Fichamento: OBJETO E DIVISO DA FILOSOFIA DO DIREITO Miguel Reale Saraiva So Paulo 2002

OBJETO E DIVISO DA FILOSOFIA DO DIREITO Miguel Reale

CONCEITO DE FILOSOFIA DO DIREITO

y O termo Filosofia do Direito pode ser empregado em acepo lata, abrangente de todas as formas de indagao sobre o valor e a funo das normas que governam a vida social no sentido do justo, ou em acepo estrita, para indicar o estudo metdico dos pressupostos ou condies da experincia jurdica considerada em sua unidade sistemtica. (p. 285) y No primeiro sentido, Filosofia do Direito corresponde, em ltima anlise, a pensamento filosfico da realidade jurdica, e sob esse enfoque que se fala na Filosofia do Direito na Antiguidade Clssica, na Idade Mdia, ou mesmo na poca ps-renascentista. (p. 285) y claro que as formulaes tericas legadas pelos filsofos sobre o legal ou o justo (e um dos seus temas recorrentes exatamente esse do conflito entre o obrigatrio por fora de comando legal e o obrigatrio em virtude de ditame espontneo da conscincia) representam contribuies irrenunciveis, inseridas como temas ou problemas no mbito da Filosofia do Direito [...]. (p. 286) y Pois bem, por ocasio desse terceiro momento de fundao cientfico-positiva do Direito que a Filosofia Jurdica comea a adquirir a configurao que nos vem do sculo XIX, tendo como fonte inspiradora o criticismo kantiano, com o qual se esboa a passagem do

estudo do Direito Natural para o estudo da Filosofia do Direito propriamente dita, fato este que a nova compreenso da Cincia Jurdica iria esclarecer e consolidar. (p. 287) y Muitas tm sido as formas de discriminar os temas de nossa disciplina, desde que o estudo passou a ter denominao prpria, distinta do chamado Direito Natural, pois sabido que nem sempre se estudou Filosofia do Direito com esta denominao. Antigamente, o estudo recebia outras designaes, apresentando-se at o sculo XVIII sob a rubrica tradicional de Doutrina do Direito Natural. (p. 291) A DIVISO TRIPARTIDA

y Para melhor compreenso de como dividimos a Filosofia do Direito, convm confrontar, inicialmente, dois tipos de diviso que apresentam entre si muitos pontos de contato, sendo da autoria de dois grandes representantes do neokantismo, Rudolf Stammler e Giorgio Del Vecchio. (p. 291 e 292) y A diviso de Rudolf Stammler [...] representa o desenvolvimento de uma colocao do problema que se prende tradio dos estudos e, especialmente, discriminao feita por seu antigo mestre, Iclio Vanni [...]. (p. 292) y Iclio Vanni (1855-1903) foi, sem dvida, o jurista-filsofo mais conhecido entre ns por volta de 1900, e o que maior e mais profunda influncia exerceu em todos os pases da Amrica do Sul [...]. Vanni era positivista, mas um positivista que procurava conciliar os ensinamentos de Augusto Comte com as exigncias da Sociologia ps-comteana, em uma viso mais ampla dos problemas filosficos, inspirando-se em alguns legados culturais de Emmanuel Kant. Foi por isso que sua doutrina foi denominada positivismo crtico. (p. 292) y Del Vecchio parte de Vanni, para logo superar sua posio emprica, assumindo uma atitude de relevo no neokantismo contemporneo, cujos pressupostos procura conciliar com a grande tradio do Direito Natural clssico [...]. (p. 292) y Pois bem, dentro desta linha de evoluo que encontramos uma diviso tripartida da Filosofia do Direito, obedecendo ao critrio de que o homem um ser que , conhece e age. Conhecer, agir e ser so trs pontos de vista levados em considerao para se discriminarem os problemas da Filosofia Jurdica. (p. 292) DIVISO DE STAMMLER

y Na diviso feita pelo grande filsofo do Direito alemo, h duas partes fundamentais e trs complementares. A primeira tem por finalidade o estudo do conceito de Direito, tomada a palavra conceito no sentido kantiano de categoria fundamental a priori que condiciona a experincia jurdica possvel. (p.295) y A primeira corrente que elabora com grande finura os princpios lgicos do kantismo a Escola de Marburgo, apresentando vrios nomes de relevo, como, por exemplo, os de Cohen e Natorp. nessa Escola que se situa a figura de Rudolf Stammler, aplicando seus
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princpios no campo das cincias sociais e jurdicas. A outra grande corrente do neokantismo c a chamada Escola de Baden, mais ligada Filosofia dos valores de Windelband e Rickert, da qual provm um notvel grupo de juristas ou filsofos do Direito, com trabalhos decisivos para a concepo culturalista da vida jurdica, como Lask, Radbruch e Mnch. (p. 295) y Ora, Stammler, como neokantiano, tem em vista a determinao lgica das categorias puras fundantes da experincia do Direito. Na primeira parte de seus estudos, de natureza lgico-formal, procura estabelecer o conceito universal do Direito, um conceito to universal que abranja todas as experincias jurdicas possveis, do passado, do futuro, posto como estrutura transcendental" do Direito histrico ou positivo. (p. 295 e 296) y Terminado este estudo e em consonncia com ele, Rudolf Stammler prope-se o problema da ideia do Direito, ou seja, o problema da Justia. (p. 296) y muito significativa esta ligao feita por Stammler entre conceito de Direito e ideia do Direito, chegando concluso de que s nos referindo ideia de justia que podemos alcanar o conceito de juridicidade. (p. 296) y A doutrina de Stammler, destinada a abrir novas perspectivas Filosofia Jurdica, foi exposta em vrias obras, mas de maneira sistemtica e unitria em seu Tratado de Filosofia do Direito (1911), merecendo especial meno um livro cujo ttulo, primeira vista, pode parecer estranho: Doutrina do Direito Justo (1902). (p. 296) y Neste trabalho, [...] Rudolf Stammler sustenta que no h necessidade, nem possibilidade de uma coincidncia absoluta entre a experincia jurdica e o ideal de justia, devendo-se notar que ele aprecia aquela (a experincia jurdica) de maneira abstrata e intelectualista, e no como processo integrante de valores ticos. (p. 296) y H na histria, segundo Stammler, exemplos em abundncia demonstrando que, muitas vezes, o Direito Positivo entra em conflito com os ideais do justo. Requer-se, no entanto, que o Direito seja sempre uma tentativa de Direito justo. Pode ser uma tentativa falha, um esforo malogrado, mas o que indispensvel que haja tenso no sentido do justo, inclinao rumo ao ideal de justia. Sem essa referibilidade ao justo no h Direito, afirma Stammler [...]. (p. 296) y O pensamento stammleriano, que alcanou ampla ressonncia, merece ser examinado de maneira especial, por sua inegvel atualidade, ao pr em realce o problema do Direito como estimativa, e ao conceber a regra ou norma de Direito como norma de cultura, reconhecendo a importncia dos problemas dos valores para a Jurisprudncia [...]. (p. 297) y A segunda parte da Filosofia do Direito, destinada a estudar a idia do Direito ou do justo, ele a desenvolve ainda em termos kantianos, visando a esclarecer o fim ltimo ideal que h de informar e dirigir todas as aspiraes jurdicas" no curso da Histria. (p. 297) y Em consonncia com seus princpios, Stammler procurou colocar, de maneira diversa, o problema do Direito Natural [...]. A concepo stammleriana ficou sendo conhecida como do Direito Natural de contedo varivel, que logrou ser aceita por alguns autores de formao positivista [...]. (p. 297)

y A terceira questo seria relativa Origem do Direito, devendo-se notar que nessa parte no se encontra outra coisa seno o estudo do Direito como fato social e histrico condicionado; uma anlise do Direito Positivo em sua vigncia e eficcia, assim como luz de suas fontes determinantes, tal como nele se consubstanciam as aspiraes humanas nos ciclos histricos. (p. 297 e 298) y A quarta parte, denominada Tcnica Jurdica, revela-se aplicao da primeira, visando a determinar, no mbito da Jurisprudncia positiva, o alcance das estruturas lgicas reclamadas pelo jurista em todos os ramos de seu saber [...]. Essa ordem de estudos geralmente includa pelos demais autores na parte que denominam Gnoseologia ou Lgica Jurdica e a que daremos o nome de Epistemologia Jurdica. (p. 298) y Finalmente, em uma quinta ordem de estudos, preocupa-se Stammler com a Prtica do Direito, desde os problemas postos pelos modos de argumentar do jurista, at s relaes entre a justia e a aplicao concreta do Direito. No trata, claro, da aplicao em face de dado sistema de Direito vigente, mas sim dos princpios que devero ser sempre seguidos para realizar-se o Direito justo. (p. 298) y O que podemos notar, cotejando as discriminaes feitas por Stammler e por Del Vecchio, que a diviso da Filosofia do Direito depende, como natural, da prvia colocao dos problemas ticos e gnoseolgicos. (p. 298) y No resta dvida, porm, que, apesar da diversidade na discriminao dos temas, seja esta feita em duas ou mais partes, ou reduzida a um s problema, o certo que o filsofo do Direito sempre se volve experincia jurdica para indagar de seus pressupostos lgicos e deontolgicos, assim como para captar esses valores no Direito como experincia concreta, como ideal que se faz Histria e a transcende, em uma ordem humana que sempre um momento de ordenao lgica e tica. (p. 298) y Em ltima anlise, as duas teorias ora examinadas focalizam problemas de inegvel cunho filosfico-jurdico, mas, a nosso ver, todas as discriminaes feitas pressupem um estudo geral e prvio, a partir da experincia jurdica mesma. Tal ordem de pesquisa acha-se implcita nas divises propostas por Stammler e por Del Vecchio, sendo necessrio explicitla, obedecendo diretriz dominante no pensamento contemporneo no sentido de ir-se s coisas mesmas. (p. 299) y Antes de discriminar, em suma, as diversas partes da Filosofia do Direito e a fim de que tal discriminao seja logicamente possvel , torna-se imprescindvel ir realidade jurdica como tal, recebendo-a como um todo, na unidade de seus elementos subjetivos e objetivos [...]. (p. 299)

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

REALE, Miguel. Objeto e Diviso da Filosofia do Direito. In: Filosofia do Direito. So Paulo: Saraiva, 19 ed., p. 285 299, 2002.