilizar el proceso; sin embargo y como podrs ver en el cuadro adjunto, siempre e independientemente de cuento demoremos en revisar los EP, uds. presentan una demora adicional a la presentacin del resto de los antecedentes, bastante importante en muchos casos (desde 7 a 37 das) que dilata y pospone el proceso de dar curso al periodo de pago de cada EP, segn lo fijado por las bases, siendo este lapso de tiempo el ms relevante en la generacin del dficit que sealas. 4. Respecto de las OOEE, afectadas por los mismos conceptos, te puedo asegurar que hacemos los mayores esfuerzos por ir resolviendo su situacin con la mayor premura, en la medida que el proceso de EP, recepciones y cooperacin de Uds.respecto a la informacin requerida, lo posibiliten as. En todo caso esperamos quedar al da con nuestra revisin a ms tardar el 10 de junio. Esperando que los nmeros te aclaren que las demoras mayores no corren por nuestra cuenta ni intencin, sino ms bien dependen de Uds., te saluda Jorge Len Navas, Jefe de Proyectos, Kronos Ltda.". "Prefiero enviarlo as por ms cuidado, no le digas a Passi porque el mail era slo para Matas y David R." -ya o.k. En la misma lnea anterior, se encuentra establecido que el correo antes referido fue enviado en forma personalizada, y por tanto exclusiva, por la actora a la mencionada seorita Rivera Vergara, no existiendo ninguna manifestacin de voluntad, de ambas, tendiente a que esta conversacin fuese conocida por terceros. Que en fecha no determinada, pero anterior al da dos de junio de dos mil ocho, don Jorge Godoy Fras, buscando unos documentos que necesitaba, ingres al computador de uso no exclusivo, que utilizaba doa Mara Natalia Madrid Obregn, en ausencia de sta, utilizando para ello su propio usuario, password o clave, y al dirigirse a la carpeta MIS DOCUMENTOS, ingres a una carpeta llamada MIS LOOGS, donde se dio cuenta que se encontraban almacenadas una serie de conversaciones que haba mantenido la seorita Madrid Obregn con terceros y que se haban respaldado sin el conocimiento y consentimiento de sta. Luego de lo cual en vez de cerrar dicha carpeta y ponerlo en conocimiento de la afectada, decidi revisar todas las conversaciones que sta haba mantenido con terceras personas, correspondientes, por lo menos, a los ltimos meses trabajados y consistentes, al menos, en ms de treinta y cinco hojas, llamndole, especialmente la atencin, la conversacin reproducida previamente con la seorita Ema Pa Rivera Vergara de pginas 35 a 37, por conocer que se trataba de una funcionaria de la empresa fiscalizada por ellos.Acto seguido, en virtud de ese hallazgo y por estimar que ese actuar pona en entredicho la confianza que se tena a la referida trabajadora, se decidi despedirla, invocando para ello como causal un incumplimiento grave de las obligaciones laborales, que lo hicieron consistir, como reza la carta de despido, en la entrega comprobada de informacin confidencial por va electrnica, sin autorizacin de sus jefes y por conducto totalmente irregular, a personal profesional de la Empresa Constructora Salfa Construcciones, de la cual son la inspeccin tcnica. Finalmente, se encuentra asentado con la prueba rendida, que ni en el contrato de trabajo ni en el reglamento de orden, higiene y seguridad de la empresa, existe una regulacin expresa del uso de los medios tecnolgicos -computadores y recursos que proporciona internet e intranet-, ni tampoco existe una regulacin o procedimiento para la revisin de la informacin almacenada en los computadores que sean de carcter privado de los usuarios; en ese entendido, no existe prohibicin alguna relativa a guardar informacin privada en una carpeta del computador, ni menos una norma que autorice a revisar esa informacin privada o a invocarla para establecer una sancin. Por el contrario, s queda asentado que en dicho reglamento dentro de las obligaciones del trabajador est el respetar a la empresa y a sus representantes, en su persona y dignidad, actuando en todo momento con la debida lealtad. Considerndose infracciones a este deber el transmitir o traspasar a otras empresas del rubro, informaciones de carcter privado de la empresa.Asimismo, que dentro de las prohibiciones del

trabajador no se contempla ninguna relativa al asunto debatido y que en un tem denominado confidencialidad se seala que toda la informacin, ya sea de propiedad de la empresa o de sus clientes, que entregue Kronos a su personal para el desarrollo de sus funciones, as como tambin aquella informacin que se genere durante el desarrollo de los servicios es confidencial, por lo que no podr ser entregada a terceros, ya sea en papel o en medios magnticos, sin la autorizacin de la administracin de Kronos o del representante del cliente. Por ltimo en el tem de Sanciones y Amonestaciones se contempla que las sanciones asociadas a las infracciones de las normas referidas son la amonestacin; siendo la terminacin del contrato una decisin que depende de la gravedad, ponindose como ejemplo la falta de lealtad a la empresa en cualquier circunstancia. a) En cuanto a la alegacin de que la informacin utilizada para fundar el despido se habra OBTENIDO con vulneracin de derechos fundamentales de la trabajadora, especficamente transgrediendo la inviolabilidad de toda forma de comunicacin privada. Al respecto no fue posible, a travs de la prueba rendida, formarse conviccin, por carencia de medios probatorios que as lo demostrasen, que el conocimiento de las conversaciones privadas de doa Mara Natalia Madrid Obregn con terceros, se OBTUVO a travs de medios ilcitos o a travs de actos que impliquen violacin de derechos fundamentales.En especfico, no se logr acreditar, como lo aleg la demandante, que en algn momento alguien, aprovechando quiz un descuido de ella, ingres a su correo privado, momentneamente abierto y conect la funci n de Messenger, destinada a respaldar en una determinada carpeta -MIS DOCUMENTOS-, sus conversaciones, para as poder revisarlas con posterioridad; menos se pudo establecer que, puntualmente, el da cuatro de junio de dos mil ocho, como lo seal en la Inspeccin del Trabajo, ella no se haya conectado a Messenger, y que contrariamente amigos suyos hayan constatado lo contrario. En efecto, slo la actora a travs de su confesional seal tal hiptesis, la que no pudo corroborarse, pero con lo cual, al menos, qued totalmente claro, que ella no fue quien le pidi a dicho sistema de conversacin que efectuara tales respaldos. Dicha hiptesis fue negada por quien habra realizado el hallazgo supuestamente accidental don Jorge Godoy Fras, sosteniendo que jams incurri en tal conducta y que si se produjo tal respaldo fue por desconocimiento de la trabajadora de cmo opera este tipo de sistema de comunicacin unido a su propio descuido. Al respecto se refiri tambin uno de los testigos de la demandada, don Francisco Lagos Peralta, quien seal que existen distintos tipos de versiones de dicho sistema de conversacin, en unos de ellos sera necesario expresamente darle la funcin para que se produzca el respaldo; en cambio en otros no. Relativo a este punto ninguno de los deponentes ni absolventes pudo aclarar al tribunal qu versin en especfico sera la que est cargada en el computador en cuestin.Con lo anterior, al no haber quedado acreditado el supuesto de hecho -obtencin con una vulneracin tan evidente- que fundara una exclusin valorativa de la prueba ingresada por la demandada -respaldo de conversaciones entre la actora y terceros-, necesariamente deber desestimarse la solicitud esgrimida de que no se diera valor probatorio a dicho documento. b) En cuanto al establecimiento de los hechos que s se dieron por probados. De un anlisis ntegro de la prueba documental incorporada, este juzgador lleg al convencimiento de que ambas partes casi coincidan en los hechos que fueron presentados al tribunal, no cuestionando con ello la informacin contenida en cada uno de los documentos, toda vez que lo que ellos contenan reflejaban en gran parte lo expuesto por cada uno de los litigantes en su respectiva demanda y contestacin de la demanda. En efecto, el contrato de trabajo incorporado dio cuenta con claridad de los elementos bsicos de la relacin, esto es, inicio del contrato, naturaleza del mismo, funciones del trabajador, jornada, prestaciones y otros; a su vez el reglamento interno permiti formarse conviccin de las obligaciones y prohibiciones que tena el trabajador, como asimismo de las posibles sanciones que podan ir asociadas a sus incumplimientos. Tambin ese mismo reglamento permiti constatar las omisiones, falencias o vacos que ste presentaba en cuanto a la regulacin de materias relativas al control, a travs de medios idneos y generales, con respeto a los derechos fundamentales del trabajador, de la utilizacin de la informacin privada que a travs de los medios tecnolgicos aportados por la empresa, pudiese enviarse a terceros o simplemente almacenarse en esos equipos.A la misma constatacin se pudo llegar

a travs del documento individualizado como Instructivo de la Empresa Kronos, el cual si bien haca referencia especfica, en un tem, al uso de elementos de informtica, fue desvirtuado por el resto de la prueba rendida, ya que tanto las absoluciones de don Jorge Godoy Fras, jefe de la trabajadora afectada -prueba de la demandante-, como la absolucin de esta ltima -prueba del demandado-, coincidieron en que se utilizaba con perfecto conocimiento de toda la jefatura internet e intranet, para fines personales, sin mayor control ni objecin. Consecuentemente, no se discuti la efectividad de haberse mantenido, a travs de Messenger, conversaciones entre la actora y doa Ema Pia Rivera Vergara, ni tampoco que, puntualmente, se haya mantenido la conversacin que fue respaldada en el mismo equipo en la carpeta MIS LOOGS de la carpeta MIS DOCUMENTOS y que fue conocida a travs del respectivo respaldo de conversacin que se incorpor y que fuera referida al momento de dar por asentados los hechos fijados por el tribunal. Por ltimo, los documentos carta de despido y acta en comparendo ante la Inspeccin del Trabajo, permitieron conocer cul fue la decisin, inspirada en las distintas interpretaciones que hicieron de los hechos ya referidos, por parte de doa Mara Natalia Madrid Obregn, que estim que se vulneraba su intimidad al acceder a sus conversaciones privadas y de la Sociedad de Profesionales Kronos que vio en dicha informacin una entrega de informacin confidencial grave e intolerable. SPTIMO. Razonamiento respecto a la carga procesal probatoria de la demandante: la exigencia de indicios. Segn ya se ha esbozado, uno de los principios ms fuertemente recogidos con la reforma procesal laboral, es el de la tutela judicial efectiva de los derechos de los trabajadores, siendo en esa vertiente de pensamiento que se justifican otros de los principios de la misma, como oralidad, inmediacin, gratuidad, celeridad, oficialidad con funcin cautelar y probatoria del juez, etctera.Con todo, el alcance de este principio de tutela judicial efectiva es mucho mayor del que aparece a simple vista y que en forma tan evidente se expresa en los principios recin apuntados; en efecto, existen otras consecuencias jurdicas, recogidas por nuestro legislador laboral, que son fruto directo de esta lgica de proteccin integral hacia la parte ms dbil. Por cierto que este posicionamiento normativo no es de creacin propia de nuestro legislador, sino que viene aprehendido de un establecimiento serio y consolidado del derecho comparado, relativo al difcil escenario probatorio en que se encuentra el trabajador al momento de efectuar una denuncia por violacin o lesin de derechos fundamentales, dificultad que evidentemente emana, como lo destaca nuestra doctrina, de la situacin estratgica en que se encuentra el empresario sobre la prueba, derivado de la proximidad y dominio que tiene la mayora de las veces sobre ella. El no reconocimiento de la situacin antes descrita, hubiese significado una evidente merma al principio de tutela judicial efectiva referido, toda vez que habra contenido en s misma una traba procesal que colocara muchas veces al trabajador en la imposibilidad de lograr un resultado judicial favorable. Es por ello, que hacindose cargo de lo anterior, nuestro legislador laboral en el artculo 493, introdujo una reduccin probatoria, consistente en la obligacin del trabajador de presentar slo indicios suficientes de la vulneracin que alega.Esta tcnica, como lo ha sealado Jos Luis Ugarte Cataldo, no se trata de una inversin del onus probandi, ya que no basta la alegacin de una lesin a un derecho fundamental, para que se traslade al empleador la carga probatoria, sino que slo se alivia la posicin del trabajador exigindole un principio de prueba por el cual acredite indicios de la conducta lesiva, esto es, acredite hechos que generen la sospecha fundada, razonable, de que ha existido esta lesin. Reconocido lo anterior, es necesario, en consecuencia, despejar como primer tema relevante si la demandante cumpli con este estndar probatorio exigido. Ac debe destacarse, que la carta de despido incorporada y que da cuenta de la causal y de los hechos esgrimidos para poner trmino a la relacin laboral, alude directamente a la entrega -comprobada- de informacin por va electrnica por un conducto irregular. Luego en el acta levantada ante la Inspeccin del Trabajo la trabajadora reclama que esta informacin comprobada, a que alude la empresa, correspondera a una conversacin instantnea que por Messenger tuvo con una amiga, la cual estima, se habra obtenido violando su contrasea de su cuenta particular, ya que en ningn momento ella ha autorizado a la empresa para leer su informacin privada y nunca ha respaldado sus conversaciones. En la misma acta introducida por la

actora, se consigna la respuesta de la sociedad demandada, la que seala que efectivamente tiene pruebas escritas de una conversacin electrnica entre la trabajadora y la funcionaria de Salfa Construcciones, documento en el que fundaran su decisin de despido. Agrega al respecto que en ningn momento se habra violado una clave o contrasea privada de la trabajadora, sino que se accedi a esta informacin a travs de un respaldo generado en la carpeta MIS DOCUMENTOS, a la cual se habra llegado fortuitamente luego de la bsqueda de otros antecedentes.En el mismo sentido, la absolucin de posiciones de Jorge Godoy Fras ilustr al tribunal en cuanto a que l con la demandante operaban un mismo computador, ya que estos no son de uso exclusivo y que cada funcionario de la empresa tena una clave personal para ingresar a estos equipos. Los computadores estaban habilitados para navegar por internet y adems se trabajaba con intranet para los asuntos de la empresa. Preguntado respecto a un correo personal de la trabajadora Madrid Obregn -Nmadrid8@hotmail.com, seal que conoci ese correo por que en una carpeta MIS LOOGS de la carpeta MIS DOCUMENTOS en el escritorio del computador, existan archivos de este correo a los que accedi, sin requerir de una clave. Seala que encontr esa informacin de casualidad, buscando informacin propia; agrega que al ver esa informacin, le llam la atencin, por lo que revis unos dos o tres das de conversaciones; ah encontr la conversacin que invoc como fundante del despido, la cual al verla inmediatamente se dio cuenta que corresponda a una conversacin entre la seorita Obregn con Ema Pa. Del anlisis de la prueba anteriormente referida, este juzgador tiene por establecido que existen antecedentes suficientes, para al menos estimar a priori, que eventualmente, el despido de Mara Natalia Madrid Obregn pudiese estar fundado en la utilizacin de informaci n de carcter privado, toda vez que queda en evidencia que esta informacin corresponda a una conversacin entre la trabajadora afectada y un tercero, la cual circunstancialmente qued respaldada en una carpeta del escritorio del computador, pero que en ningn caso, ello significa, que por esa situacin, la informacin pasa a transformarse en pblica, ya que para que ello pudiese estimarse, necesariamente, se requerira una manifestacin de voluntad de la parte emisora y receptora, o al menos de una de ellas; por lo que a falta de dicha manifestacin debe entenderse que la informacin sigue siendo privada, ya que en ella por las caractersticas que envuelve -comunicacin electrnica escrita y directa de una persona determinada a otra, tambin determinada, por un medio cerrado- demuestra una voluntad tal de excluir del conocimiento de lo comunicado a terceros, que de haberse estimado que alguien podra haber interferido en dicha comunicacin, conocindola de cualquier modo, lo ms probable es que no la hubiesen realizado. A mayor abundamiento, el ciudadano comn y corriente, en muchas de las actividades que desarrolla a diario, en mbitos de privacidad, lo hace bajo la confianza, con la razonable expectativa, de que este sector de su vida no ser interferido por terceros, ya que la sola posibilidad de que ello suceda, le hara moldear su comportamiento a tal extremo que su libertad para determinarse y comportarse no sera tal, ya que sera temeroso de que saliera a la luz, lo que l ha querido que sea secreto. As respecto a la inviolabilidad de los medios de comunicacin se ha sealado que ella descansa sobre los principios de autonoma, dignidad e intimidad de la persona, que se traduce en una esfera de derecho formada por aquellos fenmenos, comportamientos, datos y situaciones de una persona, que normalmente estn sustrados del conocimiento de extraos y cuyo conocimiento por estos puede turbarla moralmente por afectar su pudor y su recato, a menos que esa misma persona asienta en ese conocimiento. Luego en este anlisis cabe preguntarse, si es que vara lo antes razonado, la circunstancia de que lo comunicado no sea informacin personal, sino que sea una conversacin referida a temas que competen por ejemplo a la empresa; y si vara la circunstancia el hecho de que la informacin se haya encontrado en un respaldo el cual no sera el vehculo de comunicacin mismo. Respecto de la primera interrogante, y partiendo del supuesto de que la obtencin de esta informacin sea a travs de un hecho fortuito y no premeditado o infractor de mecanismos de seguridad, debiese estimarse que en primer trmino, nuestra legislacin, ms all del contenido mismo de la comunicacin privada, lo que garantiza en este caso, es que no se produzcan invasiones a la intimidad que sean

irracionales y desproporcionadas, con lo cual ya enva un mensaje relativo a que existe una prohibicin de acceder, utilizar e invocar cualquier informacin contenida en estos canales privados, cuando ello pudiese significar el desconocimiento del derecho en su esencia. Luego si la transgresin es tan insoportable, por afectar el ncleo mismo del derecho protegido, ser irrelevante el contenido de la comunicacin, por lo que incluso, refiriendo temas que pudieran interesar a la empresa, no podran ser utilizados ni invocados. Por el contrario si esta vulneracin es ms sutil, ms tenue y por lo mismo slo implica una afectacin de determinadas manifestaciones del mismo, podr ser aceptada en la medida que sea racional y proporcionada, donde normalmente la racionalidad estar dada por la necesidad de compatibilizarlo con otros bienes y derechos; en ese sentido podra ser eventualmente aceptada la utilizacin de la informacin que se refiere a la empresa.Finalmente, para la segunda interrogante, se debe asumir, como ya se seal, que no por que circunstancialmente esta comunicacin privada se haya respaldado en un archivo que ya no sera el vehculo de comunicacin mismo quiere decir que est informacin es pblica, ya que ella todava expresa las aspiraciones de alguien que siempre pens mantenerlas en el mbito de lo privado, siendo totalmente irrelevante que no contenga ella una clave, cerradura, cierre u otro mecanismo de seguridad, toda vez que la simple actividad de observacin permite formarse la conciencia y claridad de que esa informacin no est dirigida hacia su persona, como ocurri en el caso propuesto, donde era evidente que se trataba de un correo que no le perteneca al lector ocasional, a menos que hubiese pretendido llamarse Mara Natalia o Ema Pia, con lo cual su eventual utilizacin tambin debe responder al anlisis de cuanto ello produce una lesin en el derecho tutelado constitucionalmente. OCTAVO. Razonamiento respecto de la obligacin de la demandada de explicar los fundamentos de las medidas adoptadas y su proporcionalidad.En cierto modo las reflexiones efectuadas en el acpite previo, nos permiten hacer una nueva constatacin, que en todo caso ya ha sido efectuada por autores como Eduardo Caamao Rojo, en el sentido de que los derechos fundamentales, sean especficos, inespecficos, laboralizados o no, no son absolutos y por lo mismo reconocen como lmite el ejercicio de otros bienes o garantas constitucionales; en razn de ello, en su ejercicio y siempre teniendo presente que nunca se puede afectar el ncleo irreductible de un derecho fundamental -lo conocido en doctrina como el lmite a los lmites-, en el ejercicio de uno de estos derechos puede producirse un conflicto con otros derechos o bienes constitucionalmente protegidos. Con lo anterior se responde la interrogante de si los derechos fundamentales reconocen algn tipo de lmite o morigeracin en el particular mbito de la empresa, por lo que corresponde cuestionarse ahora cuando el ejercicio del poder empresarial puede concretamente llegar a producir la afectacin referida. Tal como lo ha sealado la Direccin del Trabajo en Dictamen 8237-1995, el sistema jurdico ha dotado al empleador de lo que la doctrina llama el poder de direccin y de disciplina, esto es, la facultad de dirigir y mantener el orden dentro de la empresa.Estos poderes reconocen su fundamento en el derecho constitucional de propiedad y en la libertad para desarrollar cualquier actividad econmica; sus objetivos son dotar al empresario del poder de iniciativa econmica con libertad para contratar trabajadores, adaptarse a las necesidades del mercado, controlar el cumplimiento y ejecucin del trabajo convenido y sancionar en ltima instancia. Es en virtud de los poderes empresariales antes referidos, que se pierde el equilibrio en la relacin entre particulares, pasando a desarrollarse esta relacin en un mbito de subordinacin y dependencia, propia del derecho pblico y de las relaciones entre el Estado y un particular, -quiz por ello, en este mbito, sea tan ntida la discusin de los derechos fundamentales, nacidos precisamente en un Estado de derecho como lmite al poder estatal-, por lo que esta tensin es la que pasa a constituir el punto de partida para la colisin de los poderes empresariales y de los derechos fundamentales del trabajador. Luego de lo razonado, es ineludible que el objeto de este juicio es determinar si fue justificado el accionar del empleador en el ejercicio de sus facultades legales -leer el respaldo de una conversacin

privada y luego utilizarla pblicamente- o si esta vulneracin al trabajador -inviolabilidad de toda comunicacin privada- no es aceptable amparado en sus derechos fundamentales, esto es en aquellos derechos que por su trascendencia y jerarqua dentro del conjunto de los que son atribuidos a la persona, constituyen un ncleo central, esencial, que debe ser protegido de manera especial y fuerte frente al ataque de terceros. Ante esta colisin de derechos, debe primero consultarse en la legislacin nacional, si es que existe alguna norma que resuelva el conflicto, ya que de ser as el mtodo de solucin del mismo ser por va de la subsuncin.La verdad es que no existe tal norma, slo podemos encontrar como referencia las normas dispersas que van conformando los poderes de direccin y disciplina referidos -artculo 12 , 24 , 153 y otras- y el inciso segundo del artculo quinto del Cdigo del Trabajo que seala que el ejercicio de las facultades que la ley le reconoce al empleador, tienen como lmite el respeto a las garantas constitucionales de los trabajadores, en especial cuando pudieran afectar la intimidad, la vida privada o la honra de estos. A lo anterior debe sumarse el inciso final del artculo 154 del cuerpo legal citado a propsito de las menciones que obligatoriamente debe contener el reglamento interno de la empresa, que dispone que toda medida de control, slo podr efectuarse por medios idneos y concordantes con la naturaleza de la relacin laboral y, en todo caso, su aplicacin deber ser general, garantizndose la imparcialidad de la medida, para respetar la dignidad del trabajador. En conclusin, si bien encontramos normas que aluden a esta tensin, no existe ninguna que en definitiva la resuelva para el caso concreto, con lo cual queda excluida la posibilidad de resolver subsumiendo el caso concreto en esa determinada norma general. A partir de ello, en la mayora de los ordenamientos jurdicos, incluido el nuestro, se ha impuesto el mtodo de la ponderacin guiado por el principio de proporcionalidad en sentido amplio, creado por la jurisprudencia alemana, principalmente a partir de los escritos de Robert Alexy, el cual consiste bsicamente en pesar los derechos y bienes en juego, persiguiendo que cada derecho se sacrifique por el otro en la menor medida posible y slo en la medida que ese sacrificio sea racional y no afecte el ya mencionado ncleo esencial de los derechos fundamentales. Esta ponderacin a travs del principio de proporc ionalidad en sentido amplio, opera a travs de tres subjuicios:el de la adecuacin, el de la necesidad y el de la proporcionalidad en sentido estricto. Si hecho el examen aludido la conducta del empleador supera esos tres estndares establecidos, se podr decir que prima el derecho del empleador y que no ha existido afectacin sancionable de los derechos fundamentales del trabajador; por el contrario, si no resiste alguno de esos anlisis, la conclusin inevitable es que el actuar del empleador es prohibido por nuestro ordenamiento jurdico por ser vulneratorio inaceptablemente de los derechos fundamentales que asisten al trabajador. a) El Juicio de Adecuacin. A travs de esta valoracin se busca establecer que la medida sea idnea, apta para el fin perseguido por el empleador; con lo cual la restriccin al derecho fundamental del trabajador permite alcanzar un fin empresarial legtimo. En nuestro caso en estudio, la pregunta pertinente es si es legtimo que el empleador pretenda controlar los medios tecnolgicos -equipos de computacin- que siendo de su dominio, pone a disposicin de los trabajadores para el desarrollo del trabajo mismo; luego ms especfico que ello, que adems desee controlar las herramientas que proporciona el sistema computacional, pero que no son gratis, sino que tiene un costo para l, como los son por ejemplo internet y otros; y finalmente la pregunta que nos interesa, si es legtimo que el empleador quiera evitar que informacin propia de su giro y en casos confidencial sea conocida por terceros.Claramente la respuesta a estas tres interrogantes es afirmativa, con lo cual podemos constatar que detrs de este reconocimiento est presente la proteccin al derecho de propiedad del empleador; luego es requisito preguntarse si es apto o idneo para lograr tal proteccin, la fiscalizacin y control que realice el empleador al uso de los equipos y a la informacin que se enve desde ellos a terceros; en otras palabras, si con revisar los respaldos de las conversaciones que los trabajadores tienen a travs del sistema Messenger con terceros, se puede evitar que no se traspase informacin privada y sensible para la empresa y, adems, que no se de un uso inadecuado a estas herramientas, por ejemplo, que no se cumplan las labores por pasar todo el da en un chat. La respuesta evidente es que a travs de esa

fiscalizacin y control, se llega, sin duda, a evitar que a travs de estos medios electrnicos no se cumplan estas legtimas expectativas del empleador; en el caso concreto, la lectura efectuada por don Jorge Godoy Fras del respaldo de la conversacin por Messenger entre doa Mara Natalia Madrid Obregn y un tercero, sin su consentimiento y, su posterior utilizacin contra ella, evidentemente le permiten proteger a la empresa de que sta no haya estado traspasando informacin confidencial de Sociedad de Profesionales Kronos Limitada a cualquier tercero, incluida la Constructora Salfa; incluso esta revisin, le permite saber cunto estuvo conectada a Messenger y con ello, con quines se relacion y cunto tiempo no dedic a su labor efectiva dentro de la empresa. b) El Juicio de Necesidad. Por esta valoracin se persigue establecer que la medida o restriccin del derecho fundamental, sea indispensable para lograr el fin legtimo, no existiendo una alternativa menos costosa; as deben siempre preferirse las medidas no invasoras de derechos fundamentales. Ac debemos preguntarnos si es posible que la Sociedad de Profesionales Kronos Ltda.llegara a conocer por otros medios que su trabajadora se comunicaba con una trabajadora de la empresa Salfa Construcciones va Messenger si no hubiese ledo los respaldos de dichas conversaciones. La respuesta rotunda es no, toda vez que las posibilidades en estos casos son muy limitadas, ya que se trata de conversaciones instantneas, a travs de un mecanismo electrnico -como muy bien lo reconoci el testigo Francisco Lagos Peralta "es como un telfono con escritura", donde las nicas opciones distintas seran ms graves y vulneratorias como por ejemplo intervenir directamente el Messenger -si es que se pudiese- o derechamente tener un vigilante toda la jornada de trabajo, que estuviese constatando que no se hable con terceros. De lo anterior, que evidentemente la menos invasiva resulta ser la lectura y utilizacin de los respaldos de la conversacin privada. c) El Juicio de Proporcionalidad en sentido estricto. Finalmente a travs de esta valoracin se busca establecer que la limitacin al derecho fundamental del trabajador sea racional, no desproporcionada, que se pueda justificar tanto el objetivo de la medida como sus efectos. As de partida, queda inmediatamente excluida la posibilidad de limitar el derecho fundamental en su ncleo esencial, sometindolo a exigencias o restricciones que lo hagan irrealizable.As en este caso, sera inaceptable bajo todo punto de vista que se hubiese producido el conocimiento de la informacin utilizada por el empleador, a travs de la obtencin dolosa de la contrasea o password, o introduciendo otro mecanismo en las mismas condiciones que violaran la privacidad. En este examen, necesariamente debe recordarse el dictamen N 260-2002 de la Direccin del Trabajo, el cual seal, ejemplificando, que lo habitual es que el empleador no pretenda enterarse del contenido de las llamadas telefnicas de sus dependientes, por mucho que la lnea y el aparato mismo le pertenezcan; lo mismo es extensivo a otras dependencias fsicas especficas y por cierto a otros medios de comunicacin, donde debe comprenderse sin duda el uso del correo electrnico y del sistema messenger. Luego la conclusin inevitable es que para que pueda pretender enterarse del contenido de las conversaciones de sus trabajadores debe tratarse de situaciones muy justificadas y por tanto excepcionales. Una de ellas podra ser como ya se ha visto la proteccin de informacin confidencial y de las estrategias y secretos de la empresa. Este mismo dictamen seala tajantemente que en ningn caso el empleador puede tener acceso a la correspondencia electrnica privada enviada y recibida por los trabajadores -lmite a los lmites-, para a continuacin sealar que excepcionalmente el empleador podra conocer los correos enviados desde el servidor de la empresa, pero siempre que se cumpla como requisito previo que ello sea regulado en el reglamento interno en forma expresa.As en el reglamento interno debe regularse las condiciones, frecuencia y oportunidad del uso de estos medios electrnicos; en el mismo reglamento puede estatuirse que todos los correos -enviados del servidor- vayan con copia a la gerencia; finalmente que se regule el uso extraproductivo de los mismas herramientas proporcionadas por estos sistemas. A su vez debemos recordar, en esta parte del anlisis, el inciso final del artculo 154 del Cdigo del

Trabajo, que dispone que toda medida de control, slo podr efectuarse por medios idneos y concordantes con la naturaleza de la relacin laboral y, en todo caso, su aplicacin deber ser general, garantizndose la imparcialidad de la medida, para respetar la dignidad del trabajador. Vayamos a nuestro caso concreto. La prueba documental rendida, como ya se analiz, en ninguna parte ilustr a este juzgador en el sentido de que se haya establecido en el reglamento interno, que las conversaciones electrnicas de los trabajadores, efectuadas desde equipos computacionales de la empresa, seran respaldadas en archivos que convertiran esta informacin en pblica. Si se hubiese establecido tal advertencia, quiz ello pudiese haber llegado a justificar la utilizacin contra el emisor de su informacin, ya que ste sabra desde antes que existe esa posibilidad y por lo mismo habra moldeado su actuar a tales exigencias. Es dable preguntarse entonces, si alguien podra pensar que la seorita Madrid Obregn, de haber sabido que exista tal advertencia en el reglamento interno habra reproducido a su amiga ese mail de don Jorge Len Navas, poniendo en riesgo su trabajo?, evidentemente que no. Y si emiti esa comunicacin y tantas otras ms, lo hizo, que duda cabe, en la confianza de que dicha conversacin se mantendra en el mbito de lo estrictamente privado.Ilustrador al respecto son los dichos de la misma afectada cuando afirma que en ese periodo ella viva con Ema Pa -la receptora de la informacin- y que de haber querido hacer algo malo -traspasar informacin confidencial- sin que fuese conocido por sus jefes, podra perfectamente haber esperado que llegase el trmino de la jornada para luego en el hogar entregarle esa informacin; por el contrario si lo hizo a travs de Messenger fue en la confianza de que nadie sabra de esta conversacin porque entenda que era privada -de hecho se lee en el respectivo respaldo de la conversacin que pide que esto no lo comente a nadie pues fue enviada exclusivamente a Matas y David R. Conclusin de lo anterior, es que la actividad de don Jorge Godoy Fras presenta un primer problema para autojustificarse, cual es el hecho de que si es que se quera ejercer ese control deba estar previsto en el reglamento interno y no lo estaba. As no basta en este punto el compromiso y lealtad mostrado hacia la empresa por don Francisco Omar Lagos Peralta, cuando seal que en todos los trabajos estara prohibido almacenar informacin personal dentro de los equipos de la empresa y que a su juicio, la informacin personal pasa a ser pblica cuando se deja en el disco duro de un computador, ya que a ella puede acceder cualquiera. Evidentemente el razonamiento vertido por l pierde sustento frente a la interpretacin ya efectuada por la Direccin del Trabajo y, por lo dems, porque l no reconoce que un respaldo de una conversacin por Messenger sigue dentro del mbito de lo privado, toda vez que como se refiri no se ha manifestado consentimiento de hacerlo pblico y porque de una simple ojeada l y don Jorge Godoy Fras, co mo ambos lo reconocieron, pudieron ver en el encabezado, antes de revisar el contenido, que era una comunicacin dirigida por doa Mara Natalia a doa Ema Pa.Lo prudente habra sido cerrar dicha comunicacin y haber dado cuenta a su compaera de trabajo de que se haba producido accidentalmente ese respaldo; o siendo desconfiados qu fines se perseguan leyendo sus conversaciones?, pareciera que ms all del morbo que ello pudiese representar, finalmente se produjo una inaceptable desviacin de la inocente lectura, pasando a constituirse en el fundamento de la desconfianza y la consecuente prdida de la fuente laboral. Luego la actividad del empleador, a travs del seor Godoy Fras, no solo es cuestionable en la forma que se ha planteado, tambin en lo que sigue: luego de revisar el contenido de todas las conversaciones respaldadas de la seorita Madrid Obregn, sin su consentimiento, como se estableci no menos de 37 HOJAS, se determina utilizar stas en su contra, segn ellos por la gravedad de los hechos que contenan y que significaron una perdida de confianza intolerable, en palabras de don Jorge Godoy Fras, ya que ellos tenan estrategias importantes que no poda ser desviadas a canales no autorizados, ya que ello les podra significar perder el contrato con su mandante, etctera; no obstante y fundando supuestamente la causal invocada "entrega comprobada de informacin confidencial a personal profesional de Salfa por un conducto irregular", slo se incorpor, como se estableciera en el considerando sexto, el correo extensamente descrito en el referido considerando, el cual a todas luces por su texto se trataba de una informacin ya enviada a Salfa Construcciones, as por lo dems qued refrendado de la confesional de la seorita Madrid Obregn y del seor Godoy Fras. Luego la tal

entrega de informacin confidencial a la fiscalizada no era tal, toda vez que Salfa ya contaba con dicha informacin, con lo cual es del todo irrelevante que se le enve nuevamente.Con todo, para salvar esta situacin, se esboz por los testigos Godoy Fras y Lagos Peralta que lo cuestionable era que esta informacin iba dirigida a la gerencia de la empresa Salfa y no a un mando medio; con lo cual surge la pregunta de si la demandada en verdad velaba por sus intereses o los de Salfa, ya que a lo ms a sta ltima pudiese serle desagradable tal filtracin. A mayor abundamiento, el texto de la comunicacin utilizada para fundar el despido, no refiere ninguna estrategia, ni ninguna informacin secreta y ni siquiera algo importante, slo se trata de un correo en el cual se reiteran excusas fundadas en la divergencia existente en los puntos de vista de ambas empresas, las cuales son propias de una relacin de trabajo, pero en nada demuestran una determinada lnea de accin o de posibles consecuencias. Por lo anterior, resulta desproporcionado que se haya decidido, pasar por alto que dicha informacin estaba contenida en un respaldo accidental de una conversacin electrnica privada, para luego leerla completamente e invocarla como causa del despido, toda vez que la gravedad invocada en el supuesto actuar de la trabajadora y la necesidad de proteccin de la empresa frente a ello, no se condice de ningn modo con la proteccin esperable hacia la garanta de inviolabilidad de las comunicaciones privadas. No es un obstculo al razonamiento anterior, la proyeccin que efecta el empleador, relativa a que quiz cunta ms informacin habr comentado la trabajadora, toda vez que ha quedado demostrado que pudiendo acceder al respaldo de al menos 37 hojas de conversaciones privadas, la demandada no ha encontrado nada ms que le mereciera la opinin de presentarla al juicio, con lo cual, como se seal, la entrega de informacin confidencial, no ha sido ms que aquello que refiri la trabajadora afectada una conversacin privada donde a modo de "cahun" de chisme, se remiti dicho e-mail, no alcanzando en caso alguno los ribetes que ha queridomostrar la empresa. Por lo dems esta prdida de confianza alegada, por cierto que jams podra fundar por s misma el despido, toda vez nadie refiri que doa Mara Natalia haya estado contratada a travs de la modalidad de cargo de exclusiva confianza de aquellos que refiere el inciso segundo del artculo 161 del Cdigo del Trabajo. Tampoco constituye un obstculo la obligacin de abstencin de transmitir o traspasar informacin, contemplada en el reglamento interno, ni la alusin extensiva a la confidencialidad de la informacin hecha por la sociedad demandada en el mismo reglamento, toda vez que como ha quedado de manifiesto, es cuestionable que se pueda hablar de traspaso de informacin cuando ya estaba entregada y que se pueda hablar de confidencial, cuando por el desarrollo temporal de los hechos ya no lo era, pero por sobre todo, por que la importancia invocada no era tal que justificase desconocer la proteccin de un derecho fundamental como lo es el de la inviolabilidad de las comunicaciones privadas y luego de ella el derecho a la intimidad. Con lo razonado, este juez, como lo expresar en lo resolutivo, estima que el demandado no ha dado suficientes fundamentos de las medidas adoptadas y su proporcionalidad, por lo que necesariamente deber instarse por la proteccin del derecho fundamental del trabajador, materializando con ello lo tutela judicial efectiva del mandato contenido en el inciso primero del artculo quinto del Cdigo del Trabajo, que ha dispuesto que el ejercicio de las facultades que la ley le reconoce al empleador, tienen como lmite el respeto a las garantas constitucionales de los trabajadores, en especial cuando pudieran afectar la intimidad, la vida privada o la honra de estos.La norma citada viene a ser si duda, el correlato laboral, del principio de vinculacin directa, contenido en el inciso segundo del artculo sexto de nuestra Constitucin Poltica de la Repblica, el cual dispone que sus preceptos -entre ellos los derechos y garantas reconocidos- obligan tanto a titulares como integrantes de los rganos del Estado, como a toda persona, institucin o grupo. NOVENO. Determinacin del monto de la indemnizacin sancionatoria. Nuestro nuevo procedimiento de tutela ha venido a crear un cauce procesal para la proteccin de derechos no patrimoniales, vinculados, ms que al intercambio de servicios por dinero, a la dimensin moral del sujeto entendido como ciudadano. Con todo, frente al reconocimiento de lo complejo y agotadoras que pueden ser las

relaciones entre particulares en el mbito de la empresa, luego de destruida la comunidad de intereses, es que se ha privilegiado por sobre el reintegro laboral, lo cual sera lo nico que dejara verdaderamente indemne un despido vulneratorio, el establecimiento de una indemnizacin sancionatoria, que va de seis a once meses de la ltima remuneracin mensual.Establecida la extensin del tramo por el legislador, corresponde al juez fijar en concreto el cuantum de la sancin, donde ste en particular tendr en consideracin que la trabajadora perdi su empleo a raz de esta vulneracin, a das de cumplir un ao de servicio, lo que le habra significado una indemnizacin por tal concepto correspondiente a una remuneracin; luego lo determinante debe ser la gravedad de la vulneracin efectuada por el empleador, la que se determina a partir del derecho fundamental afectado, de la intensidad de afectacin del mismo y de la conducta que haya tenido la sancionada en relacin al debido respeto que se debe tener de este tipo de derechos; todo ello lleva a estimar que la sancin debe ser moderada, pero no el mnimo legal, como se expresar en lo resolutivo. Por estas consideraciones y lo dispuesto en los artculos 1 ,6 inciso 2 y 3 y 19 N 4 y 5 de la Constitucin Poltica de la Repblica; artculo 17 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, y 11 de la Convencin Americana sobre Derechos humanos; y artculos 1 , 2 , 3 , 4 , 5 a 11 , 21 , 22 , 34 , 35 , 41 , 42 , 44 , 54 a 58 , 153, 154, 156 , 160 N 7, 161 , 162 , 163 , 168 , 172 , 173 , 176 , 178 , 184 , 415 , 420 , 423 , 425 a 432 , 434 a 438 , 440 a 462 y 485 a 495 del Cdigo del Trabajo; se resuelve: -Que se acoge la demanda interpuesta por doa Mara Natalia Madrid Obregn en contra de su ex empleadora Sociedad de Profesionales Kronos Ltda., representada legalmente por don Jorge Godoy Fras y en consecuencia se declara: I. Que el despido efectuado por Sociedad de Profesionales Kronos Ltda., ha sido consecuencia directa de la vulneracin de la garanta de inviolabilidad de toda forma de comunicacin privada que asista a doa Mara Natalia Madrid Obregn. II. Dicho despido, en consecuencia, es vulneratorio de derechos fundamentales, por lo que la sociedad demandada deber pagar a doa Mara Natalia Madrid Obregn las siguientes indemnizaciones: a) $ 864.100 por concepto de indemnizacin por omisin de aviso previo; b) $ 6.048.700 por concepto de indemnizacin sancionatoria, correspondiente a siete meses de la ltima remuneracin mensual; c) No se da lugar a las indemnizaciones del artculo 163 del Cdigo del Trabajo y su respectiva recarga contemplada en el artculo 168 del mismo cuerpo legal, por no haber enterado la trabajadora un ao de servicio. III. Las sumas antes sealadas debern ser pagadas debidam ente reajustadas y con intereses. IV. La sociedad vencida deber, en un plazo prudencial que no exceda los prximos dos meses, incluir en su reglamento interno una regulacin expresa relativa a las condiciones, frecuencia y oportunidad del uso de los medios de comunicacin electrnicos que proporciona la empresa; definiendo, en especfico, un procedimiento para la revisin de los equipos y de la informacin que quede almacenada en carpetas y sitios no privados. V. En razn de haber tenido motivos plausibles para litigar no se condena en costas a la demandada. Devulvase a los intervinientes, las pruebas aportadas.

Ejecutoriada que sea la presente sentencia, remtase copia de ella a la Direccin del Trabajo, a travs de la Inspeccin Regional de Copiap respectiva.Adems, cmplase lo resuelto en ella dentro de quinto da, en caso contrario pasen los antecedentes a la unidad de cumplimiento ejecutivo del Tribunal. Regstrese y comunquese. R.U.C. 08-4-0001305-6 R.I.T. T-1-2008 Dictada por don Csar Alexanders Torres Mesas, Juez Titular del Juzgado de Letras del Trabajo de Copiap. III. COMENTARIO Esta sentencia constituye una completa novedad en nuestro ordenamiento jurdico, ya que es una de las primeras que dicta la nueva judicatura laboral en el procedimiento especial de tutela previsto en los Arts. 485 y ss. del Cdigo del Trabajo. De ah la exigencia impuesta a la academia de estudiar esta importante resolucin, que, aunque de primera instancia, marca un hito relevante para la aplicacin que hagan de estas nuevas categoras los jueces laborales. Es de sobra conocido que este nuevo procedimiento de tutela de derechos fundamentales, previsto en el Cdigo de Trabajo, a partir de la Ley N 20.087 de 2006, fue incorporado a nuestro ordenamiento como un mecanismo reforzado de proteccin de los derechos fundamentales de los trabajadores. Se trataba de dar plena vigencia a algunos de los derechos ya contenidos en la Constitucin Poltica de la Repblica, pero cuya eficacia va el Recurso de Proteccin se estimaba dbil, a partir de una interpretacin restrictiva de stos por los tribunales ordinarios. En el fondo se pretenda proteger de forma ms eficaz los derechos fundamentales de los trabajadores en la empresa, reconociendo a stos el carcter de "ciudadanos", del que ya gozaban fuera del mbito laboral. (1) Lo anterior permite explicar, sin duda, el entusiasmo con que la doctrina laboral ms progresista ha recibido esta reforma, declarndose abiertamente partidaria de esta nueva manifestacin de eficacia directa e inmediata de las normas constitucionales y, derivando de lo mismo, la eficacia horizontal de los derechos fundamentales.(2) Ello ha impedido una reflexin ms serena por esta misma doctrina, confundiendo conceptos bsicos de la teora constitucional, desnaturalizando algunos conceptos elementales de derecho constitucional y otorgando una aplicacin desmesurada y peligrosa a la doctrina germana de la drittwirkung. (3) Probablemente este mismo entusiasmo explica la sentencia transcrita ms arriba, ya que con una energa e mpetu poco habitual en nuestros tribunales, el juez laboral utiliza una amplia variedad de categoras doctrinales de la teora de los derechos fundamentales, las que siendo correctas, son completamente ajenas a la cuestin debatida en estos autos. En efecto, como se ver a continuacin, el juez laboral en este caso hace referencias extensas a la aplicacin de los derechos fundamentales en el ordenamiento jurdico, explicando latamente el mtodo de ponderacin, guiado por el principio de proporcionalidad segn l mismo declara, lo que constituye una manifestacin elocuente de su erudicin, pero que es innecesaria y ajena al conflicto planteado. En concreto, la sentencia en comento plantea la cuestin de la intervencin y utilizacin de comunicaciones electrnicas en el marco de la proporcionalidad de la medida adoptada por el empleador y en su uso legtimo o no para justificar el despido por parte del empleador. An ms, la discusin inicial la plantea a partir de la ausencia de norma legal o reglamentaria interna de la empresa que resuelva el conflicto, y como el empleador, a partir de dicha omisin, interviene la comunicacin

electrnica y despide a la trabajadora por el contenido mismo del mensaje. En mi opinin, todo este razonamiento es completamente errneo y revela un problema en el conocimiento de las categoras fundamentales del Derecho Constitucional.En efecto, el punto de partida de este conflicto -que, recurdese, es de tutela de derechos fundamentales- debe hacerse a partir del derecho fundamental mismo invocado, esto es, el derecho a la "inviolabilidad de toda forma de comunicacin privada", la que slo puede "interceptarse, abrirse o registrarse en los casos y formas determinados por la ley" (Art. 19 N 5 de la Constitucin Poltica de la Repblica). En primer lugar, este derecho tiene sus antecedentes en la declaracin de la Asamblea Nacional revolucionaria de 1790, que consagr el principio del "secreto de las cartas" como "inviolable". (4) Su fundamento radica en el resguardo y proteccin de la libertad personal, (5) pero se enlaza muy fuertemente con la libertad de pensamiento, la libertad poltica y la libertad de empresa. (6) En este contexto, la inviolabilidad de la correspondencia se transforma en una garanta objetiva de los ciudadanos contra una posible intervencin del poder estatal o privado en la vida privada, intimidad o libertad de las personas, impidiendo el resurgimiento de un estado policial en nuestro medio. Ahora bien, esta proteccin constitucional de las comunicaciones privadas debe extenderse no slo a los mensajes contenidos en cartas o notas escritas, sino a toda forma de transmisin de mensajes entre personas. As, la jurisprudencia y la doctrina entienden que gozan de esta proteccin a las comunicaciones privadas los mensajes trasmitidos por radiofona, telgrafos, telfonos, Internet o cualquier otra forma idnea, ya que en todos estos casos el propsito del emisor es establecer una relacin privada con el otro comunicante, la que est amparada por el secreto. (7) No obstante lo anterior, esta proteccin de las comunicaciones privadas no es absoluta, en la medida que existen ciertos valores o bienes jurdicos de mayor entidad para la sociedad poltica que habilitaran, restrictivamente, una modulacin de este derecho, mediante una intervencin o registro, pero bajo una estricta reserva legal.As, por ejemplo, la salvaguardia de las instituciones democrticas en trminos generales en el derecho comparado se ha aceptado como una causal habilitante para la interceptacin de las comunicaciones privadas. (8) En nuestro medio, la persecucin criminal ha sido aceptada como una clusula de excepcin a la afectacin de este derecho, pero siempre que una ley lo autorice y previa orden judicial previa. (9) En este contexto, y para el caso concreto que plantea esta sentencia -y ms all de la discusin acerca de la aplicacin directa o indirecta del derecho fundamental-, la interrogante fundamental debe estar dada entonces por la determinacin, por un lado, del carcter de comunicacin privada que tiene la comunicacin privada intervenida por la empresa a la actora; y, por otro, por la existencia de una ley que permita la intercepcin, apertura o registro de esta comunicacin. Respecto de lo primero, parece no haber dudas, ya que el propio empleador reconoce en su contestacin, y as lo da por establecido la sentencia, que el sistema de comunicacin de la actora era claramente personal, utilizndolo con una finalidad estrictamente privada, al grado que le seala a su comunicante su intencin de mantener en reserva lo expuesto por esta va. En relacin a lo segundo, tampoco parece haber dudas de la inexistencia de una norma legal que autorice al empleador la intercepcin, apertura o registro de esta comunicacin, cuestin que tambin deja establecida la sentencia, ampliando la constatacin -errnea y peligrosamente- a la ausencia de disposicin en tal sentido en el reglamento interno de la empresa. As, en este caso concreto, el empleador no tena fundamento constitucional o legal alguno para interceptar, abrir o registrar la comunicacin privada, lo que llevara necesariamente a sostener la inconstitucionalidad de la medida por vulneracin del Art.19 N 5 de la Constitucin Poltica de la Repblica, ya sea por aplicacin directa de este precepto o, por va indirecta, constatando la inconstitucionalidad de la aplicacin de la causal de despido, fundada en una conducta irregular como base para aplicar ste.

En suma, parece evidente que los intrincados razonamientos del juez acerca de la proporcionalidad de la medida, el derecho a la tutela judicial efectiva y la confidencialidad de la informacin transmitida por la actora en su comunicacin electrnica carecen de absoluta relevancia en este caso, bastando para resolver la cuestin debatida la aplicacin simple y sencilla del precepto constitucional. Por supuesto esto es menos lucido que lo razonado por el juez, pero ms correcto y ajustado a nuestro sistema constitucional, lo que parece debiera ser la tarea de un juez en un Estado de Derecho. Sin duda, es mejor la vida sencilla. IV. NOTAS Y REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS (1) Ver, Gamonal, S., El procedimiento de tutela de derechos laborales, LexisNexis, Santiago, 2007, pp. 7-10. (2) Ver, entre otros, Gamonal, S., El procedimiento de tutela de derechos laborales, ob. cit., y Ugarte, J.L., "La tutela de derechos fundamentales y el derecho del trabajo: de erizo a zorro", en Revista de Derecho,Universidad Austral de Chile, Vol. XX, N 2, diciembre 2007, pp. 49-67. (3) Sobre el contenido de esta doctrina germana y su interpretacin y aplicacin en el derecho chileno, ver Aldunate, E. "El efecto de irradiacin de los derechos fundamentales", en La constitucionalizacin del derecho chileno, Ferrada, J.C. (coor.), Editorial Jurdica de Chile/Universidad Austral de Chile, Santiago, 2003, pp. 13 y ss. (4) Fernndez Segado, F. , El sistema constitucional espaol, Dykinson, Madrid, 1992, p. 228. (5) Gimeno Sendra, V. et alli., Los derechos fundamentales y su proteccin jurisdiccional, Editorial Colex, Madrid, 2007, p. 157. (6) Vivanco, A., Curso de Derecho Constitucional, tomo II, Ediciones Universidad Catlica de Chile, Santiago, 2006, p.365. (7) Idem, p.365. En el mbito europeo, ver Arzoz, X, "Artculo 8. Derecho al respeto a la vida privada y familiar", en Convenio Europeo de Derechos Humanos, Thomson/Civitas, Madrid, 2004, pp. 316-317. (8) Arzoz, X, "Artculo 8. Derecho al respeto a la vida privada y familiar", p. 319. (9) Vivanco, A., Curso de Derecho Constitucional, tomo II, p. 365.