EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DO JUIZADO ESPECIAL CVEL DA COMARCA DE CASTELO Processo n 624/98 ROMRIO CARETA, brasileiro,

solteiro, comerciante, portador da cdula de identidade n 383.250 SSP/ES e do CPF n 471.527.887-15, residente e domiciliado na Rua Moura n. 113, Castelo ES, neste ato representado por sua advogada regularmente constituda (DOC 01), Dr.. MARIA DA PENHA HERVATI, brasileira, casada, OAB/ES n 7614, com escritrio profissional situado na Avenida Nossa Senhora da Penha, n 121, Nvel 02, Sala n 08, Centro, Castelo - ES, endereo que indica para recebimento de intimaes e avisos, vem presena de Vossa Excelncia, com fulcro no disposto nos artigos 41 e seguintes da Lei 9.099/95 interpor RECURSO quanto aos termos da r. sentena proferida nos autos do processo em epgrafe, pelos fatos e jurdicos fundamentos constantes das razes anexas, requerendo desde j sua remessa ao Colegiado Recursal. Termos em que. Espera deferimento. Castelo 19 de outubro de 1998. MARIA DA PENHA HERVATI OAB/ES N 7614

PROCESSO COMARCA RAZES DE RECURSO DE

624/98 CASTELO

JUIZADO DE DIREITO DAS PEQUENAS CAUSAS 1) PRELIMINARMENTE: DA TEMPESTIVIDADE O PRESENTE RECURSO TEMPESTIVO POIS A INTIMAO DA SENTENA DEU-SE EM 07 DE OUTUBRO DE 1998, FINDANDO-SE O PRAZO RECURSAL EM 18 DE OUTUBRO DE 1998 (DOMINGO),

PRORROGADO PORTANTO AT O DIA 19 DE OUTUBRO, FACE INEXISTNCIA DE EXPEDIENTE FORENSE.

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2 ) BREVE HISTRICO DO FATO Versam os autos sobre ao de reparao de dano supostamente causado em acidente de trnsito envolvendo os veculos do Recorrente, Sr. Romrio Careta e do Recorrido, Sr. Paulo Csar Magnago, o qual era, no momento do sinistro, conduzido pela segunda Recorrida, Sr. Catia Cileni Magnago. Este evento deu origem a lide ensejadora da propositura de ao de reparao de dano pelos Recorridos a qual foi julgada procedente unicamentepor fora de inexistente revelia, eis que o RuRecorrente no fora validamente citado para os termos da demanda contra ele proposta conforme restar evidenciado adiante. 3) DA NULIDADE DE CITAO Como de curial sabena, a citao ato de comunicao processual imprescindvel ao estabelecimento e desenvolvimento vlidos da relao processual, pena de nulidade de todos os atos a ela subsequentes. A inobservncia das formalidades inerentes citao - substncia do ato - acarretam a invalidao do processo determinando, no mnimo, seja ela reiterada, agora escoimada dos vcios que lhe retiram a eficcia. O ilustre mestre Humberto Theodoro Jnior, em sua obra Curso de Direito Processual Civil, Vol. 1, 18 Ed., Editora Forense, pg. 253 leciona, verbis:
"To importante a citao, como elemento instaurador do indispensvel procedimento contraditrio se contamina no de processo, irreparvel que sem ela todo impede o a

nulidade, que

sentena de fazer coisa julgada. Em qualquer poca, independente de

ao rescisria, ser lcito ao ru argir a nulidade de semelhante decisrio..." (grifamos)

No caso dos autos a citao no foi efetuada na pessoa do Requerido-Recorrente. A constatao do equvoco exsurge da singela comparao entre as assinaturas (rubricas) do Recorrente constantes dos documentos anexados (cartes de autgrafos bancrios, de tabelionatos, da junta comercial...), e da assinatura aposta no "AR", que evidentemente no apresentam a menor semelhana. Por fim, constata-se a ausncia, no "Aviso de Recebimento", da necessria indicao de entrega da correspondncia em "mo prpria", haja visto a pessoalidade do ato citatrio, procedimento este inclusive previsto nas rotinas da Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos. Tratando dos requisitos do ato citatrio, leciona o renomado mestre mineiro, na obra citada, pg. 254:
"Em regra a citao deve ser feita pessoalmente ao ru, ou a procurador legalmente autorizado (art. 215, caput)." (grifamos)

Ora, o caso vertente no dos que se insiram nas excees permissivas da citao no realizada em face da pessoa do Demandado. Esta circunstncia somente refora a nulidade do ato praticado, cristalinamente ineficaz para angularizao da relao processual porquanto efetuado em face de terceiro estranho demanda. A incria dos autores no pode ser considerada em desfavor do Recorrente, eis que cientes da pessoalidade do ato, impunha-se-lhes requerer a entrega da correspondncia em mo prpria, como de costume, e no remeter correspondncia que sequer informasse da necessidade de entrega diretamente pessoa do Demandado. No sentido de que incumbe ao Autor o dever de verificar a realizao da citao segundo os moldes legais, decidiu o Tribunal de Alada do Rio Grande do Sul, na Apelao Cvel nmero 195037577,in verbis:
"SENDO PREFERENCIALMENTE DE EXCLUSIVO INTERESSE DO AUTOR QUE POSTA NA INICIAL A REQUERIMENTO ELE A ATENO DE CITAO DO REU POR ESTA

MODALIDADE, INCUMBE

REDOBRADA SE

PERFECTIBILIZADO

EFETIVAMENTE NA PESSOA DO CITANDO, SOB PENA VER ACOLHIDA ARGUICO DE

NULIDADE DO PROCESSO DE CONHECIMENTO, CUJO PREJUZO SERA INEVITVEL COM A REEDICO DE TODOS OS ATOS ABRANGIDOS PELA NULIDADE."

Assim agindo, lograram os Reclamantes-Recorridos alcanar seu intento, qual seja, obter "revelia" ensejadora de faclima vitria numa causa em que no titularizavam qualquer razo jurdica. Mais ainda, refora a afirmao de no recepo da correspondncia por seu verdadeiro destinatrio pela constatao da inexistncia da identificao do Recebedor da correspondncia face a no aposio do nmero da Cdula de Identidade respectiva, como norma na EBCT, evidenciando ainda mais a nulidade do ato. Ora, no pode ser considerado contumaz - em face de ausncia audincia de conciliao, instruo e julgamento - aquele que sequer tinha conhecimento da propositura, contra si, de demanda. Nesse sentido aviamos a lio do renomado mestre mineiro, Humberto Theodoro Jnior:
"Ocorre a revelia ou contumcia quando, regularmente

citado, o ru deixa de oferecer resposta ao, no prazo legal. (Curso de Direito Processual Civil, 18 Ed., Editora Forense, Vol. 1, pg. 392) (grifamos)

Ora, a citao deu-se na pessoa de terceiro, o que de per si demonstra a irregularidadeviciadora do ato. O recorrente veio a tomar conhecimento da demanda, por meio de terceiros, muito aps realizada a referida audincia e decretada sua "revelia", o que lhe impediu o exerccio de qualquer via defensiva. Assim, vem o Recorrente, MANIFESTANDO-SE PELA

PRIMEIRA VEZ NOS PRESENTES AUTOS, requerer seja reconhecida a nulidade do ato citatrio - o qual deu-se em face de pessoa diversa do Recorrente por exclusiva incria dos Autores (que no indicaram a necessidade de entrega em "Mo Prpria") - declarando-se a nulidade de todos os atos processuais subsequentes, em prestgio ao princpio constitucional da ampla defesa.

No que toca nulidade da citao, inclusive pela necessidade de entrega da correspondncia pessoalmente ao Demandado, vem decidindo os Tribunais ptrios, verbis:
"ORIGEM : TJGO Segunda Cmara Cvel. RECURSO : Apelao Cvel em Procedimento Sumrio NMERO : 38245.8.190 DATA: 13.02.96 PUBLICAO: DJ PGINA: 16 DATA: 28.02.96 REMETENTE : Vara de Procedimento Sumrio EMENTA: " CITAO PELO CORREIO - PREVISO LEGAL. I- A citao pelo correio admitida - art. 223 do C.P.C. II- Para sua validade a carta dever ser entregue pessoalmente ao citando, mediante recibo ou a quem tiver poderes para receber a citao. IIIDesatendido a esse

princpio legal, nula a citao. IV- Recurso conhecido e provido. Deciso unnime ". DECISO: Conhecido e provido, unanimidade."" (grifamos) ....................................... ""ORIGEM : TJGO Segunda Cmara Cvel. RECURSO: Agravo de Instrumento NMERO : 9139.0.180 DATA: 26.09.95 PUBLICAO: DJ PGINA: 6 DATA: 17.10.95 EMENTA: "PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO. CITAO PELO CORREIO. I - A

citao pelo Correio tem que se revestir da formalidade prevista no pargrafo nico do artigo 223, do CPC, ostentando o "Aviso de

Recebimento" a assinatura do citando, pena de nulidade. II - Agravo conhecido e provido". DECISO: Conhecido e provido, unanimidade"" (grifamos) .................................... "TARGS V-51 P-357 ASSUNTO: 1. EXECUO DE SENTENA. EMBARGOS DO DEVEDOR. 2. CITAO. - IRREGULARIDADE. NUS DA PROVA. - REVELIA. - CORREIO.

RECURSO: APC NMERO : 195011622 ORGO : QUARTA CMARA CVEL EMENTA: CITAO CORREIO QUANDO PELO CORREIO. E A NULA A CITAO REALIZADA EM POR PELO TAIS MO

ENTREGUE A

DESTINATRIO DE QUE DEVE

DIVERSO. OCORRER

CASOS NECESSRIA

INDICAO

PRPRIA. PROCESSO ANULADO DESDE A CITAO. APELO PROVIDO. DECISO:DADO PROVIMENTO. UNANIME. .................................. TARGS CITAO. - CORREIO. AVISO DE RECEBIMENTO EM MO PRPRIA. NECESSIDADE. - FALTA DE REQUISITO LEGAL. NULIDADE. RECURSO: APC NMERO : 195037577 EMENTA: EMBARGOS A EXECUO. CITAO IRREGULAR OU INEXISTENTE NO PROCESSO DE CONHECIMENTO. NULIDADE A SER RECONHECIDA. EMBARGOS

ACOLHIDOS COM CARTER RESCINDENTE. SENDO A CITAO DO REU O ATO MAIS IMPORTANTE DO PROCESSO, DEVE VIR REVESTIDA DE TODAS AS GARANTIAS,

OBSERVANDO-SE O QUE A LEI EXPRESSAMENTE PRESCREVE. A AUSNCIA DE TAIS PRESCRIES VIOLA DIREITO POR E NULIFICA DE TODOS OS DE ATOS MO PRATICADOS NO

PROCESSO. CITAO

AVISO

RECEBIMENTO

PRPRIA

ARMP.

RECEBIMENTO POR OUTRA PESSOA. TAL MODALIDADE INSTITUDA PELA RESOLUO 78.93, DO CONSELHO DA MAGISTRATURA, VEIO PARA AGILIZAR OS ATOS DE COMUNICAO PROCESSUAL, DANDO MAIS CELERIDADE AOS PROCESSOS. SENDO

PREFERENCIALMENTE DE EXCLUSIVO INTERESSE DO AUTOR QUE POSTA NA INICIAL REQUERIMENTO DE CITAO DO REU POR ESTA MODALIDADE, INCUMBE A ELE A ATENO REDOBRADA SE PERFECTIBILIZADO EFETIVAMENTE NA PESSOA DO

CITANDO, SOB PENA VER ACOLHIDA ARGUICO DE NULIDADE DO PROCESSO DE CONHECIMENTO, CUJO PREJUZO SERA INEVITVEL COM A REEDICO DE TODOS OS ATOS ABRANGIDOS PELA NULIDADE. O RECEBIMENTO DO ARPM POR OUTRA PESSOA VIOLA A PRPRIA NATUREZA DO ATO QUE TEM POR FINALIDADE FAZER CHEGAR O COMUNICADO CONDENAO EM DA MOS DA PARTE AO ENDEREADA. PAGAMENTO DAS SUCUMBENCIA. CUSTAS NUS. A E

PARTE VENCIDA

PROCESSUAIS

VERBA HONORARIA DO PATRONO DA PARTE ADVERSA, E COROLARIO LOGICO DA

IMPROCEDENCIA PORTANTO,

DA

AO,

CONSTITUINDO-SE ARBITRIO

REGRA

DE PARA

ORDEM ISSO

PUBLICA, EXISTE A

INAFASTVEL

POR

JUDICIAL.

SUSPENSO DO PAGAMENTO PELA CONCESSO DA JUSTIA GRATUITA. SENTENA MANTIDA. APELO DESPROVIDO. DECISO: NEGADO PROVIMENTO. UNANIME. JURISPRUDNCIA: RT V-691 P-184"" (grifamos) .................................... TARGS RECURSO: APC NMERO : 184051183 ORGO : QUARTA CMARA CVEL EMENTA:CITAO. NECESSIDADE DA COMPROVAO DO RECEBIMENTO DO AVISO POSTAL - MO PRPRIA. SENTENA CASSADA. DECISO: CASSARAM A SENTENA. UNANIME.

Assim, tambm sob prisma jurisprudencial merece acolhida a pretenso do Reclamado em ver anulado o processo desde o ato citatrio, porquanto medida da mais ldima justia.
2) DO MRITO 2.1) DO SINISTRO Atento ao princpio da eventualidade, em no se reconhecendo a cristalina nulidade da citao, insurge-se o Recorrente quanto ao teor do r. decisrio objurgado. que dos prprios documentos acostados aos autos pelos Recorridos denota-se a ausncia de suporte para suas pretenses. Alm das hipteses previstas no artigo 320 CPC, a revelia no induz o peculiar efeito de presuno de veracidade das alegaes autorais nos casos em que a prova dos autos no evidencia o direito do Autor, como ocorre in casu: Essa a lio do renomado mestre mineiro, Humberto Theodoro Jnior, na mesma obra retroreferenciada, pag. 394, verbis:
"Isto, porm, no quer dizer que a revelia importe em

automtico reconhecimento da procedncia do pedido." (grifamos)

Afirma ainda o festejado mestre, verbis:

"A presuno de veracidade, decorrente da revelia, no absoluta, insupervel, nem pretendeu a lei transformar o juiz numa espcie de robot que tivesse de aprovar, conscientemente, a inverdade e a injustia, sem qualquer possibilidade de coarctar a iniquidade e a mentira".

Da anlise do "Boletim de Acidente de Trnsito" constata-se que o veculo do Recorrente ("V2") fora abalroado na lateral direita (carona), sendo atingido na altura de sua metade em direo parte traseira, lanando-o sobre poste situado no lado oposto da via (item V do Boletim do Acidente diagrama do acidente).

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Ora, se o veculo dos Autores ("V1") atingiu o do Recorrente na lateral, parte traseira, somente se pode concluir que o Recorrente j se encontrava atravessando o cruzamento (ultrapassara a linha mdia da via urbana) quando foi atingido por fora da imprudncia da segunda Recorrida, sendo isto o que se infere do diagrama do acidente (item V do Boletim de Acidente.). Importante para o deslinde da quaestio a circunstncia de que o cruzamento no sinalizado - conforme se infere das observaes complementares (item VI Boletim de Acidente) , o que impe, no mnimo, a reduo da velocidade por ambos os condutores, conforme determina legislao de trnsito em vigor. Tal reduo de velocidade foi procedida apenas pelo Recorrente, eis que se assim tivesse agido a segunda Recorrida, no teria atingido o veculo do Requerido pela lateral antes dela prpria atingir a linha mediana da via urbana. Para que se pudesse acolher o pleito autoral ter-se-ia que inverter as posies dos veculos (ESQUEMATIZADOS NO DIAGRAMA DO ACIDENTE- item V), com o Recorrente atingindo o veculo dos Recorridos pela lateral, o que no se deu, porquanto os danos relativos ao veculo conduzido

pela segunda Reclamante cingiram-se parte dianteira deste, justamente pelo fato de ter o Recorrente parado no cruzamento e, aps iniciar sua travessia, sido subitamente atingido pela segunda Autora. A localizao dos danos resta evidenciada tambm no Boletim de Acidente de Trnsito, conforme se infere dos item II, ns 40 e 67, donde se constata o ponto do veculo dos Reclamantes (dianteira) que atingiu o veculo do Recorrente (lateral direita tendendo para parte traseira). Mais ainda, o acima citado "Diagrama" traa corretamente o posicionamento dos veculos aps o acidente, do que emerge cristalino o fato de que o veculo do Recorrente ("V 2") encontrava-se quase terminando de atravessar a via urbana quando foi atingido, no sendo outra a concluso a que se chega pela visualizao do documento produzido pela autoridade policial. Assim, Excelncias, equivocado o decisrio que acolheu o pedido dos Autores, eis que os documentos por ele mesmos acostados - em especial o "Diagrama do Acidente" constante do Boletim de Acidente de Trnsito obstaculizam a presuno de veracidade possibilitadora da condenao do Recorrente. Prestigiar-se a verdade "formal" neste extremo implicaria em verdadeira injustia, no apenas pelo impedimento defesa do Recorrente (face a inexistncia de citao) como, ainda, pela circunstncia de a prova dos autos, trazidas exclusivamente pelos Autores, indicar a ausncia de elementos suficientes imputao, ao Recorrente da exclusiva responsabilidade pelo evento, impondo-lhe o dever de reparar dano que no deu causa. No demais lembrar que a Processualstica Civil busca a verdade real - pelo exerccio do contraditrio e da ampla defesa -, muito embora contente-se com a verdade formal nas hipteses em que a lei no veda as presunes de veracidade, como o caso dos autos. Assim, ante a ausncia de elementos caracterizadores da responsabilidade imps. 2.2) DO VALOR DOS DANOS do recorrente, haja vista os fatos e fundamentos retroexpostos, razo no subsiste para manuteno da condenao que se lhe

No que tange aos danos supostamente emergentes do acidente de trnsito verifica-se que os Autores limitaram-se a juntar notas fiscais de equipamentos adquiridos em vrias empresas mas, em momento algum, trouxeram aos autos prova dos danos e oramentos que comprovassem a espcie e valor dos servios e peas necessrios reparao. Pelo contrrio, juntaram notas fiscais "vagas", indicativas apenas de "servios prestados no veculo Monza SLE, placa MPF 8876", sem entretanto indicar a natureza deles ou discriminar peas e equipamentos reparados ou trocados, conforme se infere dos documentos de folhas 05 e 07. Esta indeterminao majora o real valor dos servios

supostamente prestados e dos gastos com peas e equipamentos, no tendo os autores sequer se dado ao trabalho de juntar os oramentos respectivos, de pelo menos trs empresas idneas, o que permitiria inferir-se a realidade dos valores apresentados. Disto emerge tambm a injustia do decisrio objurgado, que pressupe existente o dano e impe condenao que sequer se sabe a quais servios se refere, dando margem a verdadeiro enriquecimento sem causa pelos Autores-Recorridos

3) DO PEDIDO Por todo exposto, requer: I) Seja reconhecida a nulidade da citao, efetuada em franca violao dos preceitos legais ensejadores do devido processo legal, do contraditrio e da ampla defesa, decretando-se a nulidade de todos os atos processuais a partir, inclusive, do ato de comunicao ou; II) No mrito, seja reformado o decisrio para fim de absolver-se o Requerido da condenao imposta, porquanto inexistentes elementos mnimos imprescindveis prova da existncia do dano, de seu valor e da responsabilidade do Recorrente quanto ao evento danoso.

Termos Espera deferimento. Castelo, 19 de outubro de 1998. MARIA OAB/ES - 7614 DA

em

que.

PENHA

HERVATI