Uma breve dissertao sobre o artigo 5, XI, da CF/88

Carlos Leite Silva Jnior [] Danlson Costa Oliveira []

"A casa de um homem o seu castelo." (Edward Coke) Este texto trata a respeito do direito estabelecido pelo artigo 5 da constituio federal- A casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo adentrar sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial- com a finalidade de esclarecer dvidas sobre o referido artigo e comentar hipteses de violao de domiclio com ou sem consentimento do morador.

Palavras-chave
Casa. Violao de domiclio. Mandado judicial.

Abstract
This text is about the rights established by Article 5 of the federal constitution, "The home is inviolable asylum of the individual, and no one may enter without consent of the dweller, except in case of flagrante delicto or disaster, or to give help, or during day, by court order "- in order to clarify doubts about that article and comment on cases of breach of households with or without the consent of the resident.

Keywords
Home. Violation of domicile. Warrant.

Introduo
A expedio de mandados de busca e apreenso, quando de investigaes criminais, da competncia constitucional exclusiva da autoridade judiciria, e sua execuo deve observar o disposto no artigo 5, XI, da constituio federal, citado acima. 1- Aluno do 7 Perodo do Curso de Cincias Contbeis da Universidade Federal do Maranho. 2- Aluno do 7 Perodo do Curso de Cincias Contbeis da Universidade Federal do Maranho.
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O constitucionalista ALEXANDRE DE MORAES traz trecho digno de transcrio pelo contedo histrico da proteo denominada casa: O preceito constitucional consagra a inviolabilidade do domiclio, direito fundamental enraizado mundialmente, a partir das tradies inglesas, conforme verificamos no discurso de Lord Chatham no Parlamento britnico: O homem mais pobre desafia em sua casa todas as foras da Coroa, sua cabana pode ser muito frgil, seu teto pode tremer, o vento soprar entre as portas mal ajustadas, a tormenta pode nela penetrar, mas o Rei da Inglaterra no pode nela entrar. O carter abrangente do conceito jurdico de casa estende-se tanto aos espaos habitados por qualquer pessoa quanto queles em que algum exerce, com excluso de terceiros, qualquer atividade de ndole profissional, no sendo somente a residncia, ou ainda, a habitao com inteno definitiva de estabelecimento.

1.

Conceito de casa:

Todo local delimitado e separado que algum ocupa com exclusividade, a qualquer ttulo, inclusive profissionalmente. Assim, casa : apartamento, escritrio, moradia coletiva, etc. Por outro lado, precedentes do STF apontam bares, lanchas de servio ou passeio, restaurantes, boates, nibus ou outros lugares aberto ao pblico em geral como no compreendido no conceito constitucional de casa, porque em tais hipteses inexiste vnculo de particularidade ligando o indivduo coisa. De efeito, existe em casa uma observao relativa morada, ocasio em que se deve abstrair do conceito de morada aquela eventualidade na qual uma pessoa que passa por um hotel determinado a passeio ou por breve perodo. A casa, pois, reclama um maior fator de estabilidade ou habitualidade, podendo at ser identificado como tal o quarto de um hotel, mas desde que o hspede no ali esteja por um breve perodo ou a passeio, mas participando de um congresso com uma durao mais estendida, por exemplo. Nesse sentido vale transcrever as palavras do professor KILDARE GONALVES CARVALHO:
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O termo "casa" empregado no texto constitucional compreende qualquer compartimento habitado, aposento habitado, ou compartimento no aberto ao pblico, onde algum exerce profisso ou atividade (Cdigo Penal, art. 150, parg 4). a projeo espacial da pessoa; o espao isolado do ambiente externo utilizado para o desenvolvimento das atividades da vida e do qual a pessoa pretenda normalmente excluir a presena de terceiros. Da noo de casa fazem parte as idias de mbito espacial, direito de exclusividade em relao a todos, direito privacidade e a no-intromisso. De se considerar, portanto, que nos teatros, restaurantes, mercados e lojas, desde que cerrem suas portas e neles haja domiclio, haver a inviolabilidade por destinao, circunstncia que no ocorre enquanto aberto.

2.

Hiptese da no-violao:

O consentimento para adentrar o domiclio deve ser do morador, no necessariamente do proprietrio, pois o que se protege a vida privada do indivduo morador da casa. Ao utilizar o termo morador em vez de proprietrio, quis a Constituio Federal desvincular a proteo ao domiclio do direito de propriedade, ficando evidente que a finalidade garantir o sossego e a segurana do ocupante. A casa espao reservado destinado a possibilitar sossego e guardar sinais da vida privada. Assim, possvel ao morador se opor a intromisso indesejada de terceiro, ainda que proprietrio do imvel permita. Somente a autoridade judiciria (juiz) poder emitir ordem para realizar qualquer diligncia que implique violao de domiclio, e ainda assim somente durante o dia. a chamada clusula de reserva jurisdicional ou princpio da reserva de jurisdio. Para a maioria da doutrina, compreende-se por dia o perodo que vai das 06h00min s 18h00min, no podendo ocorrer a invaso do domiclio, nem mesmo com autorizao judicial, aps este horrio. Este perodo de tempo vlido, seja no horrio normal, seja no horrio brasileiro de vero. O cumprimento de mandado de busca e apreenso poder realizar-se durante o
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perodo noturno, desde que autorizado pelo morador, conforme reza o art. 245 do CPP. Verdadeiramente, percebe-se que o dispositivo foi recepcionado pela Constituio de 1988, porquanto no h lgica em se privar o prprio morador da sua faculdade de decidir quem poder, ou no, adentrar nas adjacncias da sua morada.

3.

Hiptese de violao de domiclio sem consentimento do morador:

a)

Durante o dia ou noite: Para prestao de socorro no caso de o morador que se acidenta dentro de

casa, ficando impossibilitado de se locomover, sendo necessrio que haja efetivamente uma necessidade de tal espcie e que a pessoa a ser socorrida esteja impossibilitada, por si, de reclamar a citada ajuda. b) Em caso de desastre (terremoto, incndio, inundao), como forma de evitar

danos materiais a vida das pessoas no podendo a inviolabilidade domiciliar impedir o auxlio em casos de riscos iminentes. c) Em flagrante delito, nesses casos a proteo assegurada ao domiclio no

pode servir como instrumento para salvaguarda de prticas ilcitas como uma espcie de zona de imunidade na qual o delinqente estar amparado para realizar crimes.

a)

Somente durante o dia: Por determinao judicial, a hiptese mais comum, uma vez que algum

que esteja praticando alguma irregularidade em sua casa, dificilmente consentir, espontaneamente, com a entrada de pessoas que podem encontrar o ilcito. Dessa forma, o meio legal mais usual para autorizar prises, busca e apreenso, diligncias e etc. O Cdigo de Processo Penal traz orientao importante a ser observada, especialmente para os agentes policiais em cumprimento de mandados judiciais, vejamos:

Art. 293. Se o executor do mandado verificar, com segurana, que o ru entrou ou se encontra em alguma casa, o morador ser intimado a entreg-lo, vista da ordem de priso.
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Se no for obedecido imediatamente, o executor convocar duas testemunhas e, sendo dia, entrar fora na casa, arrombando as portas, se preciso; sendo noite, o executor, depois da intimao ao morador, se no for atendido, far guardar todas as sadas, tornando a casa incomunicvel, e, logo que amanhea, arrombar as portas e efetuar a priso.

Pargrafo nico. O morador que se recusar a entregar o ru oculto em sua casa ser levado presena da autoridade, para que se proceda contra ele como for de direito.

b)

Com a ausncia de mandado judicial: No delito de trfico de entorpecentes, crime permanente, os agentes pblicos

podem adentrar o domiclio do suspeito, independentemente de mandado judicial, para reprimir e fazer cessar a ao delituosa. c) Recaptura de foragido, embora sem mandado especfico, equipara-se priso

com mandado, pois se entende que j houve expedio de ordem de priso contra o condenado / ru. De fato, no se trata de flagrante. Assim, o mais adequado, caso o morador no autorize a entrada, cercar a residncia e aguardar o dia amanhecer. Com os primeiros raios de sol, a entrada fora passa a ser legtima. Isso se no tiver ocorrido uma invaso de domiclio ou mesmo um crcere privado, situaes flagranciais.

Concluso

O estado tem como umas das principais funes realizar a segurana, a justia e o bem-estar econmico e social das pessoas. Realizar tal tarefa exige que os agentes pblicos sigam as determinaes da lei no exerccio de sua funo. O interesse pblico, embora superior ao interesse particular, no pode simplesmente ultrapassar os direitos individuais garantidos pela constituio federal, como a inviolabilidade de seu lar.

H que se garantir a convivncia harmnica entre os direitos e interesses, a fim de que no causem danos sociais, visto que o exerccio legtimo do poder de polcia significa a garantia do equilbrio da sociedade. Portanto a inviolabilidade do domiclio direito previsto no ordenamento constitucional. Protege-se a esfera ntima individual e familiar; e torna-se indevassvel o lar, fora as excees demonstradas acima.

Referncias bibliogrficas:

Art. 5, XI, da Constituio federal de 1988. LEI N 10.406, DE 10 DE JANEIRO DE 2002. Institui o Cdigo Civil. DECRETO-LEI N 2.848, DE 7 DE DEZEMBRO DE 1940. Instituiu o Cdigo Penal. DECRETO-LEI N 3.689, DE 3 DE OUTUBRO DE 1941. Cdigo de Processo Penal. art. 150, parg 4 do Cdigo Penal. CPP, art. 241. Quando a prpria autoridade policial ou judiciria no a realizar pessoalmente, a busca domiciliar dever ser precedida da expedio de mandado. CPP, art. 245. As buscas domiciliares sero executadas de dia, salvo se o morador consentir que se realizem noite, e, antes de penetrarem na casa, os executores mostraro e lero o mandado ao morador, ou a quem o represente, intimando-o, em seguida, a abrir a porta.