Navio abortador: hiptese de no-incidncia do Direito Penal

Jornalista Externo

O denominado barco ou navio do aborto, que pertence a uma organizao no-governamental holandesa (Women On Waves), continua navegando pelo mundo todo. Em 29 de agosto de 2004 foi impedido de se aproximar de Portugal. Cuidando-se de embarcao privada e estando em alto-mar (fora das 12 milhas martimas que integram o territrio dos pases), todo aborto que nele realizado deveria ser punido, por fora do princpio da bandeira ou do pavilho, pelo pas da bandeira do barco (Holanda, no caso). Ocorre que a Holanda no pune o aborto em vrias situaes e a gestante conta, naquele pas, com grande liberdade de atuao (no sentido de se praticar o aborto). Concluso: nem no Brasil nem em Portugal (alis, em nenhum pas) pode-se punir o aborto feito no interior desse navio, quando ele se encontra em alto-mar (leia-se: alm das 12 milhas). Isso o que decorre das normas do chamado Direito Penal Internacional (que o conjunto de regras que disciplinam o direito de punir de um estado frente aos outros estados). Tambm no o caso de incidncia do Direito Internacional Penal (porque a situao foge da competncia do T.P.I.). O princpio bsico que rege esse assunto (mbito de eficcia espacial do Direito penal) o da territorialidade (CP, art. 5.). Mas se trata de regra absoluta. No caso de imunidade diplomtica, embora o crime venha a ocorrer no Brasil, aplica-se a lei do sujeito ativo que desfruta de tal imunidade (e no seu pas de origem, no no Brasil). A isso d-se o nome de intraterritorialidade (que o oposto de extraterritorialidade). O conceito de territrio nacional envolve o solo, o subsolo, o mar e o ar respectivo (excludo o espao csmico, que de uso comum de todos os pases - cf. Tratado do Espao Csmico, da ONU, ratificado pelo Decreto 64.362/69). Nosso mar territorial hoje compreende 12 milhas (Lei 8.617/93). A zona contgua, que j alto-mar, abarca as 12 milhas seguintes ao territrio nacional. Mas a zona contgua, reitere-se, est fora do territrio brasileiro. alto-mar. Extenso do territrio nacional: podemos inferir quatro regras fundamentais sobre a extenso do territrio brasileiro: a) embarcaes e aeronaves pblicas brasileiras ou a servio do poder pblico: aplica-se sempre a lei brasileira, onde quer que se encontrem. b) embarcaes e aeronaves privadas brasileiras: aplica-se a lei brasileira se esto no territrio nacional ou em alto mar (observa-se aqui o princpio do pavilho ou da bandeira);

c) embarcaes e aeronaves privadas estrangeiras: s se aplica a lei brasileira se estiverem em territrio brasileiro. d) embarcaes e aeronaves pblicas estrangeiras ou a servio do poder pblico estrangeiro: no se aplica a lei brasileira. O famoso navio abortador j esteve prximo da costa brasileira e aqui foram realizados (conforme se noticiou) muitos abortos. Mas nada foi feito (nem seria mesmo possvel) em termos de represso penal. Tal fato no punvel no Brasil. Examinadas as regras (de Direito penal internacional) que foram alinhadas, verifica-se que quando o crime ocorre a bordo de avio ou navio privado estrangeiro, s se aplica a lei penal brasileira se ele se encontra dentro do territrio brasileiro. Estando em alto-mar, deve-se respeitar a lei do pavilho ou da bandeira (leia-se: a lei do pas onde o avio ou navio est registrado). E se a lei desse pas no pune o fato praticado, s resta concluir que no se trata de fato punvel. No h que se falar, ademais, em extraterritorialidade da lei penal brasileira: primeiro porque ela exige fato ocorrido no estrangeiro (e alto-mar no territrio estrangeiro); segundo porque o fato no punvel no pas onde o navio est registrado (no caso, Holanda). Restaria examinar o convite pblico que sempre feito para que gestantes se submetam ao aborto. Mas isso tampouco punvel. Incitao s existe quando se trata de incitar prtica de crime (leia-se de fato punvel). Apologia somente existe quando se trata de crime (isto , de fato punvel). Se o aborto realizado em alto-mar, em navio estrangeiro privado, no punvel no seu pas de origem, no h que se falar em fato punvel. Logo, no h incitao ao crime nem apologia de crime. Salvo melhor juzo, uma hiptese de impunidade absoluta em razo da no incidncia de nenhuma norma do Direito penal.

http://www.parana-online.com.br/canal/direito-e-justica/news/94000/