Direito Empresarial Ii

++++++++
DIREITO EMPRESARIAL
TTULOS DE CRDITO ......................................................................................................................... 1 1. Princpios ................................................................................................................................................... 2 1.1Cartularidade .......................................................................................................................................... 2 1.2Literalidade ............................................................................................................................................. 4 1.3Autonomia ............................................................................................................................................... 5 2. Legislao aplicvel ............................................................................................................................... 8 2.1Letra de Cmbio: LUG Dec. 57.773/66 ..................................................................................... 8 2.2.Nota Promissria: LUG Dec. 57.773/66 .................................................................................. 8 2.3.Duplicata: Lei 5.474/68..................................................................................................................... 8 2.4.Cheque: Lei 7.357/85 ......................................................................................................................... 8 3. 4. 5. 6. 7. Classificao.............................................................................................................................................. 8 Letra de Cmbio .................................................................................................................................... 16 Nota Promissria .................................................................................................................................. 30 Cheque ...................................................................................................................................................... 34 Duplicata .................................................................................................................................................. 41
DIREITO SOCIETRIO........................................................................................................................47 1.Quadro Geral das Sociedades: ............................................................................................................... 47 2. 3. 4. 5. Classificao das sociedades personificadas empresariais: ............................................... 58 Sociedades Contratuais ...................................................................................................................... 65 Sociedade Simples................................................................................................................................ 71 Sociedade Limitada.............................................................................................................................. 94
Acesse: http://materiaisparaconcursos.blogspot.com/ Contato: chenqs.hondey@uol.com.br
6. 7.
Dissoluo das Sociedades Contratuais: .................................................................................. 127 Sociedade Annima (S/A): ............................................................................................................ 133 NOVA LEI DE FALNCIA LEI 11.101/05 ........................................................................ 166
1.
Falncia: ................................................................................................................................................ 169 1.1 1.2 1.3 1.4 1.5 1.6 1.7 1.8 1.9 Pressupostos: ............................................................................................................................ 169 Fundamentos de pedido de falncia: ............................................................................... 170 Processo Falimentar ............................................................................................................... 174 Juzo competente ..................................................................................................................... 180 Pedido de Falncia .................................................................................................................. 184 Hipteses do devedor aps a sua citao: ..................................................................... 185 Sentena: ..................................................................................................................................... 187 Da ineficcia e revogao de atos praticados antes da falncia ........................... 208 Arrecadao e Realizao do ativo ................................................................................... 213
RECUPERAO JUDICIAL: ............................................................................................................. 224 1. Recuperao Judicial Especial (art. 70 e seguintes da lei): .................................................. 230 2. Recuperao Extrajudicial: ..................................................................................................................... 231 CONTRATOS COMERCIAIS ............................................................................................................ 232 1 2 3 4 5 ALIENAO FIDUCIRIA ...................................................................................................... 232 CONTRATO DE LEASING OU ARRENDAMENTO MERCANTIL ................................... 235 CONTRATO DE FRANQUIA ................................................................................................... 239 CONTRATO DE FACTORING FOMENTO MERCANTIL ............................................... 241 CONTRATO DE REPRESENTAO COMERCIAL............................................................. 243
II
Luiz Emygydio Rosa Jr, Ttulo de Crdito, Ed. Renovar Ricardo Negro, Direito Comercial, V. 2, Ed. Gladson Memebe, Ttulo de Crdito,
Ttulo de Crdito o documento necessrio para o exerccio do direito literal e autnomo nele mencionado. (famoso conceito de Vivante) Este conceito cai em prova!!
Vejamos o que diz o art. 887 do CC:
Art. 887. O ttulo de crdito, documento necessrio ao exerccio do direito literal e autnomo nele contido, somente produz efeito quando preencha os requisitos da lei.
TRF 3 perguntou os dois conceitos, Vivante e CC.
Crtula: pequeno papel. O crdito dever ser representado (materializado) em um ttulo (documento). Para a transferncia do crdito, necessria a transferncia do documento No h que se falar em exigibilidade do crdito sem a apresentao do documento.
CESPE: Para transferncia de um cheque suficiente o endosso. Errado! Tem que endossar e entregar!
Tenho que usar o documento original para instruir a ao de execuo. Ele a prova de que o crdito no foi pago. No d para usar ao de execuo com cpia autenticada de cheque a princpio. Mas, excepcionalmente, o STJ j permitiu isso. Quando? Quando o borrachudo integra um inqurito policial ou processo penal para apurao de crime de emisso de cheque sem fundos. O detalhe que estamos diante de uma situao que vem se modificando no decorrer do tempo. J temos no CC 889, 3, autorizao para emitir ttulo de crdito eletrnico. Art. 889, 3o O ttulo poder ser emitido a partir dos caracteres criados em computador ou meio tcnico equivalente e que constem da escriturao do emitente, observados os requisitos mnimos previstos neste artigo.
Duplicata virtual j muito comum na atividade empresarial. O ttulo de crdito, em tese, no emitido. A duplicata no encaminhada ao devedor, apenas o boleto, e as informaes da duplicata so transmitidas ao tabelionato, que protesta a duplicata, permitindo a execuo do ttulo. 1 processo de desmaterializao dos ttulos de crdito. Por isso, alguns autores esto chamando a cartularidade de incorporao. O que se busca que o crdito esteja materializado em um documento, que pode ser em papel ou em meio eletrnico. O crdito est incorporado em um documento em papel ou em um documento meio eletrnico.
O que no est no ttulo de crdito no est no mundo cambial. S tem validade para o direito cambial aquilo que est literalmente escrito no ttulo. A quitao tem que ser dada no ttulo & tem que ser devolvido ao pagador. O aval tem que ser dado no ttulo de crdito. Cuidar quando o cara for casado!
pela literalidade que se determina a existncia, o contedo, a extenso e a modalidade do direito constante do ttulo. Se constar quitao parcial no ttulo, posso protestar apenas o restante. No posso protestar o ttulo todo.
As relaes Jurdico-cambiais so autnomas e independentes entre si. Causa subjacente / Causa debendi causa que deu origem ao ttulo de crdito. Ex.: compra e venda de celular. Celular apresenta vcios. Comprador solicita devoluo da NP e pede para devolver ao vendedor o celular. Se o credor da NP executar o devedor, o devedor pode apresentar uma defesa pessoal contra o credor. Se o ttulo for transferido a 3, ele adquire autonomia com esta 2 relao jurdica cambial. As relaes so independentes uma da outra. Por isso, na 3 relao jurdica, entre o adquirente do ttulo de crdito e o devedor desse ttulo, este no poder alegar nada sobre as relaes anteriores.
Ex.: transferncias sucessivas 1 ocorre com assinatura falsa a incapaz (14 anos) e continuam as transferncias. Pouco importam estes fatos, as relaes no dependem uma da outra. O devedor do ttulo vai ter que pagar o ttulo, em razo da autonomia. O possuidor de um ttulo de crdito exerce um direito prprio e no um direito derivado de quem quer que seja. Pela autonomia, uma obrigao nula no afeta as demais obrigaes vlidas no ttulo. A maioria dos autores afirma que o princpio da autonomia possui 2 sub-princpios: 1 - Inoponibilidade de excees pessoais a terceiros de boa-f. um sub-princpio que tem natureza processual. O devedor somente poder formular defesa pessoal contra o legtimo possuidor se este e o devedor participaram da mesma relao causal que deu origem ao ttulo. 2 - Abstrao o que chamamos de desvinculao. Ex.: Compra e venda de celular & NP. Quando o credor transfere o ttulo de crdito, este se desvincula da compra e venda, da causa que lhe deu origem.
Essa autonomia s vem a existir com a transferncia do ttulo a terceiro.
Negociabilidade Atributos / Qualidades dos ttulos de crdito. Executividade
A negociabilidade 1 atributo do Ttulo de crdito, pois visa maior facilitao da circulao.
Art. 585, I, CPC Ttulo de crdito ttulo executivo extra-judicial. No se precisa de uma ao de cobrana. Prope-se diretamente ao de execuo. Essa a executividade.
1.1 1.2 1.3 1.4
Letra de Cmbio: LUG Dec. 57.773/66 Nota Promissria: LUG Dec. 57.773/66 Duplicata: Lei 5.474/68 Cheque: Lei 7.357/85
* CC: aplicao subsidiria Art. 903. Salvo disposio diversa em lei especial, regem-se os ttulos de crdito pelo disposto neste Cdigo.
Ttulo cuja forma esteja definida e exigida em lei.
Forma no exigida, no definida em lei. Ex.: NP e Letra de Cmbio
aquele que precisa de uma causa especial para ser emitido. Ex.: duplicata:
Compra e venda mercantil Prestao de servios
No precisa de uma causa especfica. Ex.: cheque. Pode ser utilizado para pagar qualquer dvida.
3 intervenientes: D a ordem Recebe a ordem
10
Tomador/Beneficirio (credor do ttulo)
2 intervenientes. Promitente / Subscritor emitente Tomador/Beneficirio S promessa de pagamento a Nota Promissria. Os demais ttulos so ordem de pagamento.
aquele que no identifica o beneficirio.
11
Desde a lei 8.021/90, o ttulo ao portador no mais admitido, exceto se com previso expressa em lei especial. Art. 907, CC: Art. 907. nulo o ttulo ao portador emitido sem autorizao de lei especial. Ex.: lei 9.069/95 instituiu o Plano Real. Art. 69, regra que permite cheque ao portador de cheque igual ou inferior a R$ 100,00. Acima de R$ 100,00, tem que ser nominativo. Circula por mera entrega. Transfere-se por tradio.
4.4.2 NOMINAL (ANTIGO NOMINATIVO)

aquele que indica o beneficirio no ttulo. A circulao varia conforme o ttulo seja ordem ou no ordem.
4.4.2.1 ordem Circula por Endosso + tradio. Endosso - A pessoa responde por:
12
Existncia Solvncia
4.4.2.2
No ordem Circula por cesso civil + tradio. Cesso Civil - A pessoa responde por: Existncia Solvncia
Art. 296. Salvo estipulao em contrrio, o cedente no responde pela solvncia do devedor.
Art. 914. Ressalvada clusula expressa em contrrio, constante do endosso, no responde o endossante pelo cumprimento da prestao constante do ttulo. De acordo com o CC, o endosso no responde nem pela existncia nem pela solvncia.
13
A presuno de que os ttulos nominativos so ordem. S vou transferir por cesso civil se eu riscar a clusula ordem e inserir a clusula no ordem no ttulo de crdito.
Esta a classificao tradicional.
A CESPE est adotando outra classificao
Ao Portador
Nominal
4.4.3 Nominativo Para o Cespe, o do 921 e 922, CC.
14
CAPTULO Do Ttulo Nominativo
IV
Art. 921. ttulo nominativo o emitido em favor de pessoa cujo nome conste no registro do emitente. Art. 922. Transfere-se o ttulo nominativo mediante termo, em registro do emitente, assinado pelo proprietrio e pelo adquirente.
No ttulo nominativo, o nome do beneficirio est no registro do emitente, no no ttulo. Voc pode criar um ttulo de crdito com as caractersticas que voc escolher, desde que observe as regras do CC. Meu, est na cara que isso no vai funcionar. Para isso, vou ter que ter um livro chamado Livro de Registro do Emitente. Neste livro, colocarei o nome do credor. Se o proprietrio do ttulo quiser transferir o ttulo a 3, eles tm que fazer um termo de transferncia, tirar o nome do credor originrio do registro, colocar o do novo credor e emitir um ttulo para este novo credor.
15
o ttulo de crdito decorrente de relao ou relaes de crdito, entre 2 ou mais pessoas, pela qual a designada sacador d a ordem de pagamento pura e simples, vista ou prazo, a outrem, denominado sacado, a seu favor ou de terceira pessoa (tomador ou beneficirio), no valor e nas condies dela constantes. 3 figuras: D a ordem de pagamento - Gialluca Recebe a ordem de pagamento - Renato Tomador beneficirio - LFG
Saque criao e emisso de um ttulo que ordem de pagamento.
16
Sacador: quem d a ordem de pagamento
o ato de concordncia com a ordem dada. ato privativo do sacado. Quando o sacado d o aceite, ele se torna o devedor principal do ttulo. O sacador o coobrigado. O beneficirio pode ajuizar a ao contra um, alguns ou todos os co-devedores
Na Letra de Cmbio, o aceite ato obrigatrio? No, na Letra de Cmbio, o aceite facultativo. Significa que o sacado pode recusar o aceite. Efeitos da recusa do aceite: Vencimento antecipado do ttulo ( ou quando o sacado recusa o aceite ou quando o emitente tem sua falncia decretada);
17
Torna o sacador o devedor principal do ttulo
CLUSULA NO ACEITVEL
Evita o vencimento antecipado do ttulo Para evitar o antecipado, existe a Clusula No Aceitvel, inserida nos ttulos de crdito. Significa que esse ttulo no poder ser apresentado para aceite. Somente para o pagamente. Somente posso apresentar o ttulo para pagamento na data do vencimento.
ACEITE PARCIAL
Modalidades: Limitativo Modificativo
ACEITE PARCIAL LIMITATIVO

Existe limitao de valor.
18
Diretamente relacionado a valor.
ACEITE PARCIAL MODIFICATIVO

Modifica as condies do ttulo, como a data de pagamento.
Ricardo Negro fala que tanto o aceite limitativo quanto o aceite modificativo equivalem recusa total. Significa que haver o vencimento antecipado do ttulo.
Aula 2 25/02/2011
CONCEITO
o ato cambirio formal pelo qual o beneficirio ou terceiro adquirente chamado de endossante transfere os direitos dele decorrentes a
19
outra pessoa, denominada endossatrio, ficando, em regra, o endossante responsvel pelo pagamento do ttulo.
EFEITOS
Transferncia da titularidade do crdito do endossante para o endossatrio Tornar o endossatrio co-devedor do ttulo.
Gialluca Sacador
Endossatrio Sacado
Tomador Beneficirio LFG Endossante
Endossatrio Rogrio Endossante
Endossatria Fernanda
20
O ltimo endossatrio pode ajuizar contra 1, alguns ou todos os codevedores.
O que pagar ter direito de regresso contra todos os devedores e codevedores anteriores a ele.
No Verso -> por simples assinatura No Anverso -> assinatura + expresso identificadora Endosso a, Pague-se a, Transfiro a.
ENDOSSO EM PRETO X ENDOSSO EM BRANCO

Preto: identifica o endossatrio Branco: no identifica o endossatrio
21
No, endosso parcial nulo.
ENDOSSO PSTUMO
o dado aps o vencimento. Efeitos: a) Vencimento do ttulo -> endosso b) Vencimento do ttulo + protesto ou expirou o prazo de protesto -> cesso civil.
ENDOSSO IMPRPRIO
No h transferncia da titularidade do crdito. Objetivo: legitimar a posse.
22
ENDOSSO-MANDATO
Para fins de cobrana. Endossante mandante d poderes de cobrana para o endossatrio-mandatrio, para que este efetue o servio de cobrana. O endossatrio no o credor do ttulo. Clusulas: para cobrana, por procurao
ENDOSSO-CAUO / PIGNORATCIO
Ttulo de crdito 1 bem mvel. Se voc quer instituir penhor sobre o ttulo de crdito, voc faz 1 endosso cauo. Clusulas: em penhor, em garantia
23
CONCEITO
a declarao cambiria pela qual uma pessoa natural ou jurdica, estranha relao cartular, ou que nela j figura, assume obrigao cambiria autnoma e incondicional de garantir total ou parcialmente, no vencimento, o pagamento do ttulo nas condies nele estabelecidas. Garantia
Avalista (PF/PJ)
Avalizado (PF/PJ)
O avalista tem obrigao equivalente do avalisado, pois garante o avalizado. Caso seja acionado judicialmente, o avalista ser obrigado a pagar o ttulo. Todavia, ter direito de regresso contra o avalizado e todos os devedores anteriores ao avalizado.
24
No Verso -> por simples assinatura O Anverso -> assinatura + expresso identificadora Endosso a, Pague-se a, Transfiro a.
No Anverso -> por simples assinatura No Verso -> assinatura + expresso identificadora Endosso a, Pague-se a, Transfiro a.
25
AVAL EM BRANCO X AVAL EM PRETO

Aval em Preto: identifica o avalizado. Clusula por aval a Tatiana. Aval em Branco: no identifica o avalizado. Avalizado quem criou o ttulo de crdito. O avalizado ser o sacador emitente do ttulo.
1.4.1 possvel o aval parcial?
A lei especial 7.357, art. 29, admite o aval parcial. Porm, o Cdigo Civil, no seu artigo 897, pargrafo nico, no admite o aval parcial. O Decreto 57.663/66, artigo 30, admite o aval parcial expressamente. Assim, deve-se utilizar, de acordo com o critrio da especialidade, a orientao de que possvel o aval parcial.
26
1.4.2 Aval dado depois do vencimento Vai ter os mesmos efeitos de aval. CC, Art. 900. O aval posterior ao vencimento produz os mesmos efeitos do anteriormente dado.
1.4.3 Aval X Fiana
Aval
Fiana
S pode ser dado em ttulo Somente pode ser dada em de crdito. Benefcio de ordem Lembre dos bancos que sempre colam os scios como avalistas. Na execuo, vo direto nestes. Autnomo Acessria contrato. Benefcio de ordem
27
Em
caso
de o
morte, Em
caso
de acaba
morte, a
incapacidade ou falncia do incapacidade ou falncia do avalizado, avalista avalizado, que afianou. - caso o avalista seja acionado ele ter direito de regresso contra o avalizado e todos os devedores anteriores a ele; - o aval dado aps o vencimento, aps o o mesmo tendo continua responsvel responsabilidade do cara
protesto, continua mesmo efeito de aval;
Segundo o artigo 1.647 do CC/02, nenhum dos cnjuges
28
pode, sem a autorizao do outro (salvo quando o regime for de separao absoluta), prestar fiana ou aval Art. 1.647. Ressalvado o disposto no art. 1.648, nenhum dos cnjuges pode, sem autorizao do outro, exceto no regime da separao absoluta: III - prestar fiana ou aval;
1.5
Vencimento
1.5.1 vista o ttulo exigvel de imediato. 1.5.2 Data certa Tem data definida de pagamento 1.5.3 A certo termo da vista o n de dias contados a partir de uma data inicial: conta-se do aceite. Schwasneger
29
Hasta la vista, baby! Hasta la vista, aceite! 1.5.4 A certo termo da data o n de dias contados a partir de uma data inicial: conta-se da emisso.
2. Nota Promissria
2.1
Conceito
o ttulo de crdito pelo qual uma pessoa (emitente) faz a outra pessoa, designada beneficirio, uma promessa pura e simples de pagamento de quantia determinada, vista ou prazo, em seu favor ou a outrem, nas condies dela constantes. S h 2 figuras: Promitente/Subscritor/Emitente Tomador/Beneficirio
30
2.2
Aceite
uma promessa de pagamento. No uma ordem de pagamento: Aceite. - Decreto 57.663/66. Inicia no artigo 75. No artigo 77 diz que as mesmas regras que foram vistas em relao letra de cmbio aplicam-se no que for possvel nota promissria; - a Lei Uniforme de Genebra, em seu artigo 78, diz que a nota promissria pode ter os mesmos 4 tipos de vencimento, assim, o vencimento a certo termo de vista conta-se do visto do subscritor, j que a nota promissria no tem aceite;
2.3
Vencimento
2.3.1 vista o ttulo exigvel de imediato. 2.3.2 Data certa
31
Tem data definida de pagamento 2.3.3 A certo termo da vista o n de dias contados a partir de uma data inicial: conta-se do visto. Schwasneger Hasta la vista, baby! Hasta la vista, visto! 2.3.4 A certo termo da data o n de dias contados a partir de uma data inicial: conta-se da emisso.
2.4
Endosso
Idem Letra de Cmbio.
2.5
Aval
Idem Letra de Cmbio.
32
2.6
NP vinculada a Ttulo de Crdito
- muito comum a vinculao de nota promissria a determinado contrato. Segundo o Princpio da Autonomia dos Ttulos de Crdito, caso o ttulo seja transferido a terceiro de boa f, ocorre a abstrao, onde o ttulo se desprende da causa. Agora, se na nota promissria constar que ela foi emitida em razo de determinado negcio jurdico, esse ttulo no goza de autonomia, uma vez que poder ser alegada exceo pessoal em desfavor de terceiro de boa f. Nota-se portanto, que nota promissria vinculada a contrato no goza de autonomia; - segundo a smula 258 do STJ a nota promissria vinculada a contrato de abertura de crdito no goza de autonomia em razo da iliquidez do ttulo que a originou. Isso significa que a exceo pessoal que voc apresentaria ao banco, voc tambm pode apresent-la ao terceiro de boa-f. Nessa smula, apesar da causa ser distinta, o ttulo tambm no goza de autonomia; - portanto, de extrema importncia lembrar que nota promissria vinculada a contrato no goza de autonomia;
2.7
NP Pro Soluto X NP Pro Solvendo
33
NP Pro Soluto a nota em pagamento. Quando voc faz a tradio (entrega), a tradio faz a novao. A simples entrega provoca a novao da obrigao. Quando entrego a NP estou provocando a quitao da obrigao que a originou. Ex.: compra e venda de imvel. Se no pago a NP, a construtora vai poder fazer a resciso do contrato. Quando entrego a Np, quitei a compra e venda no possvel. A construtora s ter disposio a execuo.
NP Pro Solvendo a nota para pagamento. A entrega do ttulo no provoca a quitao da obrigao. A quitao somente se opera com o pagamento do ttulo. S vou ter a quitao da obrigao quando pagar a NP. Se eu no pagar a NP no vencimento, a construtora pode ajuizar ao de execuo, mas tambm pode optar pela resciso do contrato, porque o contrato no est quitado.
3. Cheque
34
- a lei do cheque a lei 7.357/85;
3.1
Conceito
o ttulo cambirio pelo qual uma pessoa (Emitente/Sacador), com base em prvia e disponvel proviso de fundos, em poder do banco ou instituio financeira a ele assemelhada por lei (Sacado), d contra o banco uma ordem incondicional de pagamento vista, em seu prprio benefcio ou em favor de terceiro (Tomador/Beneficirio).
Cheque uma ordem de pagamento vista, incondicional, contra um banco, em razo de proviso que o emitente possui junto ao sacado, proveniente esta de contrato de depsito bancrio ou de abertura de crdito;
- a relao jurdica do cheque composta de: sacador + sacado (banco) + tomador;
35
- smula 387 do STF: A cambial emitida ou aceita com omisses ou em branco, pode ser completada pelo credor de boa f, antes da cobrana ou do protesto.
3.2
No h Aceite
- o cheque no admite aceite: aceite; - com relao ao vencimento, o cheque somente pode ser vista, no existindo cheque a data certa, a certo termo de vista ou a certo termo de data; - da surge o problema do cheque ps-datado (ou pr-datado, com querem alguns) construo doutrinria: segundo o artigo 32 da lei do cheque, ele pagamento vista, considerando-se no escrita qualquer meno em contrrio (portanto, o bom para considerado no escrito), podendo portanto, haver execuo, protesto, de cheque prdatado antes da data estipulada no ttulo (esse procedimento por parte do credor pode gerar dano moral para o devedor segundo a smula 370 do STJ caracteriza dano moral a apresentao antecipada de cheque pr-datado1);
Segundo a smula, o dano presumido, no precisar ser comprovado.
36
STJ Smula 370:Caracteriza dano moral a apresentao antecipada de cheque pr-datado. 3.3 Endosso
- no caso de devoluo indevida do cheque (cheque perfeito, apresentado para pagamento, com fundos no banco, e devolvido): assim, o STJ editou a smula 388, no sentido de que a simples devoluo indevida de cheque caracteriza dano moral; - no que se refere ao endosso, tudo visto na letra de cmbio tambm se aplica ao cheque. Obs.: quando ainda vigorava a CPMF, existia o motivo 36 para devoluo do cheque, para o caso de cheque com mais de um endosso (a regra proibitiva de dava pelo fato do endosso fazer o cheque circular sem a incidncia de CPMF). Atualmente, no h mais limite de endosso para o cheque.
3.4
Aval
No que se refere ao aval, tudo visto na letra de cmbio se aplica ao cheque. O aval no cheque pode ser parcial ou total. O aval somente continua enquanto o ttulo ainda cambial, uma vez que, caso o ttulo deixe de ser obrigao cambial, o aval no mais vale (ex.: o ttulo
37
prescrito faz com que o ttulo deixe de ser cambial, gerando a perda de efeito do aval). A smula 299 do STJ diz que [...] admissvel ao monitria fundada em cheque prescrito. A ao monitria contra o avalista de um cheque no pode ser proposta contra o avalista (nesse sentido a jurisprudncia do STJ, como o REsp. 200.492/MG);
3.5
Prazo de apresentao
de 30 dias se emitido na praa do sacado ou de 60 dias se for emitido em praa diferente da do sacado. Esse prazo contato partir da data de emisso do cheque. 2 finalidades principais do prazo de apresentao: - dar incio ao prazo prescricional; - s possvel executar o endossante de cheque se o cheque for apresentado dentro do prazo legal (art. 47, II, da lei de cheque). Perdido o prazo de apresentao, no se pode mais executar o endossante. Segundo a smula 600 do STF, cabe ao executiva contra o emitente e seus avalistas, ainda que no apresentado o cheque ao sacado no prazo legal, desde que no prescrita a ao cambiria. Portanto, somente o
38
endossante no pode ser executado se o cheque for apresentado aps o prazo;
3.6
Sustao A sustao pode ser de dois tipos: - contra ordem/revogao (art. 35 da lei) somente pode ser realizada pelo emitente, s produzindo efeito depois do prazo de apresentao; - oposio/sustao (art. 36 da lei) pode ser realizado pelo emitente e o portador legitimado, ocorrendo esta mesmo durante o prazo de apresentao;
3.7
Pagamento - pagamento parcial: segundo o artigo 38, pargrafo nico da lei, diz que o portador no pode recusar pagamento parcial...; - se 2 ou + cheques so apresentados para pagamento simultaneamente (Detalhe, no h fundo disponvel de ambos), qual o banco deve pagar? Art. 40 tero preferncia os cheques de emisso mais antiga;
39
se forem de mesma data, o de nmero inferior. - conta conjunta: segundo o STJ, na conta conjunta h solidariedade ativa, no sentido de que ambos podem movimentar a conta, mas no h solidariedade passiva. A responsabilidade passiva do emitente do cheque;
- Prescrio: DEVEDOR AVALISTA LETRA CMBIO NOTA PROMISSRIA DE 3 E contados CO-DEVEDOR E DIREITO DE REGRESSO meses
PRINCIPAL E AVALISTA
anos 1 ano contado do 6 do protesto;
contados do pagamento ou quando demandado; de
vencimento;
DUPLICATA
3 contados
anos 1 ano contado do 1 do protesto;
ano
contado do pagamento ou de
vencimento;
40
quando demandado; CHEQUE 6 meses 6 meses contados 6 meses do do protesto (o do de poder pagamento do quando do ou de
contados para
fim do prazo processo apresentao; nos
ser substitudo ou termos
artigo por uma demandado; declarao banco da sacado cmara
por uma declarao compensao)2;
4. Duplicata - duplicata regida pela 5.474/68;
Na verdade, o grande objetivo de protestar o cheque a interrupo do prazo prescricional.
41
- conceito 4.1 Conceito
Duplicata um ttulo de crdito causal, ordem, extrado pelo vendedor ou prestador de servios, que visa a documentar o saque fundado sobre crdito decorrente de compra e venda mercantil ou de prestao de servios, e tem como pressuposto a extrao de uma fatura; - a duplicata um ttulo causal - s pode ser emitida nos casos de compra e venda mercantil prestao de servios; - a emisso de fatura obrigatria, mas a emisso de duplicata facultativa. Do crdito (correspondente fatura), pode ser emitida uma duplicata; - na duplicata, o vendedor d uma ordem para o comprador pagar para ele (o vendedor); - no obrigatria a emisso de duplicata obrigatria a emisso da fatura o crdito da fatura representado na duplicata por isso, consta na duplicata o n da fatura;
42
- a duplicata somente pode representar uma nica fatura (art. 2, 2 da lei 5.474/68). Porm, pode haver uma nica fatura com mais de uma duplicata (ex.: exemplo claro o comum parcelamento em prestaes, onde para cada prestao feita uma duplicata);
4.2
Aceite obrigatrio
- na letra de cmbio, se o sacado concordar com o pagamento, ele vai dar o aceite, sendo facultativo o aceite. Na duplicata, o aceite obrigatrio;
4.3
Hipteses legais que permitem a recusa do aceite - rol
taxativo art. 8 e 21: * avaria/no recebimento da mercadoria/no prestao dos servios; * vcio/defeito de quantidade ou qualidade do produto ou servio; * divergncias quanto a prazo/preo/condies de pagamento; Obs.: a recusa do aceite deve ser motivada. - aps a emisso da duplicata, o sacador ter prazo de 30 dias para sua remessa ao sacado;
43
- o sacado, ao receber a duplicata, ter prazo de 10 dias para dar o aceite ou recus-lo de forma motivada e devolver a duplicata ao sacador;
- o endosso da duplicata segue a regra do endosso da letra de cmbio. No que se refere ao aval, tambm se aplica as disposies referentes letra de cmbio. Porm, h algumas pequenas diferenas: - a duplicata ou vista ou com data certa, no se admitindo duplicata a certo termo de vista ou a certo termo de data;
- a triplicata a segunda via da duplicata, s podendo ser emitida nas hipteses previstas na lei: - a perda ou extravio da duplicata obrigar o vendedor extrair triplicata, portanto, s pode haver a triplicata em caso de perda ou extravio; - modalidades de protesto da duplicata: - protesto pro falta de aceite surge em razo da devoluo da duplicata sem aceite e sem justificativa para recusa do aceite;
44
- protesto por falta de devoluo caso o comprador no devolva a duplicata no prazo de 10 dias que ele tem para dar o aceite, cabe o protesto por falta de devoluo; - protesto por falta de pagamento quando a duplicata aceita, devolvida mas no honrado o pagamento, cabendo esse protesto;
PERGUNTA: possvel a execuo de duplicata sem aceite? RESPOSTA: sim possvel, desde que preenchido alguns requisitos da lei. Esses requisitos so: protesto + comprovante da entrega da mercadoria ou da prestao de servios. No precisa-se do contrato, mas precisa-se do comprovante da entrega da mercadoria.
4.4
Execuo de duplicata sem aceite?
Art. 15, II Sim, se tiver: Protesto Comprovante da entrega da mercadoria/prestao dos servios
45
4.5
Prazos Prescricionais Devedor Principal e Co-devedor Avalista e Avalista Direito Regresso de
LC & NP
anos
do 1
ano
do 6 meses pagamento - de quando demandado 6 meses pagamento - de quando demandado do do
vencimento
protesto (p/ endossante tbm)
Duplicata =
Cheque
6 meses contados do 6 meses fim do prazo de apresentao(30/60)
6 meses - do prazo - de quando demandado
46
Aula 3 25/03/2011
DIREITO SOCIETRIO
1. Quadro Geral das Sociedades: 1.1 Sociedade No-personificada No possui personalidade jurdica; 1.1.1 Sociedade em comum - encontrada no artigo 986 do CC/02; - se a sociedade no tem registro ela se chama de sociedade em comum, ou seja, ela uma sociedade que no foi levada a registro; Art. 990. Todos os scios respondem ***solidria*** e ilimitadamente pelas obrigaes sociais, excludo do
47
benefcio de ordem, previsto no art. 1.024, aquele que contratou pela sociedade. Art. 1.024. Os bens particulares dos scios no podem ser executados por dvidas da sociedade, seno depois de executados os bens sociais.
O artigo pode cair de 2 formas no concurso: Na prova objetiva Na prova discursiva.
O que ele diz? Todos tm benefcio de ordem. S no tem benefcio de ordem o scio que contratou pela sociedade: ento, o scio que contratou pela sociedade tem responsabilidade solidria com a sociedade. Entre a sociedade e os scios, a regra
responsabilidade subsidiria. Se o desejar, o credor
48
pode executar diretamente os bens do scio que contratou pela sociedade. Os demais scios respondem somente
subsidiariamente perante o credor e entre os scios, h solidariedade. OBS: A regra geral, no direito societrio, que a responsabilidade ser sempre subsidiria. Scio Sociedade Responsabilidade subsidiria Scio Scio Responsabilidade solidria Scio contratante Sociedade Responsabilidade Solidria
- para que no se incentive esse tipo de sociedade, deve-se criar um regramento que incentive o registro, portanto, nessa sociedade, a responsabilidade do scio ser ilimitada; - a responsabilidade que o scio tem perante a sociedade sempre ser subsidiria (no importando o tipo de
49
sociedade); assim, o scio tem o famoso benefcio de ordem (art. 1.024 do CC/02): - 1 devem ser perseguidos os bens da sociedade; - 2 insuficientes os bens da sociedade, deve-se perseguir os bens pessoais; - a responsabilidade que os scios tm perante os demais scios ser uma responsabilidade solidria; - aquele que contratou pela sociedade no pode alegar o benefcio de ordem (por exemplo, aquele que fez um contrato, um leasing, uma alienao fiduciria, etc);
OBS: Personalidade jurdica: Titularidade processual Titularidade negocial Autonomia patrimonial - o artigo 988 chama o patrimnio da sociedade comum de patrimnio especial e diz que quem vai ser o titular desse patrimnio so os scios da sociedade, portanto, os scios sero co-titulares do patrimnio especial;
50
- no possui nome empresarial porque no possui personalidade jurdica;
- no momento em que registrada, deixa de ser sociedade em comum e passa a ser uma sociedade personificada;
1.1.2 Sociedade em conta de participao3 - encontrada no artigo 991 do CC/02;
Art. 991. Na sociedade em conta de participao, a atividade constitutiva do objeto social exercida unicamente pelo scio ostensivo, em seu nome individual e sob sua prpria e exclusiva responsabilidade, participando os demais dos resultados correspondentes.
Esse disparado o tema do Direito Societrio que mais cai em prova.
51
Pargrafo nico. Obriga-se perante terceiro tosomente o scio ostensivo; e, exclusivamente perante este, o scio participante, nos termos do contrato social.
- nesse tipo de sociedade temos duas categorias de scios:
- scio ostensivo: ele quem vai exercer o objeto social (administra, explora a atividade, etc.); ele tem responsabilidade exclusiva (ele quem responde perante terceiros); age em seu nome individual (sociedade em conta de participao, como no tem personalidade jurdica, tambm no ter nome empresarial, portanto, tudo que o scio ostensivo faz, faz em favor da sociedade em nome prprio);
52
- scio participante/oculto4: s participa dos resultados;
- no tem nome empresarial porque no tem personalidade jurdica; - legitimidade ativa/passiva em demanda judicial sobre a sociedade em conta de participao: scio ostensivo; Art. 985. A sociedade adquire personalidade jurdica com a inscrio, no registro prprio e na forma da lei, dos seus atos constitutivos (arts. 45 e 1.150). A sociedade em conta de participao vai adquirir personalidade jurdica com seu registro? - o artigo 993 exceo ao 985: [...] o contrato social produz efeito somente entre os scios, e a eventual inscrio de seu instrumento em qualquer registro no confere personalidade jurdica sociedade.5
4 5
Normalmente o contrato no registrado, ento, no se conhece o scio participante. A sociedade em conta de participao a nica que com o registro no adquire personalidade jurdica.
53
1.2
Sociedade Personificada Possui personalidade jurdica;
1.2.1 Quanto ao objeto 1.2.1.1 Sociedade Empresria - definida no artigo 982 do CC/02; Art. 982. as EXCEES EXPRESSAS, considera-se
empresria a sociedade que tem por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a registro (art. 967); e, simples, as demais. - aquela que tem por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a registro; - organizao empresarial + produo/circulao de bens/servios; 1.2.1.2 Sociedade Simples; - definida por excluso pelo artigo 982 do CC/02; - sociedade simples a sociedade tida por noempresria;
54
- sociedade simples aquela que exerce uma atividade no classificada como de empresria; - exercendo profisso intelectual de natureza: cientfica, literria ou artstica sociedade simples; atividade comercial,porm, sem organizao
empresarial, ex. sociedade rural sem registro: Art. 971. O empresrio, cuja atividade rural constitua sua principal profisso, pode, observadas as formalidades de que tratam o art. 968 e seus pargrafos, requerer inscrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis da respectiva sede, caso em que, depois de inscrito, ficar EQUIPARADO, para todos os efeitos, ao empresrio sujeito a registro.
- alm dessas sociedades acima citadas, outras podem ser sociedades simples. Assim so sociedades simples todas aquelas que no possuem organizao empresarial;
1.2.2 Quanto forma
55
- o artigo 983 do CC/02 diz que [...] a sociedade empresria deve constituir-se segundo um dos tipos regulados nos artigos 1.039 a 1.092; a sociedade simples pode constituir-se de conformidade com um desses tipos, e no o fazendo, subordina-se s normas que lhe so prprias: - o artigo 982, pargrafo nico do CC/02 diz que [...] independentemente de seu objeto (no importa a atividade da sociedade), considera-se empresria a sociedade por aes; e simples, a cooperativa; Teoria Geral das Sociedades: - Portanto, so tipos societrios: 1.2.2.1 Sociedades Empresrias devem: - Sociedade em nome coletivo; - Sociedade em comandita simples; - Sociedade em comandita por aes (sempre empresria); - Sociedade Annima (S/A) (sempre empresria); - Sociedade Limitada (LTDA);
56
1.2.2.2
Sociedades Simples podem: - Cooperativa (sempre simples); - Sociedade em nome coletivo; - Sociedade em comandita simples; - Sociedade Limitada (LTDA); - Sociedade Simples Simples/Pura; simples quanto ao objeto e quanto forma.
As sociedades por aes so sempre empresrias. As Cooperativas so sempre simples.
- a sociedade s ganha personalidade jurdica depois do registro: - sociedade empresria junta comercial; - sociedade simples registro civil de pessoa jurdica (cartrio);
57
Art. 1.150. O empresrio e a sociedade empresria vinculamse ao Registro Pblico de Empresas Mercantis a cargo das Juntas Comerciais, e a sociedade simples ao Registro Civil das Pessoas Jurdicas, o qual dever obedecer s normas fixadas para aquele registro, se a sociedade simples adotar um dos tipos de sociedade empresria.
- excees a essa regra: - a sociedade de advogados, apesar de ser uma sociedade simples, ele deve ser feito na OAB; - cooperativa, mesmo sendo uma sociedade simples, ela deve ser registrada na junta comercial6;
2. Classificao das sociedades personificadas empresariais: 2.1 Sociedade de pessoa X Sociedade de capital: - Critrio: leva em conta o grau de dependncia da sociedade em relao s qualidades subjetivas dos scios;
6
O artigo 32 da lei 8.934/94 diz que a cooperativa deve ter o registro na junta comercial;
58
- Sociedade de Pessoas: as caractersticas subjetivas dos scios so indispensveis ao desenvolvimento da sociedade; - Sociedade de Capitais: o mais relevante o capital investido pelo scio na sociedade; Ex.: Sociedade Annima
2.2
Sociedade Contratual X Sociedade Institucional: - Critrio: regime de constituio e dissoluo do vnculo societrio; - Sociedade Contratual: o ato constitutivo da pessoa jurdica o contrato social; nessa sociedade, sobre esse contrato incidiro os princpios contratuais (prevalece a vontade dos scios); - Sociedade Institucional: o ato constitutivo um estatuto social; sobre o estatuto social, no incidiro princpios contratuais, devendo observar a lei 6.404/76 (lei de S/A) prevalece a vontade do legislador;
2.3
Responsabilidade Ilimitada X Responsabilidade Limitada VS
Responsabilidade Mista:
59
- Critrio: responsabilidade do scio pelas obrigaes sociais; - Responsabilidade Ilimitada: o scio responder com seu patrimnio pessoal pelas dvidas da sociedade; - Responsabilidade Limitada: o patrimnio pessoal do scio no responde pelas dvidas da sociedade; - Responsabilidade Mista: quando na mesma pessoa jurdica h scios com a responsabilidade limitada e scios com a responsabilidade ilimitada (ex.: sociedade em comandita simples);
2.4
Sociedade Nacional X Sociedade Estrangeira: - Critrio: para ser nacional, deve a sociedade atender a dois requisitos do artigo 1.126 do Cdigo Civil: tem de ser organizada de acordo com a lei brasileira + a sede da administrao tem de ser no pas; - Sociedade Nacional: quando presente os dois requisitos do artigo 1.126 do CC/02;
60
- Sociedade Estrangeira: quando faltar um dos requisitos do artigo 1.126 do CC/02; - no importa o tipo de atividade que a sociedade estrangeira exera, ela sempre precisar para se constituir no Brasil de autorizao do Poder Executivo Federal (art. 1.134 do CC/02);
- Sociedade em nome coletivo: - prevista no artigo 1.039 do CC/02; - a responsabilidade dos scios solidria e ilimitada (sendo tambm subsidiria); - pessoa fsica (no permite-se sociedade em nome coletivo de pessoa jurdica); - nome da sociedade firma social; - aplica-se a ele subsidiariamente as normas da sociedade simples (art. 1.040 do CC/02); - muito raro no Brasil sociedade em nome coletivo;
61
- Sociedade em comandita simples: - prevista no artigo 1.045 do CC/02; - h duas categorias de scios: scio comanditado + scio comanditrio; - scio comanditado --> responsabilidade solidria e ilimitada; tem de ser pessoa fsica; - scio comanditrio --> responsabilidade limitada; pode ser pessoa fsica ou jurdica;
- Sociedade limitada (LTDA): - Legislao Aplicvel: - captulo prprio no Cdigo Civil (comea no art. 1.052); na omisso do captulo, aplica-se as regras da sociedade simples de forma subsidiria. Quanto regncia supletiva da lei de sociedade annima, pode-se aplicar a lei de S/A de forma supletiva desde que o contrato social permita expressamente tal aplicao; - Caractersticas: - pode ser uma sociedade empresria ou uma sociedade simples;
62
- uma sociedade contratual o ato constitutivo um contrato social; - nome empresarial firma social ou denominao; - Constituio: - feita por meio de um contrato social, que possui alguns requisitos de validade: - agente capaz7; - objeto lcito8; - forma legal9; - requisitos especficos: a) contribuio dos scios com a formao do capital social (todos os scios devem contribuir com a formao do capital social). O ato de comprometimento de integralizar o capital
O RE 82.433/SP chegou ao STF para se discutir se o menor pode ser scio de uma sociedade limitada. Segundo o STF, menor pode sim ser scio, desde que preencha os seguintes requisitos: tem de estar devidamente assistido ou representado + no pode exercer a administrao + o capital social deve estar totalmente integralizado.
8
Deve-se observar as peculiaridades de cada regio, uma vez que o poder pblico pode proibir determinadas atividades.
9
possvel por instrumento particular ou instrumento pblico, necessitando em ambos os casos de visto do advogado, sob pena de nulidade. Micro-empresa e empresa de pequeno porte no necessitam de visto de advogado.
63
na sociedade na proporo do contrato chama-se subscrio. Capital social o valor destinado para explorao da atividade provindo da contribuio dos scios. O ato de integrar o valor sociedade chama-se integralizao. - formas de integralizao: - com dinheiro; - com bens (carro, imvel10, computador, etc)11; - com crditos; - art. 1055, 2, CC/02 vedada a contribuio que consista em prestao de servios. - obs.: o scio que no integralizou (total/parcialmente) o capital (as quotas sociais) ser chamado de scio remisso. O scio remisso pode ser (art. 1.004, pargrafo nico do CC/02):
10
Quem integraliza com bens imveis o ITBI (art. 156, II da CRFB/88) no cobrado, portanto, sobre a operao no incide ITBI, um caso de imunidade especial (art. 156, 2, da CRFB/88).
11
Quem integraliza com bens responde pela evico, ou seja, tem a mesma responsabilidade do que um vendedor. O valor no integralizado (ex.: scio deixa de integralizar; scio integraliza bem mas com valor estipulado acima do que realmente vale) far com todos os scios se responsabilizem por essa nointegralizao pelo prazo de cinco anos contados do registro da sociedade (art. 1.055, 1).
64
- excludo da sociedade; - indenizao (cobrar a sociedade o que ele deve); - reduo da quota;
b) distribuio dos resultados: todos os scios devem participar dos lucros e das perdas da sociedade. O art. 1.008 diz que nula a estipulao contratual que exclua qualquer scio de participar dos lucros e das perdas.
3. Sociedades Contratuais 3.1 Requisitos Comuns 3.1.1 Agente 3.1.2 Objeto 3.1.3 Forma
3.2
Requisitos especficos 3.2.1 Pluralidade de scios
65
So necessrios dois ou mais scios, portanto, na constituio da sociedade no possvel sociedade unipessoal, mas depois de constituda possvel que haja a unipessoalidade temporria. Assim, quando a sociedade tiver dois scios e um sair (exemplo: marido que separa da mulher e quer sair da sociedade limitada que tm juntos) pode haver a sociedade unipessoal no prazo de 180 dias no mximo, sob pena de desconstituio da sociedade (ver artigo 1.033, IV). Quanto possibilidade de sociedade entre cnjuges, o artigo 977 do Cdigo Civil nos responde, dizendo que [...] facultam aos cnjuges contratar sociedade entre si ou com terceiros, desde que no tenham casado no regime da comunho universal de bens ou no regime de separao obrigatria. - art. 1.639, 2 admissvel a alterao do regime de bens, mediante autorizao judicial em pedido motivado de ambos os cnjuges, apurada a procedncia das razes invocadas e ressalvados os direitos de terceiros. - casamentos em comunho universal de bens em sociedades constitudas antes do CC/02 o DNRC (Departamento Nacional de Registro de Comrcio) um rgo normatizador e emitiu um parecer (parecer
66
125/03), que causou a edio do Enunciado 204 do CJF, no sentido de que as sociedades j constitudas devem ser mantidas em razo do ato jurdico perfeito e do direito adquirido.
REsp 1.058.165/RS 977 se aplica a sociedade empresria e a sociedade simples. Art. 977. Faculta-se aos cnjuges contratar sociedade, entre si ou com terceiros, desde que no tenham casado no regime da comunho universal de bens, ou no da separao obrigatria.
3.2.2 Contribuio dos Scios para formar o Capital Social Subscrio (comprometimento) Integralizao (pagamento). Capital social o valor destinado para explorao da atividade provindo da contribuio dos scios
67
3.2.3 Distribuio dos Resultados
3.2.4 Affectio Societatis a disposio dos scios em formar e manter a sociedade uns com os outros. Quando no existe ou desaparece esse nimo, a sociedade no se constitui, ou deve ser dissolvida.
Aula 4 31/03/2011
3.2.5 Contrato Social
3.2.5.1
Clusulas contratuais essenciais12: a) art. 997 do CC traz o rol das clusulas: - qualificao dos scios;
12
Clusulas essenciais no podem deixar de existir no contrato.
68
- nome/denominao empresarial, objeto e sede da sociedade; - valor do capital social; - se o prazo determinado ou indeterminado; - cota de cada scio e modo de integralizao; - pessoas naturais que exercero a administrao; - participao de cada scio nos lucros e perdas; - tipo de responsabilidade dos scios.
SUBTTULO Da Sociedade Personificada
II
CAPTULO Da Sociedade Simples
Seo Do Contrato Social
69
Art. 997. A sociedade constitui-se mediante CONTRATO ESCRITO, PARTICULAR ou PBLICO, que, alm de clusulas estipuladas pelas partes, mencionar: I - nome, nacionalidade, estado civil, profisso e residncia dos scios, se pessoas naturais, e a firma ou a denominao, nacionalidade e sede dos scios, se jurdicas; II - denominao, objeto, sede e prazo da sociedade; III - capital da sociedade, expresso em moeda corrente, podendo compreender qualquer espcie de bens, suscetveis de avaliao pecuniria; IV - a quota de cada scio no capital social, e o modo de realiz-la; V - as prestaes a que se obriga o scio, cuja contribuio consista em servios; VI - as pessoas naturais incumbidas da administrao da sociedade, e seus poderes e atribuies; VII - a participao de cada scio nos lucros e nas perdas;
70
VIII
se
os
scios
respondem,
ou
no,
subsidiariamente, pelas obrigaes sociais. Pargrafo nico. ineficaz em relao a terceiros qualquer pacto separado, contrrio ao disposto no instrumento do contrato.
3.2.5.2
Clusulas contratuais acidentais13: a) pro labore: existe diferena entre lucro e pro labore. Lucro decorrente do o investimento inicial. Pro labore a remunerao decorrente do trabalho em favor da sociedade. Assim, todos os scios tm direito ao lucro, mas somente os que trabalham tm direito ao pro labore.
4. Sociedade Simples 4.1 Constituio: Contrato Social (998)
13
A presena dessas clusulas so dispensveis, mas podem constar no contrato.
71
Art.
998.
Nos
30
dias
subseqentes
sua
constituio, a sociedade dever requerer a inscrio do contrato social no Registro Civil das Pessoas Jurdicas do local de sua sede. - Registro dentro do prazo: efeitos ex tunc (retroagem data da constituio) - Registro depois do prazo: efeitos ex nunc (efeitos a partir da concesso do registro) 1o O pedido de inscrio ser acompanhado do instrumento autenticado do contrato, e, se algum scio nele houver sido representado por procurador, o da respectiva procurao, bem como, se for o caso, da prova de autorizao da autoridade competente. 2o Com todas as indicaes enumeradas no artigo antecedente, ser a inscrio tomada por termo no livro de registro prprio, e obedecer a nmero de ordem contnua para todas as sociedades inscritas.
4.2
Contrato Social (998)
72
4.2.1 Clusulas essenciais Alterao UNANIMIDADE Art. 999. As modificaes do contrato social, que tenham por objeto matria indicada no art. 997, dependem do consentimento de todos os scios (UNANIMIDADE); as demais podem ser decididas por maioria absoluta de votos, se o contrato no determinar unnime. Pargrafo nico. Qualquer modificao do contrato social ser averbada, cumprindo-se as formalidades previstas no artigo antecedente. a necessidade de deliberao modificao: qurum de
4.2.2 Clusulas acidentais Alterao modificao: qurum de maioria absoluta
73
4.3
Cotas Sociais
4.3.1 Formas de integralizao: 4.3.1.1 Dinheiro 4.3.1.2 Bens 4.3.1.3 Crditos 4.3.1.4 Prestao de Servios Quando isso ocorre, o scio que pagar sua parte prestando servio no pode empregar-se em atividade estranha sociedade. Tem que prestar servio s para aquela atividade. Art. 1.006. O scio, cuja contribuio consista em servios, no pode, conveno em contrrio, empregar-se em atividade estranha sociedade, sob pena de ser privado de seus lucros e dela excludo. OBA: Neste tipo de sociedade, admite-se a contribuio em servios.
74
4.3.2 Cesso de Quotas 4.3.2.1 Alterao do Contrato Social Art. 1.003. A cesso total ou parcial de quota, sem a correspondente modificao do contrato social com o consentimento dos demais scios, no ter eficcia quanto a estes e sociedade. Cesso de quota exigidos: - consentimento dos demais scios - modificao do contrato social Para ter eficcia quanto aos scios e sociedade 4.3.2.2 Aprovao de todos os scios Como muda uma clusula essencial, necessria concordncia da unanimidade dos scios
4.4
Responsabilidade do Scio * Definida no Contrato Social:
75
Limitada X Ilimitada Solidria X Subsidiria
* Contrato omisso Responsabilidade: Ilimitada Subsidiria
Insolvncia: Art. 1.023. Se os bens da sociedade no lhe cobrirem as dvidas, respondem os scios pelo saldo, na proporo em que participem das perdas sociais, responsabilidade solidria. clusula de
4.5
Direitos dos Scios
4.5.1 Participao nos lucros
76
Direito que todos os scios possuem. Tanto assim, que temos uma regra no CC que define que, se o contrato social de uma sociedade simples contiver uma clusula excluindo um determinado scio da participao nos lucros, essa clusula nula. Art. 1.008. NULA a estipulao contratual que exclua qualquer scio de participar dos lucros e das perdas. O CC permite que os scios distribuam os lucros
desproporcionalmente participao Social: Participao social A B 70% 30% Distribuio Lucros 75% 25% de
Art. 1.007.
estipulao em contrrio, o scio
participa dos lucros e das perdas, na proporo das respectivas quotas, mas aquele, cuja contribuio
77
consiste em servios, somente participa dos lucros na proporo da mdia do valor das quotas.
4.5.2 Participao nas deliberaes sociais Deciso da Maioria do Capital Social.
Vai prevalecer a deciso da maioria do capital social. Participao social A B C 51% 29% 20%
Votos
Sim No No
Seo Da Administrao
III
78
Art. 1.010. Quando, por lei ou pelo contrato social, competir aos scios decidir sobre os negcios da sociedade, as deliberaes sero tomadas por MAIORIA de votos, contados segundo o valor das quotas de cada um. 1o Para formao da maioria absoluta so necessrios votos correspondentes a mais de metade do capital.
Empate Desempate: 1 Critrio: deciso do maior n de scios Participao social A B C 50% 30% 20% Votos
Sim No No
79
2 Critrio: deciso judicial ou arbitral 2o Prevalece a deciso sufragada por maior nmero de scios no caso de empate, e, se este persistir, decidir o juiz. Participao social A B C 50% 30% 20%
Votos
Sim No No
3o Responde por perdas e danos o scio que, tendo em alguma operao interesse contrrio ao da sociedade, participar da deliberao que a aprove graas a seu voto.
4.5.3 Direito de Retirada
80
4.5.3.1 Sociedade de Prazo Determinado Justa causa Provada judicialmente
4.5.3.2 Sociedade de Prazo Indeterminado Justa causa Notificao aos demais scios (ant. 60 dias)
Art. 1.029. Alm dos casos previstos na lei ou no contrato, qualquer scio pode retirar-se da sociedade; se de prazo indeterminado, mediante notificao aos demais scios, com antecedncia mnima de 60 dias; se de prazo determinado, provando judicialmente justa causa. Pargrafo nico. Nos 30 dias subseqentes notificao, podem os demais scios optar pela dissoluo da sociedade.
* Retirada, Excluso ou Morte de Scio responde at 2 anos da averbao da resoluo da sociedade:
81
Art. 1.032. A retirada, excluso ou morte do scio, no o exime, ou a seus herdeiros, da responsabilidade pelas obrigaes sociais anteriores, at 2 anos aps averbada a resoluo da sociedade; nem nos dois primeiros casos, pelas posteriores e em igual prazo, enquanto no se requerer a averbao. * Cesso de Quotas: Art. 1.003, Pargrafo nico. At 2 anos depois de averbada a modificao do contrato, responde o cedente solidariamente com o cessionrio, perante a sociedade e terceiros, pelas obrigaes que tinha como scio.
4.6
Excluso de Scio
4.6.1 Falta grave Ex.: fazer concorrncia com a prpria sociedade. Ex.: scio remisso pode ser: Excludo
82
Executado Ter sua quota reduzida Art. 1.004. Os scios so obrigados, na forma e prazo previstos, s contribuies estabelecidas no contrato social, e aquele que deixar de faz-lo, nos 30 dias seguintes ao da notificao pela sociedade, responder perante esta pelo dano emergente da mora. Pargrafo nico. Verificada a mora, poder a maioria dos demais scios preferir, indenizao, a excluso do scio remisso, ou reduzir-lhe a quota ao montante j realizado, aplicando-se, em ambos os casos, o disposto no 1o do art. 1.031.
4.6.2 Incapacidade Superveniente Ex.: fazer concorrncia com a prpria sociedade.
Art. 1.030. Ressalvado o disposto no art. 1.004 e seu pargrafo nico, pode o scio ser excludo judicialmente,
83
mediante iniciativa da maioria dos demais scios, por falta grave no cumprimento de suas obrigaes, ou, ainda, por incapacidade superveniente.
4.7
Apurao de haveres 4.7.1 Balano Especial Balano (Ativo Passivo) para verificar patrimnio e o montante que o scio receber. No receber o valor da sua quota. Art. 1.031. Nos casos em que a sociedade se resolver em relao a um scio, o valor da sua quota, considerada pelo montante efetivamente realizado, liquidar-se-, disposio contratual em contrrio, com base na situao patrimonial da sociedade, data da resoluo, verificada em balano especialmente levantado. 1o O capital social sofrer a correspondente reduo, se os demais scios suprirem o valor da quota.
84
2o A quota liquidada ser paga em dinheiro, no prazo de noventa dias, a partir da liquidao, estipulao contratual em contrrio. acordo, ou
4.8
Administrao
No pode ser PJ. Obs.: pessoa jurdica no pode ser
administradora da sociedade LTDA, podendo ser somente a pessoa natural, conforme o artigo 997, inciso VI.
4.8.1
Somente Pessoa Fsica.
Art. 997. A sociedade constitui-se mediante CONTRATO ESCRITO, PARTICULAR ou PBLICO, que, alm de clusulas estipuladas pelas partes, mencionar:
85
VI - as pessoas naturais incumbidas da administrao da sociedade, e seus poderes e atribuies;
A Administrao personalssima. No se transfere a Administrao com a cesso de quotas.
4.8.2 Scio ou No scio
Para que o no scio seja administrador, so necessrios dois requisitos cumulativos (art. 1.061 do CC/02): - previso no contrato social14; - aprovao dos scios, com o seguinte qurum: - capital social integralizado -> 2/3 da quotas sociais; - capital social no est totalmente integralizado -> unanimidade;
14
No havendo previso no contrato social, somente o scio pode ser administrador.
86
Art. 1.061. Se o contrato permitir administradores no scios, a designao deles depender de aprovao da unanimidade dos scios, enquanto o capital no estiver integralizado, e de 2/3, no mnimo, aps a integralizao.
4.8.3 Omisso contratual: So administradores todos os scios. Na omisso do contrato, todos os scios sero administradores. Art. 1.013. A administrao da sociedade, nada dispondo o contrato social, compete separadamente a cada um dos scios. 1o Se a administrao competir separadamente a vrios administradores, cada um pode impugnar operao pretendida por outro, cabendo a deciso aos scios, por maioria de votos. 2o Responde por perdas e danos perante a sociedade o administrador que realizar operaes, sabendo ou devendo saber que estava agindo em desacordo com a maioria.
87
Art. 1.014. Nos atos de competncia conjunta de vrios administradores, torna-se necessrio o concurso de todos, nos casos urgentes, em que a omisso ou retardo das providncias possa ocasionar dano irreparvel ou grave.
4.8.4 Administrador Nomeao: 4.8.4.1 No contrato Scio: Poderes Irrevogveis No scio: Poderes Revogveis
4.8.4.2 Em ato separado Scio: Poderes Revogveis No scio: Poderes Revogveis
Art.
1.012.
administrador,
nomeado
por
instrumento em separado, deve averb-lo margem da inscrio da sociedade, e, pelos atos que praticar, antes de
88
requerer a averbao, responde pessoal e solidariamente com a sociedade.
Scio Contrato Poderes irrevogveis Em separado ato Poderes Revogveis
No scio Poderes Revogveis Poderes Revogveis
Art. 1.019. So irrevogveis os poderes do scio investido na administrao por clusula expressa do contrato social, justa causa, reconhecida judicialmente, a pedido de qualquer dos scios. Pargrafo nico. So revogveis, a qualquer tempo, os poderes conferidos a scio por ato separado, ou a quem no seja scio.
89
4.8.5 Administrador Responsabilidade: Os atos praticados pelo administrador, em regra, so de responsabilidade da sociedade porque, enquanto administrador, representa os interesses da PJ. Foi escolhido pela PJ para exercer os atos de administrao. Se o administradora agir com culpa no desempenho de suas funes, ele responder solidariamente com a sociedade. Art. 1.015, p. nico muito comum em prova. Art. 1.015. No silncio do contrato, os administradores podem praticar todos os atos pertinentes gesto da sociedade; no constituindo objeto social, a onerao ou a VENDA de bens IMVEIS depende do que a MAIORIA dos scios decidir.
Teoria Ultra Vires (Alm das Foras): Condies para oposio a terceiros do excesso de poder praticado por administradores basta 1 hiptese:
90
Pargrafo
nico.
excesso
por
parte
dos
administradores somente pode ser oposto a terceiros [pela sociedade] se ocorrer pelo menos 1 das seguintes hipteses: I - se a limitao de poderes estiver inscrita ou averbada no registro prprio da sociedade (limitao de poderes bem definida no contrato social, dizendo o que ele pode e no pode fazer); Ex.: contrato prev que o Administrador no pode prestar fiana, aval, assinar cheque sozinho (precisa de assinatura de 2 ou + administradores). Se o locador alugar um imvel afianado pela sociedade, aquele no poder cobrar desta o valor no pago. Quem responder o prprio administrador. II - provando-se que [a limitao de poderes] era conhecida do terceiro; III - tratando-se de operao evidentemente estranha aos negcios da sociedade. Se o administrador pratica ato diverso do explorado pela atividade, o ato chamado de
91
excessivo,
por
que
prprio
administrador
responder, e no a sociedade.
Art.
1.016.
Os
administradores
respondem
solidariamente perante a sociedade e os terceiros prejudicados, por culpa no desempenho de suas funes.
Teoria Ultra Vires (Alm das Foras): Ato ultra vires o praticado pelo administrador alm das foras por ele atribudas pelo Estatuto Social, ou Contrato Social, isto , com extrapolao dos limites de seus poderes estatutrios ou contratuais. Segundo esta Teoria, no imputvel Sociedade o ato excessivo (ato ultra vires).
Obs.: a teoria ultra vires uma teoria inglesa e nem mesmo na Inglaterra se usa mais essa teoria, alm dela ainda estar contra a orientao do STJ. Para
92
este Tribunal Superior, deve ser aplicada a Teoria da Aparncia. Em razo da dinmica das relaes contratuais, modernidade e massificao das relaes, aliada proteo da boa-f que se impe a aplicao da Teoria da Aparncia. Aparentemente, o Administrador tem poderes para exercer diversos atos.
- Srgio Campinho traz um conceito muito interessante: segundo ele, a teoria ultra vires deve ser aplicada para os fornecedores e instituies financeiras de crdito, mas em se tratando de relao de consumo e de trabalho deve prevalecer a teoria da aparncia. Se o Administrador pratica ato excessivo, a sociedade tem culpa in eligendo e ter direito de regresso contra o Administrador. REsp 704.546/DF
93
5. Sociedade Limitada Artigo 1.052 e ss do CC. Omisso do CC aplicam-se as regras de sociedade simples. Ex.: questo do ato ultra vires, porque, no captulo de ltda, o CC no fala nada sobre o assunto. Ex.: direito de retirada. Ex.: regra de clusula que exclui o scio de participar dos lucros nula.
Quanto ao objeto, pode ser: Sociedade Simples Sociedade Empresria Se o tipo Ltda, no importa se simples ou empresria, deve observar as regras da Ltda, no da Sociedade Simples. Apenas na omisso do captulo da Ltda aplicam-se as regras do captulo da Sociedade Simples.
94
O contrato social da Ltda pode prever que, na omisso, a regncia ser a da SA. Art. 1.053. A sociedade limitada rege-se, nas omisses deste Captulo, pelas normas da sociedade simples. Regncia Supletiva da Lei de SA: Pargrafo nico. O contrato social poder prever a regncia supletiva da sociedade limitada pelas normas da sociedade annima. Aula 5 18/04/2011 5.1 Responsabilidade dos scios: Limitada - segundo o artigo 1.052 do CC/02, na sociedade limitada, a responsabilidade do scio est restrita ao valor de suas quotas, mas todos os scios respondem de forma solidria pelo que falta para a integralizao do capital social; - como exemplo, uma padaria em que o capital social seja R$100.000,00, onde um pontepretano tem 40%, um flamenguista tem 30%, um so-paulino tem 24% e um corinthiano tem 6%. Cada um desses scios obrigado a integralizar o valor de suas quotas, assim, integralizada a quota parte de cada um, acabou-se a
95
responsabilidade dos scios. Essa a grande diferena da sociedade limitada e da sociedade em comandita simples. Na sociedade limitada o scio no responde com o seu patrimnio, respondendo apenas com o patrimnio da sociedade, sendo o seu dever apenas integralizar as quotas a que se comprometeu. No caso em que um dos scios deixe de integralizar (ex.: Flamenguista), faltar R$30.000,00 assim, todos os scios respondem por esse valor que faltou, ou seja, quem vai ter de pagar sero todos os scios, visto que eles respondem de forma solidria pelo que falta para a integralizao. - excees regra da limitao da responsabilidade (dvidas que recaem sobre o patrimnio dos scios):
5.1.1 Excees: 5.1.1.1 Ausncia de registro - sociedade em comum (CC
986); Art. 986. Enquanto no inscritos os atos constitutivos, reger-se- a sociedade, exceto por aes em organizao, pelo disposto neste Captulo, observadas, subsidiariamente e no que com ele forem compatveis, as normas da sociedade simples.
96
5.1.1.2 5.1.1.3 5.1.1.4 5.1.1.5
Dvidas trabalhistas; Casos de desconsiderao da personalidade jurdica; Dissoluo irregular (RESP 586.222) Quando a sociedade violar a regra do artigo 977
(sociedade entre cnjuges); - Obs1.: nesses casos acima todos os scios vo se responsabilizar com o patrimnio pessoal e de forma solidria. - Obs2.: as deliberaes infringentes do contrato ou da lei tornam ilimitada a responsabilidade somente dos scios que expressamente as aprovaram (art. 1.080 do CC/02). - Obs3.: o CTN, em seu artigo 135, diz que [...] so pessoalmente correspondentes responsveis a pelos crditos tributrias obrigaes
resultantes de atos praticados com excesso de poderes ou infrao de lei, contrato social ou estatutos. O inciso III do mesmo artigo diz que quem responde nesse caso o administrador.
97
- entendimento do STJ quando a sociedade deixa de pagar o imposto porque no possui recurso suficiente para o pagamento, isso vai se chamar inadimplncia. Na inadimplncia, o administrador no responde pela dvida tributria. Agora, caso a sociedade deixe de pagar o imposto por qualquer outro motivo, isso vai se chamar sonegao. Na sonegao o administrador responde com o seu patrimnio pessoal.
* Dbito com INSS (era um item, agora uma obs.) art. 13, Lei 8.620, foi revogado pela Lei 11.941/2009. Hoje, no se aplica mais.
5.1.1.6
Apenas o Administrador: Dvida Tributria (CTN 153, III) Art. 135. So pessoalmente responsveis* pelos crditos correspondentes a obrigaes tributrias [tributos ou multas (tributrias ou no tributrias), e
98
dvidas no tributrias, de qualquer natureza Lei 6.830, art. 2, 4] resultantes de atos praticados com excesso de poderes ou infrao de lei, contrato social ou estatutos: III - os diretores, gerentes ou representantes de pessoas jurdicas de direito privado. Simples inadimplncia: o administrador no responde. Sonegao: o administrador responde.
5.1.1.7
Alguns scios Deliberaes infringentes da lei ou CS (CC 1080)
Art.
1.080.
As
deliberaes
infringentes
do
CONTRATO ou da LEI tornam ilimitada a responsabilidade dos que expressamente as aprovaram.
5.2
Quotas sociais:
99
5.2.1 Natureza Jurdica duplo aspecto: - segundo Rubens Requio as quotas sociais tm duplo aspecto: asseguram ao seu titular 5.2.1.1 5.2.1.2 direito patrimonial e direito pessoal.
Direito
patrimonial:
identificado
com
um
crdito
consistente em percepo dos lucros durante a existncia da sociedade e, eventualmente, na partilha de sua massa residual, decorrente de sua liquidao final. Direito pessoal: so os direitos que decorrem do status de scio (ex.: direito de participar das decises nas reunies, direito de fiscalizar os atos da administrao, direito de preferncia na subscrio de novas quotas sociais).
5.2.2 Formas de Integralizao: 5.2.2.1 5.2.2.2 Dinheiro Bens
100
Art. 1.055, 1o Pela exata estimao de bens conferidos ao capital social respondem solidariamente todos os scios, at o prazo de 5 anos da data do registro da sociedade.
5.2.2.3 5.2.2.4
Crditos Prestao de Servios (CC 1.055, 2) Art. 1.055, 2o vedada contribuio que consista em prestao de servios.
PJ MG, PJ SP, AGU, MG SE
5.2.3 Quotas Iguais ou Desiguais (1.055): 5.2.3.1 5.2.3.2 Iguais Desiguais
Art. 1.055. O capital social divide-se em quotas, iguais ou desiguais, cabendo uma ou diversas a cada scio.
101
- as quotas podem ser iguais Exemplo: R$10.000,00 divididas em 10 quotas de
R$1.000,00) o valor da quota igual; 60% CS R$ 6.000,00 40% CS R$ 4.000,00; 10.000 quotas R$ 1,00
- as quotas tambm podem ser desiguais Exemplo: R$ 10.000,00, dividido em 2 quotas: uma quota de R$ 6.000,00 e uma quota de R$ 4.000,00;
5.2.4 Cuidados com a Integralizao:
102
Art. 1.055, 1o Pela exata estimao de bens conferidos ao capital social respondem solidariamente todos os scios, at o prazo de 5 anos da data do registro da sociedade.
5.2.5 Transferncias das quotas sociais: - o contrato social disciplina a transferncia de quotas; - porm, o contrato social pode ser omisso, seguindo o seguinte regramento (art. 1.057 do CC/02): - transferncia para outro scio: no precisa de autorizao dos demais; - transferncia para terceiro: s possvel se no houver a oposio de mais de do capital social;
Art. 1.057. Na OMISSO do contrato, o scio pode ceder sua quota, total ou parcialmente, a quem seja scio, independentemente de audincia dos outros, ou a estranho, se no houver oposio de titulares de mais de 1/4 do capital social.
103
Pargrafo nico. A cesso ter eficcia quanto sociedade e terceiros, inclusive para os fins do pargrafo nico do art. 1.003, a partir da averbao do respectivo instrumento, subscrito pelos scios anuentes. Art. 1.003, Pargrafo nico. At 2 anos depois de averbada a modificao do contrato, responde o cedente solidariamente com o cessionrio, perante a sociedade e terceiros, pelas obrigaes que tinha como scio.
5.2.6 Scio incapaz: STF RE 82.433/SP possvel menor ser scio de limitada. 3 requisitos: Assistido ou representado No pode exercer a Administrao Capital Social 100% integralizado Esse era o posicionamento jurisprudencial. Virou lei.
104
Lei 12.399/2011 - Art. 1o Esta Lei acresce o 3o ao art. 974 da Lei no 10.406, de 10 de janeiro de 2002, que institui o Cdigo Civil, para dispor sobre o registro de contratos e alteraes contratuais de sociedade que seja integrada por scio incapaz.
Art. 974, 3o, CC - O Registro Pblico de Empresas Mercantis a cargo das Juntas Comerciais dever registrar contratos ou alteraes contratuais de sociedade que envolva scio incapaz, desde que atendidos, de forma conjunta, os seguintes pressupostos: (Includo pela Lei n 12.399, de 2011) I o scio incapaz no pode exercer a administrao da sociedade; (Includo pela Lei n 12.399, de 2011) II o capital social deve ser totalmente
integralizado; (Includo pela Lei n 12.399, de 2011)
105
III o scio relativamente incapaz deve ser assistido e o absolutamente incapaz deve ser representado por seus representantes legais. (Includo pela Lei n 12.399, de 2011)
Incapacidade superveniente: Princpio da preservao da Empresa permanece a sociedade, se houver autorizao judicial (974, 1).
1o Nos casos deste artigo, preceder autorizao judicial, aps exame das circunstncias e dos riscos da empresa, bem como da convenincia em continu-la, podendo a autorizao ser revogada pelo juiz, ouvidos os pais, tutores ou representantes legais do menor ou do interdito, sem prejuzo dos direitos adquiridos por terceiros.
5.2.7 Penhora de quotas sociais: - a doutrina diz que a sociedade limitada pode ser uma sociedade de capital ou uma sociedade de pessoas.
106
No caso de sociedade de capital, a quota seria penhorvel, uma vez que depois de arrematada a quota na execuo, qualquer um pode ingressar na sociedade, uma vez que ela de capital. Porm, se for sociedade de pessoas, a doutrina diz que ela impenhorvel, uma vez que, em processo de execuo, a substituio do proprietrio poderia causar a desconfigurao da sociedade, uma vez que a pessoa do proprietrio importante para a existncia da sociedade; - o STJ diz que no importa se a sociedade de pessoas ou de capital, as quotas sociais sempre so penhorveis. Segundo STJ, deve ser observado o princpio da ordem pblica, conforme o artigo 591 do CPC, onde o devedor deve responder para o cumprimento de suas obrigaes com todos os seus bens, presentes e futuros. Art. 591. O devedor responde, para o cumprimento de suas obrigaes, com todos os seus bens presentes e futuros, salvo as restries estabelecidas em lei. Ademais, o artigo 649 do CPC enumera os bens
absolutamente impenhorveis, e no esto nesse rol as quotas sociais, que, portanto, so passveis de penhora.
107
Porm, segundo o STJ, no processo executivo, deve ser dada preferncia para os scios na arrematao (em analogia ao art. 1.116 a 1.119 do CPC);
H de ser observada a ordem do CPC 655: Nova ordem de penhora: Art. 655. A penhora observar, preferencialmente, a seguinte ordem: (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). I - dinheiro, em espcie ou em depsito ou aplicao em instituio financeira; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). II - veculos de via terrestre; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). III - bens mveis em geral; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). IV - bens imveis; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006).
108
V - navios e aeronaves; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). VI aes e quotas de sociedades
empresrias; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). ... AgRg 1.116.746/SP
No esquecer da importante regra do 1.026. O credor no quer ser scio, quer receber. Neste sentido, possvel pedir a penhora dos lucros da Sociedade:
Art. 1.026. O credor particular de scio pode, na insuficincia de outros bens do devedor, fazer recair a
109
execuo sobre o que a este couber nos lucros da sociedade, ou na parte que lhe tocar em liquidao. Pargrafo nico. Se a sociedade no estiver dissolvida, pode o credor requerer a liquidao da quota do devedor, cujo valor, apurado na forma do art. 1.031, ser depositado em dinheiro, no juzo da execuo, at 90 dias aps aquela liquidao. Esse artigo protege a affectio societatis mantm os scios e penhora apenas os lucros da sociedade.
5.3
Administrador: 5.3.1 Nomeao: 5.3.1.1 5.3.1.2 5.3.2 Qualidade 5.3.2.1 5.3.2.2 Scio No scio 1 s requisito (1.061): Contrato Social Ato separado
110
Previso no contrato social Aprovao dos Scios Qurum depende do Capital social: 100% integralizado 2/3 No 100% integralizado unanimidade
Nos livros antigos: 2 requisitos. A Lei 11.375, de 30 de dezembro de 2010 modificou o artigo 1.061:
Art. 1.061. A designao de administradores no scios depender de aprovao da unanimidade dos scios, enquanto o capital no estiver integralizado, e de 2/3 (dois teros), no mnimo, aps a integralizao. (Redao dada pela Lei n 12.375, de 2010) Art. 1.061. Se o contrato permitir administradores no scios, a designao deles depender de aprovao da unanimidade dos scios, enquanto o capital no estiver integralizado, e de 2/3, no mnimo, aps a integralizao. Agora, no mais necessria a autorizao no contrato social.
111
Art. 1.060. A sociedade limitada administrada por uma ou mais pessoas designadas no contrato social ou em ato separado. Pargrafo nico. A administrao atribuda no contrato a todos os scios NO se estende de pleno direito aos que posteriormente adquiram essa qualidade.
5.4
Conselho Fiscal: 5.4.1 Facultativo (1066) Art. 1.066. Sem prejuzo dos poderes da assemblia dos scios, pode o contrato instituir conselho fiscal composto de 3 ou + membros e respectivos suplentes, scios ou no, residentes no Pas, eleitos na assemblia anual prevista no art. 1.078. 1o No podem fazer parte do conselho fiscal, alm dos inelegveis enumerados no 1o do art. 1.011, os membros dos demais rgos da sociedade ou de outra por ela
112
controlada, os empregados de quaisquer delas ou dos respectivos administradores, o cnjuge ou parente destes at o 3 grau. 2o assegurado aos scios minoritrios, que representarem pelo menos 1/5 do capital social, o direito de eleger, separadamente, 1 dos membros do conselho fiscal e o respectivo suplente. 5.4.2 Composio: mnimo 3 membros 5.4.2.1 5.4.2.2 5.4.2.3 5.4.3 Funes 5.4.3.1 Fiscalizar as contas da sociedade Anualmente eleitos na Assemblia Geral Scio ou no Residente no Pas
No aprova as contas da sociedade, apenas FISCALIZA. **Questo de prova.** 5.4.3.2 Fiscalizar os atos de gesto da
administrao
113
5.5
Deliberaes Sociais: 5.5.1 Reunio ou Assembleia Art. 1.072, 1o A deliberao em assemblia ser obrigatria se o nmero dos scios for superior a 10. + de 10 time de futebol mnimo 11 No d para tomar decises em reunio se a sociedade possui 11 ou + scios. Reunio: mais simplificada, cujas clusulas mais simples devem estar previstas no Contrato Social. Se este no prever, aplicar-se-o as regras da Assemblia. Art. 1.079. Aplica-se s reunies dos scios, nos casos omissos no contrato, o estabelecido nesta Seo sobre a assemblia, obedecido o disposto no 1o do art. 1.072.
5.5.2 Assembleia 5.5.2.1 Formalidades (1.052, 3) Convocao: Edital de Convocao
114
Publicado na Imprensa Oficial & jornal de grande circulao 3 vezes Prazo mnimo de 8 dias entre a 1 Publicao e a realizao da Assemblia
2 8 dias
Assemblia
Exceo: Art. 1.072, 2 Qurum de instalao 1 convocao: do Capital Social 2 convocao: qualquer n de presentes. Qurum de aprovao Maioria do Capital social Empate:
115
N de scios Deciso judicial Modificao do Contrato Social (1071 + 1076) do Capital social No comparecimento Representao
(1074, 1). Outro scio Advogado
Art. 1.152. Cabe ao rgo incumbido do registro verificar a regularidade das publicaes determinadas em lei, de acordo com o disposto nos pargrafos deste artigo. 1o exceo expressa, as publicaes ordenadas neste
Livro sero feitas no rgo oficial da Unio ou do Estado, conforme o local da sede do empresrio ou da sociedade, e em jornal de grande circulao.
116
2o As publicaes das sociedades estrangeiras sero feitas nos rgos oficiais da Unio e do Estado onde tiverem sucursais, filiais ou agncias. 3o O anncio de convocao da assemblia de scios ser publicado por 3 vezes, ao menos, devendo mediar, entre a data da primeira insero e a da realizao da assemblia, o prazo mnimo de 8 dias, para a primeira convocao, e de 5 dias, para as posteriores. Art. 1.074. A assemblia dos scios instala-se com a presena, em 1 convocao, de titulares de no mnimo 3/4 do capital social, e, em 2, com qualquer nmero. 1o O scio pode ser representado na assemblia por outro scio, ou por advogado, mediante outorga de mandato com especificao dos atos autorizados, devendo o instrumento ser levado a registro, juntamente com a ata. 2o Nenhum scio, por si ou na condio de mandatrio, pode votar matria que lhe diga respeito diretamente.
117
Art. 1.072. As deliberaes dos scios, obedecido o disposto no art. 1.010, sero tomadas em reunio ou em assemblia, conforme previsto no contrato social, devendo ser convocadas pelos administradores nos casos previstos em lei ou no contrato. Art. 1.010. Quando, por lei ou pelo contrato social, competir aos scios decidir sobre os negcios da sociedade, as deliberaes sero tomadas por MAIORIA de votos, contados segundo o valor das quotas de cada um. 1o A deliberao em assemblia ser obrigatria se o nmero dos scios for superior a 10. 2o Dispensam-se as formalidades de convocao previstas no 3o do art. 1.152, quando todos os scios comparecerem ou se declararem, por escrito, cientes do local, data, hora e ordem do dia. Art. 1.052, 3o O anncio de convocao da assemblia de scios ser publicado por trs vezes, ao menos, devendo mediar, entre a data da primeira insero e a da realizao da assemblia, o prazo
118
mnimo de oito dias, para a primeira convocao, e de cinco dias, para as posteriores.
5.6
Aumento e Diminuio do Capital Social: 5.6.1 Aumento 5.6.1.1 5.6.1.2 Capital social 100% integralizado Modificao do Contrato Social
5.6.2 Reduo casos: 5.6.2.1 Se, depois de integralizado, houver perdas
irreparveis 5.6.2.2 social Se CS for excessivo em relao ao objeto
5.7
Excluso de Scio 5.7.1 Extrajudicial 5.7.1.1 Scio remisso (caloteiro) 1.004, p. n.
119
Art. 1.004. Os scios so obrigados, na forma e prazo previstos, s contribuies estabelecidas no contrato social, e aquele que deixar de faz-lo, nos 30 dias seguintes ao da notificao pela sociedade, responder perante esta pelo dano emergente da mora. Pargrafo nico. Verificada a mora, poder a maioria dos demais scios preferir, indenizao, a excluso do scio remisso, ou reduzir-lhe a quota ao montante j realizado, aplicando-se, em ambos os casos, o disposto no 1o do art. 1.031. 5.7.1.2 Falncia do Scio / Liquidao da sua quota
1.030, p. n. Art. 1.030. Ressalvado o disposto no art. 1.004 e seu pargrafo nico, pode o scio ser excludo judicialmente, mediante iniciativa da maioria dos demais scios, por falta grave no cumprimento de suas obrigaes, superveniente. Pargrafo nico. Ser de pleno direito excludo da sociedade o scio declarado falido, ou aquele cuja quota ou, ainda, por incapacidade
120
tenha sido liquidada nos termos do pargrafo nico do art. 1.026. 5.7.1.3 Scio minoritrio (1.085)
Praticar atos de inegvel gravidade Deciso com qurum duplo: Maioria dos scios Maioria do capital social Simples alterao do contrato social Clusula no CS permitindo excluso por justa causa. Reunio especfica. Direito de defesa Art. 1.085. Ressalvado o disposto no art. 1.030, quando a maioria dos scios, representativa de mais da metade do capital social, entender que 1 ou + scios esto pondo em risco a continuidade da empresa, em virtude de atos de inegvel gravidade, poder exclu-los da sociedade, mediante alterao do contrato social, desde que prevista neste a excluso por justa causa.
121
Pargrafo nico. A excluso somente poder ser determinada em reunio ou assemblia especialmente convocada para esse fim, ciente o acusado em tempo hbil para permitir seu comparecimento e o exerccio do direito de defesa.
5.7.2 Judicial 5.7.2.1 Scio majoritrio (1.030)
Falta grave ou Incapacidade superveniente Quando o contrato social no possuir a clusula de excluso de justa causa Art. 1.030. Ressalvado o disposto no art. 1.004 e seu pargrafo nico, pode o scio ser excludo judicialmente, mediante iniciativa da maioria dos demais scios, por falta grave no cumprimento de suas obrigaes, ou, ainda, por incapacidade superveniente.
122
Pargrafo nico. Ser de pleno direito excludo da sociedade o scio declarado falido, ou aquele cuja quota tenha sido liquidada nos termos do pargrafo nico do art. 1.026. Quando no for atingido o qurum do artigo 1.085. Aqui terminou a aula de 18/04
- Deveres dos scios: - a) integralizao do capital social:
- b) dever de lealdade: segundo Fbio Ulha Coelho o dever do scio de colaborar com o desenvolvimento da sociedade, abstendo-se de praticar atos que possam prejudicar a sociedade (ex.: o scio no pode fazer concorrncia com a sociedade);
123
- Deveres dos scios: - a) integralizao do capital social:
- b) dever de lealdade: segundo Fbio Ulha Coelho o dever do scio de colaborar com o desenvolvimento da sociedade, abstendo-se de praticar atos que possam prejudicar a sociedade (ex.: o scio no pode fazer concorrncia com a sociedade);
- Direitos dos scios: a) participao dos lucros e perdas:
b) participao nas deliberaes sociais: segundo o artigo 1.072 do Cdigo Civil as decises da LTDA so tomadas em reunio ou so tomadas em assemblia. O CC/02 traz todas as formalidades da assemblia, mas permitido que se crie regras mais simples para que se possa realizar as reunies. Quando o contrato social omisso em relao reunio (artigo 1.079), aplica-se as normas
124
da assemblia15. O 1 do artigo 1.072 diz que se a sociedade limitada possui mais de 10 scios16, obrigatria a realizao de assemblia. - deliberaes (art. 1.010) --> tal artigo diz que deve-se respeitar a maioria de votos, e que esses votos devem levar em conta o capital social, portanto, prevalece a opinio da maioria do capital social. Em caso de empate, o primeiro critrio de desempate (2) o de nmero de scios; o segundo critrio de desempate deciso judicial;
c) direito de fiscalizao: o scio pode a qualquer tempo exigir uma prestao de contas por parte do administrador. Essa fiscalizao feita pelo conselho fiscal, sendo um rgo facultativo na sociedade LTDA (art. 1.066 do CC/02). Esse conselho tem que seguir uma composio delimitada no artigo 1.066 do cdigo civil, onde dever ter trs membros, scio ou no scio, mas deve ser residente no pas (ter domiclio no Brasil);
15 16
Na prtica, raramente um contrato social vai estabelecer as regras da reunio.
Para decorar, deve-se lembrar que se a sociedade limitada for um time de futebol (11 pessoas) ou mais, a assemblia obrigatria.
125
d) direito de retirada ou direito de recesso: a possibilidade que o scio tem de sair, de retirar-se da sociedade. Esse direito tem que observar a regra prevista no artigo 1.029 do CC/02: tem que analisar o contrato (se for o por prazo determinado s pode sair por justa causa, devendo provar judicialmente; se for pro prazo indeterminado, no h necessidade de justa causa, mas a lei exige que o scio que for sair notifique o demais scios mediante uma notificao com antecedncia de 60 dias, ou seja, ter o mnimo de respeito com os demais scios): - o scio tem direito a sair da sociedade e receber valores de acordo com o balano realizado especialmente para esse fim17 (ver artigo 1.031 do CC/02). A quota liquidada ser paga em dinheiro, no prazo de noventa dias, a partir da liquidao, salvo acordo, ou estipulao contratual em contrrio. Na prtica, h empresas que possuem grandes patrimnios mas no possuem capital, assim, para que a sada do scio no cause a quebra da empresa, deve haver contrato social prevendo o pagamento do scio em muitas prestaes;
17
Para o fim de excluir o scio.
126
e) direito de preferncia: aumento do capital social gera novas quotas sociais que devem ser oferecidas preferencialmente aos scios (art. 1.081 do CC/02), valendo lembrar que os scios tm direito de preferncia na proporo de suas quotas;
Aula 6 04/05/2011
6. Dissoluo das Sociedades Contratuais: 6.1 Dissoluo Pparcial
Ocorre quando um ou mais scios saem da sociedade, porm a sociedade mantida, preservada, continua em atividade; 6.1.1 Causas de dissoluo parcial:
a) b) c)
Vontade dos scios Liquidao da quota a pedido de credor do scio; Direito de retirada Possibilidade que o scio tem de sair da sociedade. Ocorre quando os outros scios no querem que ele saia.
127
d) e) f)
Falecimento do scio; Falncia do scio; Excluso de scio; - o scio que deixa de integralizar o capital, chama-se scio remisso. Segundo o artigo 1.004 do CC/02 o scio remisso pode ser excludo; - scio que cometeu falta grave ou teve incapacidade superveniente (devendo nesse caso, necessariamente, que a excluso seja judicial). Mesmo que prevista no CC/02, a doutrina diz que essa excluso por incapacidade superveniente no se aplica sociedade de capital, mas somente sociedade de pessoas; - o art. 1.085 trata da excluso do scio minoritrio quando cumprido os seguintes requisitos: - praticar ato de inegvel gravidade colocando em risco a atividade da sociedade; - previso no contrato social de excluso por justa causa;
128
Obs.: essa excluso extrajudicial, se dando por uma simples alterao do contrato social. Embora seja extrajudicial, o scio excludo deve ter direito ampla defesa e ao contraditrio: deve a excluso se dar em reunio ou assemblia especialmente convocada para esse fim, cientificando o acusado em tempo hbil para permitir seu comparecimento e exerccio de defesa (art. 1.085, pargrafo nico);
6.2
Dissoluo Total
H extino da sociedade, uma vez que esta fecha as portas, encerra suas atividades;
6.2.1 Causas de dissoluo total: a) Vontade dos scios; Sociedade Simples 1.033
129
Prazo determinado Unanimidade Prazo Indeterminado Maioria absoluta Sociedade Limitada 1.076, I Capital Social
b) Decurso do prazo (1.033); - aps o trmino do prazo, se os scios no providenciarem a liquidao da sociedade, haver sua prorrogao por prazo indeterminado;
Art. 1.033. Dissolve-se a sociedade quando ocorrer: I - o vencimento do prazo de durao, se,
vencido este e sem oposio de Scio, no entrar a sociedade em liquidao, caso em que se prorrogar por tempo indeterminado; c) Falncia da sociedade (art. 1.044 do CC/02); Art. 1.044. A sociedade se dissolve de pleno direito por qualquer das causas enumeradas no art. 1.033
130
e, se empresria, tambm pela declarao da falncia. d) Unipessoalidade por mais de 180 dias; e) Extino de autorizao para funcionamento (art. 1.033, V do CC/02); - aps a extino da autorizao para funcionamento, os administradores tm 30 dias para providenciar a liquidao; - liquidao: arrecadar todos os bens e vend-los, cujo dinheiro ser utilizado para pagar os credores (liquidao extrajudicial); - passado o prazo de 30 dias, quem deve fazer o pedido da liquidao da sociedade (se a sociedade ou os scios no ao fizeram), a partir desse prazo o Ministrio Pblico tem o prazo de 15 dias para pedir a dissoluo dessa sociedade (liquidao judicial); Art. 1.033. Dissolve-se a sociedade quando ocorrer: V - a extino, na forma da lei, de autorizao para funcionar.
131
Art. 1.037. Ocorrendo a hiptese prevista no inciso V do art. 1.033, o Ministrio Pblico, to logo lhe comunique a autoridade competente, promover a liquidao judicial da sociedade, se os administradores no o tiverem feito nos 30 dias seguintes perda da autorizao, ou se o Scio no houver exercido a faculdade assegurada no pargrafo nico do artigo antecedente. Pargrafo nico. Caso o Ministrio Pblico no promova a liquidao judicial da sociedade nos 15 dias subseqentes ao recebimento da comunicao, a autoridade competente para conceder a autorizao nomear interventor com poderes para requerer a medida e administrar a sociedade at que seja nomeado o liquidante. f) Anulao do ato constitutivo; g) Inexequibilidade/Exaurimento do Objeto Social
132
7. Sociedade Annima (S/A): 7.1 Conceito
- a sociedade cujo capital social est dividido em aes;
7.2
Caractersticas
- sempre uma sociedade empresria, no podendo ser uma sociedade simples; Art. 982, Pargrafo nico. Independentemente de seu objeto, considera-se empresria a sociedade por aes; e, simples, a cooperativa. - registrada na Junta Comercial; - uma sociedade institucional: ato constitutivo o estatuto social, no contrato social; - sociedade de capital (sociedade de pessoas);
7.3 7.3.1
Espcies (previstas no artigo 4 da lei de S/A) Companhia Aberta
133
- aquela em que os valores mobilirios so admitidos negociao no mercado de valores mobilirios. - Valores mobilirios so ttulos de investimento emitidos por uma SA com o objetivo de captao de recursos. Ex.: aes, debntures, partes beneficirias.
- o mercado de Valores Mobilirios se subdivide em: - bolsa de valores -> associao civil de direito privado ou uma SA constituda por corretores de valores mobilirios de uma mesma base territorial que, autorizada pela CVM, organiza e mantm o prego de aes e fiscaliza a negociao dos valores mobilirios. -entidades privadas constitudas sobre a forma de associaes civis ou sociedades annimas, tendo por membros corretoras de valores mobilirios. Conquanto sejam privadas, atuam sobre a superviso da CVM (Comisso de Valores Mobilirios), pois atuam na prestao de servios pblicos, devendo fiscalizar seus membros e as operaes realizadas pelos mesmos. Objetiva aumentar o fluxo de negociao de valores mobilirios, sempre com a superviso de uma
134
entidade autrquica em regime especial vinculada ao Ministrio da Fazenda (que a C.V.M.); - mercado de balco -> toda operao realizada fora da bolsa de valores chamada de mercado de balco. Normalmente se d quando se adquire os valores mobilirios de uma instituio financeira;
- mercado primrio -> ocorre quando se adquire os valores mobilirios diretamente da companhia, portanto, ocorre entre a companhia emissora e o investidor. O mercado de balco opera no mercado primrio, secundrio. - mercado secundrio -> adquire-se os valores mobilirios de um acionista, ou seja, de algum que j titular dos valores mobilirios, no diretamente da instituio. A bolsa de valores s opera no mercado secundrio. tambm operando no mercado
7.3.2
Companhia Fechada
135
aquela em que seus valores mobilirios no so admitidos negociao no mercado de valores mobilirios; Obs.: no existe companhia mista, sendo a companhia ou aberta, ou fechada.
7.4
Constituio da S/A 7.4.1 Requisitos preliminares art. 80 a) subscrio, pelo menos por 2 pessoas, de todas as aes em que se divide o capital social fixado no estatuto (pluralidade de scio)18; Excees pluralidade de scios Sociedades Unipessoais: - Empresa pblica
18
Isso significa que a S/A tem de ter pelo menos dois ou mais scios no momento de sua constituio. A princpio a S/A no poderia ser unipessoal no momento de sua constituio, mas essa regra comporta duas excees: quando se tratar de empresa pblica; subsidiria integral (sociedade do artigo 251 da lei de S/A -> um tipo de sociedade annima que admite um nico acionista que necessariamente ser uma sociedade nacional, como por exemplo, a TRANSPETRO, onde a nica acionista a Petrobrs). Porm, depois que a sociedade annima j foi constituda, possvel que ela tenha apenas um scio, na forma do art. 206, I, d da lei de S/A, sendo o prazo para se ter um s scio entre uma assemblia geral ordinria e outra (prazo esse que normalmente de um ano).
136
- Subsidiria integral Ex.: TRANSPETRO (Petrobrs) ex-Ita S.A. (Ita Holding)
b) realizao, como entrada, de 10 %, no mnimo, do preo de emisso das aes subscritas em dinheiro; Exceo ATENO PARA O CONCURSO DO BACEN Tratando-se de instituio financeira, esse
percentual de 10% passar para 50%; c) depsito no Banco do Brasil ou em outro estabelecimento bancrio autorizado pela CVM;
Art. 80. A constituio da companhia depende do cumprimento dos seguintes requisitos preliminares:
137
I - subscrio, pelo menos por 2 (duas) pessoas, de todas as aes em que se divide o capital social fixado no estatuto; II - realizao, como entrada, de 10% (dez por cento), no mnimo, do preo de emisso das aes subscritas em dinheiro; III - depsito, no Banco do Brasil S/A., ou em outro estabelecimento bancrio autorizado pela Comisso de Valores Mobilirios, da parte do capital realizado em dinheiro. Pargrafo nico. O disposto no nmero II no se aplica s companhias para as quais a lei exige realizao inicial de parte maior do capital social.
7.4.2 Constituio propriamente dita: a) na Companhia Aberta h subscrio pblica e sucessiva: - registro de emisso na CVM;
138
- underwriting: contratao de uma instituio para intermediar a venda das aes; - assemblia de fundao; b) na Companhia Fechada h subscrio particular ou simultnea19: - escritura pblica ou assemblia de fundao (escolha a critrio dos acionistas); Obs.: Companhia Fechada no necessita de autorizao da CVM;
7.5
Valores Mobilirios:
- Valores mobilirios so ttulos de investimento emitidos por uma SA com o objetivo de captao de recursos. Ex.: aes, debntures, partes beneficirias.
7.5.1 Aes
19
No h sucesso de etapas, sendo uma nica etapa.
139
a) Conceito So fraes do capital social que conferem ao seu titular a funo de scio da sociedade annima;
b) Responsabilidade do acionista O acionista s responde pelo preo da emisso de suas aes; Art. 1, Lei 6.404/76 - A companhia ou sociedade annima ter o capital dividido em aes, e a responsabilidade dos scios ou acionistas ser limitada ao preo de emisso das aes subscritas ou adquiridas. Concursos: comum o examinador querer confundir com Ltda.: Art. 1.052, CC Na sociedade limitada, a
responsabilidade de cada Scio restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralizao do capital social. A diferena est em destaque.
140
c) Formas de Integralizao c.1) Dinheiro c.2) Bens c.3) Crdito - as aes, alm de ser pagas por dinheiro, tambm podem ser pagas com bens ou com crditos; - tal como na sociedade limitada, no se admite integralizao por meio de prestao de servios;
- valor das aes: - o valor nominal das aes o valor do capital social divido pelo nmero de aes; - o valor patrimonial o patrimnio lquido (ativo menos o passivo) dividido pelo nmero de aes; - o preo de emisso o valor cobrado pela subscrio da ao, isto , o valor que tem que ser pago pelo
141
acionista em troca das aes (esse preo pago quando se compra as aes diretamente da sociedade annima); - o valor de mercado o valor pelo qual as aes so negociadas no mercado de valores mobilirios20; - o valor econmico leva em conta perspectiva da futura rentabilidade da sociedade ( necessrio a realizao de uma percia tcnica para se apurar a rentabilidade de uma sociedade annima); - a diluio acionria se d quando h emisso posterior de aes por preo inferior ao seu valor nominal (vedando essa prtica, artigo 13 da lei 6.404);
d) Classificao das aes quanto espcie: d.1) aes ordinrias: So aquelas que conferem direitos comuns aos acionistas (ex.: direito de participar dos lucros e direito de fiscalizao).
20
As aes de sociedade annima fechada no tem valor mobilirio, uma vez que elas no podem ser vendidas no mercado.
142
Art. 110: Toda ao ordinria tem direito de voto.
Art. 110. A cada ao ordinria corresponde 1 (um) voto nas deliberaes da assemblia-geral. 1 O estatuto pode estabelecer limitao ao nmero de votos de cada acionista. 2 vedado atribuir voto plural a qualquer classe de aes.
Aes ordinrias so de emisso obrigatria; d.2) aes preferenciais: So aquelas que trazem certas preferncias,
principalmente no sentido de vantagens econmicas (situaes expressamente previstas no artigo 17 da lei de S/A). Exemplo de aes preferenciais: prioridade de recebimento primeiro paga as aes preferenciais e
143
depois paga-se as aes ordinrias; recebimento de, no mnimo, 10% mais do que aquele que possui uma ao ordinria.
Na prtica, a ao preferencial no tem voto ou o voto limitado a determinados assuntos. Porm, o correto dizer que pode ser retirado o direito de voto. O mecanismo de proteo para o scio com aes preferenciais o artigo 111 da lei de S/A, onde h a regra de que caso a sociedade deixe de pagar os lucros para o acionista por prazo no superior a 3 exerccios consecutivos (exerccio de 1 de janeiro a 31 de dezembro), o scio passa a ter direito de voto. Art. 111. O estatuto poder deixar de conferir s aes preferenciais algum ou alguns dos direitos reconhecidos s aes ordinrias, inclusive o de voto, ou conferi-lo com restries, observado o disposto no artigo 109. 1 As aes preferenciais sem direito de voto adquiriro o exerccio desse direito se a
144
companhia, pelo prazo previsto no estatuto, no superior a 3 (trs) exerccios consecutivos, deixar de pagar os dividendos fixos ou mnimos a que fizerem jus, direito que conservaro at o pagamento, cumulativos, se ou tais at dividendos que sejam no forem os pagos
cumulativos em atraso. 2 Na mesma hiptese e sob a mesma condio do 1, as aes preferenciais com direito de voto restrito tero suspensas as limitaes ao exerccio desse direito. 3 O estatuto poder estipular que o disposto nos 1 e 2 vigorar a partir do trmino da implantao do empreendimento inicial da companhia.
As aes preferenciais tambm possuem vantagens polticas. o que acontece na desestatizao (alienao das aes com direito de voto).
145
Golden share (ao de ouro) uma ao preferencial com vantagem poltica, criada como instrumento de defesa dos interesses nacionais efetivamente relevantes, possibilitando, desta forma, a retirada do Estado da atuao direta na atividade econmica: essa ao pode dar o poder de veto s deliberaes da assemblia geral. Art. 17, 7o, Lei 6.404/76 - Nas companhias objeto de desestatizao poder ser criada ao preferencial de classe especial (Golden Share), de propriedade exclusiva do ente desestatizante, qual o estatuto social poder conferir os poderes que especificar, inclusive o poder de veto s deliberaes da assemblia-geral nas matrias que especificar. (Includo pela Lei n 10.303, de 2001)
- O nmero mximo de aes preferenciais sem voto que uma companhia pode emitir de 50% do total de aes. A emisso de aes preferenciais no obrigatria.
146
- Liquidao: o acervo (valor remanescente) ser destinado aos acionistas, proporcionalmente s suas aes.
- Amortizao: antecipao do pagamento, ao acionista, do que ele teria direito em futura liquidao.
- acionista controlador aquele que tem a maioria de votos21 da sociedade o poder de eleger a maioria dos
administradores. Excerce efetivamente o poder de direo e orientao Art. 116. Entende-se por acionista controlador a pessoa, natural ou jurdica, ou o grupo de
21
Tem o maior nmero de aes com direito de voto.
147
pessoas vinculadas por acordo de voto, ou sob controle comum, que: a) titular de direitos de scio que lhe assegurem, de modo permanente, a maioria dos votos nas deliberaes da assemblia-geral e o poder de eleger a maioria dos administradores da companhia; e b) usa efetivamente seu poder para dirigir as atividades sociais e orientar o funcionamento dos rgos da companhia. Pargrafo nico. O acionista controlador deve usar o poder com o fim de fazer a companhia realizar o seu objeto e cumprir sua funo social, e tem deveres e responsabilidades para com os demais acionistas da empresa, os que nela trabalham e para com a comunidade em que atua, cujos direitos e interesses deve lealmente respeitar e atender.
148
O acionista controlador deve usar efetivamente desse poder que ele possui para ser caracterizado acionista controlador.
- Acordo de Acionistas22: os acionistas podem ser reunir por meio de um contrato (contrato parasocial) para que haja um vnculo obrigacional entre eles, que se unem em um nico bloco para fazerem o papel de acionista controlador. Art. 118. Os acordos de acionistas, sobre a compra e venda de suas aes, preferncia para adquirilas, exerccio do direito a voto, ou do poder de controle devero ser observados pela companhia quando arquivados na sua sede. (Redao dada pela Lei n 10.303, de 2001) Exemplo: Joo (21% das aes com voto), Alfredo (9% das aes com voto) e Ana (31% das aes com voto), onde Alfredo e Ana fazem um acordo para votar em A como presidente.
22
um contrato celebrado pelos acionistas para decidir sobre os temas do artigo 118.
149
Se Alfredo, contrariando o acordo, vota em B, o voto em contrrio ao acordo no vai ser computado (quem computa o voto o Presidente da companhia), sendo possvel, segundo o 3 do artigo 118, que nas condies previstas no acordo, os acionistas promovam a execuo especfica das obrigaes assumidas. Art. 118, 3 Nas condies previstas no acordo, os acionistas podem promover a execuo especfica das obrigaes assumidas. Isso tudo s funcionar se o acordo estiver arquivado na sede da companhia.
Caso quem deveria votar (era parte do acordo de acionistas), no comparea, se abstendo de votar, devese aplicar o 9 do artigo 118, ocasio na qual autorizase aos integrantes do acordo que esto presentes a votar em nome do acionista que faltou ou deixou de votar; Art. 118, 9o O no comparecimento assemblia ou s reunies dos rgos de administrao da companhia, bem como as abstenes de voto de
150
qualquer parte de acordo de acionistas ou de membros do conselho de administrao eleitos nos termos de acordo de acionistas, assegura parte prejudicada o direito de votar com as aes pertencentes ao acionista ausente ou omisso e, no caso de membro do conselho de administrao, pelo conselheiro eleito com os votos da parte prejudicada.(Includo pela Lei n 10.303, de 2001) - Direitos essenciais dos acionistas: SEO II Direitos Essenciais Art. 109. Nem o estatuto social nem a assemblia-geral podero privar o acionista dos direitos de: I - participar dos lucros sociais; II - participar do acervo da companhia, em caso de liquidao; III - fiscalizar, na forma prevista nesta Lei, a gesto dos negcios sociais;
151
IV - preferncia para a subscrio de aes, partes beneficirias conversveis em aes, debntures conversveis em aes e bnus de subscrio, observado o disposto nos artigos 171 e 172; V - retirar-se da sociedade nos casos previstos nesta Lei. 1 As aes de cada classe conferiro iguais direitos aos seus titulares. 2 Os meios, processos ou aes que a lei confere ao acionista para assegurar os seus direitos no podem ser elididos pelo estatuto ou pela assemblia-geral. 3o O estatuto da sociedade pode estabelecer que as divergncias entre os acionistas e a companhia, ou entre os acionistas controladores e os acionistas minoritrios, podero ser solucionadas mediante arbitragem, nos termos em que especificar.(Includo pela Lei n 10.303, de 2001)
152
Obs.: Direito de voto no direito essencial.
c) aes de gozo ou fruio: prevista no artigo 44, 5. Trata-se de amortizamento. No caso de dissoluo total da sociedade, os bens so liquidados, com o dinheiro paga-se os credores: o valor que sobrar chama-se acervo. O acervo portanto, repartido pelos acionistas de acordo com a proporo de aes de cada um. Nas aes de gozo ou fruio, faz-se as contas se acaso a sociedade feche, venda-se tudo, o dinheiro que sobra convertido em aes de gozo ou fruio. Amortizao a antecipao do acervo;
7.5.2 Debntures CAPTULO V Debntures Caractersticas
153
Art. 52. A companhia poder emitir debntures que conferiro aos seus titulares direito de crdito contra ela, nas condies constantes da escritura de emisso e, se houver, do certificado. (Redao dada pela Lei n 10.303, de 2001) - trata-se de contrato de mtuo (de emprstimo) onde o mutuante o debenturista e o muturio a S/A; - a debnture confere ao seu titular direito de crdito contra a companhia, nas condies constantes da escritura de emisso e, se houver, do certificado. Assim, se no dia do vencimento a companhia no pagar o valor devido, pode ser ajuizada ao de execuo, uma vez que o artigo 585, I do CPC diz que a debnture um ttulo executivo extrajudicial; - a companhia poder emitir debntures que conferiro aos seus titulares direito de crdito contra ela, nas condies constantes da escritura de emisso e, se houver, do certificado. A lei no diz, mas a debnture de mdio a longo prazo; - Espcies: Flutuante crdito com privilgio geral
154
Com garantia Real crdito com garantia geral Subordinados depois dos quirografrios Quem define sobre essas emisses a Assemblia, mas pode delegar esses poderes ao Conselho de Administrao.
7.5.3 Comercial paper / NP da S.A.: - a instruo normativa 134 da CVM estabelece o prazo de resgate: companhia aberta prazo de reembolso de 30 a 360 dias, companhia fechada o prazo de 30 a 180 dias.
- a funo do comercial paper23 a mesma da debnture;
7.5.4 Bnus de subscrio:
23
Tambm chamada de nota promissria da sociedade annima.
155
- os bnus de subscrio conferiro aos seus titulares direito de subscrever aes do capital social, que ser exercido mediante apresentao do ttulo companhia e pagamento do preo de emisso das aes ( um direito de preferncia); - so ttulos negociveis que conferem ao titular o direito de comprar aes desta mesma empresa dentro de um prazo estabelecido, por um preo predeterminado. Ou seja, garante ao acionista o direito de subscrever aes. Caso o acionista no efetue a compra da ao no perodo estipulado, perder seu direito e no ter restituio do valor pago pelo bnus. O bnus, portanto, um direito, com prazo de expirao, como uma opo.
7.5.5 Partes beneficirias: - so ttulos negociveis, estranhos ao capital social, que conferiro aos seus titulares direito de crdito eventual contra a companhia, consistente na participao dos lucros anuais durante determinado tempo; - esse de crdito eventual, uma vez que na eventualidade da companhia receber lucros, voc recebe;
156
- para que ocorra esse fenmeno, o sujeito no pode ser acionista, devendo ele participar dos lucros sem que seja acionista (esse a concluso retirada da expresso estranhos ao capital social); - somente companhia fechada pode ter partes beneficirias, no sendo mais admitidas para companhias abertas;
Aula 7 12/05/2011
7.6
rgos de uma S/A24: Mnemnica: Antes de Cristo Depois de Cristo
24
Usa-se a regra A+C+D+C (antes de Cristo, depois de Cristo) para decorar.
157
7.6.1 Assemblia Geral: - rgo deliberativo, no sendo rgo de administrao. Subdivide-se em: Assemblia Geral Ordinria Deve ser realizada anualmente. 4 temas so exclusivos da ACO (artigo 132 da lei de S/A): a) b) Tomar as contas dos administradores Destinao dos lucros
c) Eleio de administradores e membros do Conselho Fiscal d) Aprovao da correo da expresso monetria do capital social Qualquer tema que no seja algum desses 4 sero tema de AGE; ex.: destituio de administrador (PJ SP); alterao do estatuto (MP PI). Realizada anualmente. Realizada nos primeiros 4 meses seguintes ao trmino do exerccio social.
158
A convocao se dar por meio de um edital de convocao, onde sero colocadas as principais informaes em relao assemblia. Esse edital de convocao deve ser publicado trs vezes na imprensa oficial e em jornal de grande circulao25 (entre a data da primeira publicao e a data da realizao da assemblia deve haver um prazo mnimo de 15 dias, sob pena de nulidade da assemblia). A assemblia s se iniciar se presente o qurum de instalao da assemblia, que corresponde a do capital social com direito de voto. No havendo o qurum, deve se fazer uma segunda convocao, repetindo o procedimento, porm com prazo diferente, sendo que entre a data da primeira publicao e da assemblia deve obedecer o prazo mnimo de 8 dias, instalando-se a assemblia na segunda convocao com qualquer nmero de presentes. Esse regra da companhia aberta. Na companhia fechada, os prazos mudam: na primeira vez, o prazo mnimo deve ser de 8 dias, e na segunda convocao o prazo mnimo ser de 5 dias; Assemblia Geral Extraordinria
25
Vale lembrar que deve ser publicado no jornal de grande circulao E na imprensa oficial.
159
7.6.2 Conselho de Administrao: RGO FACULTATIVO; - todos os rgos da S/A so obrigatrios, com exceo do conselho de administrao, que facultativo. Exceo 3 situaes em que o Conselho de
Administrao obrigatrio: a) Quando se tratar de companhia aberta (art. 138); b) Quando se tratar de sociedade de capital autorizado (art. 138); Aumento do Capital social: esta sociedade no precisa de alterao de Estatuto nem de Assemblia, porque o aumento j est previamente autorizado, diferentemente das demais sociedades. c) Sociedade de economia mista (art. 239); Competncia (artigo 142): a) Fixar as diretrizes gerais da sociedade annima; b) Eleger e destituir os diretores;
160
c) Supervisionar os atos da diretoria. Composio: a) Mnimo de 3 membros ACIONISTAS (artigo 140); b) Pessoas naturais (no podem ser pessoas jurdicas).
7.6.3 Diretoria: Composio: a) mnimo de 2 membros (acionistas ou no, porm, residentes no pas); Competncia Compete a qualquer dos diretores: a) representao da companhia; b) prtica dos atos necessrios ao seu funcionamento regular;
6.5.4 Conselho Fiscal: a) rgo de existncia obrigatria
161
b) De funcionamento facultativo Art. 161. A companhia ter um conselho fiscal e o estatuto dispor sobre seu funcionamento, de modo permanente ou nos exerccios sociais em que for instalado a pedido de acionistas.
c) Composio: Mnimo de 3 membros e mximo de 5, com igual nmero de suplentes (acionistas ou no, porm residentes no pas).
7.7
Ligaes Societrias (ou Sociedades Coligadas): - previstas no artigo 1.097 e seguintes do Cdigo Civil de 2002; Art. 1.099. Diz-se coligada ou filiada a sociedade de cujo capital outra sociedade participa com dez por cento ou mais, do capital da outra, sem control-la. - na linha de pensamento da lei, admite-se que as sociedades conjugadas podem ser de trs tipos:
162
7.7.1 Sociedade filiada (art. 1.099): - a sociedade de cujo capital outra sociedade participa com 10% ou mais, do capital da outra, sem control-la; - Dica: 10% ou +, sem controle 7.7.2 Sociedade de simples participao (art. 1.100): - a sociedade de cujo capital outra sociedade possua menos de 10% com direito de voto; - Dica: menos de 10%, com direito de voto 7.7.3 Sociedade controladora (art. 1.098): - tem maioria de votos da outra sociedade - tem poder de eleger a maioria dos administradores da outra sociedade, - deve usar efetivamente do poder (esse ltimo requisito tambm essencial para a caracterizao da sociedade controladora); Fazendo uma analogia para poder decorar os termos acima, pensa-se em um casamento. A sociedade filiada, nos remete ao conselho de filhos, que muito gasta e nada controla. A simples por participao lembra a mulher, que
163
pouco participa financeiramente e muito poder de voto exerce. A sociedade controladora lembra a sogra, que manda em tudo e efetivamente usa esse poder;
7.8
Reorganizao Societria: 7.8.1 Transformao Art. 1.113. O ato de transformao independe de dissoluo ou liquidao da sociedade, e obedecer aos preceitos reguladores da constituio e inscrio prprios do tipo em que vai converter-se. - a modificao do tipo societrio (ex.: sociedade limitada se torna annima). Muda apenas a roupagem; - simples mudana de SA aberta para Fechada mudana de espcie; 7.8.2 Fuso Art. 1.119. A fuso determina a extino das sociedades que se unem, para formar sociedade nova, que a elas suceder nos direitos e obrigaes.
164
-A+B=C - a unio de duas ou mais sociedades para formar sociedade nova, extinguindo-se as sociedades que se uniram. A nova sociedade suceder as demais em todos os direitos e obrigaes; 7.8.3 Incorporao Art. 1.116. Na incorporao, uma ou vrias sociedades so absorvidas por outra, que lhes sucede em todos os direitos e obrigaes, devendo todas aprov-la, na forma estabelecida para os respectivos tipos. - A + B = A+B - uma ou vrias sociedades so absorvidas por outra, que lhes sucede em todos os direitos e obrigaes; 7.8.4 Ciso - a operao pela qual a sociedade aliena seu patrimnio para uma ou mais sociedades, constitudas para esse fim ou j existentes, sendo que no haver extino da sociedade cindida se a verso do patrimnio for parcial, mas ser extinta se a verso for total.
165
- pode ser parcial ou total; - ciso venda de patrimnio; - quando se vende uma parcela do patrimnio, realiza-se uma ciso parcial, no havendo extino. Caso vende-se toda a sociedade (uma parte para uma sociedade e outra parte para outra) h ciso total, havendo extino da sociedade;
NOVA LEI DE FALNCIA LEI 11.101/05
- Introduo: - a nova lei de falncia trouxe trs institutos: falncia + recuperao judicial + recuperao extrajudicial; - deve-se, primeiramente, estudar as disposies gerais da lei de falncia, ou seja, os dispositivos que se aplicam para todos os trs institutos acima elencados;
166
- Disposies gerais: - a nova lei de falncia somente se aplica para o empresrio individual ou sociedade empresria (portanto, a ttulo de exemplo, a sociedade simples est sujeita a uma insolvncia civil, estando fora da abrangncia da lei de falncia); - a prpria lei (art. 226) prev casos onde h excluso de sua abrangncia, ainda que se trata de empresrio individual ou sociedade empresria: I -> empresa pblica + sociedade de economia mista; - portanto, tanto a empresa pblica quanto a sociedade de economia mista, no podem, em hiptese alguma, sofrer falncia; II -> instituio financeira pblica ou privada + consrcio + cooperativa de crdito + operadora de plano de sade + entidade
26
O artigo 2 est dividido em dois incisos, e de acordo com o Professor Fbio Ulhoa Coelho, tal diviso proposital, uma vez que os casos do inciso I refere-se aos totalmente excludos, e o inciso II refere-se aos parcialmente excludos.
167
de previdncia complementar + seguradora + sociedade de capitalizao + outras entidades legalmente equiparadas a estas27; - estes so parcialmente excludos pelo fato de, a princpio, nenhum dos casos do inciso II podem sofrer pedido de falncia, mas todos os casos do inciso II podem passar por liquidao extrajudicial. Na liquidao extrajudicial vai ser nomeado um liquidante, e este, por sua vez, poder pedir a falncia nos casos do inciso II 28;
- Competncia: - a competncia da justia comum estadual (no da justia federal, que por sinal, tambm justia comum) o prprio artigo 109, I, da CRFB/88 exclui a competncia dos juzes federais para julgar a ao de falncia; - o juzo competente o do local do principal estabelecimento. Sendo a sede fora do Brasil, o do local da filial;
27
Exemplos de entidades equiparadas: empresa de leasing + empresas administradoras de carto de crdito (nos termos da smula 283 do STJ).
28
Por isso que o Banco Santos, que uma instituio financeira, teve sua falncia decretada.
168
1. Falncia: - a falncia um processo de execuo coletiva, no qual todo o patrimnio de um empresrio (pessoa fsica ou jurdica) arrecadado, visando pagamento da universalidade de seus credores, de forma completa ou proporcional. um processo judicial complexo, que compreende a arrecadao dos bens, sua administrao e conservao, bem como a verificao e o acertamento dos crditos, para posterior liquidao dos bens e rateio entre os credores. 1.1 Pressupostos:
1.1.1 Empresrio ou sociedade empresria Sociedade simples no pode sofrer falncia, s insolvncia civil. 1.1.2 Estado de insolvncia a) Insolvncia confessada / Autofalncia Ocorre quando a prpria sociedade empresria ou empresrio pede sua prpria falncia. Art. 105. O devedor em crise econmico-financeira que julgue no atender aos requisitos para pleitear sua recuperao judicial DEVER requerer ao juzo
169
sua falncia, expondo as razes da impossibilidade de prosseguimento da atividade empresarial, acompanhadas dos seguintes documentos: O objetivo a proteo do crdito pblico. b) Insolvncia presumida
1.1.3 Declarao judicial de falncia
1.2
Fundamentos de pedido de falncia: AgRg REsp 1.033.663/PR STJ smula 361 A notificao do protesto, para requerimento de falncia da empresa devedora, exige a identificao da pessoa que a recebeu. Ainda que o ativo seja maior do que o passivo, se houve impontualidade injustificada, h insolvncia jurdica. No se analisa insolvncia econmica. Art. 94, I, II e III. Anlise objetiva
170
1.2.1 Impontualidade injustificada (art. 94, I) Deixar de pagar no vencimento sem razo de direito. Nesse caso, o ttulo pode ser executivo ou no, mas deve estar protestado, alm de que o valor da obrigao tem de ser acima de 40 salrios mnimos (deve ser maior que 40 salrios mnimos, no autorizando o pedido da falncia no caso de dvida de exatos 40 salrios mnimos) nos termos do arti entre os credores; Art. 94, 1o Credores podem reunir-se em go 94, 1, admitido o litisconsrcio
litisconsrcio a fim de perfazer o limite mnimo para o pedido de falncia com base no inciso I do caput deste artigo. 1.2.2 Execuo frustrada (art. 94, II) Ser decretada a falncia do devedor que executado por qualquer quantia e no paga, no deposita e no nomeia bens suficientes penhora dentro do prazo legal nesse caso, o credor j ajuizou uma execuo individual da empresa, mas a execuo restou frustrada. Deve ficar claro que no a execuo que converte em falncia, mas sim autoriza o pedido de falncia (que gerar outro
171
processo). Qualquer quantia autoriza o pedido de falncia com base na execuo frustrada; 1.2.3 Atos de falncia (art. 94, III) So comportamentos expressamente previstos na lei de falncia (da letra a at a letra g) que geram uma presuno de estado de insolvncia, e com base nesse ato, o juiz vai declarar a falncia; Art. 94. Ser decretada a falncia do devedor que: III pratica qualquer dos seguintes atos, exceto se fizer parte de plano de recuperao judicial: a) procede liquidao precipitada de seus ativos ou lana mo de meio ruinoso ou fraudulento para realizar pagamentos; b) realiza ou, por atos inequvocos, tenta realizar, com o objetivo de retardar pagamentos ou fraudar credores, negcio simulado ou alienao de parte ou da totalidade de seu ativo a terceiro, credor ou no;
172
c) transfere estabelecimento a terceiro, credor ou no, sem o consentimento de todos os credores e sem ficar com bens suficientes para solver seu passivo; d) simula a transferncia de seu principal estabelecimento com o objetivo de burlar a legislao ou a fiscalizao ou para prejudicar credor; e) d ou refora garantia a credor por dvida contrada anteriormente sem ficar com bens livres e desembaraados suficientes para saldar seu passivo; f) ausenta-se sem deixar representante habilitado e com recursos suficientes para pagar os credores, abandona estabelecimento ou tenta ocultar-se de seu domiclio, do local de sua sede ou de seu principal estabelecimento; g) deixa de cumprir, no prazo estabelecido, obrigao assumida no plano de recuperao judicial.
EXEMPLOS DE ATOS DE FALNCIA
173
a) liquidao antecipada: ocorre quando o empresrio se desfaz dos seus bens sem reposio; vai sumindo aos poucos; g) descumprimento de obrigao assumida no plano de recuperao judicial: quando se h um plano de recuperao, o juiz deve acompanhar a recuperao pelo prazo de 2 anos, mas o plano pode ter prazo superior, desde que os credores concordem com isso. Se o descumprimento da obrigao se der no prazo de 2 anos, em que o juiz est acompanhando direto a recuperao judicial, basta pedir ao juiz da recuperao judicial pelo fato dele ter descumprido a obrigao assumida no plano de recuperao (art. 73, IV da lei). Passado os dois anos, o pedido de falncia vai ser ajuizado com base no artigo 94, III ( o objeto de estudo no momento);
1.3
Processo Falimentar
1.3.1 Legitimidade ativa (art. 97) Aqui vai se estudar os possveis autores da ao de falncia;
174
a) Autofalncia O prprio empresrio ou a prpria sociedade empresria -> trata de caso tpico de autofalncia, conforme a doutrina denomina. Esse instituto est disciplinado no artigo 105 da lei 11.101/05. Para que se venha a pedir a autofalncia a emprese deve preencher alguns requisitos: estar em crise econmico-financeira + julgar no atender aos requisitos da recuperao judicial29. Resta saber se quem encontra nessas condies poder pedir a prpria falncia ou se dever faz-lo: nos termos do artigo 105, obrigao da empresa que se encontra nessas condies pedir a falncia, portanto, a empresa dever pedir a falncia quando preenchido tais requisitos30; b) Scio ou acionista da sociedade Estes tambm podem pedir falncia;
29 30
Isso se d pela teoria da preservao da empresa. Apesar da obrigao existir, a lei no trouxe nenhuma sano para o descumprimento desse dever.
175
c)
Cabvel somente para o pedido de falncia do empresrio individual Voc vai ajuizar a falncia contra o esplio. Legitimidade do inventariante, herdeiro ou cnjuge sobrevivente. O Prazo de 1 ano contado da data do bito;
d) Qualquer credor Legitimidade ampla, abrangendo qualquer tipo de credor. Porm, a lei faz duas ressalvas: Obs. 1: s EMPRESRIO REGISTRADO, s sociedade empresria registrada na JC pode ajuizar pedido de falncia. Prevista no artigo 97, 1, define que se o credor que vai ajuizar a ao for um empresrio, ele dever ser um empresrio regular (sendo necessrio o registro na Junta Comercial). Surge uma dvida em relao sociedade em comum (sociedade no levada a registro, irregular
176
a sociedade do artigo 986 do CC/02), mas deve-se entender que essa sociedade no pode pedir falncia de terceiro, mas pode pedir a autofalncia, uma vez que a regra prevista no artigo 105, IV da lei, traz a necessidade de prova da condio de empresrio (contrato social, estatuto ou se no houver, a indicao de todos os scios, seus endereos e a relao de seus bens pessoais), assim, conclui-se pela possibilidade de pedido de autofalncia da sociedade no levada a registro; Art. 105. O devedor em crise econmicofinanceira que julgue no atender aos requisitos para pleitear sua recuperao judicial dever requerer ao juzo sua falncia, expondo as razes da impossibilidade de prosseguimento acompanhadas da dos atividade empresarial,
seguintes documentos: IV prova da condio de empresrio, contrato social ou estatuto em vigor ou, se no houver, a indicao de todos os scios, seus endereos e a relao de seus bens pessoais;
177
Obs. 2: ressalva se refere ao CREDOR QUE NO TEM DOMICLIO NO PAS, exigindo a lei que ele preste cauo, uma vez que o artigo 101 da lei falimentar prev que possvel a condenao do autor em perdas e danos no processo falimentar, quando provado a m-f e o dolo, j que a execuo no exterior seria muito lenta e onerosa (contrariando os princpios da celeridade e da economia, prprios da lei falimentar);
Art. 101. Quem por dolo requerer a falncia de outrem ser condenado, na sentena que julgar improcedente o pedido, a indenizar o devedor, apurando-se as perdas e danos em liquidao de sentena. 1o Havendo mais de 1 (um) autor do pedido de falncia, sero solidariamente responsveis aqueles que se conduziram na forma prevista no caput deste artigo.
178
2o Por ao prpria, o terceiro prejudicado tambm pode reclamar indenizao dos responsveis.
1.3.2 Legitimidade passiva (art. 97)
a) empresrio individual; b) sociedade empresria;
H determinados empresrios excludos da falncia: Inciso I: totalmente excludos Inciso II: parcialmente excludos
Art. 2o Esta Lei no se aplica a: I empresa pblica e sociedade de economia mista;
179
II instituio financeira pblica ou privada, cooperativa de crdito, consrcio, entidade de previdncia complementar, sociedade operadora de plano de assistncia sade, sociedade seguradora, sociedade de capitalizao e outras entidades legalmente equiparadas s anteriores. (& emp. De arrendamento mercantil e empresas de carto de crdito) Em hiptese alguma pode haver pedido de falncia de EP e SEM.
1.4
Juzo competente Art. 3o competente para homologar o plano de recuperao extrajudicial, deferir a recuperao judicial ou decretar a falncia o juzo do local do principal estabelecimento do devedor ou da filial de empresa que tenha sede fora do Brasil. Justia comum estadual: Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar:
180
I - as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho; Principal estabelecimento: 1 Corrente: Sede contratual/Estatutria 2 Corrente: Sede administrativa 3 Corrente: Critrio econmico estabelecimento principal onde houver o maior complexo de bens. Regra geral, a competncia territorial relativa, porm, na falncia, competncia territorial absoluta. STJ CC 84.752
PROCESSUAL CIVIL. CONFLITO POSITIVO DE COMPETNCIA. AO DE ADJUDICAO COMPULSRIA DE BEM IMVEL ARRECADADO PELA MASSA FALIDA. - Embora a competncia territorial seja, via de regra, relativa,
181
aquela atinente ao foro da situao do imvel, que tambm tem natureza territorial, rege-se, na maior parte das vezes, pela norma contida na segunda parte do art. 95 do CPC, que a qualifica de absoluta. A causa dessa exceo o juzo de convenincia e interesse pblico do legislador, de decidir in loco os litgios referentes aos imveis, com melhor conhecimento das realidades fundirias locais ou regionais, facilidade para a realizao de percias, maior probabilidade de identificar e localizar testemunhas etc. Ademais, a destinao dada ao imvel pode ter repercusses na vida econmica ou social de uma localidade ou de uma regio, o que constitui respeitvel fundamento metajurdico da competncia ditada pelo art. 95 do CPC. - Entretanto, os motivos que justificam a improrrogabilidade da competncia das aes reais imobilirias parecem ceder diante da competncia conferida ao juzo indivisvel da falncia, o qual, por definio, um foro de atrao, para o qual converge a discusso de
182
todas as causas e aes pertinentes a um patrimnio com universalidade jurdica. A unidade e conseqente indivisibilidade do juzo falimentar evita a disperso das aes, reclamaes e medidas que, conjuntamente, formam o procedimento falimentar, o qual fica submetido a critrio uniforme do juiz que superintende a execuo coletiva e que preside a soluo dos interesses em conflito com ela ou a ela relacionados. - No particular, h de se acrescentar, ainda, que o imvel cuja adjudicao se pretende foi efetivamente arrecadado pela massa falida. A arrecadao ato de apreenso judicial executiva que visa guarda e conservao dos bens do falido para futura alienao, em benefcio dos credores. Sendo assim, nada mais coerente que todas as questes relacionadas aos bens arrecadados sejam decididas pelo juzo falimentar. - O juzo falimentar detm uma viso global e plena da falncia. Conhece a totalidade de credores; tem informao sobre a situao
183
financeira da massa, em especial dos bens que foram arrecadados; tem contato prximo com o sndico para obteno de dados complementares, enfim dispe de todos os elementos necessrios tomada de uma deciso imparcial, eqitativa e justa. O Juzo de situao do imvel, por sua vez, no obstante esteja privilegiado pela proximidade fsica do bem, dificilmente ter acesso a essa gama de informaes. Conflito conhecido para declarar competente o Juzo de Direito da 3 Vara de Falncias e Concordatas de Fortaleza CE.
1.5
Pedido de Falncia Autofalncia Art. 94, I Art. 94, II Art. 94, III
184
1.6
Hipteses do devedor aps a sua citao:
1.6.1 Apresentar contestao: A contestao na ao de falncia de 10 dias (art. 98 da lei); Art. 98. Citado, o devedor poder apresentar contestao no prazo de 10 (dez) dias. 1.6.2 Depsito elisivo: Elidir = Impedir Objetivo: impedir a decretao da falncia. Se o devedor realizar o depsito, o juiz est impedido de declarar a falncia. O depsito elisivo deve ser efetuado dentro do prazo de contestao (10 dias) Valor do depsito: Valor principal, Juros, Correo e
185
Honorrios advocatcios Por isso, na citao da falncia, o juiz j deve arbitrar valor de honorrios. Possvel: depsito + contestao. Cabe o depsito elisivo mesmo com base no 94, III, com base na Teoria da Preservao da Empresa. Art. 98, Pargrafo nico. Nos pedidos baseados nos incisos I e II (e III) do caput do art. 94 desta Lei, o devedor poder, no prazo da contestao, depositar o valor correspondente ao total do crdito, acrescido de correo monetria, juros e honorrios advocatcios, hiptese em que a falncia no ser decretada e, caso julgado procedente o pedido de falncia, o juiz ordenar o levantamento do valor pelo autor.
1.6.3 Recuperao judicial: Art. 95. Dentro do prazo de contestao, o devedor poder pleitear sua recuperao judicial.
186
Dentro do prazo de contestao, o devedor pode pedir a recuperao judicial, sendo que essa recuperao vai suspender o processo de falncia. Alguns doutrinadores tem chamado essa recuperao judicial de suspensiva, mas questiona-se se essa recuperao judicial suspensiva a mesma coisa da concordata suspensiva31: h diferena entre os dois institutos, uma vez que na recuperao judicial suspensiva ainda no houve decretao de falncia, sendo suspenso o processo de falncia, no os efeitos da decretao de falncia;
Aula 8 27/05/2011
1.7
Sentena: - a sentena de falncia pode ser procedente ou improcedente. A sentena procedente vai ser chamar declaratria. Porm, caso a sentena seja improcedente, ela vai se chamar denegatria.
31
Caso em que a falncia j tinha sido decretada, e essa concordata suspendia os efeitos da falncia.
187
Procedente = Declaratria Recurso: Agravo de Instrumento
Pedido de Encerramento
Sentena Declaratria
Sentena
Improcedente = Denegatria Recurso: Apelao
- recursos cabveis: a) sentena declaratria: comporta agravo de instrumento; b) sentena denegatria: comporta apelao; Obs.: nesse caso, aplicam-se os mesmos prazos recursais que o CPC, uma vez que o artigo 189 da lei falimentar diz que o CPC deve ser aplicado no que couber em relao aos procedimentos previstos na lei especial. Quanto aos recursos, quando observamos que a sentena declaratria da falncia
188
ataca por agravo, se d em razo de que a sentena no extingue o processo, mas sim, abre uma nova fase do processo (portanto, tal sentena tem mais fora de deciso interlocutria do que de sentena propriamente dita); - ainda pode haver a sentena de extino das obrigaes do falido.
- legitimidade recursal em caso de decretao de falncia: - o credor; - o Ministrio Pblico, como fiscal da lei; - o devedor;
- legitimidade recursal em caso de denegao de falncia: - o credor; - o Ministrio Pblico como fiscal da lei; - o devedor; O devedor legitimado para recorrer da sentena que
189
denega a falncia no caso de autofalncia.
1.7.1 Sentena declaratria (Procedente): a) Recurso: Agravo de Instrumento b) Natureza Jurdica: Constitutiva A sentena declaratria tem carter predominantemente constitutivo, pois a partir da decretao da quebra que incidir o regime falimentar sobre o empresrio ou sociedade empresria, colocando-os em uma situao jurdica diversa da anterior, tendo como efeitos, entre outros: o afastamento da administrao dos bens, o vencimento antecipado da dvida, a constituio da massa falida e a nomeao do administrador judicial. c) Requisitos (art. 99) Extremamente importante para Magistratura estadual. No trataremos de todos, apenas dos mais importantes.
190
Relao completa de todos os credores. Art. 99. A sentena que decretar a falncia do devedor, dentre outras determinaes: III ordenar ao falido que apresente, no prazo mximo de 5 (cinco) dias, relao nominal dos credores, indicando endereo, importncia, natureza e classificao dos respectivos crditos, se esta j no se encontrar nos autos, sob pena de desobedincia; Prazo para fazer a habilitao de crdito IV explicitar o prazo para as habilitaes de crdito, observado o disposto no 1o do art. 7o desta Lei; Suspenso de todas as aes e execues CESPE:
191
V ordenar a suspenso de todas as aes ou execues contra o falido, ressalvadas as hipteses previstas nos 1o e 2o do art. 6o desta Lei; Nomeao de Administrador judicial IX nomear o administrador judicial, que desempenhar suas funes na forma do inciso III do caput do art. 22 desta Lei sem prejuzo do disposto na alnea a do inciso II do caput do art. 35 desta Lei; o requisito mais importante. O juiz pode nomear diretamente o administrador judicial, uma pessoa de sua confiana. Administrador judicial a figura do artigo 21 a ordem do 21 tem que ser observada: Art. 21. O administrador judicial ser profissional advogado, idneo, economista, preferencialmente administrador de
empresas ou contador, ou pessoa jurdica especializada.
192
Pargrafo nico. Se o administrador judicial nomeado for pessoa jurdica, declarar-se-, no termo de que trata o art. 33 desta Lei, o nome de profissional responsvel pela conduo do processo de falncia ou de recuperao judicial, que no poder ser substitudo sem autorizao do juiz. Pegadinhas das provas: No obrigatoriamente,
preferencialmente. Ordem: A, E, A, C, PJ esp.
Administrador Judicial: Auxilia o juiz na administrao da falncia. o representante legal da massa falida.
H discusso sobre a constitucionalidade do art. 22, III, d CESPE letra da lei:
193
Art. 22. Ao administrador judicial compete, sob a fiscalizao do juiz e do Comit, alm de outros deveres que esta Lei lhe impe: III na falncia: d) receber e abrir a correspondncia dirigida ao devedor, entregando a ele o que no for assunto de interesse da massa; Na prova objetiva, se o examinador no tratou da inconstitucionalidade, marcar a alternativa que tenha a letra da lei. Se perguntar na prova objetiva, fundamentar.
Fixar o termo legal Perodo suspeito/cinzento, lapso temporal que antecede a falncia Se o devedor praticar os fatos expressamente previstos no artigo 129 dentro desse prazo, o juiz vai declarar a ineficcia de tais atos.
194
Art. 129. So ineficazes em relao massa falida, tenha ou no o contratante conhecimento do estado de crise econmico-financeira do devedor, seja ou no inteno deste fraudar credores: I o pagamento de dvidas no vencidas realizado pelo devedor dentro do termo legal, por qualquer meio extintivo do direito de crdito, ainda que pelo desconto do prprio ttulo; II o pagamento de dvidas vencidas e exigveis realizado dentro do termo legal, por qualquer forma que no seja a prevista pelo contrato; III a constituio de direito real de garantia, inclusive a reteno, dentro do termo legal, tratando-se de dvida contrada anteriormente; se os bens dados em hipoteca forem objeto de outras posteriores, a massa falida receber a parte que devia caber ao credor da hipoteca revogada;
195
IV a prtica de atos a ttulo gratuito, desde 2 (dois) anos antes da decretao da falncia; V a renncia herana ou a legado, at 2 (dois) anos antes da decretao da falncia; VI a venda ou transferncia de
estabelecimento feita sem o consentimento expresso ou o pagamento de todos os credores, a esse tempo existentes, no tendo restado ao devedor bens suficientes para solver o seu passivo, salvo se, no prazo de 30 (trinta) dias, no houver oposio dos credores, aps serem devidamente notificados, judicialmente ou pelo oficial do registro de ttulos e documentos; VII os registros de direitos reais e de transferncia de propriedade entre vivos, por ttulo oneroso ou gratuito, ou a averbao relativa a imveis realizados aps a decretao da falncia, salvo se tiver havido prenotao anterior.
196
Pargrafo nico. A ineficcia poder ser declarada de ofcio pelo juiz, alegada em defesa ou pleiteada mediante ao prpria ou incidentalmente no curso do processo.
Prazo do termo legal: o termo legal no pode retrotrair por mais de 90 dias, contados de uma das 3 seguintes datas: a) data do 1 protesto -> quando o pedido se d com base no artigo 94, I; Art. 94. Ser decretada a falncia do devedor que: I sem relevante razo de direito, no paga, no vencimento, obrigao lquida materializada em ttulo ou ttulos executivos protestados cuja soma ultrapasse o equivalente a 40 (quarenta) salrios-mnimos na data do pedido de falncia; b) data do pedido de falncia -> quando o pedido se d com base no artigo 94, II ou III;
197
Art. 94. Ser decretada a falncia do devedor que: II executado por qualquer quantia lquida, no paga, no deposita e no nomeia penhora bens suficientes dentro do prazo legal; III pratica qualquer dos seguintes atos, exceto se fizer parte de plano de recuperao judicial: a) procede liquidao precipitada de seus ativos ou lana mo de meio ruinoso ou fraudulento para realizar pagamentos; b) realiza ou, por atos inequvocos, tenta realizar, com o objetivo de retardar pagamentos ou fraudar credores, negcio simulado ou alienao de parte ou da totalidade de seu ativo a terceiro, credor ou no; c) transfere estabelecimento a terceiro, credor ou no, sem o consentimento de todos os credores e sem ficar com bens suficientes para solver seu passivo;
198
d) simula a transferncia de seu principal estabelecimento com o objetivo de burlar a legislao ou a fiscalizao ou para prejudicar credor; e) d ou refora garantia a credor por dvida contrada anteriormente sem ficar com bens livres e desembaraados suficientes para saldar seu passivo; f) ausenta-se sem deixar representante habilitado e com recursos suficientes para pagar os credores, abandona estabelecimento ou tenta ocultar-se de seu domiclio, do local de sua sede ou de seu principal estabelecimento; g) deixa de cumprir, no prazo estabelecido, obrigao assumida no plano de recuperao judicial. c) data do pedido de recuperao judicial -> quando houve a convolao de falncia;
d) Efeitos:
199
Quanto ao Falido:
Inabilitado Art. 102 -> o empresrio ou sociedade empresria fica inabilitado para exercer qualquer atividade empresarial. Quando se decreta a falncia, quem est impedido de exercer a atividade empresarial no so os scios, mas sim, a sociedade. O problema surge quando a saciedade falida conter scio de responsabilidade ilimitada, sendo que nesse caso, conforme o artigo 81 da lei, ocorrer a falncia dos scios tambm, que ficam sujeitos aos mesmos efeitos sofridos pela sociedade empresria falida. O STJ j tem decidido por diversas vezes que, quando a sociedade no faz a sua baixa regular na junta comercial, ela torna-se irregular, e nesse caso, a responsabilidade do scio passa a ser ilimitada (nesse caso, aplicar-se- o artigo 81 para a sociedade que no fez a baixa regular na junta comercial, decretando a falncia tanto para a sociedade quanto para os scios nesse caso);
200
Indisponibilidade de bens & perda do direito de administrao: Art. 103. Desde a decretao da falncia ou do seqestro, o devedor perde o direito de administrar os seus bens ou deles dispor. Pargrafo nico. O falido poder, contudo, fiscalizar a administrao da falncia, requerer as providncias necessrias para a conservao de seus direitos ou dos bens arrecadados e intervir nos processos em que a massa falida seja parte ou interessada, requerendo o que for de direito e interpondo os recursos cabveis. Se a sociedade tem scio com responsabilidade ilimitada, os efeitos da falncia se estendem ao respectivo scio. Art. 81. A deciso que decreta a falncia da sociedade com scios ilimitadamente responsveis tambm acarreta a falncia
201
destes, que ficam sujeitos aos mesmos efeitos jurdicos produzidos em relao sociedade falida e, por isso, devero ser citados para apresentar contestao, se assim o desejarem.
Extino automtica da concesso de concessionrias de servios pblicos Art. 195. A decretao da falncia das concessionrias de servios pblicos implica extino da concesso, na forma da lei.
Quanto aos Credores
Constituio da massa falida Massa falida Objetiva o conjunto de bens e direitos arrecadados do falido. Massa falida Subjetiva
202
a universalidade de credores do falido. A massa falida um ente despersonalizado que possui capacidade processual (pode demandar e ser demandada). Representante: credores. administrador judicial, que
representa o conjunto de bens e a universalidade de
Vencimento antecipado de todas as dvidas
Suspenso da fluncia de juros Art. 124. Contra a massa falida no so exigveis juros vencidos aps a decretao da falncia, previstos em lei ou em contrato, se o ativo apurado no bastar para o pagamento dos credores subordinados. Pargrafo nico. Excetuam-se desta disposio os juros das debntures e dos crditos com garantia
203
real, mas por eles responde, exclusivamente, o produto dos bens que constituem a garantia. A princpio no correm juros, mas se o ativo conseguir pagar todo mundo com juros, a tudo bem. Agora, pessoal, vocs j viram algum processo de falncia em que o ativo desse para pagar com juros? Eu nunca vi...
Suspenso do curso da prescrio das obrigaes do falido
Art. 157. O prazo prescricional relativo s obrigaes do falido recomea a correr a partir do dia em que transitar em julgado a sentena do encerramento da falncia.
Suspenso de todas as aes/execues envolvendo bens, interesses e negcios do falido Juzo Universal
204
O juzo da falncia chamado de juzo universal, pois tem competncia exclusiva para apreciao de todas as aes que versarem sobre a figura do falido. O juzo universal atrai todas as demais aes e execues envolvendo interesses do falido (vis attractiva). A consequncia a suspenso de todas as aes e execues contra o falido (uma vez que todas devem vir para o juzo da falncia). Obs.: alm da universalidade, o juzo da falncia vincula-se ao princpio da unidade, isto , haver um nico processo de falncia para o mesmo devedor, o que, alm de evitar repetio de atos e decises contraditrias, d tratamento isonmico aos credores. Excees ao juzo universal: Reclamao trabalhista O julgamento da demanda trabalhista, at a condenao, tramita na justia do trabalho. Apenas a execuo ocorre no juzo falimentar.
205
Execues fiscais Ocorre o mesmo que se d no caso de aes trabalhistas; Aes que demandarem quantia ilquida Ex.: dano moral. Art. 6, 1o Ter prosseguimento no juzo no qual estiver se processando a ao que demandar quantia ilquida. Aes em que a Unio, entidade autrquica federal ou Empresa Pblica sejam partes interessadas (JF) Aes em que o falido seja autor ou litisconsorte ativo
Obs.: hasta foi realizada antes da decretao. Saldo remanescente massa falida
206
Obs.: hasta foi apenas designada. Decretao da falncia. O credor da ao individual no receber agora, apenas com os outros credores, na falncia.
Quanto aos contratos Art. 117. Os contratos bilaterais no se resolvem pela falncia e podem ser cumpridos pelo administrador judicial se o cumprimento reduzir ou evitar o aumento do passivo da massa falida ou for necessrio manuteno e preservao de seus ativos, mediante autorizao do Comit. Quem decide sobre os contratos o Administrador Judicial.
Obs.: os contratos bilaterais no se resolvem pela falncia, devendo ser cumpridos pelo administrador judicial se o cumprimento reduzir ou evitar o aumento do passivo da massa falida ou for
207
necessrio manuteno e preservao de seus ativos no h resciso contratual automtica;
1.8
Da ineficcia e revogao de atos praticados antes da falncia
1.8.1 Atos Ineficazes (129) / Ineficcia Objetiva Significa que no temos de apurar o animus do devedor em fraudar os credores. Se ele praticar qualquer dos atos do 129, o juiz decreta a ineficcia do ato, significa que o juiz vai mandar restituir para a massa falida. uma medida de reconstituio do patrimnio do devedor. Art. 129. So ineficazes em relao massa falida, tenha ou no o contratante conhecimento do estado de crise econmico-financeira do devedor, seja ou no inteno deste fraudar credores: I o pagamento de dvidas no vencidas realizado pelo devedor dentro do termo legal, por qualquer meio extintivo
208
do direito de crdito, ainda que pelo desconto do prprio ttulo; II o pagamento de dvidas vencidas e exigveis realizado dentro do termo legal, por qualquer forma que no seja a prevista pelo contrato; III a constituio de direito real de garantia, inclusive a reteno, dentro do termo legal, tratando-se de dvida contrada anteriormente; se os bens dados em hipoteca forem objeto de outras posteriores, a massa falida receber a parte que devia caber ao credor da hipoteca revogada; IV a prtica de atos a ttulo gratuito, desde 2 (dois) anos antes da decretao da falncia; V a renncia herana ou a legado, at 2 (dois) anos antes da decretao da falncia; VI a venda ou transferncia de estabelecimento feita sem o consentimento expresso ou o pagamento de todos os credores, a esse tempo existentes, no tendo restado ao devedor bens suficientes para solver o seu passivo, salvo se, no prazo de 30 (trinta) dias, no houver oposio dos
209
credores, aps serem devidamente notificados, judicialmente ou pelo oficial do registro de ttulos e documentos; VII os registros de direitos reais e de transferncia de propriedade entre vivos, por ttulo oneroso ou gratuito, ou a averbao relativa a imveis realizados aps a decretao da falncia, salvo se tiver havido prenotao anterior. Pargrafo nico. A ineficcia poder ser declarada DE OFCIO pelo juiz, alegada em defesa ou pleiteada mediante ao prpria ou incidentalmente no curso do processo. A lei no fala qual a ao. Esses casos so os casos dos atos ineficazes.
A ineficcia objetiva pode ser atacada: De ofcio Alegada em defesa Pleiteada em ao prpria
210
Atos revogveis esto no artigo 130 necessria a prova do consilium fraudis: Art. 130. So revogveis os atos praticados com a inteno de prejudicar credores, provando-se o conluio fraudulento entre o devedor e o terceiro que com ele contratar e o efetivo prejuzo sofrido pela massa falida. A lei usou a expresso revogveis, mas ambos so casos de ineficcia dos atos. A diferena que, no 130, tenho que fazer prova e, por isso, o juiz no pode declarar de ofcio. Tem que ter conjunto probatrio. S vou conseguir a ineficcia subjetiva por meio de ao prpria. Por excluso, aos casos que no esto dispostos no 129 aplicaremos o 130.
Art. 132. A ao revocatria, de que trata o art. 130 desta Lei, (...). FUC diz que os casos do 130 so objeto de ao revocatria, mas no falou do 129. Ento, como no falou do 129, fala que uma ao de ineficcia.
211
Porm, no a doutrina majoritria, que diz que tanto para o 129 quanto para o 130, vou aplicar a ao revocatria, seja ato de ineficcia objetiva seja ato de ineficcia subjetiva .
Art. 132. A ao revocatria, de que trata o art. 130 desta Lei, dever ser proposta pelo administrador judicial, por qualquer credor ou pelo Ministrio Pblico no prazo de 3 (trs) anos contado da decretao da falncia.
1.8.2 Ao revocatria a) Aplica-se aos casos do 129 e 130
b) Rito ordinrio c) Legitimidade Art. 132. A ao revocatria, de que trata o art. 130 desta Lei, dever ser proposta pelo administrador judicial, por qualquer credor ou pelo Ministrio Pblico no prazo de 3 (trs) anos contado da decretao da falncia. O MP pode ajuizar a ao desde logo, no tem legitimidade subsidiria, mas ordinria, ao lado do administrador judicial e do credor.
212
d) Prazo: 3 anos
1.9
Arrecadao e Realizao do ativo
Teve uma petio inicial, citou-se o devedor, este apresenta defesa, o juiz profere uma sentena declaratria com nomeao do Administrador Judicial. O Administrador, aps a nomeao, assina um termo de compromisso, e j deve providenciar a arrecadao dos bens. Se demorar, o empresrio acaba dispersando os bens. Todos os bens na posse do falido sero arrecadados pelo Administrador. Bens excludos da Arrecadao: Bens absolutamente impenhorveis (CPC 649) Bens impenhorveis da Lei 8.009/90 Bens de famlia (CC 1.711) Estes bens no sero arrecadados. Todos os demais sero arrecadados. Tudo o que est na posse do empresrio ser arrecadado. Porm, pode
213
acontecer de haver algumas injustias e, em face delas, a parte prejudicada far um Pedido de Restituio.
1.9.1 Pedido de restitiuo O que ser pergunta em concurso sobre a possibilidade de restituio em dinheiro. Smula 495, STF: A restituio em dinheiro da coisa vendida a crdito, entregue nos 15 dias anteriores ao pedido de falncia ou de concordata, cabe, quando, ainda que consumida ou transformada, no faa o devedor prova de haver sido alienada a terceiro. 2 hipteses de restituio em dinheiro: objeto entregue dinheiro (Ex. dinheiro descontado do funcionrio, mas no repassado ao INSS). Se eu arrecadei o dinheiro depositado na conta, esse dinheiro no do INSS, e a ele deve ser entregue.
1.9.2 Realizao do ativo
214
- posteriormente avaliao, deve ser feita a venda judicial dos bens (chamada pela doutrina de realizao do ativo); - h trs modalidades de venda na falncia: a) leilo -> que na falncia, serve tanto para bem mvel quanto para bem imvel; b) proposta fechada -> o juiz estabelece a data de quando vai ser feita a audincia pblica para venda, e os interessados vo apresentar propostas em cartas fechadas nos cartrios da vara de falncia e recebe um recibo, a, com esse recibo, podese entrar em audincia, na qual o juiz vai abrir as propostas escolher qual a melhor para a massa falida; c) prego -> uma modalidade hbrida, pois mistura a modalidade de leilo com a modalidade de proposta fechada; Obs.: em qualquer modalidade de alienao, o Ministrio Pblico ser intimado pessoalmente, sob pena de nulidade (art. 142, 7 da lei);
215
Art. 142, 7o Em qualquer modalidade de alienao, o Ministrio Pblico ser intimado pessoalmente, sob pena de nulidade.
- o artigo 140 traz a regra de que a alienao dos bens devem observar uma ordem de preferncia: Art. 140. A alienao dos bens ser realizada de uma das seguintes formas, observada a seguinte ordem de preferncia: I alienao da empresa, com a venda de seus estabelecimentos em bloco; II alienao da empresa, com a venda de suas filiais ou unidades produtivas isoladamente; III alienao em bloco dos bens que integram cada um dos estabelecimentos do devedor; IV alienao dos bens individualmente considerados. 1o Se convier realizao do ativo, ou em razo de oportunidade, podem ser adotadas mais de uma forma de alienao. 2o A realizao do ativo ter incio independentemente da formao do quadro-geral de credores.
216
3o A alienao da empresa ter por objeto o conjunto de determinados bens necessrios operao rentvel da unidade de produo, que poder compreender a transferncia de contratos especficos. 4o Nas transmisses de bens alienados na forma deste artigo que dependam de registro pblico, a este servir como ttulo aquisitivo suficiente o mandado judicial respectivo. - percebe-se, pela leitura do artigo 140, que a inteno primria a vende em bloco, uma vez que se assim for feito, a chance de haver uma proposta melhor maior; - o inciso II do artigo 141 traz a regra de que no haver sucesso do arrematante na arrematao, inclusive as de natureza tributria e as derivadas da legislao trabalhista ou de acidente do trabalho; Art. 141. Na alienao conjunta ou separada de ativos, inclusive da empresa ou de suas filiais, promovida sob qualquer das modalidades de que trata este artigo: II o objeto da alienao estar livre de qualquer nus e no haver sucesso do arrematante nas obrigaes do devedor, inclusive as de natureza tributria, as derivadas da
217
legislao do trabalho e as decorrentes de acidentes de trabalho. O bem vai limpinho, sem dvida nenhuma. No responde por nada.
A sentena declaratria determina ao falido que apresente a relao dos credores em 5 dias e o juzo far a publicao de um edital com a relao. O credor cujo nome no estiver na lista far a habilitao do crdito: Art. 7, 1o Publicado o edital previsto no art. 52, 1o, ou no pargrafo nico do art. 99 desta Lei, os credores tero o prazo de 15 (quinze) dias para apresentar ao administrador judicial suas habilitaes ou suas divergncias quanto aos crditos relacionados. Prazo de habilitao: 15 dias contados da publicao do edital. Hoje, no preciso mais habilitar o crdito e enviar para o juiz. O endereamento, agora, para o Administrador Judicial. Pegando essas habilitaes, o Administrador far a publicao de uma nova relao de credores, em 45 dias:
218
Art. 7, 2o O administrador judicial, com base nas informaes e documentos colhidos na forma do caput e do 1o deste artigo, far publicar edital contendo a relao de credores no prazo de 45 (quarenta e cinco) dias, contado do fim do prazo do 1o deste artigo, devendo indicar o local, o horrio e o prazo comum em que as pessoas indicadas no art. 8o desta Lei tero acesso aos documentos que fundamentaram a elaborao dessa relao. Publicada essa relao, em 10 dias, o credor, devedor ou MP podem apresentar impugnao, ao juiz: Art. 8o No prazo de 10 (dez) dias, contado da publicao da relao referida no art. 7o, 2o, desta Lei, o Comit, qualquer credor, o devedor ou seus scios ou o Ministrio Pblico podem apresentar ao juiz impugnao contra a relao de credores, apontando a ausncia de qualquer crdito ou manifestando-se contra a legitimidade, importncia ou classificao de crdito relacionado. A impugnao uma ao autnoma e, em tese, pode chegar ao STF. Porm, o administrador s poder fazer o quadro geral de credores depois do trnsito em julgado da ltima impugnao.
219
Enquanto no encerrar a impugnao, ele no pode fazer o quadro geral de credores. Se no teve impugnao no prazo de 10 dias, a relao do 7, 1, ser o quadro geral de credores. O problema que o desgraado do credor acaba no habilitando no prazo habilitao retardatria quando o credor no habilita no prazo legal, atrasada. O que acontece com a habilitao retardatria? Se a habilitao ocorrer antes da homologao do quadro geral de credores, ela ter fora de impugnao. Por isso que a habilitao de crdito dentro do prazo no precisa de advogado, no tem custas, porque um procedimento . TJ/PA: A habilitao retardatria precisa de advogado e tem custas.
- pagamento dos credores:
220
- o artigo 150 da lei trata das dvidas decorrentes da administrao da massa falida, que devero ser pagas to logo que haja dinheiro em caixa; - nos termos do artigo 151, os crditos trabalhistas de natureza estritamente salarial vencidos nos trs meses anteriores decretao da falncia, sero pagos to logo que haja disponibilidade no caixa (no limite de 5 salrios mnimos por trabalhador); - o artigo 84 da lei traz os crditos extraconcursais tais crditos sero pagos com antecedncia aos crditos do artigo 83. Deve-se saber quais so os crditos extraconcursais, sendo dois os mais importantes: crdito tributrio cujo fato gerador ocorreu depois da decretao da falncia + remunerao do administrador judicial32;
- art. 83 da lei -> ordem de classificao dos crditos do quadro

+ importante
geral de credores: 1 -> crditos trabalhistas at 150 salrios mnios por credor
32
No se aplica mais a smula 213 do STJ.
221
O que exceder a 150 salrios mnimos, ser considerado crdito quirografrio. Acidente de trabalho no tem limite. 2-> crdito com garantia real at o limite do valor do bem gravado. Os crditos de banco costumam ter garantia real, e os crditos com garantia real foram favorecidos com a nova lei; 3-> crdito tributrio excetuadas as multas tributrias;
Ordem crescente
4-> crdito com privilgios especial so os casos do artigo 964 do CC/02; 5-> crditos com privilgio geral33 so os casos do artigo 965 do CC/02; 6-> crdito quirografrio; Art. 83, 4o Os crditos trabalhistas cedidos a terceiros sero considerados quirografrios. 7-> multas aqui que entra as multas tributrias; STF Smula n 565
33
Exemplo clssico o caso de honorrios advocatcios.
222
A multa fiscal moratria constitui pena administrativa, no se incluindo no crdito habilitado em falncia. 8-> crditos subordinados; Crditos de scios no decorrentes de vnculo empregatcio.
No concurso: a ordem crescente do menos importante para o mais importante a ordem decrescente do mais importante para o menos importante
Aula 9 - /06/2011
- hipteses de extino das obrigaes do falido: - ocorrendo o preenchimento de alguma das hipteses previstas no artigo 158, o juiz dar a sentena de extino das obrigaes do falido; a) pagamento de todos os credores; b) pagamento de mais da metade dos crditos quirografrios;
223
c) decurso do prazo de 5 anos contados do encerramento da falncia se no for condenado por crime falimentar; d) decurso do prazo de 10 anos contados do encerramento da falncia se for condenado por crime falimentar;
RECUPERAO JUDICIAL: - introduo: - antes da lei 11.101/05 tal o decreto-lei 7.661/45 regulava o instituto da concordata. A concordata conduzia para a falncia por alguns motivos: a concordata somente abrangia crditos quirografrios + a concordata era chamada de favor legal (pediase a concordata e o juiz somente tinha de analisar se quem pediu preenchia os requisitos, no precisando saber se o credor concordava com ela) + era carente de outras formas de pagamento (s era permitido o parcelamento ou pedir a remisso parcial da dvida); - a recuperao envolve vrios crditos (e no s o crdito quirografrio). O credor atua de forma ativa no processo de recuperao judicial (ex.: aprovar o plano de recuperao). A nova lei ainda conta com mais modernos na superao de crises (no havendo somente a remisso parcial e o parcelamento), como por
224
exemplo a ciso, incorporao, fuso ou transformao de sociedade; - finalidade: - o artigo 47 da lei traz as finalidades da recuperao, devendo ficar claro que o que a recuperao judicial mais busca a preservao da empresa, que traz benefcios como: manuteno de emprego + manuteno da fonte produtora + preservao dos interesses dos credores + manuteno do desenvolvimento na regio; - requisitos: - o artigo 48 da lei trata dos requisitos da recuperao judicial; a) o pedido de recuperao judicial privativo do devedor empresrio ou sociedade empresria que esto em atividade regular a mais de dois anos. sociedade em comum (no foi devidamente registrada) no pode pedir recuperao judicial; b) no ser falido, e se j o foi, deve ter suas obrigaes declaradas extintas por sentena transitada em julgado;
225
c) no ter, a menos de 5 anos, obtido34 concesso de recuperao judicial; d) no ter a menos de 8 anos obtido concesso de recuperao judicial especial; e) no ter sido condenado por crime falimentar;
- crditos sujeitos aos efeitos da recuperao: - o artigo 49 da lei diz que so todos os crditos at a data do pedido de recuperao judicial, ainda que no vencidos portanto, entra no plano re recuperao os crditos vincendos; - os crditos tributrios no fazem parte do plano de recuperao (art. 6, 7 combinado com o artigo 57 da lei), at mesmo em obedincia ao princpio da isonomia; - o art. 49, 3 da lei ainda traz outras excees, sendo os crditos decorrentes de: a) propriedade fiduciria;
34
Conta-se os 5 anos da datada da obteno, e no da data do pedido.
226
b) arrendamento mercantil; c) compra e venda com reserva de domnio; d) compra e venda de bem imvel com clusula de irrevogabilidade ou irretratabilidade; - os crditos posteriores aos pedidos tambm no fazem parte do plano; - outra exceo o Adiantamento de Contrato de Cmbio (ACC); - petio inicial: - na petio inicial, deve o requerente (devedor): a) expor as causas da crise; b) provar a crise por demonstrativos contbeis dos ltimos trs exerccios sociais; c) relao de credores; - nesse caso, dirige-se a petio para o juiz, que ir verificar se os requisitos do artigo 51 foram preenchidos, e em caso positivo, o juiz vai deferir o processamento da recuperao judicial ( o famoso despacho de processamento). no despacho de processamento que se nomeia o administrador judicial, alm de que o despacho vai suspender todas as aes de execuo contra o
227
devedor (pelo prazo de 180 dias) os crditos que no fazem parte do plano de recuperao no tem as aes executivas suspensas (ex.: execuo fiscal); - o despacho de processamento dever ser publicado em um edital (art. 52, 3 da lei), que dever conter: pedido do autor + termos da deciso que deferiu o processamento + relao de credores; - o edital publicado vai gerar duas situaes: a) habilitao de crdito -> essa habilitao de crdito dever ser feita no prazo de 15 dias contados do edital. Dever ainda ser feita uma nova relao de credores encerrado o prazo de 15 dias para habilitao, comea um novo prazo, de 45 dias, para uma nova relao de credores (art. 7,2 da lei); b) plano de recuperao judicial -> o devedor ter o prazo de 60 dias contado das publicao da deciso que deferir o processamento da recuperao judicial para apresentar o plano de recuperao judicial (art. 53 da lei), sob pena do juiz converter a recuperao judicial em falncia; - aps a apresentao do plano, haver um comunicado para os credores de que o plano foi apresentado. O credor vai ter acesso
228
ao plano de recuperao e, caso no concorde com o plano, poder apresentar um instrumento chamado objeo ao plano (art. 55 da lei) no prazo de 30 dias contados da publicao da relao do artigo 7, 2; - no apresentada nenhuma objeo do plano, significa que o plano est aprovado. Apresentada a objeo, o juiz convocar a Assemblia Geral de Credores para decidir em relao ao plano. Na assemblia o plano pode ser aprovado ou ento o plano pode ser reprovado. Rejeitado o plano de recuperao pela assemblia geral de credores, o juiz decretar a falncia do devedor; - aps a aprovao do plano pelos credores, o juiz dar uma deciso concessiva, (se preenchido os requisitos do artigo 57 da lei por exemplo, apresentar certides negativas de dbitos tributrios). Os TJs de MG, SP e RJ consideram que pode haver uma deciso concessiva (em razo do princpio da conservao da empresa) mesmo quando no haja uma Certido Negativa de Dbito; - deciso concessiva: a) art. 59, caput -> a deciso concessiva implica em novao, ou seja, criao de uma nova dvida;
229
b) art. 59, 1 -> a deciso concessiva um ttulo executivo judicial; c) art. 59, 2 -> da deciso concessiva, cabe agravo de instrumento, que poder ser interposto por qualquer credor e pelo membro do Ministrio Pblico;
1. Recuperao Judicial Especial (art. 70 e seguintes da lei): - introduo: - especial por ser voltada para a micro-empresa e empresa de pequeno porte; - fica a critrio de quem vai pedir, pedir a recuperao judicial comum ou a especial; - peculiaridades: - a recuperao judicial especial s vai envolver o crdito quirografrio; - tambm h edital com a relao de credores, mas constaro apenas os credores quirografrios; - a habilitao de crdito tambm privativa do credor quirografrio;
230
- o plano de recuperao est pr-pronto. Portanto, o plano : a) pagamento em at 36 parcelas mensais iguais e sucessivas com correo e juros de 12% ao ano o pagamento da primeira parcela dever ser feito em at 180 dias; b) o juiz aprovar o plano mesmo tendo objeo ao plano. O artigo 72, pargrafo nico, diz que o juiz tambm julgar improcedente o pedido de recuperao judicial e decretar a falncia do devedor se houver objees de credores titulares de mais da metade dos crditos;
2. Recuperao Extrajudicial: - um acordo privado feito diretamente pelo devedor; - crditos excludos da recuperao extrajudicial: todos os crditos excludos da recuperao judicial comum no podem fazer parte da recuperao extrajudicial. Porm, o crdito trabalhista no integra o plano de recuperao extrajudicial;
231
CONTRATOS COMERCIAIS
1 ALIENAO FIDUCIRIA - aqui ser estudado a alienao fiduciria de bens mveis, no mercado de capitais, aplicando o decreto-lei 911, devendo o credor nesse caso ser uma instituio financeira em sentido amplo ou um consrcio; - portanto, se a alienao fiduciria de bens mveis for entre particulares, aplica-se o Cdigo Civil. Porm, mesmo no caso da alienao fiduciria em mercado de capitais, aplica-se o cdigo civil de forma subsidiria; - o contrato de alienao fiduciria chamado de contrato de carter instrumental, pois ele utilizado para instrumentalizar, viabilizar um outro contrato (que na maioria das vezes ser um contrato de compra e venda com financiamento);
232
- o devedor fiduciante quem aliena em fidcia para o credor, quem recebe a confiana o credor, chamado de credor fiducirio (portanto, devedor fiduciante e credor fiducirio, no existe: credor fiduciante e devedor fiducirio); - quando se aliena por meio de alienao fiduciria, o credor fiducirio tem a posse indireta e a propriedade resolvel, assim, com o pagamento da dvida, o devedor fica com a propriedade plena. Antes do pagamento, o credor tem propriedade resolvel e posse indireta; - s ser constituda a propriedade fiduciria com o registro do contrato de alienao fiduciria. O art. 129, V da lei 6.515, diz que o contrato de alienao fiduciria deve ser levado registro no cartrio de Registro de Ttulos e Documentos (RTD). O artigo 1.361, 1 do CC, diz que no caso de veculo o registro deve ser feito no rgo competente (DETRAN), sendo, segundo o STJ, dispensado o registro no cartrio de Registro de Ttulos e Documentos, argumentando que o simples registro no DETRAN suficiente para dar publicidade ao ato; - segundo smula 28 do STJ diz que o contrato de alienao fiduciria em garantia pode ter por objeto bem que j integrava o patrimnio do devedor. - no caso de inadimplemento do devedor, o decreto-lei 911 prev a possibilidade de ajuizao de ao de busca e apreenso (que no a ao
233
de busca e apreenso do CPC), ainda h a possibilidade de propositura da ao de execuo;
- Ao de busca e apreenso: - para se ajuizar a ao de busca e apreenso, deve-se provar a mora (a mora se d com o vencimento, mas no se comprova s com o vencimento), devendo ser a mora provada por meio de protesto ou notificao. Somente depois da mora comprovada que o juiz concede a liminar de busca e apreenso (smula 245 do STJ); - cinco dias aps executada a liminar de busca e apreenso, segundo a lei, o credor passa a ter propriedade plena e posse plena do bem, podendo vender o bem j; - o prazo para contestao de 15 dias contados da execuo da liminar, segundo o artigo 3 do diploma normativo; - caso a venda do carro seja realizada e a ao de busca e apreenso seja julgada improcedente, alm da devoluo do valor pago, haver uma multa de 50% do valor originariamente financiado, devidamente atualizado; - quando mesmo abatendo o saldo remanescente, ainda sobra uma dvida por parte do devedor, assim, no caso de alienao judicial, pode-
234
se executar o valor restante. No caso de venda extrajudicial, o restante da dvida no comporta execuo (sob pena de gerar-se muitas fraudes), uma vez que falta a liquidez. A smula 384 do STJ diz que cabe ao monitria para haver saldo remanescente oriundo de venda extrajudicial de bem alienado fiduciariamente em garantia (portanto, apesar de no caber execuo, cabe monitria);
CONTRATO DE LEASING OU ARRENDAMENTO MERCANTIL - Introduo: - est previsto na resoluo 2.309/96 do BACEN; - um contrato de locao com opo de compra no fim do contrato; - arrendador: a empresa de leasing, tem de ser uma pessoa jurdica e necessariamente uma sociedade annima; - arrendatrio: pessoa fsica ou pessoa jurdica; - o leasing serve tanto para bem mvel quanto para bem imvel; - ao final do contrato de leasing, surgem trs opes para o arrendatrio:
235
a) devolver o bem; b) renovar o contrato; c) comprar o bem (pagando o VRG); Obs.: quanto da prtica de pagamento do VRG (Valor Residual Garantido) desde o incio do contrato (diludos nas prestaes), o STJ editou a smula 263, no sentido de que a cobrana antecipada co VRG descaracterizava o contrato de arrendamento mercantil transformando-a em compra e venda prestao. Porm, julgando alguns Recursos Especiais, o STJ muda a orientao, cancela a smula 263 e edita a smula 293 do STJ, no sentido de que a cobrana antecipada do VRG no descaracteriza o contrato de arrendamento mercantil o STJ, para chegar a essa orientao, adotou o principio da liberdade de escolha e o princpio da livre conveno das partes. - modalidades de leasing: a) leasing financeiro: - esse leasing possui trs intervenientes, tendo a figura do arrendador, do arrendatrio e do fornecedor exemplo: algum vai a concessionria, escolhe um carro, indica aquele bem para a
236
empresa de leasing, a empresa compra o carro e depois faz um contrato de leasing (arrendamento mercantil) com o arrendatrio; - de acordo com a resoluo do Banco Central, o valor total das prestaes do leasing vai ter de ser igual ao valor do bem acrescido do lucro para o arrendador; b) leasing operacional: - nesse leasing, h a figura do arrendador e a do arrendatrio. Nesse caso, a mesma pessoa que fornece o produto j realiza o leasing (coincide a pessoa do fornecedor com a pessoa do arrendador); - a resoluo do BACEN que regula a matria sofreu recente alterao (que exerceu muita influncia sobre o leasing operacional). Atualmente, o valor total do das prestaes no pode ser superior a 90% do valor total do bem; - a vantagem do leasing operacional se refere assistncia tcnica, uma vez que de acordo com o contrato a fornecedora sempre deve ser a prestadora de assistncia tcnica (seja para o fornecimento de peas ou suprimentos); c) lease back (leasing de retorno):
237
- o arrendatrio deve ser necessariamente pessoa jurdica (pessoa fsica no pode ter leasing de retorno); - a grande finalidade do lease back o capital de giro; - o lease back cabe em duas operaes: compra e venda + dao em pagamento (saindo o bem da esfera de propriedade por meio dessas operaes, passando a ser titular do bem a sociedade de arrendamento mercantil); - assim, o bem que foi transferido para a empresa de arrendamento (seja por compra e venda, seja por dao em pagamento), e o arrendatrio pode fazer um contrato de leasing com a sociedade de arrendamento mercantil, uma vez que vai precisar do bem para exerccio das suas atividades comerciais (no final desse contrato de leasing, surge para o arrendatrio as trs opes tpicas do leasing);
- ao de reintegrao de posse: - esse o mecanismo de defesa da sociedade de arrendamento mercantil no caso de no pagamento por parte do arrendatrio;
238
- a smula 369 do STJ prev como necessria a notificao prvia do arrendatrio para constitu-lo em mora (mesmo que haja clusula expressa em contrrio);
CONTRATO DE FRANQUIA - previso legal: - a lei 8.955/94 trata do contrato de franquia, nos seus 11 artigos (leitura obrigatria);
- noes gerais da franquia: - na franquia, h a figura do franqueador e do franqueado; - franqueador: o titular da franquia, que deve ser um empresrio individual ou uma sociedade empresria - franqueado: tambm vai ser um empresrio individual ou uma sociedade empresria;
239
- entre franqueador e franqueado celebrado um contrato empresarial; - contrato de franquia: - se refere licena de uso de marca ou patente; - h a distribuio exclusiva ou semi-exclusiva de produtos ou servios; - transferncia de know-how, ou seja, de conhecimento tcnico; - Obs.: a doutrina chama a distribuio exclusiva ou semi-exclusiva de produtos e servios e a transferncia de know-how de organizao empresarial; - o contrato de franquia deve ser necessariamente escrito e na presena de duas testemunhas; - o contrato de franquia plenamente vlido entre as partes, e para isso ele no precisa do registro, porm, para produzir efeitos perante terceiros, a histria diferente, devendo aplicar a regra da lei 9.279/96 (lei de propriedade imaterial), que em seu artigo 211, diz que para que o contrato de franquia produza efeito perante terceiros, ele deve ser registrado no INPI;
- Circular de Oferta de Franquia (COF):
240
- esse documento to importante que est previsto expressamente na lei de franquia; - tudo que importante em relao franquia est previsto nesse documento; - recebendo a Circular de Oferta de Franquia, o franqueado tem 10 dias para poder definir se vai aderir franquia ou no; - s se pode assinar o contrato de franquia 10 dias depois de ter recebido a Circular de Oferta de Franquia; - o art. 4, pargrafo nico, diz que o franqueado pode invocar a anulabilidade do contrato com a devoluo de todas as parcelas at ento pagas, caso no seja observado esse prazo de 10 dias (s o franqueado que pode pedir essa anulabilidade, no cabendo o mesmo para o franqueador) nota-se que tal direito pode ser exercido pelo franqueado sem prejuzo de eventuais perdas e danos;
CONTRATO DE FACTORING FOMENTO MERCANTIL - introduo:
241
- no h legislao especfica tratando do contrato de factoring, devendo ser aplicadas as regras de cesso de crdito contida nos artigos 286 e seguintes do cdigo civil; - a LC 123/06, em seu artigo 17, traz um conceito de factoring, sendo tal contrato aquele que explora atividade de prestao cumulativa e contnua de servios de assessoria creditcia, gesto de crdito, seleo e riscos, administrao de contas a pagar e a receber, gerenciamento de ativos, compras de direitos creditrios resultantes de vendas mercantis prazo ou de prestao de servios. - no factoring h a figura do faturizador e do faturizado: - faturizador: empresa de leasing, que uma pessoa jurdica que no uma instituio financeira e no precisa de autorizao do Banco Central para funcionamento. A factoring compra direitos creditrios (no se deve pensar que trata-se de uma agiotagem legalizada); - a factoring compra um faturamento que tem um valor, da a factoring aplica o chamado valor de compra (tambm chamado de desgio) e paga nesse faturamento um valor inferior ao seu valor nominal; - o art. 296 do CC/02 diz que salvo estipulao em contrrio, o cedente no responde pela solvncia do devedor. A factoring faz negcios
242
jurdicos com seus clientes que so vistos como cesso de crdito. Em razo disso, a factoring s vai comprar os ttulos que possui grandes chances de vender ( uma espcie de seleo e riscos); - desconto bancrio VS factoring: FACTORING DESCONTO BANCRIO
- no realizado por instituio - ser realizado por instituio financeira; financeira;
- quem transfere o ttulo no - quem transfere o ttulo responde responde pela solvncia deste; pelo pagamento;
- modalidades de factoring: - factoring tradicional -> o pagamento antecipado; - factoring de vencimento -> o pagamento se d no vencimento;
CONTRATO DE REPRESENTAO COMERCIAL - Previso legal:
243
- a lei 4.886/65 que regula a matria; - alguns autores, como Maria Helena Diniz entendem que o contrato de representao a mesma coisa que o contrato de agncia, e o CC/02, nos artigos 710 e seguintes, trata do contrato de agncia; - a posio majoritria a de que o contrato de representao comercial distinto do contrato de agncia;
- Introduo: - pode ser representante pessoa fsica ou pessoa jurdica, devendo ter carter no eventual e exercer a mediao para negcio mercantis, agenciando propostas ou pedidos para transmiti-los aos representados (ver art. 1 da lei); - portanto, representante pode ser pessoa fsica ou pessoa jurdica; - o representado vai ser sempre um empresrio individual ou uma sociedade empresria; - no h vnculo empregatcio entre o representante e o representado; - atividade do representante: consiste na mediao de negcios mercantis, na agenciao de pedidos;
244
- caracteriza-se a distribuio quando o agente tiver a coisa em sua posse para ser entregue (nesse caso, no se caracteriza representao);
- Exclusividade: - de zona geogrfica: o artigo 31 da lei trata da matria. Mesmo se o contrato for omisso, haver presuno de exclusividade de zona geogrfica, em outras palavras, a exclusividade da zona geogrfica presumida. - de representao: s vezes, o representado no quer que o representante represente outra marca, no podendo representar outras empresas no mesmo ramo de atividade, podendo tal clusula constar no contrato. O problema que essa regra no cai na prova, mas o que cai se essa exclusividade presumida ou no. O pargrafo nico do artigo 31 da lei claro em estabelecer a regra de que a exclusividade de representao no presumida; Obs.: na agncia (art. 711 do CPC), a exclusividade ocorrer sempre sem relao zona geogrfica e em relao representao (salvo disposio em contrrio);
245
- Resciso imotivada do contrato de representao: - essa resciso pode gerar indenizao, devendo olhar se o prazo do contrato era determinado ou se o prazo era indeterminado; - em caso de contrato com prazo determinado, deve ser paga a ttulo de indenizao a mdia mensal e multiplicar pela metade dos meses que faltam para terminar o contrato; - em caso de contrato com prazo indeterminado, o valor a ser indenizado de 1/12 do valor total recebido em razo da representao; Obs.: no caso do contrato de agncia, no h previso expressa do CC/02, devendo aplicar subsidiariamente a prpria regra do contrato de representao, conforme estabelece o prprio CC/02, que prev a aplicao subsidiria de lei especial;
246

Direito Empresarial Ii

Încărcat de

Informații document

Titlu original

Drepturi de autor

Formate disponibile

Partajați acest document

Partajați sau inserați document

Opțiuni de partajare

Vi se pare util acest document?

Este necorespunzător acest conținut?

Drepturi de autor:

Formate disponibile

Direito Empresarial Ii

Încărcat de

Drepturi de autor:

Formate disponibile

++++++++

Acesse: http://materiaisparaconcursos.blogspot.com/ Contato: chenqs.hondey@uol.com.br

Acesse: http://materiaisparaconcursos.blogspot.com/ Contato: chenqs.hondey@uol.com.br

Vejamos o que diz o art. 887 do CC:

Acesse: http://materiaisparaconcursos.blogspot.com/ Contato: chenqs.hondey@uol.com.br

TRF 3 perguntou os dois conceitos, Vivante e CC.

Acesse: http://materiaisparaconcursos.blogspot.com/ Contato: chenqs.hondey@uol.com.br

Acesse: http://materiaisparaconcursos.blogspot.com/ Contato: chenqs.hondey@uol.com.br

Acesse: http://materiaisparaconcursos.blogspot.com/ Contato: chenqs.hondey@uol.com.br

Acesse: http://materiaisparaconcursos.blogspot.com/ Contato: chenqs.hondey@uol.com.br

Acesse: http://materiaisparaconcursos.blogspot.com/ Contato: chenqs.hondey@uol.com.br

Essa autonomia s vem a existir com a transferncia do ttulo a terceiro.

Negociabilidade Atributos / Qualidades dos ttulos de crdito. Executividade

A negociabilidade 1 atributo do Ttulo de crdito, pois visa maior facilitao da circulao.

Acesse: http://materiaisparaconcursos.blogspot.com/ Contato: chenqs.hondey@uol.com.br

1.1 1.2 1.3 1.4

Acesse: http://materiaisparaconcursos.blogspot.com/ Contato: chenqs.hondey@uol.com.br

Ttulo cuja forma esteja definida e exigida em lei.

Forma no exigida, no definida em lei. Ex.: NP e Letra de Cmbio

Acesse: http://materiaisparaconcursos.blogspot.com/ Contato: chenqs.hondey@uol.com.br

Compra e venda mercantil Prestao de servios

3 intervenientes: D a ordem Recebe a ordem

Acesse: http://materiaisparaconcursos.blogspot.com/ Contato: chenqs.hondey@uol.com.br

Tomador/Beneficirio (credor do ttulo)

aquele que no identifica o beneficirio.

Acesse: http://materiaisparaconcursos.blogspot.com/ Contato: chenqs.hondey@uol.com.br

4.4.2 NOMINAL (ANTIGO NOMINATIVO)

Acesse: http://materiaisparaconcursos.blogspot.com/ Contato: chenqs.hondey@uol.com.br

Acesse: http://materiaisparaconcursos.blogspot.com/ Contato: chenqs.hondey@uol.com.br

Esta a classificao tradicional.

A CESPE est adotando outra classificao

4.4.3 Nominativo Para o Cespe, o do 921 e 922, CC.

Acesse: http://materiaisparaconcursos.blogspot.com/ Contato: chenqs.hondey@uol.com.br

CAPTULO Do Ttulo Nominativo

Acesse: http://materiaisparaconcursos.blogspot.com/ Contato: chenqs.hondey@uol.com.br

Saque criao e emisso de um ttulo que ordem de pagamento.

Acesse: http://materiaisparaconcursos.blogspot.com/ Contato: chenqs.hondey@uol.com.br

Sacador: quem d a ordem de pagamento

Acesse: http://materiaisparaconcursos.blogspot.com/ Contato: chenqs.hondey@uol.com.br

Torna o sacador o devedor principal do ttulo

ACEITE PARCIAL LIMITATIVO

Acesse: http://materiaisparaconcursos.blogspot.com/ Contato: chenqs.hondey@uol.com.br

Diretamente relacionado a valor.

ACEITE PARCIAL MODIFICATIVO

Acesse: http://materiaisparaconcursos.blogspot.com/ Contato: chenqs.hondey@uol.com.br

Tomador Beneficirio LFG Endossante

Endossatrio Rogrio Endossante

Acesse: http://materiaisparaconcursos.blogspot.com/ Contato: chenqs.hondey@uol.com.br

O ltimo endossatrio pode ajuizar contra 1, alguns ou todos os codevedores.

ENDOSSO EM PRETO X ENDOSSO EM BRANCO

Acesse: http://materiaisparaconcursos.blogspot.com/ Contato: chenqs.hondey@uol.com.br

No, endosso parcial nulo.

Acesse: http://materiaisparaconcursos.blogspot.com/ Contato: chenqs.hondey@uol.com.br

Acesse: http://materiaisparaconcursos.blogspot.com/ Contato: chenqs.hondey@uol.com.br

Acesse: http://materiaisparaconcursos.blogspot.com/ Contato: chenqs.hondey@uol.com.br

Acesse: http://materiaisparaconcursos.blogspot.com/ Contato: chenqs.hondey@uol.com.br

AVAL EM BRANCO X AVAL EM PRETO

1.4.1 possvel o aval parcial?

Acesse: http://materiaisparaconcursos.blogspot.com/ Contato: chenqs.hondey@uol.com.br

1.4.3 Aval X Fiana

Acesse: http://materiaisparaconcursos.blogspot.com/ Contato: chenqs.hondey@uol.com.br

protesto, continua mesmo efeito de aval;

Segundo o artigo 1.647 do CC/02, nenhum dos cnjuges