REFLEXIONES SOBRE LA VCTIMA EN EL PROCESO PENAL Y FRENTE A LA TEORA DEL DELITO Daniel Gustavo Gorra Profesor Adjunto Ctedra

Derecho Penal I Universidad Catlica de Cuyo (San Luis) Indice: 1.Introduccin: 2.Terminologa. Consideraciones generales. 3.De la esfera privada a la accin pblica: 4. Clases de vctima. 5. Los tres procesos de victimacin: a) La vctima del delito: vctima primaria. b) La vctima en el proceso penal: victimizacin secundaria. c) El victimario: vctima terciaria. 6.- La vctima frente al proceso penal: 7. Victimodogmtica Principio de mnima intervencin - La dogmtica alemana: Roxn - Jakobs 8. Conclusiones: 1.Introduccin: El derecho penal actual postmoderno- est atravesando por una serie de cambios y transformaciones profundas, debido en parte a las fuertes crticas que da a da le son vertidas a veces sin justa razn- por el avance iusprivatista sobre esta rama, la aparicin de nuevas figuras delictivas que requieren ser tipificadas, la falta de reaccin frente a una sociedad cada vez ms violenta, los continuos embates del garantismo y abolicionismo en su a fan de alcanzar un derecho penal mnimo o sustituyendo las penas por otras medidas alternativas, creando un sistema utpico propio de una novela de ficcin o de la ms ingenua fantasa; el endurecimiento de las penas , la baja de la edad para la imputabilidad de los menores, temas hoy en da en boga en nuestra sociedad, que junto con otras cuestiones parecen colocar al derecho penal en un circulo vicioso, transitando sin un rumbo fijo hacia lo desconocido. Pero hay una cuestin clara, que lamentablemente no es advertida por nuestra sociedad ya sea por ignorancia o desconocimiento en la materia; el sistema jurdico penal de cada pas no sale a la luz todo armado, estructurado , sino que es producto de la elaboracin legislativa , de los proyectos , de los debates, discusiones , y los aportes de la poltica

criminal; es en vano toda discusin o crtica sobre una norma ya convertida en ley positiva vigente, a lo sumo podemos llegar a evitar nuevos errores en el futuro al advertir como ha operado una ley; pero est ah y hay que obedecerla nos guste o no nos guste; es tarde para su anlisis, porque el momento indicado es en el seno de su propia elaboracin , en la poltica criminal. Es como si padre y madre discutieran si hicieron o no bien en tener un hijo, su hijo ya naci, est con vida, y tienen que alimentarlo, educarlo y cumplir con todos los deberes que exige el ejercicio de la patria potestad; deberan haber discutido antes de tenerlo si convena o no a su economa o proyectos personales. Lamentablemente discutimos sobre un sistema que ya est funcionando. Estos problemas no son propios del derecho penal de fondo, sino tambin del derecho procesal penal. El proceso, las garantas constitucionales, las facultades de los jueces, fiscales, los plazos razonables del proceso, el accionar de la polica, los recursos, las pruebas , etc son algunas temas que han sido objeto de tema de estudio a lo largo de los ltimos aos para poder obtener un proceso donde prime la celeridad y seguridad jurdica. Sin desconocer estos problemas y sabiendo que he dejado afuera muchos otros, podemos advertir que algunas cuestiones que si bien no son desconocidas y se han tratado de buscar una solucin o respuesta- queda en el tapete o fuera del catlogo de las urgencias de nuestro derecho penal, a tal punto de olvidarlo. Tal vez no se lo olvida pero no tiene la relevancia adecuada. Y en esto me estoy refiriendo a la vctima del injusto penal. La vctima ha sido la gran ausente al momento de la elaboracin de las normas penales de fondo y de forma; generalmente todo se hace en funcin del delincuente o en principio de aquel individuo que es sospechado de cometer un delito. Ha habido esfuerzos uno no puede negarlo- por darle a la vctima la relevancia adecuada en un proceso penal, pero an hoy en da en los albores del siglo XXI- sigue estando relegada a un segundo plano divagando en las sombras del proceso como aquella alma que no descansa en paz hasta obtener justicia. Por eso se habla de la denominada segunda victimizacin de la vctima, al sufrimiento por el delito cometido sobre su persona o sus bienes, se suma el calvario que a veces suele ser el proceso penal para ella, donde pasa a ser un simple espectador que se limita a ver pasar las sucesivas etapas de un procedimiento que le es ajeno pero que se ha inicia desde su dolor. Son muy limitadas las facultades con las que cuenta la vctima para poder intervenir en un proceso si es que se le da lugar a su pedido de participacin -, debe limitarse en la mayora de los casos al impulso, acusacin, pruebas y recursos que plantee el Ministerio Pblico; no tiene una total independencia como parte en el proceso para poder darle el impulso que ella pretendiera. Como podemos advertir desde el punto de vista procesal penal, hay un vaco normativo para un verdadero reconocimiento de la vctima como parte en el proceso penal y para ampliar sus derechos y facultades en el mismo.

Pero la vctima puede ser analizada desde dos pticas distintas; una procesal que es la que hemos hecho referencia brevemente en los prrafos precedentes, y desde un punto desde un punto de vista dogmtico en su vinculacin con la Teora del Delito. Cuando pareca ser que la dogmtica penal ya no puede aportar ms innovaciones sobre la ciencia del derecho penal- surge la posibilidad de crear una nueva categora o elemento para la teora del delito con relacin a la vctima a travs de la denominada victimodogmtica. Esto en parte deriva que la corriente imperante en los ltimos aos de reducir la represin penal por parte del Estado, es decir hay una tendencia reductora sobre la aplicacin del derecho penal, en determinadas situaciones que van a ser analizadas en este trabajo. Ya se estarn preguntando que tipo de papel puede jugar la vctima, y no es nada menos que el ms importante. A diferencia del punto de vista procesal, en la dogmtica penal se empez a analizar con minuciosidad aquellas situaciones donde el comportamiento y las circunstancias de la vctima, excluyen no slo el ejercicio punitivo por parte del Estado sino tambin la tipificacin de conductas que en otras situaciones seran delictivas; ello lleva sin duda a una gran alteracin de la Teora del Delito al colocar a la vctima en como una especia de elemento de exclusin en la configuracin de un delito. En esta introduccin dejemos en claro que la vctima en el derecho penal puede ser analizada como desde en punto de vista procesal como sujeto en el proceso penal y desde el punto de vista dogmtico como categora frente a la Teora del Delito. Sin embargo en una u otra ptica en un anlisis profundo no faltar quien con razn diga- hay un patrn en comn desde el punto de vista procesal y de la dogmtica penal. Y ello por el simple anlisis de concluir que, si en el derecho procesal penal, la vctima tiene un rol pasivo, limitado casi excluida en el proceso y en la dogmtica se estn configurando aquellos casos donde se considera que la vctima ha sido la causa generadora del delito a tal punto de compartir las culpas, es evidente que el sistema parece atentar contra la vctima. Deben analizarse por separado ambas cuestiones que a simple vista irritaran al ciudadano comn; pero como estudiosos de esta materia debemos ser lo ms cautelosos posibles y abordarles con la seriedad que merece estudio sobre una ciencia; si actualmente el panorama es desalentador para la vctima , debemos no solo advertir las crticas o anomalas que presenta esa realidad social que en palabras de Kunz- el paradigma sistema jurdico actual- no puede aseverar una solucin , es all donde debemos aportar objetivos concretos en miras a hacer frente a esos nuevos problemas. 2.Terminologa. Breves consideraciones generales: Dentro del mbito conceptual podemos sealar que el tema de las vctimas es tan antiguo, como la existencia del hombre en el planeta, por ejemplo, la Biblia, nos seala como primera vctima del homicidio, a Abel, quien fue asesinado por su hermano Can. Mediante este relato bblico nos aclara la cosmovisin de la vctima que se repite en la preferencia divina, quien no se subleva contra el victimario y no le contesta en el mismo

sentido, dejando adems salvo el juicio final, sin una critica necesaria.1Vctima, en primer trmino es todo ser viviente sacrificado o destinado al sacrificio. Sin embargo, desde el punto de vista utilizado habitualmente, una vctima es la persona que sufre un dao o perjuicio, que es provocado por una accin, ya sea por culpa de otra persona, o por fuerza mayor. El trmino vctima se utiliza principalmente en tres mbitos: delitos, guerras o desastres naturales. En guerra, se denomina vctima a la persona fsica, ya sea militar o no, que muere o es herido en el transcurso de una batalla o accin de guerra. Por ello se pone un mayor nfasis en los daos corporales, diferencindose en este caso entre heridos y fallecidos (siendo todos ellos vctimas). Tambin se suele diferenciar entre vctimas militares (soldados de uno u otro bando) y civiles (tambin llamados daos colaterales). Al igual que en la guerra, se denomina vctima de un desastre natural (terremoto, maremoto, erupcin volcnica, etc.) a aquellos con daos corporales, ya sean heridos o muertos (aunque en muchos casos se utiliza vctima para referirse exclusivamente a los fallecidos). En estos casos, los que reciben perjuicios de carcter patrimonial reciben la denominacin de damnificados. Desde el punto de vista cientfico el estudio de estos temas es a travs de la victimologa. La victimologa es el estudio de las causas por las que determinadas personas son vctimas de un delito y de cmo el estilo de vida conlleva una mayor o menor probabilidad de que una determinada persona sea vctima de un crimen. El campo de la victimologa incluye o puede incluir, en funcin de los distintos autores, un gran nmero de disciplinas o ma terias, tales como: sociologa, psicologa, derecho penal y criminologa. El estudio de las vctimas es multidisciplinar y no se refiere slo a las vctimas de un delito, sino tambin a las que lo son por consecuencia de accidentes (trfico), desastres naturales, crmenes de guerra y abuso de poder. Los profesionales relacionados con la victimologa pueden ser cientficos, operadores jurdicos, sociales o polticos. El estudio de las vctimas puede realizarse desde la perspectiva de una vctima en particular o desde un punto de vista epistemolgico analizando las causas por las que grupos de individuos son ms o menos susceptibles de resultar afectadas. En Derecho penal la vctima es la persona fsica o jurdica que sufre un dao provocado por un delito. El dao no tiene por qu se un dao fsico. Tambin se puede ser vctima de delitos que no hayan producido un dao corporal un robo o una estafa, siendo entonces el dao meramente patrimonial. Tambin se puede sufrir daos morales (por ejemplo, en los casos de acoso).

El condenado por un delito debe resarcir a la vctima por los daos causados, si bien, dado que no siempre es posible revertir el dao, en muchas ocasiones se sustituye por una indemnizacin de carcter pecuniario. Es por ello que en la parte introductiva al comenzar a especificar la temtica a tratar en este trabajo, nos referimos a la vctima del injusto penal, cuando tal aclaracin parecera innecesaria, pero el trmino es ms amplio y no slo se reduce al derecho penal. Algunos autores consideran a la Victimologa como una rama dentro de la Criminologa. Otros sostienen que es una disciplina independiente. As, segn Soria Verde, la Victimologa es el anlisis y prcticas diversas focalizadas en torno a la misma categora de problemas: la vctima del delito, as como su fenmeno social: la victimizacin. La vctima El inters por la vctima como objeto es un fenmeno reciente: a partir de la Segunda Guerra Mundial. El dispositivo penalel sustantivo y el procesalno toman en cuenta a la vctima para neutralizarla, a fin de recobrar para el Estado el monopolio de la reaccin penal.La Criminologa olvid a la vctima porque quiz la sociedad se identifica con quien realiza la conducta prohibida. Al hablar de Victimologa es necesario referirse a su objeto de estudio, la vctima. Respecto de ella se han formulado muchas definiciones. Para lo que interesa a nuestro estudio, slo tomaremos la que nos proporciona Soria citando la definicin dada por la ONU en 1986, segn la cual vctima es "...aquella persona que ha sufrido un perjuicio (lesin fsica o mental, sufrimiento emocional, prdida o dao material, o un menoscabo importante en sus derechos), como consecuencia de una accin u omisin que constituya un delito con arreglo a la legislacin nacional o del derecho internacional...". La Criminologa tradicional centraba su estudio en el delincuente. La vctima no era tenida en cuenta ms que como un mero objeto que no aportaba absolutamente nada para la explicacin del hecho criminal. Por el contrario, la Criminologa moderna, de corte sociolgico, desplaza el centro de inters a la conducta delictiva, a la vctima y al control social. Este desplazamiento se debi, en gran parte, al aporte de Von Hentig y Mendelsohn (teora del interaccionismo), quienes en la dcada del 40- demostraron que la vctima no es un sujeto pasivo y esttico, sino que interacta con el autor del hecho. La vctima es capaz de influir en la estructura, en la dinmica y en la prevencin del delito. Por otra parte, el inters por la vctima reconoce otros factores, tales como: a) el desarrollo de modelos tericos en Psicologa Social, b) los aportes experimentales de Latan y Darley, c) el perfeccionamiento y credibilidad de las encuestas de victimizacin y d) los movimientos feministas que llamaron la atencin sobre la violencia ejercida contra la mujer. Como fruto de ese "redescubrimiento" de la vctima, las legislaciones de distintos pases han receptado iniciativas y propuestas como son los programas de compensacin, de restitucin y de auxilio a la vctima. Tal es el caso de nuestra provincia, en cuyo Cdigo Procesal Penal (Art. 92) se ha incorporado la figura del Particular Danmificado como nuevo sujeto procesal.

El primer antecedente que podemos sealar y donde comienza a realizarse un estudio cientfico de la vctima es en el ao 1945 cuando el profesor BENJAMN MENDELSOHN, usa por primera vez el trmino victimologa2. En el ao 1973 se celebr en Jerusaln el Primer Simposio Internacional sobre victimologa, y all encontraron eco los pocos trabajos que con anterioridad se haban publicado acerca de las vctimas de los delitos. Puede decirse que cuando oficialmente nace la victimologa, en el mbito cientfico, fue en el ao 1979, en el tercer Simposio Internacional de victimologa celebrado en Mnter (Alemania), en el cual se funda la sociedad mundial de la victimologa, a la que pertenecen actualmente unas trescientas personas, y que han dado impulso a innumerables libros, revistas, estudios, curso, simposios, congresos, etc.3 Como bien indica el jurista espaol Antonio Garca-Pablos: Protagonismo, neutralizacin y redescubrimiento son, pues, tres lemas que podran reflejar el estatus de la vctima del delito a lo largo de la historia. 4 Tomando como base estos tres momentos que seala Garca-Pablos, quisiera explicar brevemente, en qu consiste cada uno de ellos: a) Protagonismo.- Como bien es sabido, antiguamente las vctimas o los familiares directos de ellas (sobre todo en caso de homicidio) tomaban la justicia por sus propias manos; ya que, al ser los directamente afectados por el victimario, eran los llamados a resarcir el dao cometido. Incluso, en la Biblia, podemos apreciar que la famosa y tan discutida Ley del Talin (Cfr. Ex 21, 23-25; Lv 24, 17-21; Dt 19, 21) pretenda limitar los excesos de la venganza de los afectados, indicando que no se poda exigir un desagravio mayor, o que estuviera en desproporcin, al dao cometido. Esta ley, pues, a pesar de que no siempre es bien entendida, buscaba restringir y moderar el derecho de las vctimas y no justificar o avalar, como muchas veces se cree, la venganza y el tomar la justicia por las propias manos. b) Neutralizacin.- Cuando el Estado (Democrtico) de Derecho llega a copar el espectro poltico y gubernativo de la mayora de los pases de Occidente, se produce un gran cambio con respecto del papel que juegan las vctimas en todo el proceso judicial. Pasan a ser, en la prctica, meros testigos del proceso penal, prescindindose absolutamente de ellas al momento de determinar el tipo de condena y el cumplimiento de la misma. Como se puede apreciar, el Estado, al intentar establecer un orden y un tipo de justicia igualitaria para todos, se apropia indebidamente del dolor, de la voz y del desagravio de las vctimas, y se convierte en el amo y seor de todo el proceso penal y penitenciario. Con esto se constata que, desde que el sistema penal actual sustituy la venganza privada por una intervencin pblica del Estado, la vctima ha padecido una exclusin casi total del proceso. c) Redescubrimiento.- En las ltimas dcadas se ha producido un verdadero redescubrimiento del papel que cumplen las vctimas en la comisin de los delitos y se est, poco a poco, privilegiando su participacin en el proceso judicial y en la determinacin del castigo al victimario. Desde diferentes perspectivas, no slo

judiciales, est surgiendo la preocupacin por devolver a las vctimas la atencin que merecen en el tratamiento del problema delictivo y el rol protagnico que deben cumplir en la comprensin judicial del delito. Si bien todava la perspectiva victimolgica no es la que prima en la Criminologa moderna, y menos an en el Derecho Penal contemporneo, podemos indicar que cada vez son ms los esfuerzos5 y los logros para hacer que el estudio y el tratamiento del delito no se centre slo en el delincuente, sino tambin en sus vctimas; ya que, como bien indica Elas Neuman la victimologa es una suerte de criminologa al revs. 6 3. De la esfera privada a la accin pblica: Cuando se produce una victimacin se desencadena u ocasiona una serie de respuestas y en muchas ocasiones las respuestas son tan inadecuadas o no contemplan un conjunto de factores y variables que caracterizan una victimacin concreta, que se convierte en productora de efectos indeseables hasta para el propio sistema legal. Ej: Mujer del guardia civil vctimas de malos tratos reiterados que recibe al marido con copas una noche en casa, y en el pasillo se lan a pias, l la tira al suelo y con su arma le da un tiro en la cabeza. l piensa que est muerta y se dirige a sus compaeros y confiesa. La mujer no muere y en 6 u 8 meses se recupera. Las respuestas formales son de carcter administrativo y jurdico. Los rganos jurisdiccionales entienden que la mejor y ms adecuada respuesta para la vctima, es aplicar la ley con todo rigor. Lo condenan a 20 aos de prisin y por otro lado la Guardia Civil lo expulsa del cuerpo por haber cometido un delito muy grave. Los efectos sobre la vctima son: de ser una vctima con un tiro en la cabeza pasa a ser una vctima con el ms absoluto descorazonador abandono puesto que su marido al ser expulsado de la Guardia Civil, ella pierde la pensin y adems como su vivienda perteneca a la Guardia Civil la dejan en la calle. Esto hay que verlo como una dinmica con mltiples afectaciones y cuando se evala las diferentes necesidades de satisfaccin de las carencias ocasionadas como consecuencia de los hechos, hay que intervenir de la menor manera posible, para ocasionar el meno r dao posible. El anlisis de toda situacin de victimacin requiere para su diagnstico y posterior prognosis, el anlisis individual de tres elementos presentes en toda victimacin, para la realizacin final de una sntesis criminolgica que se traduce en un victimodiagnstico. Cuando se da una respuesta a un conflicto, qu es lo que se pretende? . Las respuestas no las ves diferentes, si slo se presta atencin a uno de los elementos del 5 Ciertamente, en los Congresos Penitenciarios Europeos de finales del siglo XIX (Londres 1872, Estocolmo 1878, Roma 1885, San Petesburgo 1890, etc.) ya se hablaba de la necesidad de la separacin a las vctimas del delito. Pero, no es hasta finales del siglo XX que realmente surge un movimiento internacional fuerte que busca la revalorizacin de las vctimas; podemos sealar como hitos importantes de este movimiento los primeros Simposios Internacionales de Victimologa: Israel 1973, Estados Unidos 1976, Alemania 1979, Japn 1982, Israel 1988, Holanda 1997, etc.

Asimismo, es necesario resaltar la fundacin de la Sociedad Mundial de Victimologa en la ciudad de Mnster (Alemania), en 1979. Conflicto, a uno de los protagonistas, a uno de los participantes o se presta atencin al conjunto de elementos que integramos en el conflicto. En el conflicto se supone que existen dos partes, y las respuestas se suponen que han de ir dirigidas desde ambas partes por el Principio de Personalidad, de Individualizaci n, tanto de la autora como de la responsabilidad penal deben ir orientados a unos y a otros. Es verdad, que con la clsica nocin de que para evitar la venganza privada, el Estado asume la competencia de venganza particular. Se va produciendo ese proceso que llamamos NEUTRALIZACIN de la vctima, la suplantacin de la vctima para ser suplantada por el conjunto de la sociedad representada por el Ministerio Pblico, usando el Principio de Legalidad. Pero es una respuesta, 1 que est dirigida al delincuente y que est condicionada por los mismos preceptos legales. Por consiguiente, no vamos a esperar de las respuestas formales a la accin victimal o fuente victimal, accin criminal el abordaje y tratamiento de las mltiples consecuencias, de los mltiples costos que se derivan de la victimacin. A veces cabra el principio de plantearnos que la respuesta a la accin criminal desde el punto de vista de la victimacin, cabra hablar entre respuestas formales y respuestas informales. Las respuestas formales, son todas aquellas que quedan por parte de las instituciones y restablecidas para dar respuestas adecuadas, respuestas que sabemos que son formales, que se rigen por el principio expreso dentro de un sistema cerrado de respuestas. Las respuestas informales, que en muchas ocasiones tienen una mayor importancia y trascendencia. A su vez, estas respuestas informales las podemos clasificar en razn de mltiples variables, por ejemplo: en razn de la proximidad, de proximidad de los afectados por las consecuencias. Diramos que hay respuestas informales hacia las primeras vctimas o las vctimas propiamente dichas. Como ensea Silva Sanchez, en la historia del Derecho Penal es posible distinguir dos grandes fases en cuanto a la relevancia del papel de la vctima. Inicialmente en el derecho romano primitivo, en el derecho de los pueblos germnicos y, en alguna medida, en el derecho medieval, fue posible asistir a lo que se conoce como edad de oro de la vctima. En tales pocas, en parte por la confusin existente entre el derecho civil y el derecho penal, la reaccin al ilcito quedaba prcticamente en manos del sujeto pasivo del mismo. 7 Citando a Weber, Yacobucci explica8 que la intervencin de la comunidad mediante la violencia es un hecho primitivo que va desde la familia al partido, ya que toda comunidad se ha apoderado siempre del poder fsico para salvaguardar los intereses de sus miembros. De la reaccin social concretada en el castigo se pasa, pues, a la pena con carcter de respuesta pblica frente a determinados comportamientos. Slo en esta ltima instancia se puede hablar de una funcin penal o punitiva en el sentido actual e incluso de ius puniendi como una forma peculiar de entender esa funcin.

La persecucin del delito sali de la esfera privada con la llegada de la codificacin luego de la edad media, solidificndose la idea que se afectaba un inters social o estatal. En este sentido se vieron los aportes de la crimi- nologa positivista de Lombroso, Garfalo y Ferri, que apuntalaron la idea del dere- cho penal de autor. Al aparecer el delito como interaccin entre el autor y la vctima en el espectro social. 9 Gabriela Laura Gusis, en su ponencia sobre El olvido de la vctima. Anlisis del principio de persecucin penal pblica a la luz de una perspectiva histrico comparada, presentada en el Congreso Nacional sobre el Rol de la Vctima en el proceso penal , llevado a cabo durante octubre de 2004 en la ciudad de La Plata, desarrolla con claridad el proceso que desencaden en la facultad exclusiva del Estado en el ejercicio de la accin penal y consecuentemente la separacin que paulatinamente fue teniendo la vctima en el proceso penal. Claro que geogrficamente este fenmeno se produjo de maneras distintas: Europa continental fue el eje central del cambio poltico, econmico y cultural del siglo XIII. Aqu se manifest con ms fuerza el poder de los seores primero, y del monarca despus, casi sin resistencia. Al decir de Maier durante la ltima parte de la edad media entraron en conflicto los seoros locales (poder feudal) con el poder del monarca, quien pretenda aglutinar las diferentes comarcas que reconoca o ambicionaba, bajo su dominio, sobre la base de una nica forma de organizacin poltica central. La lucha se decidi a favor del rey y el triunfo abri paso ya de manera genrica en la edad moderna- a la creacin de los estados nacionales, que an hoy perduran como idea cultural, y al sistema de organizacin poltica que ha dado llamarse absolutismo o monarqua absoluta. La base del sistema poltico fue la concentracin de todos los atributos de la soberana legislar, juzgar y administrar- en un poder central, el monarca, consustanciado con el mismo Estado...10 Un punto fundacional en el nacimiento del sistema de enjuiciamiento el inquisitivofue la confiscacin de los conflictos de las partes y la centralizacin judicializada del poder en sus manos. Su mecanismo fue la apropiacin de la persecucin de los delitos por parte del soberano o sus representantes y la exclusin de la vctima mediante la conversin del delito en una cuestin pblica.11 Zaffaroni, Alagia y Slokar destacan en su obra que el modelo de solucin de conflictos fue reemplazado por el de decisin, que se resolva por la inquisitio, conforme a la mutacin del paradigma general del saber. La disciplina deba establecerse por actos de poder verticalizantes: los conflictos no afectaban a la vctima sino al soberano. Pasaron a ser faltas disciplinarias contra el monarca que necesitaba una poblacin a sus rdenes y, al mismo tiempo, descubra que el modelo punitivo era una considerable fuente de ingresos que le permita confiscar fortunas y forzar a los nobles a pagar multas para liberarse de las penas atroces... Cuando el conflicto dej de ser lesin contra la vctima para pasar a ser delito contra el soberano, es decir cuando su esencia mut de lesin a un ser humano a ofensa al seor, se desprendi de la lesin misma y se fue subjetivizando como enemistad con el soberano. La investigacin de la lesin al prjimo fue perdiendo sentido, porque no se procuraba reparacin sino neutralizacin del enemigo del soberano...12.

En perspectiva, la sociedad feudal estaba cambiando, los intereses de los seores eran cada vez ms ambiciosos. El poder judicial, que no exista hasta entonces, apareci como consecuencia de las caractersticas mencionadas, como una herramienta de poder utilizada por los seores y el monarca: no haba poder judicial autnomo y tampoco un poder judicial que estuviera en manos de quien detentaba el poder poltico o poder de las armas. Como el pleito judicial aseguraba la circulacin de los bienes, el derecho de ordenar y controlar ese pleito judicial, por ser un medio de acumular riquezas, fue confiscado por los ms ricos y poderosos.13 Con la confiscacin de las armas y los litigios en manos de unos pocos poderosos, aparecieron tambin una serie de fenmenos que Foucault describe como el gran saber de indagacin que organiz la edad media a partir de la confiscacin estatal de la justicia y que consista en obtener los inst rumentos de reactualizacin de hechos a travs del testimonio14. Las consecuencias de ello, pueden sintetizarse en I) El alejamiento de los individuos en sus propios conflictos. Ellos ya no son oponentes, adversarios. La justicia les es impuesta, no pueden resolver sus litigios libremente debern someterse a un poder exterior a ellos que se les impone como poder judicial y poltico15. II) El surgimiento de una figura novedosa: el procurador, representante del soberano, quien se har presente cada vez que haya un crimen o pleito entre individuos el procurador se hace presente en su condicin de representante de un poder lesionado por el solo hecho de que ha habido delito o crimen. El procurador doblar a la vctima pues estar detrs de aquel que debera haber planteado la queja16. III) El desplazamiento del concepto de dao por el de infraccin. IV) Finalmente el nacimiento de las multas. La reparacin ya no es para la vctima, lo es para el soberano, por haber infringido una ley de su reino y con ello lesionarlo: todo infractor devino un traidor, un enemigo del soberano17. Las monarquas occidentales se fundaron sobre la apropiacin de la justicia, que les permitir la aplicacin de estos mecanismos de confiscacin. He aqu el fondo poltico de esta transformacin.18 La aparicin del principio de persecucin penal pblica transform profunda y completamente el procedimiento, y provoc ... la aparicin de un nuevo personaje el inquisidor-. Siglos ms tarde, el desarrollo del procedimiento penal del viejo continente, especialmente en el siglo XVIII signific una tibia reforma que conserv el principio material de la persecucin pblica19. He aqu el desarrollo de la Europa continental. El procedimiento ha quedado sobre los seres humanos. El imputado y la vctima han pasado a ser objetos20, de indagacin, de prueba, de verdades. Han quedado suboordinados al poder del inquisidor, a la bsqueda de una verdad histrica. l es quien perseguir y juzgar. l es el dueo del proceso. El procedimiento del estado liberal -el sistema inquisitivo reformado o mixtomantiene el principio de persecucin penal pblica, y con l, el distanciamiento y el extraamiento de la vctima. Explica Gusis , que en Inglaterra el este proceso tuvo un desarrollo totalmente

distinto. En el derecho ingls antiguo, anterior a la invasin normanda de 106621, exista un sistema de persecucin privada que fue evolucionando hacia un sistema reparatorio segn el cual el autor del hecho estaba obligado a pagar a la vctima22. A diferencia del proceso de la Europa continental , en Inglaterra los intereses de la vctima fueron resguardados. Inglaterra, al resistir la inquisicin, tambin resisti la suplantacin del particular por un rgano estatal que lo deje de lado, que le reste significacin en su propio conflicto, y por ello tambin hablamos de acusatorio. Las partes se han encontrado histricamente en pie de igualdad, el pueblo los ha escuchado, ya sea como pblico o jurado, los ciudadanos no se han desprendido ni despreocupado por el sistema de justicia que se imparte, no se han alejado de algo que les pertenece al punto de resistir fervientemente el modelo de Estado sin controles ciudadanos.23 Coincidiendo con esta postura, los Dres. Gladys Alvarez, Elvira Highton y Carlos G. Gregorio, en la obra Resolucin de Disputas y Sistema Penal mencionan que en la dcada de los 80, surge un especial dinamismo en materia de victimologa, caracterizado ya por la preocupacin acerca de las necesidades e intereses de la vctima y por la sensibilidad de no contraponer los derechos de esta a los de los delincuentes. La nueva tendencia constituye una corriente de opinin que propone instrumentos penales y procesales variados, enderezados a respaldar a la vctima del delito como cometido principal del nuevo derecho penal, e inclusive, como una rama del derecho escindida de la criminologa.24 4. Clases de vctima: El enfoque "interaccionista" de Von Hentig postula que vctima y victimario se comportan como verdaderos socios. Es la vctima la que "moldea" al victimario y da forma al delito de ste. Este autor propone un anlisis categorial de vctimas muy amplio, en el que utiliza criterios de clasificacin tales como edad, sexo y capacidad mental. Toma como eje de estudio los delitos de estafa y contrapone vctimas "resistentes" y "cooperadoras". Mendelsohn, tambin con un enfoque interaccionista, diferencia a las vctimas segn su posicin en una escala que va desde la menor a la mayor contribucin de la vctima en la etiologa del hecho delictivo. As, diferencia cinco tipos principales de vctimas: Vctima totalmente inocente (o vctima ideal). Vctima de culpabilidad menor o ignorante: el comportamiento irreflexivo de la vctima desencadena el delito. Vctima voluntaria (tan culpable como el infractor): suicidio por adhesin, eutanasia, etc. Vctima ms culpable que el infractor: vctima provocadora, imprudente, etc. Vctima nicamente culpable: vctima infractor, vctima simuladora, etc.

Por su parte, Elas Neuman centra su clasificacin en el sistema social bsico afectado. Establece varios criterios clasificatorios: actitud jurdico-penal de la vctima, tipologa delictual y aspectos personales. Establece cuatro grandes grupos de vctimas (con sus respectivos subgrupos): Individual: sin actitud victimal. Familiares: malos tratos a menores, mujeres, etc. Colectivos: comunidad como Nacin, etc. Vctimas de la sociedad o sistema social: enfermos, ancianos, etc. Vctimas vulnerables Los estudios sobre victimizacin permiten inferir que la victimidad no se reparte homogneamente entre todas las personas, i. e., no todos tienen la misma capacidad para ser vctima. Algunos estudios han permitido constatar dos datos: 1) la existencia de factores objetivos determinantes del riesgo y, 2) ndices de victimizacin repartidos en forma desigual entre distintos grupos y subgrupos sociales. Otros estudios indican que la mayor propensin a ser vctima depende de tres factores: Factores personales: entre los que figuran los estrictamente biolgicos, como la edad, el sexo, la debilidad corporal, la escasa capacidad de defensa, la salud, etc., y los psicolgicos, como la agresividad, la alienacin, etc. En esta categora, cabra incluir el factor "estilo de vida". Este concepto hace referencia a las actividades cotidianas del individuo y a sus pautas de conducta, tanto en el mbito ocupacional como de esparcimiento. Factores sociales: en los que es la misma sociedad la que victimiza a determinados grupos y minoras (marginados, inmigrantes, etc.) Factores situacionales: en los que se tiene en cuenta la infraestructura urbana, ecolgica, ambiental, etc. Determinados espacios tienen marcada influencia en el aumento del riesgo de victimizacin. Dentro de la primera categora se pone en evidencia que el estado de indefensin fsica se deriva, entre otros, de factores biolgicos. Queremos poner de relieve, en forma especial, las variables edad, sexo y salud, que inexorablemente nos remiten a cuatro grupos de vctimas vulnerables: la variable edad contiene en un extremo- a los nios, porque tienen menos posibilidades de buscar ayuda y proteccin frente a los delitos ms comunes, como son el maltrato fsico y psicolgico, los abusos sexuales, el abandono, etc. En otro extremo encontramos a los ancianos, cuya escasa capacidad de defensa los hace ms vulnerables frente a delitos como el hurto, robo, abandono, etc. En cuanto a la variable sexo, obviamente nos referimos a la mujer, cuya vulnerabilidad est dada frente al maltrato especialmente en los casos de violencia conyugal- y al abuso sexual. Por ltimo, dentro de la variable salud, interesa el mayor riesgo que asumen los discapacitados en un rango de delitos similar a los anteriores.

Otras investigaciones agregan, independientemente de los factores personales, sociales o situacionales, la vulnerabilidad de la vctima de hechos violentos en el mbito familiar. En este caso, la vctima integra el mismo grupo familiar que el autor y es precisamente por esa circunstancia que resulta vulnerable. 5. Los tres procesos de victimacin: a) La vctima del delito: victimizacin primaria. Cuando se empieza a estudiar a las vctimas dentro del proceso judicial se lo hace ubicando a la vctima dentro de la famosa pareja penal (trmino acuado por Mendelshon en contraposicin a pareja criminal); es decir, la pareja conformada por el victimario y la vctima. En un comienzo se analiza, sobre todo, la participacin y responsabilidad que tiene la vctima en la comisin del delito (ya que no siempre las vctimas seran del todo inocentes), soslayando otros temas como el sufrimiento y el derecho al desagravio. Dentro de esta perspectiva inicial, llamada tambin victimodogmtica, tenemos dos tendencias: La teora radical indicaba que en una situacin victimodogmtica clara (cuando la vctima provoca el delito) la responsabilidad del victimario es bastante limitada. La teora moderada, por su parte, indicaba que por ms ingenua y provocadora que sea la vctima nunca la responsabilidad es comparable.Todas estas ideas y planteamientos iniciales respecto de las vctimas dieron lugar a diferentes clasificaciones victimolgicas; ya que era evidente que no se poda hablar de las vctimas en general y, adems, su participacin en la comisin del delito era de lo ms diversa. As llegamos a las clasificaciones hechas por Mendelshon, Von Henting, Jimnez de Asa, Fattah, Marchiori, Neuman, entre otros, que por razones de espacio no podremos profundizar en este breve trabajo25. b) La vctima en el proceso: victimizacin secundaria: La victimizacin secundaria es "...el choque entre las expectativas previas de la vctima y la realidad institucional..." El dao que experimenta la vctima no se agota en la lesin o peligro del bien jurdico. En ocasiones, las instituciones que tienen a su cargo la prevencin y la represin de las conductas delictivas, multiplican y agravan el mal que produce el delito mismo. La victimizacin institucional se da, generalmente, en dos mbitos: el policial y el judicial. La vctima se siente maltratada, y en ocasiones humillada, por un sistema legal que ignora sus expectativas, sentimientos y necesidades. Los factores que inciden en esta segunda victimizacin son mltiples, pero vale la pena mencionar algunos: En el rea policial: Comportamiento rutinario derivado del cmulo de tareas, Poca consideracin a las necesidades afectivas de la vctima debido a la "toma de distancia" del funcionario para evitar transferencia de sentimientos negativos. La vctima slo es vista como un objeto nicamente til como fuente de informacin.

Luego de una primera impresin favorable, transcurrido un tiempo, la vctima ve frustradas sus esperanzas debido a que no se le informan los resultados de las pesquisas o bien porque en un primer momento se le crearon falsas expectativas. Prolongados tiempos de espera, en sitios incmodos, en las comisaras. Excesivo nmero de agentes que interroga a la vctima, a cada uno de los cuales debe dar una versin de los hechos. En el rea judicial: Falta de informacin a la vctima de los ritos y tiempos procesales (especialmente cuando el victimario no es detenido). Frustracin de sus expectativas cuando no se llega a la condena. La vctima debe dar la versin de los hechos en presencia del victimario. Lentitud procesal. Todos estos factores referidos ut supra mbito policial, mbito judicial- crean alrededor de la vctima una situacin de desaliento ante su reclamo. Esto es as porque la vctima siempre ha sido olvidada. El dao causado por el delito sobre la vctima puede dejar secuelas de por vida; comienza a transitar un camino desolado que se extiende paradjicamente con el proceso penal ante la bsqueda de justicia. La vctima no entiende se plazos ni de etapas procesales , ni de vas recursivas, es decir no tiene el asesoramiento jurdico adecuado que le permita tener un informacin bsica del proceso a los fines de poder comprender la tramitacin del mismo. No existen actualmente en nuestro sistema judicial mbitos que estn destinados a la contencin de la vctima de cualquier tipo de delitos y que brindo una asesoramiento jurdico gratuito de lo que vendr ms adelante. En todo caso los pocos centros que existen no cuentan con el apoyo estatal suficiente, ya que se tratan de ONG en la mayora de los casos dirigidas por quienes alguna vez fueron vctimas de un delito. Hay un vaco en nuestra legislacin actual con relacin a este punto como todo aquello que atae a la vctima. Como antecedente n cuanto a la legislacin de auxilio a las vctimas del delito, en el ao 1891 el Tercer congreso Jurdico Internacional en Florencia, aprob la proposicin de Garfalo de instituir un fondo de compensacin estatal para asistir a la vctima de ciertos delitos. Prescindiendo de otros muchos datos en Nueva Zelanda, en el ao 1963, se formul un programa importante de compensacin a las vctimas de los delitos. En Amrica Latina fue Mxico el pionero en el ao 1969. En el Distrito Federal se elabor y aprob; por inspiracin de Sergio Garca Ramirez, Procurador General de Justicia, una ley de proteccin y auxilio a las vctimas del delito. En su articulado se fija claramente la manera de comprobar el estado econmico de las vctimas a las cuales la ley protege. Se logra por medio de un organismo de antigua raigambre en varios estados del pas: El Departamento de Prevencin y Readaptacin social. Se fijan las formas de

recaudar los fondos necesarios para el auxilio previsto, sin necesidad de recurrir a imposiciones de los contribuyentes.26 Los centros de asistencia a las vctimas fueron creados para que los ciudadanos que hayan sido objeto de un accionar delictivo tengan un lugar para recurrir, contar su situacin, ser asesoradas respecto de sus derechos y procesos. Cualquier persona afectada puede contar con estos servicios por distintos tipos de problemticas, con o sin lazo anterior con la otra parte del conflicto.27 Para su asistencia se constituyen equipos interdisciplinarios que tienen la misin de escuchar, hacer una evaluacin, orientar, brindar acompaamiento durante el proceso, aportar herramientas que le permitan defenderse y conocer los mecanismos institucionales, ahorrndoles penurias, coordinar acciones en una red gil y dinmica, realizar derivaciones. Ahora la vctima, que quedaba librada a sus propios recursos, tiene la posibilidad de acceder a una eficaz tutela de su persona y patrimonio. La vctima en el proceso penal tiene facultades limitadas; el ejercicio de sus derechos versa ciertos actos procesales muy escasos. d) El victimario: victima terciaria: El sujeto pasivo de la victimacin terciaria es el victimario. Es la victimacin que sufre el agresor durante el proceso judicial y el cumplimiento de su condena, que en la mayora de los casos se reduce a la pena de reclusin efectiva.28 En esta etapa se da a llamar lo que se conoce como familias presas, denominacin que reciben los familiares del condenado que se ven afectados y sufren la pena que recae sobre su familiar como si hubiese recado sobre ellos mismos; el factor generador del drama psicolgico de estas familiar tiene su fuente precisamente en la pena que racae sobre el familiar creando un sentimiento de angustia. 6. La vctima frente al proceso penal: En el subttulo 5.b), haba hecho referencia a una de las tres fases del proceso de victimacin , denominada victimizacin secundaria advirtiendo la limitadas facultades con que cuenta la vctima. Sin perjuicio de ello nuestra jurisprudencia y doctrina nacional ha receptado la necesidad de reconocer la figura de la vctima en proceso penal en sus distintas alternativas de participacin ya sea como particular damnificado u actor civil. El influjo preponderante de la doctrina alemana a travs de la denominada victimodogmtica ha trasladado el estudio de la vctima hacia la teora del delito.29 La injerencia de la vctima en el proceso penal ha generado posibilidad de arribar a la mediacin como una meta para solucionar conflictos de dichas ndole.30 Esta mediacin forma parte del avance iusprivatista sobre el derecho penal, donde pareciera ser que el Juez se convierte en un operador inmobiliario mediando entre ambas partes.

Conforme al Art. 79 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin se garantiza desde el inicio del proceso penal hasta su finalizacin tanto a las vctimas de un delitos como a los testigos los siguientes derechos: a) A recibir un trato digno y respetuoso por parte de las autoridades competentes: b) Al sufragio de los gastos de traslado al lugar donde la autoridad competente designe; c) A la proteccin de la integridad fsica y moral, inclusive con su familia; d) A ser informado sobre los resultados del acto procesal en el que ha participado; e) Cuando se tratare de persona mayor de setenta aos (70) aos, mujer embarazada o enfermo grave a cumplir el acto procesal en el lugar de su residencia, tal circunstancia deber ser comunicada a la autoridad competente con la debida anticipacin. La norma es amplia y hay un sentido de resguardo hacia la vctima sobre todo en el apartado c), donde se garantiza la proteccin fsica y moral de los testigos, y del denunciante. La proteccin y reserva de la vctima emana de la misma normativa constitucional y los pactos internacionales. Resulta un exceso lamentable agregar a la causa las fotos en que se expone n los genitales de la menor vctima t tambin a sta; adems se contrara principios emanados de los pactos internacionales incorporados a la CN, especialmente relativos a la preservacin de la identidades y el resguardo de la integridad fsica de los menores; se sugiri al Cuerpo Mdico Forense cumplir su tarea en consonancia con dicha normativa.31 La polmica se ha planteado con respecto a los testigos de identidad reservado y su compatibilidad con el principio constitucional del debido proceso legal y al defensa en juicio, en cuanto que dificulta el control de la prueba por parte del imputado. Por eso se ha considerado que si el testigo no se presenta con su verdadera identidad no puede ser aceptado en el proceso penal. Volviendo a la mediacin , se considera que ste es uno de los sistemas ms idneos para entender la situacin de la vctima. En Francia, el procurador de la Repblica puede decidir , previamente el ejercicio de la accin pblica y con el acuerdo de partes , recurrir a una reparacin del dao causado a la vctima, de poner fin a los trastornes resultantes de la infraccin y de contribuir a la rehabilitacin del autor (art. 41-6 del Code de Procdure Pnale).32 En la normativa procesal penal argentina , se reconoce la figura de particular damnificado o querellante particular , que no debe se confundido con la figura del actor civil que persigue un inters privado o particular en defensa se sus intereses fundado en razones de tipo ; mientras que el particular damnificado persigue la penalizacin de la conducta delictiva , el actor civil busca la reparacin de la lesin ocasionada por el delito fundada en razones de tipo social y econmico. La figura del particular damnificado, prevista en el Art. 82 del CPPN, se trata de un sujeto eventual del proceso y , en opinin de la CSJN, resulta una mera concesin legal susceptible de suprimirse en todo tiempo (Fallos, 143-5).

Carece de autonoma para abrir el juicio por su exclusiva decisin, al contrario de lo que ocurra en el cdigo anterior. No obstante, como interviene en las actividades previas a la clausura de la instruccin (art. 346), si es el nico propiciador de la elevacin a juicio , el juez instructor debe dar intervencin a la cmara por seis das para que decida si corresponde reemplazar al fiscal que opin en sentido adverso (art. 348, prrafo segundo).33 Acusador particular en los delitos de accin pblica es una suerte de sustituto procesal, ya que ejercita en nombre e inters propio una serie de actividades enderezadas a proteger un derecho ajeno, tal cual es el del Estado de someter al delincuente al cumplimiento de una pena.34 Con relacin a la legitimacin , la condicin de tal , es de aquella persona que, de modo especial, singular o , individual y directo se presenta afectada por el dao o peligro que el delito comporte. Comprende a los mencionados en primer trmino por el art. 1079 , cd. civ..35 Amen de la legitimacin , el querellante debe tener capacidad para ser parte, que slo es un reflejo de la capacidad de derecho y se refiere a la posibilidad jurdica de figurar como tal en un proceso. En cambio, la capacidad procesal estriba en la aptitud necesaria para ejercitar actos procesalmente vlidos y coincide con la capacidad de hecho a que se refiere el Cdigo Civil.36 Si bien no puede impulsar el proceso, por lo que debe esperar la acusacin del fiscal, el medio para iniciarlo en forma mediata es la denuncia, donde deber proporcionar los elementos probatorios y la argumentaciones respectos de los mismos. Se ha discutido el carcter de parte de esta figura en el proceso penal; lo que ya pone en tela de juicio la amplitud de sus derechos al no poder recurrir determinadas resoluciones o tener que adherirse a los pedidos del fiscal. Por lo que no estaramos en presencia de un sujeto procesal autnomo sino de una figura eventual ajunta a la parte acusatoria. 7. Victimodogmtica: Principio de mnima intervencin Roxn Jakobs. La consideracin de la vctima en la dogmtica penal viene impuesta por impero del principio de "mnima intervencin" o "ltima ratio". En primer lugar, no cabe duda sobre las consecuencias ciertamente "reductoras" del derecho penal que provoca este desarrollo parcial de la imputacin en el nivel del ilcito a la luz del comportamiento de la vctima. Se trata claramente de una multiplicacin de situaciones "negativas del atipicidad" y con ello de una minimizacin del mbito de actuacin del tipo penal. Comienzan a analizarse aquellas situaciones donde la conducta de la vctima ha sido la generadora o desencadenante del delito, y que en determinadas circunstancias servira como regla de exclusin por parte del poder punitivo del Estado. Para Roxn la frase "el derecho penal es la ltima ratio de la poltica social, "slo dice que no debe castigarse en aquellos casos en que el Estado tiene a su disposicin medios

menos graves para la superacin de conflictos sociales, pero no que tenga que renunciar a su intervencin cuando el propio ciudadano se pudiera proteger"37. Bustos Ramrez analiza los intentos de constituir una categora dogmtica alrededor del comportamiento de la vctima. En cuanto a la relacin entre "victimodogmtica y tipicidad" y al surgimiento del principio de autorresponsabilidad, conforme el cual, segn Bustos "La vctima ha de responder por su propio comportamiento, en el sentido de que ha de evitar que l sea la causa o antecedente del hecho que lo afecte", esta idea es el planteamiento victimolgico de la criminologa positiva. Bustos Ramrez reconoce que "si uno parte de que el derecho penal es "extrema ratio o ltima ratio", podra estimar que deben quedar fuera de l todos aquellos comportamientos en que el tipo penal aparece aplicable slo en razn de una coparticipacin de la vctima. No hay duda de que sera una forma de limitar la intervencin punitiva del Estado y podra aparecer como progresista". 38 Dentro de la llamada "Teora de la Imputacin Objetiva", uno de los criterios de mayor aceptacin, sobretodo en el mbito del trfico vehcular, es el denominado Principio de Confianza por el cual, como advierte ROXIN: "nadie tiene por que contar con infracciones (culposas o dolosas) de trfico de los dems participantes si no tiene indicios especiales" (Observaciones a la "Prohibicin de Regreso", en Dogmtica Penal y Poltica Criminal, pg. 62, Lima, 1998. Tambin en Roxin, Claus. La Imputacin Objetiva en el Derecho Penal, ambos con trad. de Manuel Abanto Vsquez, primera edicin, Lima, 1997), de tal manera, si la produccin del resultado lesivo se origina a partir de la infraccin de los deberes de autoproteccin del agraviado, se origina la exclusin del tipo objetivo, pues si bien el resultado lesivo resulta indeseable para el derecho, el comportamiento del acusado se encuentra dentro de los niveles de riesgo socialmente permitidos. Gunther Jakbos sostiene :"puede que la configuracin de un contacto social compete no slo al autor, sino tambin a la vctima, y ello incluso en un doble sentido: puede que su comportamiento fundamente que se le impute la consecuencia lesiva a ella misma, y puede que se encuentre en la desgraciada situacin de estar en la posicin de vctima por obra del destino, por infortunio. Existe, por tanto, una competencia de la vctima." 39.Se trata, ahora siguiendo los ejemplos de Maximiliano Rusconi40- de casos en los cuales, por ejemplo, la vctima mantiene "el dominio del hecho" -para decirlo con palabras propias de la teora de la participacin-. Un conocido grupo de casos reza muy similar al siguiente: "A" pretende envenenar a "B" mientras ambos se encuentran bebiendo en un Bar. "B" advierte la maniobra de "A", pero finge no darse cuenta e ingiere de todos modos la bebida envenenada en la conviccin de que "A" tiene buenas razones para pretender matarlo, debido a ciertos daos de todo tipo que el le ha realizado durante toda la vida. "B" muere inmediatamente. O el caso todava mas conocido: "X", enterado de un intento de fraude de "Y", lo visita en altas horas de la madrugada, con la idea de conversar y de, al retirarse de la casa de "Y", pasar por la cocina, prender las llaves de gas y as asfixiarlo. "X" realiza la accin planeada, pero "Y", debido al fuerte olor que se desprenda, se levanta y advierte la accin de "X". Sin embargo, "Y", profundamente arrepentido por sus permanentes

actitudes inmorales y por haber provocado semejante accin en su amigo, decide que las cosas continen como han sido planeadas y deja abiertas las llaves de gas, muriendo mas tarde. Son supuestos en los cuales la vctima puede todava ejercer un mnimo de proteccin de sus propios bienes jurdicos y este ejercicio de autoproteccin ser, incluso, efectivo. Esta lesin de deberes de "autoproteccin" es agrupada a menudo en el rtulo de "actuacin a propio riesgo".41 Gnter Jakobs:"..a menudo sera imposible una divisin del trabajo eficaz (en los equipos quirrgicos, en los equipos de servicio y mantenimiento de un aeroplano, del ferrocarril o de un autobs, en la fabricacin mediante divisin del trabajo, en el deporte, etc.), si cada uno debiera controlar todo lo controlable. Cmo mnimo, el tener que dedicarse a controlar la actividad ajena excluira la dedicacin plena a la actividad propia". Asimismo Jakobs: "El principio de confianza puede presentarse bajo dos modalidades. En primer lugar, se trata de que alguien, actuando como tercero, genera una situacin que es inocua siempre y cuando el autor que a continuacin cumpla con sus deberes. En este caso, la confianza se dirige a que el autor realizar su comportamiento de modo correcto... En segundo lugar, la confianza se dirige a que una determinada situacin existente haya sido preparada de modo correcto por parte de un tercero, de manera que quien haga uso de ella, el potencial autor, si cumple con sus deberes, no ocasiona dao alguno."Es evidente la estrecha relacin existente entre "Principio de confianza" y "Riesgo permitido". En ltima instancia, aqu tambin, se trata de que, en base a consideraciones de organizacin social de la convivencia y la necesidad de optimizar la evolucin social, se le permite a los ciudadanos producir acciones riesgosas, se trata de justificar expresamente una dimensin de permisin de riesgos. Dentro del marco de la dogmtica de la imputacin objetiva, tiene su ingreso el llamado principio de la prohibicin de regreso. Estamos en presencia de aquellas conductas inocuas por parte de sujetos en las cuales interviene terceros generando resultados disvaliosos hacia un bien jurdico y que en consecuencia no le pueden se imputadas a aquellas. La intervencin de terceros en comportamientos correctos autnomos es lo que se conoce organizacin no permitida. Un ejemplo es absolutamente claro: el da de su cumpleaos "A" recibe de "B" un arma de regalo. Al da siguiente "B", en el marco de una profunda depresin, decide suicidarse con el arma que le han regalado. En este punto es interesante repasar los eventuales lmites de la prohibicin de regreso. Aqu, la opinin de Gnter Jakobs, representa la "hiptesis de mxima" de la manifestacin del principio: "el autor compra una barra de pan para envenenarla; o el autor toma como pretexto un juicio seguido en contra de un correligionario suyo para asesinar al ministro de justicia; o el autor va en taxi de X a Y para cometer en Y un asesinato. En todos estos casos, se parte de la base de que el respectivo tercero -el panadero, el presidente del Tribunal, el conductor del taxi- conoce lo que va a suceder. Estos casos se pueden intentar solucionar partiendo del hecho de que elementos tan cotidianos como un alimento, o algo que pueda definirse arbitrariamente como motivo de un delito, o una posibilidad de transporte, siempre estn disponibles, de modo que la prohibicin de este tipo de

aportaciones no es susceptible de evitar, de hecho, el comportamiento del autor. No obstante, en el mejor de los casos, este modo de argumentar slo atinara a medias, pues, desde luego, bien puede suceder que en el caso concreto fuese posible evitar el comportamiento del autor. 8.- Conclusiones: Sin pretender haber hecho un estudio exhaustivo de la vctima en el sistema penal, brevemente se ha recorrido sobre aquellos temas en los cuales la figura de la vctima es relevante , ya sea interviniendo en el proceso penal o como elemento u categora frente a la teora del delito. Desde el punto de vista procesal, paulatinamente se ha tratado de ampliar el espacio de la vctima en el proceso penal. No llegando a tener aquel papel preponderante al cual hicimos referencia antes de que el Estado monopolizar la punicin de los delitos- , de alguna manera interviene en el proceso pero en forma limitada, por lo que no tiene una participacin plena como parte. No es uniforme la legislacin a nivel nacional sobre las facultades de la vctima ya sea como particular damnificado, actor civil o simplemente como testigo, por lo que el ejercicio o facultades con las que cuenta vara segn la ley de forma de cada lugar. A nivel nacional se podra reconocer que existe un principio de resguardo y proteccin de la vctima durante el transcurso del proceso penal. Esta proteccin no siempre se materializa. De all la necesidad que lo previsto normativamente en la letra fra de la ley carece de eficacia. El reclamo de institutos o departamentos de asistencia a la vctima en los tribunales es el principal problema que enfrentan las estas personas y familiares que en la mayora de los casos se sienten desamparadas. El debido proceso penal y derecho de defensa no solo es privativo de la esfera del imputado; el principio de legalidad del Art. 18 de nuestras Constitucin Nacional garantiza estos derechos para ambas partes del proceso en virtud del principio de igualdad ante la ley. Pero una opinin generalizada de vincular esta normativa constitucional solo a la defensa del imputado. Hay que reconocer que la falta de gente especializada en tratamientos de la vctimas de delitos en nuestros tribunales como los espacios adecuados para ello, se debe a la falta de polticas sobre el estudio de la victimologa casi siempre a la sombra de la criminologa. La victimologa debera ser tratada junto con la poltica criminal para que las vctimas dejen de ser un dato estadsticos o un elemento para formar el delito. La tendencia de estar siempre del lado del imputado y de crear condiciones solo favorables para ste , seguir posponiendo a la vc tima quien sabe por cuanto tiempo. Desde el punto de vista dogmtico, la doctrina alemana a travs de la teora de la imputacin objetiva ha delimitado aquellas conductas con los principios de mnima intervencin y prohibicin de regreso- en que las propias vctimas eran el factor generador del ilcito penal.

Esta interaccin simblica entre vctima y delincuente ya haba sido reconocida en los primeros estudios dogmticos y criminolgicos. Mendelsohn se refiere a la "pareja penal" que debe ser distinguida de lo que Escipin Sighele denominaba "pareja delincuente". En sta ltima existe mutuo y pleno consenso delictivo para que dos personas, que caracteriza como "ncubo" y "scubo", se involucren en uno o ms delitos. Es la comisin del delito en el cual los dos estn de acuerdo. La "pareja penal" no es en nada armnica, sino contrapuesta. En algn caso puede comenzar siendo armnica, como en la estafa, pero lo que interesa al delincuente, su deseo ntimo (porque de ah resultar su xito), es el de causar, al final, esa desarmona que determina y destaca los roles a que estaban destinados en el acto delictual: Victimario y sacrificado. En la "pareja delincuente" se acta por las claras y determinantes sugestiones del ncubo (dominante) al scubo (dominado). Hay casos en que la relacin es poco clara. No se sabe y ser preciso investigar, si el acto lo consum una "pareja criminal", o bien, una "pareja penal", segn la descripcin de Mendelsohn, en especial cuando la vctima ayud, para su desgracia, al proceso, de modo tan concreto como ineluctable. La dogmtica alemana avanz , e introdujo una nueva categora en que la vctima deja ser meramente ese objeto para la creacin de la pareja penal, sino que participa activamente al punto de ser responsable de los daos que pueden ocasionarse sobre ella misma y en consecuencia excluir la punicin por parte del Estado. Estas situaciones negativas de atipicidad, van de la mano de aquellas corrientes que buscan la mnima intervencin del aparato estatal pudiendo optar por medios de menos gravosos que una pena. Por eso no significa que el Estado deje todo en manos de la vctima pese a que ella misma podra defenderse. Es polmico y requiere sin dudas un anlisis minucioso de cada caso en particular. S advertimos, que contrariamente a los que suelen manifestar que la dogmtica es hermtica , que ya nada puede agregarse a la teora del delito, la doctrina alemana sigue dando que hablar, por lo que esta conexin hacia la victimologa a travs de la denominada victimodogmtica an es un campo debe ser explorado.

Gorra Daniel Gustavo Ver obras del autor

FUNDAMENTOS Y FINES DE LA PENA

DANIEL GUSTAVO GORRA, NACI EN CAPITAL FEDERAL EL 24 DE JULIO DE 1980. ABOGADO EGRESADO CON MEDALLA DE ORO DE LA UNIVERSIDAD CATLICA DE CUYO (2005). PROFESOR EN CIENCIAS JURDICAS (2007). ACTUALMENTE SE DESEMPEA COMO PROFESOR ADJUNTO DE LA CTEDRA DE DERECHO PENAL I (UCCUYO). REALIZA SU TESIS DE MAESTRA EN CRIMINOLOGA (UNIVERSIDAD DEL ACONCAGUA,

MENDOZA). ES MIEMBRO DE DIVERSAS INSTITUCIONES DESTINADAS A LA INVESTIGACIN DEL DERECHO PENAL, LA CRIMINOLOGA Y LA FILOSOFA DEL DERECHO COMO EL CENTRO DE ESTUDIOS DE DERECHO CONSTITUCIONAL DR. JUAN LLERENA (SAN LUIS, ARGENTINA). INSTITUTO DE ESTUDIOS JURDICOS DR. MARCELO ARTURO PETRINO DEL COLEGIO DE ABOGADOS DE LA CIUDAD DE SAN LUIS (ARGENTINA), EL INSTITUTO LATINOAMERICANO DE CIENCIAS PENALES Y CRIMINOLOGAS (LIMA, PER) Y LA SOCIEDAD ARGENTINA DE ANLISIS FILOSFICO ENTRE OTROS. HA EFECTUADO PUBLICACIONES EN EL MBITO DEL DERECHO PENAL, LA CRIMINOLOGA Y LA FILOSOFA DEL DERECHO.

UNA APROXIMACIN AL CONCEPTO DE RESOCIALIZACION

Escrito por Daniel Gorra

PRIMER CONGRESO NACIONAL DE TERAPIA OCUACIONAL EN AGENCIAS DEL SISTEMA PENAL FACULTAD DE BIOQUIMICA Y CIENCIAS BIOLOGICAS UNIVERSIDAD NACIONAL DEL LITORAL

COMISIN: EL ROL DEL T.O. E INCUMBENCIAS PROFESIONALES TITULO: UNA APROXIMACIN AL CONCEPTO DE RESOCIALIZACION

Autor: Ab. Prof. Daniel Gustavo Gorra - DNI: 28.235.522 Lugar de Trabajo: Universidad Catlica de Cuyo (sede San Luis) Correo electrnico: danygorra@hotmail.com

RESUMEN: Desde la Penologa, se ha estudiado y asignado distintos fines respecto de la pena. Las Teoras Relativas, en su modalidad de la Prevencin Especial, han estado orientadas a la reinsercin del sujeto privado de la libertad. En la sociedad, existen distintos factores de de socializacin, como la familia o el grupo de pares, denominados agentes de socializacin. El sentido o la expectativa que el penado tenga respecto de su resocializacin, resultan de suma importancia, para los operadores del sistema, ya que estos anlisis semnticos pueden proporcionar elementos o estrategias para elaborar polticas de tratamiento y prevencin, tratando implementar herramientas para obtener nuevos agentes de socializacin dentro del sistema penal. Palabras claves: resocializacin prevencin especial

I.- Introduccin: a) Objetivo:

El objetivo del presente trabajo es lograr una aproximacin hacia el concepto de resocializacin, a travs del anlisis de las verbalizaciones que se hayan podido obtener por parte de los penados entrevistados, para ver que nocin o representacin tienen de este concepto, y en base a ello poder los especialistas en el tema elaborar trabajos destinados a su insercin social, tomando como base, los parmetros respecto de lo que ellos entienden por resocializacin. b) Metodologa: La metodologa empleada en este trabajo para el anlisis de las palabras y elaborar redes semnticas, sern los procedimientos analticos que son para obtener tres valores principales: Riqueza semntica (valor J): es el nmero total de palabras que definen (definidoras) generadas por los participantes; Peso semntico (Valor M): es la frecuencia de aparicin de definiciones, multiplicada por la jerarqua asignada. Para obtener este valor se procede primero a designar las palabras sinnimas; esto es, se decide qu palabras eran las definidoras y cules sus sinnimos. Se le asigna el valor de 10 a la palabra jerarquizada en primer lugar; a la palabra jerarquizada en segundo lugar, el valor de 9, y as sucesivamente, hasta llegar a la palabra jerarquizada en quinto, con valor 6. Posteriormente, para cada definidora los valores se multiplican por el nmero de participantes que le asignaron un lugar determinado (del primero al dcimo). Conjunto SAM: conformado por las cuatro palabras definidoras con mayor Valor M, que representan las palabras definidoras que conforman el ncleo central de la red. En sntesis, la riqueza semntica (valor J): es el valor que resulta del total de palabras definidoras que fueron generadas por los sujetos para definir al estmulo en cuestin, en tu caso resocializacin. Es un indicador de la riqueza semntica de la red. De tal manera, que a mayor cantidad de palabras definidoras obtenidas, mayor ser la riqueza de la red y viceversa. Se obtiene el Valor J para cada concepto; el peso semntico (Valor M): es el resultado que indica del peso semntico de cada una de las palabras, para obtener este valor se procede primero a designar las palabras sinnimas; esto es, se decide qu palabras son las definidoras y cules sus sinnimos. Ello nos permitir determinar que palabras se acercan ms al ncleo central donde se encuentra el concepto de resocializacin, y que sern consideradas como definitorias del mismo.

II.- Conceptualizacin del trmino resocializacin:

Como podr advertirse para el ttulo de este trabajo, se expreso en el mismo que se trata de una aproximacin, al concepto de resocializacin, por lo que estoy lejos de pretender postular o formular una definicin absoluta del concepto. No creo que haya definiciones absolutas, sino que como todo trmino, las palabras son convencionales, y existe la libre estipulacin ara que cada uno las defina como quiera, claro que habr que aclarar a que se est refiriendo uno cuando utiliza un concepto para referirse a una cosa, la cual dentro de un contexto los dems la definen de otro manera.. En este trabajo, nos aproximamos a elaborar o interpretar el concepto de resocializacin desde la representacin que tengan los penados. La creacin de una red semntica, nos permite poder visualizar una representacin de la realidad que tienen los penados respecto de su resocializacin. El significado de las palabras de objeto es fundamental para la teora del conocimiento emprico, puesto que es por medio de ellas que el lenguaje se relaciona con fenmenos no lingsticos de forma que se pone en condiciones de expresar la verdad o la falsedad empricas.(Russel: 2003, pg. 32). La semntica es una disciplina que para decirlo si gran precisin- se ocupar de ciertas relaciones entre las expresiones de un lenguajes y los objetos (o estado de cosas) a que se refieren esas expresiones.(Tarski: 172, pg. 17). Debe aclararse que la semntica , es una disciplina sobria y modesta que no tiene pretensiones de ser una panacea universal para curar todos los males y las enfermedades de la humanidad, sean imaginarias o reales. No se encontrar en la semntica remedio alguno para la caries dental, el delirio de grandezas o los conflictos de clase. (Tarski: 1972, pg. 18). Creo que lo interesante, no es en s poder llegar a obtener un significado apropiado para el trmino resocializacin, sino la relacin que podamos hacer entre las palabras. Las lenguas se confrontan no ya por aquellos que designan las palabras, sino por lo que las liga unas de otras; ahora van a comunicarse directamente una con otra no ya por la mediacin de ese pensamiento annimo y general una con otra- no ya por la mediacin de ese pensamiento annimo y general que tienen que representar-, gracias a esos minsculos instrumentos de apariencia tan frgil, pero tan constantes, tan

irreductibles, que disponen las palabras en relacin unas con otras. (Foucault: 2008, pg. 250). Estas palabras vinculadas, nos pueden servir como herramienta, para ver a qu realidad se refieren o pretender referirse los penados cuando hablan de resocializacin. En vez de decir que las palabras tiene referencia sera preferible decir que cada palabra funciona como una herramienta que se usa para hacer algo o realizar alguna tarea en la comunicacin.. cundo conocemos el significado de una palabra? Cuando sabemos exactamente qu tarea desempea, qu funcin tiene el lenguaje . (Hospers: 1984, pg. 37).

III.- El Proceso de Socializacin:

Durante los primeros aos de vida, el sujeto comienza a interactuar con su entorno, y va adquiriendo representaciones y significaciones de las acciones y objetos que lo rodean. Al hablar de conductas humanas en sociedad, es decir, donde hay una interaccin social, decimos que toda accin es social cuando va dirigida a otro individuo, del cual se espera una determinada respuesta o sobre el cual se espera generar una expectativa. La sociabilidad del hombre, ya haba sido considerada por Aristteles al expresar que el hombre era un ser social por naturaleza, que tiende a la integracin con otros individuos. No obstante el instinto social del hombre, es necesario para que este se desarrolle, el contexto social. Esto no podra lograrlo, viviendo en soledad desde su nacimiento, en una isla desierta sin estar en contacto con otros individuos. La sociabilidad de la conducta de un individuo, se desarrolla a travs de los denominados procesos de socializacin, donde intervienen los agentes primarios y secundarios. Un individuo a travs de su entorno, comienza a adquirir el significado social de los objetos que lo rodean y que comparte con los dems individuos que interactan con l en sociedad. Este proceso comienza a experimentarse en el sujeto, desde su nacimiento, una vez que tomo contacto y empieza a interactuar con el medio social.

Hasta ahora podemos decir que la socializacin podemos definirla como el proceso que convierte progresivamente a un recin nacido con un muy limitado repertorio de conductas en un sujeto social hasta llegar a una persona autnoma capaz de desenvolverse por s misma en el mundo en el cual ha nacido (Falicov y Lifszyc: 2002, pg. 60). El proceso de socializacin se suelen distinguir dos etapas: una primaria, y otra secundaria. En la primera etapa interviene la familia como agente de socializacin, y en la segunda etapa, los grupos de pares, grupos sociales, la escuela, los medios de comunicacin. Debemos aclarar que hacemos referencia a una estructura social de los pases occidentalizados. La socializacin podemos definirla como el proceso de aprendizaje por el cual se internalizan, de generacin en generacin, las normas, los valores y las costumbres de una sociedad. (Falicov y Lifszyc: 2002, pg. 62). Durante este proceso el individuo va ir internalizando y haciendo propio, los valores, normas, pautas culturales y tradiciones. La aceptacin o no de estas pautas de conductas impuestas en la estructura social, derivar en la aceptacin o no de la conducta del individuo. Las condu ctas que no se adecuen a las pautas culturales sern catalogadas como desviadas. La denominacin de conducta desviada, responde a las teoras de la desviacin y del control social. En el campo terico de la sociologa se ha elaborado el denominado concepto de accin social, que se da en las relaciones sociales. El concepto de accin social tiene lugar siempre que uno o varios individuos acten en referencia a una situacin en la que intervengan otros seres humanos y a la que atribuyen un significado subjetivo. Las acciones sociales protagonizadas por los hombres tienen siempre un carcter finalista. de bsqueda de un determinado objetivo, incluso aquellas que aparentemente estn cargadas de irracionalidad. Max Weber subdividi la accin social en cuatro grandes categoras: 1) las que estn destinadas a conseguir una finalidad racional; 2) las que adems de perseguir un fin racional, estn guiadas por principios morales; 3) las acciones de carcter emotivo y pasionales de carcter ms o menos irracional (amor, odio, envidia ambicin); 4) las acciones conducidas por principios, normas, hbitos y costumbres, de carcter tradicional, en las cules el componente racional es, al igual que en el caso anterior insignificante.

Las acciones sociales dentro de la estructura social, pueden estar o no a adecuadas, a las normas y valores, pero siempre estarn dirigidas hacia otros individuos. El socilogo estadounidense, Merton se enrola dentro de la denominada escuela funcionalista. Utiliza los conceptos de Durkheim en lo que se refiere a la anomia y funcin, para ser aplicados en el contexto histrico poltico y econmico que responda al Estado Benefactor o de proteccin social, que surgira con posterioridad a la Segunda Guerra Mundial. La denominada desviacin, sera en concepto clave en la teora de Merton para analizar al delincuente. Este autor se inclina decididamente en los factores sociolgicos, oponindose a las bsquedas de la etiologa criminal en lo biolgico. Merton estudio la desviacin como algo normal producido por la estructura social, debido a que stas crean presiones, sobre determinados individuos, que adoptan una conducta desviada o disfuncional que va en contra de los pautas o parmetros culturales consensuados en la estructura social. La desviacin es producto del choque entre la estructura cultural y la estructura social. Los valores y los medios, que tienen algunos individuos en la estructura social, no son los mismos que en la estructura cultural; por lo que los fines culturales, al no ser alcanzados por los medios legtimos, se buscan por medios alternativos considerados ilegtimos de acuerdo a las pautas culturales consensuados en la estructura social. Hasta ac podemos sealar, que tanto la elaboracin de pautas culturales, como la consideracin de conductas desviadas responde a creaciones convencionales., donde el consenso determina lo aceptado o no. Detrs de cada trmino hay una representacin de la realidad que tiene la sociedad, y la necesidad de crear definiciones para cada situacin.

IV.- Teora de la Prevencin Especial:

A diferencia de las teoras de las teoras criminolgicas, que tratan de justificar empricamente sus bases, las teoras de la pena, se han elaborado sobre postulados filosficos, dando lugar a la llamada Penologa, como aquella ciencia que trata de la

aplicacin prctica de los principios filosficos, de aquella sancin que aplica la autoridad del Estado denominada pena. Sin bien desde la antigedad, ya se discutida sobre los fundamentos del castigo, dnde desde Platn hasta Kant, predomino el fin retributivo, de base metafsica, con el surgimiento del derecho penal liberal, frente al derecho penal del Antiguo Rgimen donde la prctica penal junto con la actividad inquisitiva se basaba en los tormentos y castigos crueles, y trabajos con el de Beccaria (2004), quine en su obra De los delitos y de las penas, se comienzan a elaborar doctrinas filosficas sobre cul deba ser el fin de la pena. En los escritos de los filsofos griegos ya podan observarse doctrinas opuestas sobre las finalidades de la pena; mientras Protgoras rechazaba la finalidad retributiva, Platn admita fines de utilidad social junto con la reeducacin del delincuente; Aristteles afirm el sentido retributivo, para reestablecer el mal causado por el delincuente. Sneca sostuvo alineado con Platn, para la correccin del delincuente. En la Edad Media Toms de Aquino admiti los dos fines, aunque asignando a la retribucin un fin metafsico, al considerar que las penas humanas eran ms medicinales que retributivas; la retribucin iba dirigida a la expiacin del delincuente. En la Edad Moderna, Hobbes, Locke, William Blackstones, Pufendorf y Beccaria, se inclinaron por la teora utilitarista, que sera desarrollado con profanidad por Bentham. En contrapartida Kant (1956) y Hegel (2004) mantuvieron la tesis retributiva. La teora de la prevencin especial, en contraposicin a la teora de la prevencin general, que esta dirigida a la comunidad, se focaliza sobre el interno, el privado de libertad.
Si bien se contina utilizando el mecanismo de motivacin de la prevencin general, pero no dirigido a la comunidad sino al penado, por ello ms que una teora de la norma penal, muchos han considerado que se trata de una teora de la ejecucin de la pena. El auge de esta tipo de prevencin podemos ubicarlo en la poltica criminal de Von Lizt , y luego fue desarrollada por el positivismo italiano. La intimidacin consistira en que el delincuente no vuelva a cometer delitos; pero se presentan dos alternativas mas para aquellos delincuentes intimidables e incorregibles. Ante los intimidantes, la pena tendra una funcin correctiva; siendo incorregible, no habra otra solucin que la neutralizacin u inocuizacin, es decir su eliminacin para evitar futuros delitos.

Esta doctrina tuvo cabida en la corriente resocializadora, principalmente en los Estados Unidos y los pases escandinavos. En efecto los programas del positivismo reformistas comenzaron a ser aplicados en los sistemas penitenciarios de los Estados Unidos, dentro de un contexto social donde se quera cambiar la capacidad de los hombres. Las ideas que se defendieron en los congresos de la poca, sealaban que el fin de la pena es el delincuente y no el crimen, por ello haba que focalizarse en la resocializacin moral de los individuos para evitar que vuelvan a delinquir. Comenz a hablarse de aplicar sistemas ms humanos pero ms tiles y efectivos para resocializar a los penados.La prisin deba prevenir la delincuencia y reformar los delincuentes. El cambio importante que introduce el positivismo era la de su utilidad mediante la correccin del delincuente a travs de estas ideas regeneradoras, resocializadoras o rehabilitadotas est dado por el mtodo. (Anitua: 2005, pg. 219). Tambin se dio lugar a las medidas de seguridad, que se asentaron sobre la lgica de la peligrosidad del autor y el tratamiento. La fisonoma de esta teora cambio cuando el positivismo hizo de ella su teora de la pena. Con sus nuevas caractersticas, la teora preventivo-especial se convirti en el siglo XX en el punto de partida de lo que se puede llamar derecho penal moderno, pues sobre su base se orientan las reformas legislativas de los cdigos penales del siglo XIX (Bacigalupo: pg.34) Si bien las crticas se centraron en un momento en la dureza de las penas en que se incurri con estas teoras, result criticable el milagroso fin que se esperaba tener con la resocializacin, debido al estado actual en el que se encuentran las crceles. An as suponiendo que las crceles tuvieran los medios adecuados para un proceso de resocializacindependera en ltima instancia de la voluntad del delincuente, por ello resulta ser voluntariosa, el fin de la pena queda reducido a la voluntad del reo. Sin embargo esto no termina con la buena predisposicin del reo; si diramos por hecho haber pasado los dos obstculos mencionados -estado de las crceles y voluntad del reo- an debemos referirnos a la bienvenida de la sociedad ante quien intenta reinsertarse en la vida social. Lamentablemente el pasado de quin ha estado en prisin se convierte en una enfermedad venrea que lo sigue de por vida; ese antecedente lo persigue como la sombra al cuerpo; y comienzan las dificultades para conseguir trabajo, establecer relaciones sociales y nodo lo fundamental para poder relacionarnos con el prjimo.

La vulneracin del principio del hecho, es considerada por Jakobs como la principal objecin en contra de la prevencin principal; al menos nominalmente en la prevencin general se puede limitar la responsabilidad a la medida en que el autor haya perjudicado a la validez de la norma (prevencin general positiva) o la expectativa de que se obedezca la norma (prevencin general negativa);en la prevencin especial es desde el principio imposible a excepcin de los delincuentes ocasionales- desalentar al autor, con la sola punicin, de que cometa delitos como los que ha ejecutado, pero dejarlo por lo dems sin tratamiento (Jakobs: 1997, pg. 31). Son varios los interrogantes que debemos plantearnos frente a la resocializacin. Cul es el parmetro o modelo a seguir para determinar si alguien se ha resocializado?

y si luego de haber estado purgando dos aos privados de su libertad, se advierte que an no se ha resocializado?. En principio podramos decir, que no hay una regla objetiva de parmetros para medir el grado de resocialzacin de un individuo, debiendo pensar en ltima instancia, de que el hecho de que el individuo no reincida, ya puede ser un aliciente para decir en principio que el sujeto ha cambiado. Lo ms delicado de esta tesis preventiva, y que ha constituido una de las tantas objeciones sobre ella, es la ampliacin del poder punitivo del Estado; ya que es una teora que no dice nada con respecto a la conminacin de la pena, s en cambio sobre los fundamentos y la ejecucin sobre aquellos individuos que deben ser resocializados. La teora de la prevencin especial se encuentra frente a la imposibilidad de poder determinar la necesidad de pena, violando de esa manera el principio de proporcionalidad de la pena; qu pasa con los delincuentes incorregibles hasta cuando se los va a reeducar; los delitos ocasionales donde seguramente no los volvern a cometer o de menor cuanta; de dnde surge el derecho a educar por parte del Estado y someter a tratamientos a personas adultas. A travs de esta teora de la finalidad de la pena, se establece que sta servir en varios sentidos: para garantizar a la sociedad que la persona que ha cometido un delito, no pondr nuevamente en peligro el equilibrio social y que, adems, una vez que cumpla la pena tendr herramientas suficientes como para convivir pacficamente, sin violar al orden jurdico. Vemos aqu la aparicin del concepto de resocializacin: la pena privativa de libertad debe servir para tratar al individuo que ha infringido la ley penal, formarlo para que, una vez que vuelva a convivir socialmente, no reincida en la comisin de delitos.

V.- Anlisis de Datos - Interpretacin:

Este anlisis semntico, da ciertas pautas de la representacin que tiene los internos de la resocializacin, o sobre que se basa la misma segn su forma de verla, y tomar estos datos como base para elaborar tratamientos o polticas de insercin social de acuerdo a la expectativa o parmetros sobre los cules ellos entienden que se constituye la resocializacin.

La red semntica nos permite una aproximacin al significado natural, directamente con el individuo, evitando de esta manera, en taxonomas artificiales creadas, para explicar la organizacin de la informacin, a nivel de memoria semntica. Tenemos la posibilidad de partir de un concepto que se intenta construir desde los mismos sujetos que se pretende vincular con l. Los datos obtenidos para la realizacin de las redes semnticas, fueron llevados a cabo, a travs del ejercicio que se realizo sobre los internos, que constituan la muestra de la investigacin, los cules fueron entrevistados. Antes de cada entrevista, los internos deban colocar sobre una columna 5 palabras que consideraran definitorias del concepto de resocializacin; y en una segunda columna deban ordenar jerrquicamente, las mismas 5 palabras segn el orden que ellos consideraran con ms definitorias del trmino resocializacin. Sobre estos datos se procedi a utilizar la metodologa referida en el punto I apartado b). En el siguiente cuadro pueden observarse los resultados de las palabras definitorias que se extrajeron de la muestras. Se obtuvieron 36 palabras, de las cuales trabajo, familia, y estudio aparecen como los trminos definitorios que los internos vincularon con el concepto de resocializacin.

Podemos advertir, que se trata de conceptos que conforme al marco terico referido se tratan de agentes de socializacin. Dos de ellos secundarios como el trabajo y el estudio, y primario como en el caso de la familia. Tambin es curioso advertir, que

en cuarto lugar aparece el trmino religin, que de acuerdo a las entrevistas mantenidas con los internos, la ayuda espiritual representa una contencin importante. Con posterioridad viene los trminos: libertad, conducta, bueno y cambio. Los cuatro trminos referidos al comportamiento del sujeto, es decir, la expectativa que se espera.

VI.- Conclusiones:

Conforme a los datos obtenidos, luego de haber efectuado la interpretacin del cuadro, podemos determinar que de acuerdo a la muestra de los internos entrevistados, la red semntica nos permite observar, que el concepto de resocializacin segn estos internos- est definido por los agentes de socializacin (trabajo, familia, y estudio), la contencin espiritual (religin) y la expectativa de su persona (libertad, conducta y bueno). El ncleo central de la red lo conforman las palabras: trabajo, familia, estudio, religin y libertad. Estas palabras conforman el significado central de la resocializacin, las que mejor definen el concepto. Presentan homogeneidad las palabras trabajo y familia, lo que implica que la mayora de los sujetos de esta muestra asocian la resocializacin con trabajo y familia: esto estara indicando que: o para ellos resocializarse es trabajar y estar en familia o estaran indicando el objetivo de la resocializacin. Si podemos advertir que ambos conceptos, -trabajo y familia-, de acuerdo al marco terico, son agentes de socializacin. La familia constituye un agente de socializacin primaria, y el trabajo un agente de socializacin secundaria. Estudio y religin aparecen asociadas al concepto y parecera estar representando aquellos factores que ayudan posibilitan en la resocializacin. Finalmente libertad sera a lo que aspiran o el resultado de la resocializacin.

En general se podra decir que la resocializacin aparece como un concepto heterogneo, si bien trabajo y familia son los mayormente asociados, luego de ellos, incluido estudio, tienen valores cercanos Se podra hacer una jerarquizacin considerando los pesos semnticos: Trabajo y familia primer nivel. Estudio y religin segundo nivel. Conducta y liberta tercer nivel Oportunidad, cambio,sociedad y respeto cuarto nivel. Los otros conceptos seran tambin significados que presenta la resocializacin pero ya a nivel ms particular, los cules podramos agrupar en las siguientes categoras: 1.- Los que indican aspectos propios: conducta, oportunidad, cambio, y voluntad. 2.- Los que indican aspectos del orden social: sociedad, ayuda, contencin, responsabilidad y respeto. 3.- Los que indican aspectos valorativos: bueno. Podemos observar que las tres categoras que agrupan palabras, estn orientadas a la accin social, es decir, aquella que segn vimos en el marco terico generan una expectativa en otro sujeto, o en la sociedad en general. De alguna manera el concepto de resocializacin, estara abarcando tres mbitos: el nivel individual (sujeto), el nivel (social) y el axiolgico (valores). Todos estos niveles, forman parte de la estructura cultural y de la estructura social. Las pautas culturales y morales (nivel axiolgico) de la estructura cultural (nivel social) marcan los parmetros de conducta a los cules debe adecuarse la accin individual (sujeto). De ello podemos deducir que la resocializacin se asocia, no slo a factores (como familia, trabajo, estudio), que de acuerdo a lo examinado en el marco terico, constituyen los principales agentes de socializacin primaria y secundaria, sino a la adecuacin de las pautas culturales vigentes, en la comunidad donde el sujeto vuelve a insertarse.