TEORIA GERAL DO PROCESSO

J. E. Carreira Alvim

Resumo 1 Prova
PROPEDUTICA PROCESSUAL
Conceitos Bsicos

Necessidade: A necessidade decorre do fato de que o homem depende de certos elementos para sobreviver e para aperfeioar-se social, poltica e culturalmente. Carnelutti: A necessidade uma relao de dependncia do homem para com algum elemento. Ugo Rocco: A necessidade uma lei natural do homem, que procede do instinto e encontra a emoo de prazer por sua satisfao e dor por sua insatisfao. Bem ou bem da vida: Carnelutti: Bem o ente capaz de satisfazer uma necessidade do homem. Ugo Rocco: Bem tudo que apto para satisfazer ou satisfaz uma necessidade. A amplitude do conceito compreende tanto bens materiais quanto imateriais. Utilidade: Carnelutti: A capacidade ou aptido de um determinado bem para satisfazer uma determinada necessidade. Ugo Rocco: a idoneidade de uma coisa (bem) para satisfazer uma necessidade.

Interesse: Carnelutti: O interesse no um juzo, mas uma posio que assume o homem: precisamente a posio favorvel satisfao de uma necessidade e, portanto, uma relao entre o ente que experimenta a necessidade (homem) e o ente apto a satisfaz-la (bem). , por conseguinte, uma relao. Aquele que est entre uma necessidade e um bem apto a satisfaz-la est na posio de interesse. Ugo Rocco: O interesse um juzo formulado por um sujeito acerca de uma necessidade, sobre a utilidade ou o valor de um bem, enquanto meio para a satisfao dessa necessidade. , por conseguinte, um ato da inteligncia. Arruda Alvim: Conquanto no se deva negar que o interesse uma posio, esta necessariamente precedida de um juzo, desde que o homem um ser racional.

Interesses Imediatos x Interesses Mediatos: Quando uma situao se presta diretamente satisfao de uma necessidade, ele se diz imediato. Ex.: A situao de quem tem um alimento presta-se diretamente satisfao da necessidade de se alimentar, logo o interesse imediato. J quando a situao apenas indiretamente presta-se satisfao de uma necessidade, ele se diz mediato. Ex.: Quem possui dinheiro para adquirir alimento, apenas indiretamente se presta satisfao da necessidade de alimentar-se, logo o interesse mediato.

Interesse Individual x Interesse Coletivo: Quando a situao favorvel satisfao de uma necessidade pode determinar-se em relao a um indivduo isoladamente, temos o interesse individual. Quando a situao favorvel satisfao de uma necessidade somente pode determinar-se em relao a vrios indivduos, em conjunto, temos o interesse coletivo. Interesse Primrio x Interesse Secundrio: Quando o juzo de utilidade considerar o bem em si mesmo, h o interesse primrio. J se o juzo de utilidade considerar o bem para troca, como meio para conseguir outro bem que satisfaa a necessidade, haver o interesse secundrio.

Conflito de Interesses: Em razo de os bens serem limitados e as necessidades humanas serem, contrariamente, ilimitadas, surgem choques de foras relacionados a determinados bens, o que denomina conflito de interesses. Ocorre conflito de interesses quando a situao favorvel satisfao de uma necessidade exclui, ou limita, a situao favorvel satisfao de outra necessidade. Dias Marques aponta duas causas para a existncia do conflito de interesses: a) Raridade. De ordem quantitativa, resulta da insuficincia de determinados bens para a satisfao de todas as necessidades que o solicitam; e b) Qualitativa. Impossibilidade de certos bens de darem satisfao em sentido contrrio. Conflito Subjetivo de Interesses x Conflito Intersubjetivo de Interesses: O conflito subjetivo de interesses aquele deflagrado com o conflito de dois interesses de um mesmo homem. O conflito subjetivo se resolve com o simples sacrifcio do interesse menor em razo do interesse maior. J o conflito intersubjetivo de interesses aquele que se nota com o conflito de interesses de dois ou mais homens. Pretenso: Quando ocorre uma disputa efetiva dos contendores por determinado bem, delineia-se uma pretenso. Carnelutti: Exigncia de subordinao do interesse de outrem ao interesse prprio. Ela um ato, no um poder; uma manifestao, como uma declarao de vontade. Resistncia: Quando aquele interesse que deveria ser subordinado no concorda com essa subordinao, ele ope resistncia pretenso. Carnelutti: a no adaptao situao de subordinao do interesse prprio ao interesse alheio ou, simplesmente, uma oposio a uma pretenso. Lide ou Litgio: Pode acontecer que, diante da pretenso dos sujeitos, o titular do interesse oposto decida pela subordinao, caso em que h a soluo pacfica do conflito. Quando, porm, pretenso do titular de um dos interesses em conflito, ope o outro a resistncia, o conflito assume feies de lide, ou litgio. A lide tem um elemento material, o conflito de interesses, e um elemento formal, que a um s tempo a pretenso e a resistncia. Carnelutti: o conflito de interesses, qualificado por uma pretenso resistida ou insatisfeita. Lide de pretenso contestada x Lide de pretenso insatisfeita: Quando ocorre de a resistncia, sem lesionar o interesse, conteste a pretenso. Nesse caso, configura-se uma lide de pretenso contestada. J no caso de a resistncia, sem contestar a pretenso, lesione o interesse, o que configura uma lide de pretenso insatisfeita. H, tambm, a possibilidade de uma resistncia contestar a pretenso e lesionar o interesse, caso da lide de pretenso contestada e insatisfeita.

Resoluo dos Conflitos SOLUES PARCIAIS DO CONFLITO (Ocorrem por ato das prprias partes)

AUTODEFESA: a forma mais primitiva de soluo dos conflitos e remonta ao tempo em que no havia uma autoridade acima dos indivduos capaz de decidir e impor sua deciso aos contendores. Dessa forma, o nico meio de defesa do indivduo/grupo era o emprego da fora material ou fora bruta contra o adversrio para vencer sua resistncia. Por revelar-se uma soluo egosta dos conflitos, os Estados modernos somente a consentem em casos excepcionais e, mesmo assim, tornam necessrio processo ulterior para declarar a sua licitude. No direito moderno, exemplos tpicos de autodefesa so: legtima defesa no mbito penal; direito de greve no mbito trabalhista; o penhor legal no mbito civil. Foi sendo substituda pela autocomposio, uma vez que os bens no justificavam o risco de perder tudo e a razo e o bom senso tomaram o lugar da fora bruta. AUTOCOMPOSIO: Ao contrrio da autodefesa, aparece como uma atitude altrusta, em razo de sua caracterstica de renncia ou reconhecimento a favor do adversrio. Contudo, a crtica que se faz em relao ao seu carter espontneo. Muitas vezes ele suprimido, pois a autocomposio decorre no de uma atitude altrusta, mas de um reconhecimento de desigualdade de resistncia ou de lentido procedimental, que figuram como verdadeiras rendies. Carnelutti: Como formas autocompositivas, aponta trs espcies: RENNCIA (ou desistncia), que procede do atacante e tem carter unilateral; SUBMISSO (ou reconhecimento), que procede do atacado e tambm tem carter unilateral; e TRANSAO, que procede de ambos e, por isso, tem carter bilateral. SOLUES IMPARCIAIS DO CONFLITO (Ocorrem por ato de terceira pessoa)

ARBITRAGEM FACULTATIVA: Como resultado da evoluo social, surgiu a arbitragem facultativa. Nela, os litigantes entregavam a terceiro desinteressado do objeto em disputa. Inicialmente, foi exercida pelos sacerdotes e, em seguida, foi entregue aos membros mais idosos (ancios). PROCESSO: Sendo a ltima etapa na evoluo dos mtodos compositivos do litgio, decorre da obrigatoriedade da arbitragem. Aparece como o melhor mtodo para resolver litgios, pela imparcialidade que o caracteriza e pela fora que reveste as decises nele proferidas respaldadas pela coero estatal. Oferece-se, tambm, como meio de maior probabilidade de resoluo justa e pacfica. Isso decorre do fato de que o conflito resolvido por um terceiro s partes estranho, dotado de fora capaz de impor sua vontade. Compreende-se, pois, que o terceiro deve ser o Estado. Ele , portanto, o instrumento de que se serve o Estado para a soluo de toda classe de conflitos jurdicos, no exerccio de sua funo jurisdicional. Tem como principal caracterstica a lide resolvida por um terceiro que o juiz, que do processo participa na qualidade de rgo estatal, investido de jurisdio, imparcial e eqidistante dos interesses das partes. Os critrios adotados pelo juiz no so de sua convenincia, mas mediante a aplicao da lei.

Carnelutti: O processo o conjunto de atos destinados formao (processo cognitivo) ou atuao (processo de execuo) de comandos jurdicos, cujo carter consiste na colaborao, para tal fim, de pessoas interessadas (partes), com uma ou mais partes desinteressadas (juzes). Persegue o fim de obter a justa composio da lide.

Processo e Direito Objetivo RELAO SOB DUPLO ASPECTO: 1) O juiz deve resolver a lide mediante o processo, e este deve ser dirigido na forma da lei. O processo h de realizar-se na forma da lei e h de proporcionar a resoluo da lide conforme a lei. Nesse caso, o processo um mtodo de atuao do direito objetivo.
2)

Na medida em que o processo um conjunto de atos destinados formao de imperativos jurdicos e proporciona sentenas, ele contribui para criar o direito objetivo. A sentena integra-se na lei. Constituio somam-se as leis, os decretos, os contratos, os atos jurdicos e as sentenas, de forma a compor o ordenamento jurdico com um todo. J nesse caso, o processo um mtodo de complementao do direito objetivo.

TEORIAS DO ORDENAMENTO JURDICO:

TEORIA DUALISTA DO ORDENAMENTO JURDICO CHIOVENDA: Para Chiovenda, o ordenamento jurdico se separa em DIREITO MATERIAL e DIREITO PROCESSUAL. O primeiro dita as regras abstratas, que se concretizam no momento em que ocorre o fato que se enquadra na previso legal, automaticamente, sem participao do juiz. O processo visa, apenas, atuao do direito objetivo, no contribuindo em nada para a formao de normas concretas. TEORIA UNITRIA DO ORDENAMENTO JURDICO CARNELUTTI: J para Carnelutti, o direito objetivo no tem condies de disciplinar sempre todos os conflitos de interesses, urgindo a necessidade de complementao dos comandos da lei pelo processo. O comando legal seria um arco completo em crculo pela sentena. Escopo do Processo

Alfredo Rocco: Inicialmente, cabe suscitar que no h um consenso doutrinrio sobre o escopo do processo. Maior prova disso a prpria crtica feita por Alfredo Rocco, que contraria at mesmo a idia de que haja um escopo para o processo. A ele se credita a idia de que haja escopos dos sujeitos processuais, visto que cada um deles se prope a determinados escopos.

TEORIAS SUBJETIVAS: Assinalam que o escopo do processo a tutela dos direitos subjetivos, violados ou ameaados de violao. Alfredo Rocco adverte que se o direito subjetivo um interesse juridicamente protegido, o conceito de tutela j um elemento constitutivo do prprio direito subjetivo, no carecendo, portanto, de tutela. Ainda segundo ele, a satisfao dos interesses privados o resultado e no o escopo dessa atividade. Essa frmula tutela dos direitos subjetivos portanto, confunde o escopo da ao com o escopo do processo.

TEORIAS OBJETIVAS: Assinalam como escopo do processo a atuao do direito objetivo. O processo visa ao escopo geral e objetivo de fazer atuar a lei. Para essa corrente, o processo tem uma funo publicista e sua finalidade

satisfazer o interesse pblico em realizar o direito objetivo e assegurar a paz jurdica. Chiovenda exclui que se possa localizar o escopo do processo na tutela dos direitos subjetivos. Esse seria o escopo individual e subjetivo a que se propor a parte autora. O processo visa ao escopo geral e objetivo de fazer atuar a lei. Nesse caso, somente no caso de ser fundada a demanda, que se fundiro os escopos da parte autora e do processo. A sentena, porm, sempre atuao da lei, seja a demanda fundada ou infundada. Alfredo Rocco ressalva que a concepo puramente objetiva do escopo do processo excessivamente abstrata e formal. O direito objetivo no um fim em si mesmo, garantia de escopos ou tutela de interesses. Dessa forma, uma atuao pura e simples do direito objetivo no pode ser concebida. CORRENTE OBJETIVISTA-SUBJETIVISTA: Assinala que no h um real contraste de substncia. Os direitos subjetivos e as posies jurdicas no so algo que se possa separar e contrapor ao direito objetivo, mas so produtos de valoraes jurdicas expressas pelo prprio direito objetivo e, neste sentido, identificam-se com ele. Alfredo Rocco considera preponderante a absorvente no processo o escopo do Estado (finalidade pblica), posto que a atividade jurisdicional atividade essencial do Estado, e a interveno das partes no processo no seno condio ou pressuposto e delimitao dos confins daquela atividade.

DESENVOLVIMENTO DO DIREITO PROCESSUAL

Evoluo da doutrina na 2 metade do sc. XIX TIPOS DE PROCESSO: PROCESSO ROMANO Escopo do Processo: Consistia na atuao da vontade da lei em relao a um determinado bem da vida. A vontade da lei superior, e impera sobre o magistrado. O magistrado est sobre o povo e abaixo da lei; ele a vox legis. A finalidade do processo romano a atuao da lei. Funo do Juiz: O magistrado exerce uma funo pblica (iurisdictio). Iurisdictio era o poder pblico oriundo da soberania e indelegvel, a no ser em casos expressamente indicados nas fontes, como quando o pretor partia para a guerra. Sua funo era tomar conhecimento dos fatos e submet-los ao crivo da lei. Atos do Juiz: As interlocutiones eram os atos processuais do juiz que resolviam questes incidentes, enquanto a Sententiae era a sentena definitiva, que resolvia o mrito da demanda, definindo a lide com atuao da vontade da lei. Funo da Prova: Era a de propiciar ao juiz o conhecimento dos fatos alegados e formar a livre convico do juiz. A prova dirige-se ao juiz e representa um encargo do autor da ao. Coisa Julgada: Era a expresso de exigncia de certeza e segurana no gozo dos bens da vida. Forma do Processo: Forma Oral. Por isso, o juiz tinha de ser o mesmo do princpio ao fim da causa. Disso decorria a breve durao das atividades processuais. PROCESSO GERMNICO Escopo do Processo: Com enfraquecida idia de Estado e da lei, o processo apresenta-se como meio de pacificao social. O fim do

processo era obter a conciliao dos litigantes, atravs, inclusive, da reparao dos danos. Funo do Juiz: Diferentemente do que ocorria em Roma, os negcios judiciais eram tratados em assemblias (Ding). A funo do juiz era somente de coordenar a atuao dos litigantes e proclamar a deciso da causa. A funo do juiz resume-se a proclamar o que h de se provar e por qual meio. Depois disso, limita-se a assistir e certificar-se do seu resultado. Atos do Juiz: Havia apenas uma sentena central sobre as provas, mas da qual no era resultante a sentena final vitria ou derrota da parte. Funo da Prova: A prova dirigida mais ao adversrio do que ao juiz, e uma vantagem do atacado, ou seja, o ru. Os meios de provas so os duelos e as ordlias. Coisa Julgada: No existia. Forma do Processo: Forma Oral. As causas eram a ignorncia da escrita.

PROCESSO COMUM MEDIEVAL Escopo do Processo: um modo de resoluo de questes. , essencialmente, um campo da atividade privada, estudado exclusivamente do ponto de vista do interesse e do direito privado. O processo era meio para dirimir as questes que envolviam a questo principal, para, a sim, resolv-la. Funo do Juiz: Sua funo era de tomar conhecimento das questes. Mas sua atividade no era de avaliar racionalmente as provas, mas sim contabilizar numericamente o nmero de elementos necessrios para formar, no caso concreto, a verdade legal. Atos do Juiz: A sentena uma definio do juiz que pe fim lide; Sentena definitiva a que define as questes principais; Sentenas interlocutrias decidem questes incidentes. Funo da Prova: A prova regulada por um complexo de normas formais que disciplina minuciosamente os meios de provas admissveis e o modo de serem produzidas, bem como a influncia que devem ter sobre a convico do juiz. Coisa Julgada: a presuno de verdade daquilo que o juiz, como tal, declara. Forma do Processo: Inteiramente escrito. O procedimento desenvolvia-se em vrias partes, e juzes diferentes podiam intervir numa ou noutra. Processo lento e demorado. EVOLUO DA DOUTRINA PROCESSUAL: PERODO PRIMITIVO. Sc. XI. No houve autnticas obras e exposies processuais, mas obras esparsas no espao e no tempo que versam sobre a justia e o seu funcionamento. 2) ESCOLA JUDICIALISTA. Sc. XII ao XV. Os jurisconsultos produzem obras de grande valor, destacando, na maioria das vezes, o conceito de juzo. Trabalhavam, tambm, sobre o direito comum, que se espalhou pelo continente europeu por fatores cientficos, religiosos e polticos, no fenmeno chamado de recepo. 3) TENDNCIA DOS PRTICOS/ PRAXISMO. Sc. XVI ao XIX. Esse perodo denominou-se praxismo porque o direito processual foi considerado como conjunto de recomendaes prticas sobre o modo de proceder em juzo.
1)

PROCEDIMENTALISMO. Sc.XVIII ao XIX. As obras tratavam, principalmente, sobre a organizao judiciria, a competncia e o procedimento, sobretudo este ltimo. Tem como causa poltica a Revoluo Francesa e como causa jurdica a codificao Napolenica. Constitui importante passo na evoluo do direito processual, pois o processo deixou de ser realizado segundo a praxe e passou a ser realizado conforme regulamentao em lei. 5) PROCESSUALISMO CIENTFICO ou MODERNO. Inicia-se no Sc. XIX. Trata-se de conhecer o processo nem segundo a praxe, nem segundo a lei que o regula, mas sim tendo em vista o prprio processo. Alguns pontos a serem destacados so a independncia do direito processual frente ao direito material, o exame das questes primordiais do Direito Processual, a substituio da exegese pelo sistema e o estudo empreense-se com enfoque e tcnica distintos. Autonomia e Publicizao
4)

Frederico Marques doutrina que o direito processual uma cincia autnoma no campo da dogmtica porque tem objeto prprio e princpios prprios, que no se confundem com os das demais cincias do direito.

O processo tem funo autnoma e regulado por leis prprias.Da mesma forma, publicizou-se no momento em que seu escopo a atuao do direito objetivo, alm de que o direito processual constitui-se de princpios e normas que regulam a resoluo processual das lides, incidindo, portanto, sobre uma atividade estatal, vez que a jurisdio constitui monoplio do Estado. Unitarismo e Dualismo CORRENTE DUALISTA DUALIDADE DO DIREITO PROCESSUAL: Sustenta que o direito processual civil e o direito processual penal so fundamentalmente distintos, constituindo duas cincias jurdicas distintas. frente esto Manzini e Eugenio Florian. Florian: a) O objeto essencial do processo penal uma relao de direito pblico. No direito civil o objeto quase sempre uma relao de direito privado; b) O processo penal o instrumento normalmente indispensvel para a aplicao da lei penal. O processo civil nem sempre necessrio para atuar as relaes de direito privado. c) O poder dispositivo das partes muito restringido no processo penal, enquanto grande o poder do juiz. Inversamente, no processo civil grande o poder dispositivo das partes e mnimo o do juiz. d) No processo civil, o juzo regido exclusivamente por critrios jurdicos puros, enquanto que no penal o juiz tem que julgar um homem e, por isso, tem de inspirar-se em critrios tico-sociais. Manzini: a) Os processos divergem, principalmente, quanto ao objeto. Enquanto no penal o objeto uma pretenso punitiva do Estado, o objeto do processo civil a pretenso a uma prestao de direito privado; b) No civil litigam duas verdadeiras partes, com igualdade de tratamento. No processo penal, as partes tm conceito imprprio. O interesse que determina o procedimento sempre pblico e objetivo; c) Os atos do procedimento penal so marcados pela oralidade da formao e da discusso, ao contrrio do civil; d) o juiz penal tem iniciativas instrutrias e liberdade de convencimento em medida mais larga que o civil; e) Ningum obrigado a iniciar a ao civil (salvo nos casos do Ministrio Pblico). No caso da ao penal, existe obrigao do Ministrio Pblico; f) No processo penal, vigora o princpio da verdade real, no civil o da verdade ficta.

CORRENTE UNITRIA UNIDADE DO DIREITO PROCESSUAL: Sustenta que o direito processual civil e o direito processual penal so dois ramos distintos de

uma mesma cincia. , hoje, a majoritria. frente esto Carnelutti e Giovani Leone. Destacam que o conceito de processo instrumento de composio da lide uno, e sempre uma relao jurdica entre autor, ru e juiz. A ao tambm tem conceito nico, e um direito subjetivo pblico contra o Estado, visto que todas se dirigem contra o Estado para obter a atuao de seus rgos jurisdicionais. O conceito de jurisdio tambm uno, que sempre funo pblica e soberana do Estado. Leone: ambos tm a mesma funo (atuao da funo jurisdicional); em ambos a interveno do Poder Jurisdicional condicionada ao exerccio da ao; e, finalmente, ambos se iniciam, se desenvolvem e se concluem com a participao de trs sujeitos: autor, ru e juiz. Trilogia Estrutural do D. Processual

JURISDIO: A jurisdio uma funo do Estado, pblica, portanto, exercida por um de seus poderes (Poder Judicirio), de atuar o direito objetivo em relao a uma concreta pretenso. DIREITO DE AO: Direito autnomo e distinto do direito subjetivo material que visa a tutelar e, alm disso, de natureza pblica, por ser um direito contra o Estado, devedor da prestao jurisdicional. AUTONOMIA DO PROCESSO: Relao jurdica de natureza pblica, distinta da relao de direito privado, porque num dos plos dessa relao est o Estado como poder soberano, em posio de superioridade ocupada pelos sujeitos do conflito submetido apreciao do rgo estatal.

JURISDIO
Funes Bsicas do Estado A separao dos poderes consiste basicamente em distinguir trs funes bsicas do Estado: a legislativa, a executiva (ou administrativa) e a jurisdicional. O poder, como expresso mxima da soberania do Estado, fundamentalmente uno, pelo que a tradicional separao dos poderes deve ser entendida no sentido de diviso funcional do poder. A soberania o poder inerente ao Estado, ou seja, a organizao de todos os cidados para fins de interesse geral. Ao Poder Judicirio cabe a funo jurisdicional, no exerccio da qual atua a lei(o direito objetivo) na composio dos conflitos de interesses. O Estado-juiz atua o direito objetivo lide que lhe apresentada no caso concreto e declara o direito aplicvel. funo jurisdicional corresponde atuar as normas reguladoras da atividade dos cidados e dos rgos pblicos. Jurisdio e equivalentes jurisdicionais A jurisdio uma funo do Estado, pela qual este atua o direito objetivo na composio dos conflitos de interesses, com o fim de resguardar a paz social e o imprio da norma de direito. No seu exerccio, o Judicirio no atua espontaneamente, devendo, ao contrrio, ser provocado por quem tenha interesse em lide. Jurisdio: Poder x Dever x Poder-Dever: No pacfico na doutrina ser a jurisdio um poder, um dever ou as duas coisas ao mesmo tempo. Quem a concebe como um poder s assinala um de seus aspectos, pois no se trata somente de um conjunto de faculdades, mas tambm de deveres dos rgos do Poder Pblico. Contudo, Lopes da Costa e Carnelutti tem a jurisdio como poder-dever do Estado de declarar e realizar o direito.

Equivalentes Jurisdicionais: Carnelutti afirma que so os meios mediante os quais se pode atingir a composio da lide por obra dos prprios litigantes (contendores), ou de um particular desprovido de poder jurisdicional. Como exemplo: a transao, a conciliao, a mediao e o processo arbitral. Carreira Alvim, entretanto, no inclui a arbitragem entre os equivalentes, pois acredita o professor que ela configura o exerccio de atividade jurisdicional exercida pelo particular, com autorizao do Estado, sendo este o entendimento majoritrio da doutrina. Jurisdio x Legislao

Legislar ditar o direito em tese, como norma de conduta que se dirige a todos em geral. Exercer a jurisdio dizer o direito no caso concreto, revestindo-se de particularizao. Legislar dizer o direito na lei; exercer a jurisdio atuar na lei. A jurisdio complementa a legislao, cuja essncia seria incua se os preceitos legais fossem voluntariamente cumpridos. Com a jurisdio o Estado garante a sua autoridade de legislador, fazendo com que se realizem as conseqncias prticas dos preceitos legais. A Legislao independe de provocao, enquanto a jurisdio s atua mediante provocao. As possibilidades de jurisdio sem ao so particularidades (Trabalho o juiz pode ex officio determinar a execuo da sentena favorvel ao reclamante; Civil o juiz pode converter pedido de recuperao judicial da empresa em falncia; e Penal o habeas corpus pode ser concedido de ofcio). Jurisdio x Administrao

Critrio Orgnico: se o ato emana do Poder Executivo, administrativo; se emana do Poder Judicirio, jurisdicional. Contudo, h rgos jurisdicionais revestidos de funes administrativas (jurisdio voluntria) e rgos administrativos revestidos de funes jurisdicionais (contencioso administrativo). Critrio Formal: seria administrativo o ato que no tomasse forma de lei ou de sentena. A crtica semelhante dada acima, pois a rgos jurisdicionais que praticam atos administrativos, e vice-versa. Critrio da Diversidade de Procedimento Lgico: a atividade jurisdicional vinculada ( lei) e a atividade administrativa discricionria. Contudo, semelhante crtica se faz. Nem sempre a atividade jurisdicional vinculada, pois so conferidos poderes discricionrios ao juiz; e nem sempre as atividades administrativas so discricionrias, e sim vinculadas, como na nomeao de funcionrios aprovados em concurso. Critrio da Finalidade: na jurisdio a lei um fim; na administrao a lei um meio. Contudo, destaca-se que, para o juiz e o administrador, a atividades de ambos aplicar a lei; da mesma forma, para os interessados, ambos so os meios de que se servem para a satisfao de seus fins. Critrio Psicolgico: na atividades jurisdicional, predomina a inteligncia; na atividade administrativa, predomina a vontade. Contudo, a sentena um ato de inteligncia e de vontade, como o ato administrativo no pode fugir finalidade do bem comum, o que fruto da inteligncia. Jellinek: a jurisdio consiste em regular casos singulares de direito incerto e controvertido. Na execuo, em contrrio, o direito no mais incerto nem controvertido. Ademais, nos casos de confisso e revelia, por exemplo, no h contraditrio.

Tutelas Especficas: a jurisdio tutela interesses privados e a administrao tutela interesses pblicos. Contudo, no direito penal a jurisdio tutela interesses pblicos, enquanto a administrao pratica, diversas vezes, atos no interesse de particulares. Redenti: a jurisdio se exerce atravs de sanes, o que no acontece com a administrao. Contudo, tanto pode a jurisdio atuar sem sancionar, como pode a administrao aplicar sanes. Chiovenda (adotado por Alfredo Rocco e Calamandrei): a atividade jurisdicional uma atividade de substituio, o que no acontece com a administrativa. A verdadeira caracterstica da atividade jurisdicional est na substituio, por uma atividade pblica, da atividade alheia. Esta substituio tem lugar porque o Estado, tendo proibido a autodefesa, reservou para si a tarefa de resolver os conflitos de interesses, o que realiza atravs da jurisdio. Essa substituio opera de dois modos: de conhecimento e de substituio. No conhecimento, o juiz substitui definitivamente a atividade intelectiva das partes. No processo de execuo, ocorre tambm a sua substituio pelos rgos jurisdicionais. J administrar, para Chiovenda, uma atividade autnoma imposta direta e imediatamente pela lei aos rgos pblicos. Em sntese: a jurisdio consiste na atuao da lei mediante a substituio, pela atividade de rgos pblicos, da atividade alheia, seja afirmando a existncia de uma vontade de lei, seja pondo-a posteriormente em prtica. Adolf Merkl: o nico meio de caracterizar a administrao por excluso. Ela seria, portanto, todas as atividades do Estado que no fossem judicirias ou legislativas.

Ato jurisdicional Lopes da Costa: Jurisdio e processo so conceitos correlativos, sendo este o campo em que aquela se desenvolve. O processo exige trs sujeitos: autor, ru e juiz. Para funcionar na causa, o juiz deve ser imparcial. A autoridade administrativa, quando age, age inter partes. O juiz, somente quando provocado, pode agir. Assim, sempre que encontrarmos um procedimento iniciados oficiosamente, podemos, com segurana, dizer que no jurisdicional. Caractersticas da funo jurisdicional: a) atuao supra partes; b) em processo; c) sob provocao do interessado; d) substituindo, no processo de conhecimento, a inteligncia das partes e, no processo de execuo, a vontade delas; em deciso com efeito de coisa julgada; e declarando a existncia de direito e realizando-os, se necessrio. Elementos da Jurisdio Concepo Clssica: a) Notio: faculdade de conhecer certa causa, ou de ser regularmente investido da faculdade de decidir uma controvrsia, bem como ordenar os atos respectivos; b) Vocatio: faculdade de fazer comparecer em juzo todos aqueles cuja presena seja til justia; c) Coertio: direito de fazerse respeitar e reprimir todas as ofensas feitas ao megistrado no exerccio de sua funo; d) Iudicium: direito de julgar e pronunciar sentena; e e) Executio: direito de tornar obrigatria e coativa a obedincia s prprias decises. Concepo Moderna: a) Poder de Deciso: poder de dizer a ltima palavra sobre o que e o que no o direito, tpico da atividade jurisdicional. O Judicirio decide o mrito dos conflitos excluindo-o da apreciao de qualquer outro rgo pertencente aos demais poderes do Estado; b) Poder de Coero: o juiz pode determinar a remoo de obstculos opostos ao exerccio de suas funes; e c) Poder de Documentao: faz f tudo o que ocorre perante os rgos judiciais ou por partes dele.

a)

b)

c)

d) e) f) g)

Princpios Fundamentais da Jurisdio Princpio da Investidura Significa que a jurisdio s ser legitimamente exercida por quem tenha sido dela investido por autoridade competente do Estado e de conformidade com as normas legais. Princpio da Aderncia ao Territrio A jurisdio pressupe um territrio sobre o qual exercida. Tal princpio estabelece limites s atividades jurisdicionais dos juzes, que fora do territrio sujeito por lei sua autoridade, no podem exerc-las. Princpio da Indelegabilidade Tem assento constitucional pois o juiz investido das funes jurisdicionais como rgo do Estado, devendo exerc-las pessoalmente. Princpio da Indeclinabilidade Tambm tem assento constitucional. A lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa de direito. Princpio do Juiz Natural Todos tm, em igualdade de condies, direito a um julgamento por juiz independente e imparcial. Princpio da Inrcia No pode haver jurisdio sem ao. Nulla poena sine iudicio Exclusivo da jurisdio penal: nenhuma sano penal pode ser imposta sem a interveno do juiz, atravs do competente processo. Extenso da Jurisdio: a jurisdio chega at onde chega a soberania estatal. Mesmo quando se aplica lei estrangeira, aplica-se, na verdade lei nacional. O direito internacional aplicado, portanto, nacionalizado. Diviso da Jurisdio Quanto graduao dos seus rgos: Justia superior e justia inferior. Quanto matria: jurisdio penal e jurisdio civil, compreendendo esta as causas de natureza extrapenal. Quanto origem: jurisdio permanente (legal) e jurisdio momentnea (convencional) Quanto aos organismos judicirios: jurisdio comum (ordinria) e jurisdio especial (extraordinria) Quanto forma: jurisdio voluntria e jurisdio contenciosa

a)

b) c) d) e)