Captulo I - O Estado.

1.1 - O Estado conceito e formao.

1.2 - Princpios Jurdicos que formam o Estado

1.3 - Conceito de Constituio. 1.4 - Do financiamento do Estado. 1.5 - Conceito de Direito. 1.6. O Direito e sua diviso

1.1 Estado: conceito e formao: A evoluo do homindeo, primata humano, trouxe consigo diversas modificaes no seu modo de vida. Por ser gregrio, o homem agrupou-se e criou inmeros sistemas polticos baseando-se no modo de produo econmico vigente, at que, com o passar dos sculos, o ente formado pelo agrupamento dos bandos humanos cresceu, tornando-se o Estado hodiernamente conhecido.

Do conceito acima decorre a teoria de Rousseau, que utiliza o termo pacto social para descrever que parte da vontade individual dos habitantes de um territrio foi cedida ao Estado. O individuo soberano e est sujeito a uma vontade geral, qual seja, a soberania estatal. Tal aforismo secundado por Edsio Fernandes[1], em seu artigo Atualizando a Declarao dos Direitos dos Cidados:Promovendo a Incluso Scio Poltica, quando este prescreve que : Rousseau funda a sociedade em uma vontade geral que no se reduz soma das vontades individuais. Dentro de tal vontade geral,cada membro da sociedade ao mesmo tempo soberano e sujeito; o individuo no nada e no pode nada,seno por todos os outros. Portanto, o Estado foi incumbido de criar sistemas sociais, legais e econmicos visando felicidade geral de seus habitantes . Ao comentar a supremacia do interesse social sobre o individual,em uma comprovao clara do teorema acima,temos o doutrinador Jos Loureno[2], ao afianar que :em toda sociedade,devem existir limites liberdade de cada sujeito,em benefcio da convivncia social. O interesse geral (social) tem prevalncia insofismvel sobre o individual,como premissa bsica,independente de qualquer demonstrao cientifica. A liberdade de um indivduo social,como autonomia de vontade, deve ter a medida exata, de modo a no interferir na liberdade dos outros indivduos da mesma sociedade. o princpio da supremacia social sobre o individual. A finalidade estatal se subdivide em dois aspectos: o jurdico e o social. Os fins jurdicos englobam a garantia da ordem pblica, defesa da soberania na esfera internacional, criao das leis e prestao da tutela jurisdicional. J entre os fins sociais esto a sade, a educao, a previdncia social, transportes e outros. Hely Lopes Meireles[3] leciona que: O conceito de Estado varia segundo o ngulo que considerado. Do ponto de vista sociolgico corporao territorial dotada de um poder de mando originrio (Jellinek); sob o aspecto poltico comunidade de homens, fixada sob um territrio, com potestade superior de ao, de mando e de coero (Malberg); sob o prisma constitucional, a pessoa jurdica territorial soberana (Biscarretti di Ruffia); na conceituao de nosso Cdigo Civil a pessoa jurdica de Direito Pblico interno (art. 14,I). Destacando como elementos do Estado trs componentes indissociveis: O povo, o territrio e o governo soberano. Conclumos, ento, que o Estado a unio de diversos povos ligados por laos comuns que se agrupam em um territrio e o dotam de um governo soberano. Dada a diversidade de povos e territrio governados, diversos so os Estados soberanos em nosso planeta.

1.2 Princpios jurdicos que formam o Estado:

Diante de uma populao agrupada territorialmente e ligada por laos comuns e sob a gide de um governo soberano, o ente estatal cria suas regras gerais, disciplinando o comportamento individual, coletivo e o seu prprio. O regramento jurdico exordial do Estado tornou-se o ponto de partida para a pliade de outras normas de carter inferior, ou seja, as normas iniciais so o ponto de partida e de chegada de todas as outras regras existente no Estado, visto que as normas inferiores decorrem da norma maior e no podem ir de encontro quela. Denominou-se Constituio as normas mximas de um Estado Na gnese das normas constitucionais encontramos dois elementos: os costumes e princpios de seus elementos humanos. O primeiro alicera o segundo e este transmutado em comandos jurdicos. Kant[4] em sua crtica da razo pura assevera que:Os princpios tm esse nome no somente porquanto contm em si os fundamentos dos outros juzos,mas sobretudo no assentam em conhecimentos mais elevados e de maior generalidade. Celso Antonio Bandeira de Melo[5] assim se manifesta: Princpio (...) por definio,mandamento nuclear de um sistema,verdadeiro alicerce dele, disposio fundamental que se irradia sobre diferentes normas compondo-lhes o esprito e servindo de critrio para a sua exata compreenso e inteligncia,exatamente por definir a lgica e a racionalidade do sistema normativo,no que lhe confere a tnica e lhe d sentido harmnico. o conhecimento dos princpios que preside a inteleco das diferentes partes componentes do todo unitrio que h por nome sistema jurdico positivo, concluindo que : violar um princpio muito mais grave que transgredir uma norma qualquer. A desateno ao princpio implica ofensa no apenas a um especfico mandamento obrigatrio,mas a todo sistema de comandos. a mais grave forma de ilegalidade ou inconstitucionalidade,conforme o escalo do princpio atingido, porque representa insurgncia contra todo o sistema,subverso de valores fundamentais, contumlia irremissvel a seu arcabouo lgico e corroso de sua estrutura mestra. Karl LARENZ[6] conceitua os princpios jurdicos, que ele denomina de princpios ticos-jurdicos, como "pautas directivas de normao jurdica que, em virtude da sua prpria fora de convico, podem justificar resolues jurdicas", acrescentando: "Enquanto 'idias jurdicas materiais' so manifestaes especiais da idia de Direito, tal como esta se apresenta no seu grau de evoluo histrica, alguns deles esto expressamente declarados na Constituio ou noutras leis; outros podem ser deduzidos da regulao legal, da sua cadeia de sentido, por via de uma 'analogia geral' ou do retorno ratio legis; alguns foram 'descobertos' e declarados pela primeira vez pela doutrina ou pela jurisprudncia, as mais das vezes atendendo a casos determinados, no solucionveis de outro modo, e que logo se impuseram na 'conscincia jurdica geral', graas fora de convico a eles inerente. Decisiva permanece a sua referncia de sentido idia de Direito." Portanto, a Constituio do Estado reflete os princpios de seu povo.Tanto assim o que a Constituio Brasileira[7] estabelece no pargrafo nico de seu artigo primeiro que: Todo poder emana do povo, que o exerce por meio de seus representantes eleitos ou diretamente nos termos desta Constituio. 1.3 Conceito de Constituio:

O jurista Pinto Ferreira [8] indica que a constituio a lei fundamental do Estado, ou por outras palavras, a ordem jurdica fundamental do Estado, complementando que, as constituies so ..., documentos que retratam a vida, a vida orgnica da sociedade, e nenhuma delas foge ao impacto das foras sociais e histricas que agem sobre a organizao do Estado. O constitucionalista Alexandre de Moraes[9] conceitua a Constituio como sendo: lato sensu, o ato de constituir, de estabelecer, de firmar; ou, ainda, o modo pelo qual se constitui uma coisa, um ser vivo, um grupo de pessoas; organizao, formao. Juridicamente, porm, Constituio deve ser entendida como a lei fundamental e suprema de um Estado, que contm normas referentes estruturao do Estado, formao dos poderes pblicos, forma de governo e aquisio do poder de governar, distribuio de competncias, Direitos, garantias e deveres dos cidados. Jos Afonso da Silva[10] apresenta a Constituio do Estado como sendo: a sua lei fundamental,seria ento,a organizao dos seus elementos essenciais: um sistema de normas jurdicas ,escritas ou costumeiras que regula a forma do Estado,a forma de seu governo,o modo de aquisio e o exerccio do poder,o estabelecimento de seus rgo e os limites de sua ao. Em sntese, a constituio o conjunto de normas que organiza os elementos constitutivos do Estado.

Indubitavelmente, a constituio do Estado o instrumento legal no qual esto inseridos os princpios fundamentais que regram a vida da populao em seu territrio,portanto, a Constituio de um Estado o instrumento legal no qual esto inseridas todas as leis e os princpios fundamentais que regram a vida da populao em seu territrio, disciplinando as relaes deste povo com o Estado, do Estado com o citado agrupamento humano, do Estado com outro Estado e regulamentando, por fim, a organizao do prprio Estado. Sendo, ao mesmo tempo, o ponto de partida e de chegada para a pliade de outras normas de carter inferior, que o regram, visto que as normas inferiores decorrem da norma maior e no podem ir de encontro quela.

1.4 Do financiamento do Estado: Cabe ao Estado a misso de prover o bem comum, ou em outras palavras, a felicidade geral dos indivduos que o habitam, ao proporcionar-lhes condies mnimas de existncia. Tal incumbncia traz a visceral necessidade de obteno de recursos pecunirios, ou seja, para cumprir seu munus, necessita, o Estado, de dinheiro para implementar uma gama de aes criadoras da estrutura que lhe permitam alcanar seus fins sociais. Hugo de Brito Machado[11], ao comentar a necessidade estatal por recursos financeiros, diz que: Qualquer que seja a concepo de Estado que se venha adotar, inegvel que ele desenvolve atividade financeira. Para alcanar seus objetivos precisa de recursos financeiros e desenvolve atividade para obter, gerir e aplicar tais recursos.

Como exemplo clssico da premissa acima, temos o Estado francs que, com a revoluo de 1789, literalmente, decapitou sua monarquia absolutista,implantando um novo regime de idias e governo,e que, nas palavras do Desembargador Santiago Reis [12] operou uma profunda reforma de conceitos.Todavia, no campo tributrio manteve os mesmos preceitos do regime deposto,tanto assim que no artigo dcimo terceiro de sua Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado[13] comandou: Art.13 Para a manuteno da fora pblica e para as despesas de administrao indispensvel uma contribuio comum,que deve ser repartida entre os cidados de acordo com suas propriedades. Ao comentar esta revoluo,Elias Moura Rocha[14] afirmou ser sua pretenso no a derrocada do poder poltico,nem a luta contra a soberania,mas,a sua titularidade. Ainda sobre o tema mais dois comentrios merecem destaque, um o de Vittorio Cassone[15] que afirma que o Estado necessita de entradas (dinheiro) suficientes para custear suas despesas. E o outro o do professor Jos Eduardo Soares de Melo[16] que comenta: O pas necessita de recursos para poder atingir seus objetivos fundamentais, consistentes na construo de uma sociedade livre, justa e solidria, no desenvolvimento nacional, na erradicao da pobreza e marginalizao, na reduo das desigualdades sociais e regionais, bem como na promoo do bem estar da coletividade (art. 1, 3, da Constituio Federal brasileira). Para alcanar seus fins necessita o Estado de financiamento pecunirio sendo este obtido de duas maneiras, uma de carter originrio, qual seja, advindo do seu prprio patrimnio e outra advinda do patrimnio de seus habitantes atravs de prestaes a ele impostas.

A atividade Estatal pertinente arrecadao de dinheiro est devidamente disciplinada no arcabouo jurdico do Estado, conforme demonstraremos no decorrer deste trabalho. Vale salientar que concedido ao Estado o poder de tributar para angariar os recursos de que necessita para cumprir sua funo primeira, qual seja, implementar a felicidade Geral ou o bem comum de seus habitantes. 1.5 Do Patrimnio do Estado: Atravs dos tributos, cobrados pelo Estado, aos seus contribuintes,qual sejam seus habitantes, parte da pecnia, por eles gerada, entregue ao ente pblico para que este possa se governar,ou como dito popularmente manter em funcionamento a mquina estatal. Em seu mister,o Estado, de posse do dinheiro percebido,exerce suas atividades administrativas,consistindo em de remunerar seus servidores,manuteno de seu organismo e implementao de investimentos diversos, tais como, em obras diversas de infraestrutura ou em outras reas que visem a proporcionar as condies mnimas para consecuo da vida de

seu povo,bem como,para engrandecer e enriquecer a nao no intuito de alcanar sem fim ltimo. O Patrimnio Pblico de um Estado formando pelo conjunto de seus bens,sejam eles os dominicais como objeto de direito pessoal, ou real; os de uso especial, como os edifcios ou terrenos aplicados a servio ou estabelecimento federal, estadual ou municipal ou at mesmo os de uso comum do povo, como os mares, rios, estradas, ruas e praas. O administrativista Celso Antonio Bandeira de Melo[17] conceitua os bens pblicos como sendo: todos os bens que pertencem s pessoas jurdicas de Direito Pblico,isto ,Unio,Estados,Distrito Federal,Municpios, respectivas autarquias e fundaes de Direito Pblico (estas ltimas,alis, no passam de autarquias designadas pela base estrutural que possuem,bem como os que embora no pertencentes a tais pessoas ,estejam afetados prestao de um servio pblico. O conjunto de bens pblicos formam o domnio pblico,que inclui tanto bens imveis como mveis. Para Helly Lopes Meirelles[18]: Bens Pblicos: "Em sentido amplo so todas as coisas corpreas ou incorpreas, imveis, mveis e semoventes, crditos, direitos e aes que pertenam a qualquer ttulo, as entidades estatais, autarquias, fundaes e paraestatais.

1.6 Conceito de Direito: Coube ao Direito ordenar o Estado atravs de comandos legais. Assim, o Direito nasce do fenmeno jurdico advindo do agrupamento humano, ou seja, a vida em sociedade s possvel graas ao Direito que o conjunto de comandos normativos que disciplinam a vida humana em sociedade. Como sabemos, dentro do ente estatal, os homens interagem com seus semelhantes,com o ambiente onde est fixado,com os outros animais, com o prprio Estado e etc, e destes relacionamentos podem ocorrer choques de interesses,o que Carbonnier[19] denomina deconflito ao lanar o apotegma de que: O homem social descrito facilmente como um homem em conflito. O conflito no somente com os outros homens e com a sociedade,mas tambm com a natureza e consigo mesmo. S o Direito capaz de resolver os conflitos surgidos no seio da sociedade,sendo absolutamente necessrio ao Estado Ubi societas, ibi ius ( onde houver sociedade, haver o direito). Avanando no anexim latino acima, o professor Yoshiaki Ichihara [20] afirma que o homem um animal jurdico: onde estiver o homem est o Direito. O Direito criao do homem, no h na natureza nenhum fenmeno que se assemelhe ao fenmeno jurdico. A esse propsito dicciona Paulo Dourado de Gusmo[21]: O direito no criao da natureza. Na natureza- reino do ser-ocorre o que necessrio ou fruto do acaso. Nela no encontramos os valores,as normas e o direito,que o pertencem ao mundo construdo pelo homem,apesar dela poder ser objeto de juzos de valores estticos. Natureza e valor ou norma,so inconfundveis,no podendo um fundar-se no outro,apesar de um exercer influncia sobre o outro. Na mesma obra analisada, o mestre Paulo Dourado[22] ,ao discorrer sobre o conceito de Direito, afirma que : para a filosofia,o direito deve corresponder a sua idia (captulo 7),ou melhor,ao modelo ideal do jurdico e mais

adiante[23] comenta: Tratando do conceito do direito dissemos dever corresponder o direito idia de justia. O civilista Caio Mrio da Silva Pereira[24] indica que o Direito o principio da adequao do homem vida social. Est na lei, como exteriorizao do comando do Estado, integra-se na conscincia do indivduo que pauta sua conduta pelo espiritualismo de seu elevado grau de moralidade; est no anseio de justia, como ideal eterno do homem, est imanente na necessidade de conteno para coexistncia. Hely Lopes Meireles[25] ensina que o Direito o conjunto de regras de condutas coativamente impostas pelo Estado, e arremata sua conceituao invocado Jhering indicando ser o Direito o complexo de condies existenciais da sociedade asseguradas pelo Poder Pblico. Sacha Calmon Coelho[26], de forma mais direta e sucinta, comenta que: O Direito a mais eficaz tcnica de organizao social e de planificao de comportamentos humanos.

Portanto, criado um Estado, corolariamente advm os comandos legais para regrar a vida de seus moradores.

1.7 O Direito e sua diviso : O Direito dividido em dois grandes ramos do Direito, o pblico e o privado, diviso meramente didtica, pois o Direito uno, e, conforme o ditame de Paulo de Barros Carvalho[27]: indecomponvel. A diviso didtica do direito,tem como premissa inicial o destino das normas jurdicas,se h predominncia de interesse social e/ou estatal e s reflexamente atinge o indivduo, temos o Direito Pblico, enquanto se h prevalncia de interesses individuais deduzidos em suas relaes com seus pares, com o prprio Estado ou a fruio de seus bens estaremos diante do Direito Privado, enquadrando-se neste tpico o Direito Civil e o Comercial, e, no primeiro agrupamento, os demais ramos do Direito.

Constitui o direito uma unidade conceitual no plano filosfico,uma unidade orgnica ,no plano cientifico,uma unidade teleolgica no plano social. No obstante a uma unidade fundamental,os princpios jurdicos se agrupam em duas categorias, constituindo a primeira o direito publico e a segunda o direito privado. No h cogitar,porm, de dois compartimentos hermticos,incomunicveis, estabelecendo uma separao total e absoluta das normas pblicas e privadas. Ao revs,intercomunicam-se com uma freqncia constante, to assdua que muitas vezes se encontram regras atinentes ao direito pblico nos complexos legais do direito privado, e , vice-versa, diplomas de natureza pblica envolvem inequivocamente preceitos jusprivativatsticos, assim se manifesta sobre o tema Caio Mrio da Silva Pereira[28].