EL PROCESO PENAL Y LA NORMA JURDICO PENAL EN EL PER

Autor: Benito Villanueva Haro Presidente de la Institucin Cultural Ratio Iure Delegado del Instituto de Investigaciones del Menor en la Facultad de Derecho y Ciencia Poltica de la Universidad de San Martn de Porres El Proceso Penal es una estructura dinmica, funcional, institucional, til, secuencial, integradora, protectora, valorativa, decisoria y necesaria; la cual tiene como fines : limitar el poder punitivo estatal; hacer respetar los principios de legalidad[1], de responsabilidad subjetiva (la pena requiere de la responsabilidad penal de la persona, en consecuencia de su accin u omisin voluntaria, consentida o silenciosa sea de naturaleza dolosa o culposa - Art. VII del Titulo Preliminar del C.P.), de orientacin de la pena privativa de libertad a la socializacin del sujeto (la pena privativa de libertad se conduce hacia la rehabilitacin, reeducacin , resociabilizacin y reincorporacin del penado a la sociedad - Art. IX del Titulo Preliminar del C.P - Art. 139 inc.22 de Constitucin Poltica), de presuncin de inocencia (llamado tambin indubio pro reo - se presume inocente mientras no se compruebe su culpabilidad - Art.III del Ttulo Preliminar del C.P.P ), de proporcionalidad de la pena (la gravedad de la pena tiene que ser proporcional a la gravedad de hecho cometido - Art. VIII del Titulo Preliminar del C.P.) , de culpabilidad (o tambin llamado de Responsabilidad Art. VII del Titulo Preliminar del C.P.), de no ser condenado en ausencia (el procesado ausente puede ser acusado, pero no se le juzgar - Art. 139 inc. 12 de la Constitucin Poltica), de ser odo por un tribunal imparcial e independiente (Art. 139 inc.3 de la Constitucin Poltica), de no ser privado de derecho de defensa en ningn estado del proceso (Art. 139 inc.14 de la Constitucin Poltica), de ser informado inmediatamente y por escrito de las causas de su detencin (Art. 139 inc.15 de la Constitucin Poltica), pluralidad de instancia (Art. 139 inc. 6 de la Constitucin Poltica), de no dejar de administrar justicia por vaco o deficiencia de la ley (en tal caso, deben aplicarse los principios generales del derecho y el derecho consuetudinario - Art. 139 inc.8 de la Constitucin Poltica), de inaplicabilidad por analoga de la ley pena y de las normas que restringan derechos (Art. 139 inc.9 de la Constitucin Poltica), de no ser penado sin proceso judicial (Art. 139 inc.10 de la Constitucin Poltica), de la aplicacin de la ley ms favorable al procesado en caso de duda o de conflictos entre leyes penales (puede surgir de la despenalizacin de las penas o de los beneficios procesales, penitenciarios o legales - Art. 139 inc.11 de la Constitucin Poltica), de gratuidad de la administracin de justicia y de la defensa gratuita para las personas de escasos recursos (Art. 139 inc.16 de la Constitucin Poltica); de dar un sentido y alcances a la interpretacin de la norma jurdico penal a travs de la jurisprudencia o la costumbre judicial (Art. 139 inc.8 de la Constitucin Poltica); investigar el delito y determinar los motivos, mviles, responsables y sus penas; otorgar beneficios por colaboracin con la justicia, por confesin sincera y espontanea, por no existir peligro de fuga, no tener antecedentes penales, policiales y judiciales; se busca la celeridad y eficacia de los actos procesales, la eliminacin de obstculos dilatorios, la economa procesal, la seguridad de las partes, la gratuidad, el debido proceso y la audiencia debida etc. Asimismo, la norma jurdico penal se entender como aquella "regla de conducta, que en un determinado tiempo y lugar, teniendo en cuenta los valores predeterminados - segn la cultura-, seala la obligacin de hacer o no hacer algo, cuyo fin es el cumplimiento de un precepto legal - la ley-.[2] Cabe agregar que la definicin, contenido, alcances y sentidos de la norma jurdico penal, los puede dar el legislador, los jueces o el tribunal o los doctrinarios. Muchas veces se persigue o etiqueta[3] a personas equivocadas, sea por su

modo de vida, religin, raza, sexo, tendencia poltica, contexto social..., esto se debe al poder de definicin, decisin y ejecucin que tienen estos grupos sociales o autoridades polticas, legislativas o judiciales. El problema se debe a que las leyes, sus mecanismos, contenido, sentido y alcances son dados por los individuos o grupos con poder de definicin, el cual puede ser de manera natural, adquirida o delegada. Sobre esto ltimo, el tratadista clsico penal Jeremy Bentham seala que "La ley representa una expectativa. El pblico quedar satisfecho si la decisin del juez se ajusta a esa expectativa; si la contrara, se habr establecido un principio de seguridad y, en casos importantes, una alarma proporcional"[4]

LA PRUEBA PENAL Ahora nos preguntamos, qu es la prueba penal? es aquel instrumento que permite "probar" la existencia o inexistencia de un hecho delictivo, la cual nos llevar a esclarecer, ampliar, deducir, percibir, persuadir, representar y ratificar las investigaciones en base a la experiencia natural, adquirida o prestada. Asimismo debemos sealar que existen ciertos lmites a la exposicin de pruebas, es decir, que quien adquiera o acceda a elementos de prueba, violando los derechos fundamentales consagrados en la Constitucin Poltica no podrn ser valorados por el Juez.[5] Las actuaciones debern giran alrededor de los hechos incriminativos o inculpativos. De quien o quienes inicien la investigacin tendrn que utilizar el hecho delictual y sus conocimientos tcnicos, cientficos, artsticos y naturales para encontrar, determinar, demostrar, inferir y persuadir el denominado hecho probatorio. "Por tanto, toda decisin fundada en una prueba acta por va de conclusin: dado tal hecho, se llega a la conclusin de la existencia de tal otro" [6] Los sentidos visuales, auditivos, tctiles, olfativos y gustativos juegan un rol preponderante para justificar y fundamentar los argumentos detallados y expuestos ante la autoridad competente. Un caso sera la diligencia de levantamiento de cadver, en donde se utiliza los algunos sentidos como : el olfato en relacin a putrefaccin, la vista en cuanto a la rigidez cadavrica, el tacto en relacin al enfriamiento etc. La modernidad nos lleva a considerar a las fotos, cintas cinematogrficas radiografas, microformas tanto en la modalidad de microfilm como en la modalidad de soportes informticos, reproducciones de audio o video, la telemtica en general etc. como pruebas las cuales son posibles actuar en un proceso. El Tratamiento de los Sistemas de Valoracin de la Prueba de Reconstruccin en los Sistemas Procesales Pasar a mencionar de manera breve el tratamiento de cada sistema procesal penal sobre la reconstruccin de los hechos :

SISTEMA ACUSATORIO Las partes pueden cuestionar los medios probatorios y ponerlos a discusin y deliberacin. Es aqu donde el juez interviene pidiendo la repeticin del hecho principal o la demostracin de los hechos incriminatorios, a fin de que esta luego evolucione y se transforme en un hecho probatorio. El juez deber limitarse a recoger los hechos, comprobarlos, darles un orden preferencial, y proponer vinculaciones y situaciones respecto a los

sujetos procesales de acuerdo a ley o costumbre judicial. Asimismo el juez es totalmente libre para valorar, actuar, apreciar e interpretar la prueba En el sistema procesal acusatorio, se maneja tanto las diligencias de inspeccin ocular, revisin, inspeccin judicial, peritajes y la reconstruccin de los hechos-. SISTEMA INQUISITIVO La reconstruccin de los hechos sufre alteraciones sustanciales, el juzgador no busca la reconstruir los hechos sino la reprochabilidad de la conducta delictual. Aqu se fija las condiciones que debe reunir toda prueba para que sea conducente, til, eficaz y vlida. SISTEMA MIXTO Aqu la mencionada diligencia puede ser reclamada o solicitada de oficio o de parte. La diligencia se efecta de manera oral y escrita. En este sistema procesal prima, los siguientes principios rectores: de contradiccin, de inocencia, publicidad, oralidad del juicio, igualdad procesal, prueba convencional y no convencional, pluralidad de instancia, revisibilidad de los fallos, juez natural, libre determinacin de los alcances interpretativos en la valoracin de las pruebas. La valoracin de la prueba puede estar sujeta a la sana crtica racional o a especficas pautas legales.

LA DEFINICIN DE LA DILIGENCIA DE RECONSTRUCCIN DE LOS HECHOS La reconstruccin de los hechos es la reanudacin imitativa, descriptiva, testimonial y perceptiva de las conductas presumiblemente delictuosas perpetradas en determinables circunstancias. Otros autores la describen de la siguiente manera: Manuel Catacora Gonzales "Es la diligencia en la cual se procura reproducir un hecho teniendo en cuenta la declaracin de los protagonistas. Esto generalmente se produce cuando un sujeto inculpado reconoce haber efectuado un hecho y es necesario esclarecer algunas circunstancias"[7] Rodolfo Kdagand Lovatn " La reconstruccin judicial, llamada tambin reconstruccin del hecho, consiste sustancialmente en la reproduccin artificial del hecho delictivo, o de circunstancias y episodios de ste, o tambin de circunstancias y episodios atinentes a ciertos medios de prueba para verificar su exactitud, posibilidad o verosimilitud."[8] Victor Cubas Villanueva "Es decir repite el evento y para realizarlo requiere que previamente se haya recibido la instructiva, la preventiva y las declaraciones testimoniales. En esta diligencia el Juez puede apreciar por s mismo como se ejecut el delito y la participacin de sus actores, es una diligencia dinmica que se lleva a cabo en el lugar donde ocurri el evento delictivo procurando que existan las mismas condiciones, de tal manera que se pueda apreciar la ubicacin, la iluminacin, visibilidad, las caractersticas de la zona, etc."[9] Cafferata Nores "un acto procesal que consiste en la reproduccin artificial e imitativa de un hecho, en las condiciones en que se afirma o se presume ocurrido, con el fin de comprobar si se lo efectu o pudo efectuar de un modo determinado"[10], Domingo Garcia Rada "Esta diligencia persigue repetir el delito"[11] Eugenio Florian "Consiste sustancialmente en la reproduccin artificial del hecho delictivo, o de circunstancias o episodios de ste, o tambin de circunstancias y episodios atinentes a ciertos medios de prueba para verificar su exactitud, posibilidad o verosimilitud"[12] Carlos Creus "Es la "teatralizacin" de las secuencias del hecho investigado, segn las distintas versiones de sus protagonistas (incluidos imputados, vctimas, testigos) proporcionan, con el objeto de determinar la posibilidad (fsica) que se hubiese desarrollado del modo relatado"[13] Arsenio

Or Guardia " Es el acto procesal que consiste en la reproduccin artificial e imitativa del hecho materia del proceso en condiciones que se afirma o se presume que ha ocurrido, con el fin de comprobar si se efectu o pudo efectuarse de acuerdo con las declaraciones y dems pruebas actuadas."[14] Mixan Mass "un mtodo de comprobacin artificial que permite cerciorarse si es razonable admitir que el hecho imputado o un determinado comportamiento haya tenido lugar en las condiciones y en la forma aseverada en el proceso o inferidas del contenido de l"[15] Lanzilli "aquellos actos en los cuales ponindose en accin causas idnticas o semejantes, se indagan los efectos que de ellos pueden resultar"[16]

LA RECONSTRUCCIN DE LOS HECHOS EN EL CDIGO DE PROCEDIMIENTOS PENALES Y EL CDIGO PROCESAL PENAL La reconstruccin se encuentra regulada en el Libro Segundo de la Instruccin, en el Ttulo V DE LOS TESTIGOS en su articulo 146 (Modificado por el Articulo nico de la Ley Nro. 27055/ Pub. 24-01-99) del Cdigo de Procedimientos Penales de 1940 [17] . En el Cdigo Procesal Penal de 1991 se encuentra en el Libro Segundo de la Investigacin en el Ttulo V de la Prueba, en el Captulo VI DE LA INSPECCIN, REVISIN Y RECONSTRUCCIN en sus artculos 235, 236, 236 y 238.[18] Con anterioridad, era el juez el gran observador de la reanudacin del drama humano a la cual era citado el representante del Ministerio Pblico. Hoy, en la prctica procesal, adems de ser mencionado en el Cdigo Procesal Penal y en el Proyecto de Cdigo Procesal (articulo 260) , el fiscal asume un rol investigativo de la circunstancia delictual. Concordancias: Cdigo Procesal Penal: Art. 69[19] , Art. 80 [20], Art. 91[21], 92[22] , 93[23], 95[24], 97[25],98[26], 99[27] 106[28], 107[29], 110[30], 111[31], 112[32], 119[33]124[34], 125[35], 126,[36] 127[37], 128[38]. - Cdigo de Procedimientos Penales. Art. 72 (Modificado por el art. 1 de la Ley Nro. 24388 de 5-12-85)[39], Art. 73 [40], Art.91(Modificado por el art.107 del D.L. Nro.52 de 16-3-81)[41], Art.92[42], Art.128[43],Art.130[44], Art.136 (Modificado por el art. 1 de la Ley Nro. 24388 de 5-12-85)[45] Art. 170[46], Art. 171[47]. - Ley Orgnica del Ministerio Pblico. Art. 9[48], Art.94[49], - Ley Orgnica del Poder Judicial. Art.264[50], 266[51] - Cdigo de Justicia Militar. Art. 505[52]

LA RECONSTRUCCIN DE LOS HECHOS EN EL EXTRANJERO En la Repblica de Argentina lo encontramos en "art.223, Cd. de Crdoba; art. 221, Cd. Proc. Penal de la Nacin; art.221, Cd. de Entre Ros; art. 214, Cd. de Santa Fe; art. 225, Cd. de Mendoza etctera)."[53] En la Repblica de Chile no encontramos la reconstruccin de los hechos, pero si la figura de inspeccin personal del juez regulada en los artculos 474, 475 y 476 del Cdigo de Procedimiento Penal[54]

LA INSPECCIN, SU RELACIN Y DIFERENCIA CON LA RECONSTRUCCIN DE LOS HECHOS

La inspeccin o tambin llamada inspeccin ocular puede ser Judicial o Fiscal, es un medio de prueba que le permite apreciar, observar y describir lugares y personas; adquirir y conservar los vestigios o pruebas materiales. "La inspeccin debe ser llevada a cabo por el Fiscal en forma minuciosa y est facultado para recoger los objetos que sean tiles a la investigacin; incluso, con resolucin confirmatoria del juez, puede retener objetos de valor aunque no constituya instrumento o efecto del delito"[55] Esto es la denominada inspeccin ocular o inspeccin fiscal, la cual es considera con un medio de prueba indirecto. "El juez toma contacto personal e inmediato con el delito, reconociendo el lugar donde se verific, constatando las huellas y vestigios dejados por quin lo realiz, es decir comprueba los elementos objetivos del delito. La inspeccin debe practicarse a la brevedad posible para que no desaparezca las huellas del delito."[56] Esto es la denominada inspeccin judicial, la cual es " Es un medio de prueba de eficacia excepcional, ya que consiste en el examen o reconocimiento que hace el juez, el tribunal o el magistrado en que ste delegue tal labor, en compaa de las partes, testigos y peritos, para observar directamente el lugar en que produjo un hecho o el estado de la cosa litigiosa o controvertida, para despus juzgar con mayores elementos de juicio"[57] El Cdigo de Procedimiento Penales otorga facultades al Juez para realizar la Inspeccin con la asistencia del Fiscal, a distincin del Cdigo Procesal Penal que le otorga al Fiscal la inspeccin y revisin de manera oficiosa de los lugares, cosas y personas. Hace algunos aos, cuando no se efectuaba la diligencia de Inspeccin Ocular, esta era reemplaza por la de reconstruccin de los hechos, "con la exigencia de que el acta final se indique todo aquello que debi ser objeto de inspeccin ocular, como es precisar el lugar donde ocurrieron los hechos, la ubicacin de las personas, las huellas que puedan recibirse, los vestigios que an perduren, etc. Si la Inspeccin Ocular se ha realizado con anterioridad, la reconstruccin se limitar a repetir la forma como ocurrieron los hechos, colocando a los actores en el lugar que les corresponde y viendo cmo procedieron"[58] La relacin sustancial entre estas diligencias la encontramos en el tiempo, modo y forma de como se efecta la observacin del escenario del desarrollo del delito; mientras que la inspeccin observa, describe y transcribe, la reconstruccin observa, describe, reconstruye, comprueba, infiere, y transcribe los hechos. Aparentemente la diligencia de reconstruccin de los hechos contiene a la de inspeccin, pero cada una de estas tiene tareas diferenciadas. LA REVISIN Y SU RELACIN CON LA RECONSTRUCCIN DE LOS HECHOS La diligencia de revisin tiene por objeto comprobar huellas y otros efectos materiales que el delito haya dejado en los lugares, cosas o en las personas. Si fuera en el cuerpo de una persona o mbito personal esta deber hacerse respetando el pudor y las consecuencias psicolgicas o morales que pudiera ocasionar en terceros. La relacin sustancial vendra a ser que dentro de la reconstruccin de los hechos se podr corroborar, buscar o encontrar y revisar nuevas huellas o efectos materiales segn las declaraciones del inculpado, los testigos o la vctima.

EL PERITAJE Y SU RELACIN CON LA RECONSTRUCCIN DE LOS HECHOS

Por otro lado la diligencia de Peritacin servir para explicar, esclarecer, describir e ilustrar sobre hechos, conocimientos, fenmenos y efectos especiales. Asimismo el perito de oficio o de parte deber asesorar y proponer hiptesis delictuales al Fiscal o al Juez. Su relacin sustancial con la reconstruccin de los hechos, se basa en la dinamizacin de los actos investigatorios, de constatacin, descarte, conviccin, opinin y actuacin de la prueba pericial. Esto presupone adems, la utilizacin de otros medios probatorios actuados hasta el momento, como pueden ser : informes, parte, atestado, manifestacin, ampliacin del atestado, la denuncia, el auto apertorio de instruccin, la instructiva, preventiva, testimonial, documentos y alguna que otra pericia.

LA PRUEBA TESTIMONIAL Y LA RECONSTRUCCIN DE LOS HECHOS "Respecto al testimonio oral, cules son los medios a emplear para otorgarle mejor confianza y para reducir a su mnimo efecto las causas de decepcin que pueden extraviar a la justicia ? Tal es el problema que debemos resolver. La perfeccin del testimonio est en ser exacto y completo; pero no deben tomar esas palabras en un sentido absoluto: hay hechos ciertos que no tienen ninguna importancia para la causa, as como omisiones del todo indiferentes. Aquellas dos cualidades se refieren a los hechos que pueden influir en el juicio"[59] Cabe sealar que las declaraciones testimoniales le pueden dar luz al camino que sigue el juez para la correcta aplicacin de la justicia y el derecho, o bien lo puede dejar a tientas o en completa oscuridad. Existen diversos factores influyentes en el testigo : la moral, el intelecto, la memoria, el sano juicio, la imaginacin, la manera de expresarse, el inters, la presin que se ejerza sobre l, etc. Su relacin sustancial con la reconstruccin de los hechos, se basa el cantidad de hechos que pueda aportar para reconstruir el o los hechos delictivos.

LA PRUEBA INDICIARIA Y SU RELACIN CON LA RECONSTRUCCIN DE LOS HECHOS "La prueba indiciaria comprende no slo al indicio, sino a la inferencia que se hace y la conclusin que resulta de ella"[60] "La naturaleza jurdica de la prueba indiciaria es de un medio probatorio indirecto o de inferencia del hecho indiciario y que surge de la experiencia humana. La produccin de una conclusin se establece como un silogismo y ella es la que tiene fuerza probatoria ya que la relacin que establece la prueba indiciaria es la de univocidad, por la cual el hecho conocido admite como nica explicacin el hecho "indicado" o desconocido"[61] La relacin sustancial entre la Prueba Indiciaria y la Prueba de Reconstruccin, se sustenta en que de la reconstruccin puede derivar indicios, de estos presunciones y de este ltimo convicciones.

LA CONSTATACIN Y SU RELACIN CON LA RECONSTRUCCIN DE LOS HECHOS La constatacin " es la diligencia policial que consiste en la verificacin directa y objetiva del hecho o la consumacin del acto denunciado "[62] por parte de la polica.

Esta diligencia permite a la institucin policial y a sus divisiones de investigacin iniciar el planeamiento organizacional del proceso investigatorio por intermedio de unidades especializadas y a la vez tendr misin de proteger a los testigos y las pruebas; el deber de realizar las notificaciones a los agraviados, testigos y peritos, cuyos domicilios en caso necesario debern mantenerse en reserva. Por otra parte, una seccin de la Polica estar encargada de coordinar sus acciones a travs de informes, partes, atestado y otras diligencias requeridas, con la debida exposicin de los hechos, fundamentacin y motivacin, conclusiones, adems de adjuntar las actas levantadas, las manifestaciones recibidas, las pericias realizadas en sus laboratorios y todo aquello que considere indispensable para el debido esclarecimiento de la imputacin.. Todo esto dar luces al Fiscal para formalizar su denuncia o acusar y al juez para pronunciarse sobre la naturaleza delictiva de los autores, coautores, participes e instigadores. Su relacin sustancial con la reconstruccin de los hechos, es que el juez podr recopilar o pedir dicha informacin a fin de constatar los hechos en la mencionada diligencia. La diligencia se realiza en la etapa de investigacin, levantndose las actas y realizndose los informes, partes o atestados correspondientes.

FUNCIONES Y PRINCIPIOS QUE GUAN A LA DILIGENCIA DE RECONSTRUCCIN Es de sealar que esta diligencia cumple una pluralidad de funciones: la de fiscalizacin, control y confrontacin de las diligencias consumadas o por actuarse, la ampliacin, modificacin, regulacin, eliminacin y certidumbre de hiptesis delictuales y las verificaciones pericial, testimonial, instructiva, preventiva, fiscal, policial y judicial. Los principios rectores que guan este acto procesal son : el principio de contradiccin, de participacin o asistencia, moralidad, legalidad, pertinencia, oportunidad, eficacia, celeridad, oficiosidad, gratuidad, buena fe y de pluralidad participativa. Es evidente que no se podr reconstruir un hecho que lesione el pudor, la moral y las buenas costumbres de la persona o de sus familiares, tal el caso del delito contra la libertad sexual.

PRESUPUESTOS PROCESALES DE LA DILIGENCIA DE RECONSTRUCCIN DE LOS HECHOS a) Que se hayan actuado las pruebas testimoniales y periciales b) Que el inculpado haya prestado su instructiva y el agraviado su preventiva. Es pertinente aclarar los incisos a y b, los cual son inferidos de lo expresamente sealado en el articulo 146 del Cdigo de Procedimientos Penales que seala que " cuando el Juez Instructor lo juzgue necesario, para precisar la declaracin de algn testigo, del agraviado o del inculpado" podr reconstruir la escena del delito o sus circunstancias, es decir, para que se efectu esta diligencia se tendr que haber actuado las pruebas testimoniales, la instructiva, la preventiva y de manera extensiva la prueba pericial. c) Si fuera el caso, que se haya practicado la inspeccin judicial d) Que exista una vlida notificacin a las partes legtimamente involucradas para la concurrencia, participacin y realizacin de la diligencia de reconstruccin de los hechos, ya que estos garantizan la validez y eficacia del acto procesal. Caso contrario, sera nulo de pleno de derechos.

e) Que se realice en la etapa investigatoria, con la intervencin obligatoria del Fiscal Provincial f) Debe ser ordena de oficio por el Fiscal ( no estamos de acuerdo, ya que en virtud del derecho de defensa y la bsqueda de la verdad , la pueden solicitar el inculpado, la vctima, el actor civil o el abogado defensor), tambin puede ser solicitada por encargo judicial. g) Que se levante un acta, donde se describa el desarrollo de la diligencia

De las Personas que Intervienen y Participan, Exponer en la Diligencia de Reconstruccin de los Hechos, sus Derechos y Deberes y del Acta que se levanta Los llamados a presenciar, repetir, intervenir o exponer los hechos podrn ser los testigos, la vctima, el inculpado, el perito, el abogado defensor o los que el caso o autoridad aconseje. Cabe sealar que reconstruccin puede hacerse manera completa o parcial de las circunstancias delictuales, teniendo en cuenta su relevancia y aporte al proceso penal. Asimismo, el juez podr sustituir o no al inculpado o a la vctima, no siendo aplicable a los testigos salvo que estos tengan un intereses malicioso, pecuniario o de venganza. Una de las caractersticas que debe guardar esta diligencia es la de reserva, para lo cual el fiscal provincial adoptar todas las medidas necesarias para que no afecta la seguridad, la intimidad e identidad de los involucrados. Segn el Cdigo Procesal Penal entre las aclaraciones, derechos y deberes de los sujetos procesales menciona: Artculo 107.- El Fiscal al tener conocimiento de un delito de ejercicio pblico de la accin penal, podr constituirse, en el lugar de los hechos con el personal y medios especializados necesarios, y efectuar un examen con la finalidad de establecer la realidad de los hechos, levantando las actas correspondientes. El Fiscal ordenar a la polica que practique las acciones necesarias sealadas en el artculo 106. La polica esta obligada a cumplirlas, bajo responsabilidad. Asimismo, en caso de urgencia o peligro por la demora, antes de iniciar formalmente la investigacin podr solicitar al Juez Penal dicte mandato detencin hasta por veinticuatro horas cuando no se da el supuesto de flagrancia, as como las medidas coercitivas sealadas en el Ttulo III del Libro Segundo de este Cdigo; Articulo 110.- La Polica, por intermedio de unidades especializadas, dispondr la proteccin de testigos y de las pruebas, la realizacin de las notificaciones a los agraviados, testigos y peritos, cuyos domicilios en caso necesario debern mantenerse en reserva. Una seccin de la Polica estar encargada de coordinar sus acciones con el Ministerio Pblico y el Poder Judicial, centralizando la informacin sobre el proceder de los grupos de criminalidad violenta y las rdenes dictadas por los Fiscales y Jueces, as como de desarrollar investigaciones especiales que expresamente se le comisione, sea de naturaleza ampliatoria, de seguridad o de acciones de inteligencia.; Articulo 111.- La Polica en todos los casos elevar al Fiscal un informe debidamente razonado que contendr la exposicin de los hechos que motivaron su intervencin, la relacin de las diligencias realizadas y un anlisis pormenorizado del resultado de sus investigaciones , con sus respectivas conclusiones, adjuntando las actas levantadas, las manifestaciones recibidas, las pericias realizadas en sus laboratorios y todo aquello que considere indispensable para el debido esclarecimiento de la imputacin. Asimismo constar en acta aparte la resolucin dictada por el Fiscal respecto a la detencin del investigado, la comunicacin de la denuncia y las directivas emanadas de su despacho; Artculo 119 " La declaracin del imputado se recibe con asistencia del secretario titular o habilitado, quien registrar la diligencia y dar fe de su realizacin. Si el caso lo requiere, el Fiscal podr asesorarse por un experto en Criminalstica u otra disciplina cientfica o tcnica. El asesor no podr intervenir directamente en la diligencia, debiendo constar en acta su presencia y las

observaciones que los sujetos procesales hagan respecto a su participacin. Terminado el interrogatorio por el Fiscal, puede el Abogado Defensor preguntar directamente a su patrocinado. Los sujetos procesales estn prohibidos de influir en el sentido en que se deben formular las preguntas , o en le que deben dar las respuestas"; Artculo 124 seala que "El Fiscal formular las preguntas que considere convenientes, cuidando de adaptarlas al grado de cultura del imputado. Su interrogatorio tendr como objetivos precisar la forma o circunstancia en las que se cometi el delito, el grado de participacin del declarante y sus coimputados, as como de los motivos y los mviles que determinaron su realizacin. Si las preguntas fueran estimadas ambiguas, capciosas o sugestivas por el Abogado Defensor, sern aclaradas por el Fiscal y se dejar constancia del hecho en acta. Cuando la duracin de la diligencia se noten signos de fatiga o falta de serenidad en el imputado, el interrogatorio ser suspendido hasta que los mismo desaparezcan; Artculo 125 seala que "Cuando entre lo declarado por el imputado y la prestada por otro imputado, testigo o el agraviado surjan contradicciones importantes, cuyo esclarecimiento requiera or a ambos, se realizar la confrontacin; Artculo 126 seala que " El imputado tiene derecho a solicitar que su declaracin se ampliada. El Fiscal acceder al pedido, siempre que el tema de la ampliacin guarde relacin con el proceso" . Una vez concluida la diligencia, se levantar un acta levantada por el Secretario y suscrito por todos los asistentes, la cual sealar : la hora, fecha, lugar, declaraciones del inculpado, el agraviado y testigos presenciales ( si los hubiere), las firmas, lo que se ha percibido por los sentidos y el raciocinio etc. tambin se le podr adjuntar croquis, planos, fotografas, grabaciones, video y dems operaciones tcnicas o cientficas.

LA SIGNIFICACIN E IMPORTANCIA VALORATIVA DE LA RECONSTRUCCIN DE LOS HECHOS La significacin e importancia valorativa de la reconstruccin de los hechos se fundamenta en el alcance interpretativo y el esclarecimiento de los hechos. Adems en lo que se pueda percibir a travs de los sentidos, un caso sera el sentido de la vista, que no siempre muestra que lo debe ser, sino lo que uno quiere que sea. No olvidemos que el contacto directo con el espacio delictual y sus accesorios materiales depender de la atencin minuciosa, ntida y detallada de los sentidos por quienes la efectan. Asimismo para determinar los alcances interpretativos, valorativos y significativos, se tendr que recurrir a otras pruebas actuadas. La pluralidad de actos, sucesivos o no, justifican la necesaria verificacin de las versiones, posiciones y sospechas de quienes presenciaron de manera directa, indirecta o circunstancial el hecho presumiblemente delictuoso, es por eso que la ley faculta e impone determinadas condiciones a quienes encaminaran la investigacin y ofrecern las hiptesis delictuales al juez, para que este absuelva, condene o haga uso de la reserva del fallo condenatorio. Para que la reconstruccin tenga un verdadero valor probatorio en el proceso penal la polica y el Ministerio Pblico, "deber hacer un examen panormico del lugar del crimen, tratando de grabar la mayor cantidad de detalles de toda el rea con el propsito de acumular los indicios ms insignificantes para su anlisis posterior... En las inmediaciones de la escena del crimen, el pesquisa recoger informaciones y datos concernientes al delito, con la finalidad de tomar conocimiento de lo siguiente: Forma y circunstancias del acto criminal; Motivo o mvil del delito; Identidad del autor(es), cmplices, sospechosos, testigos, agraviados o personas que tengan alguna vinculacin con el delito cometido" [63], esto permitir orientar al fiscal para que denuncie y al juez para lo que juzgue.

La eficacia, celeridad e idoneidad de esta diligencia estar bajo la responsabilidad integrada, multidisciplinaria e intertedependiente del Ministerio Pblico, la Polica Nacional del Per, el Poder Judicial, las sujetos procesales y los grupos multidisciplinarios de investigacin. Ahora bien, esta diligencia esta condicionada a una accin penal pblica, una investigacin y a una pronunciacin de realizacin de la reconstruccin de los hechos. Lo que se persigue o busca, es encontrar una verdad rediseada, aportar nuevos elementos sustanciales a la investigacin y provocar el archivo, la confesin, la terminacin anticipada del proceso mediante acuerdo con el fiscal, la denuncia, la ampliacin de la investigacin o la acusacin. "Este medio de prueba, histrica y racionalmente adquiri autonoma al separarse de otros medios de prueba, que le son muy afines y con los cuales a menudo va acompaado y es fcil confundirlo : la inspeccin judicial de cosas o lugares (especialmente en la forma de visita local) y la peritacin. Y de modo ms especial es de la inspeccin ocular, en su origen histrico de donde parte la reconstruccin" [64] La estructura analtica de los hechos presumiblemente punibles no siempre sigue un orden preestablecido para ejecutarlo, en esta diligencia, es de considerar que para repetir la escena del delito, "se podr reconstruir la escena del delito o sus circunstancias, cuando el juez Instructor lo juzgue necesario"[65], aqu encontramos dos supuestos diferenciados en contenido pero vinculados con el resultado; el primero apunta a la escena del delito, el cual viene a ser el espacio constitutivo y de desenvolvimiento del delito, mientras que las circunstancias, son los mviles operativos del sujeto y su mundo circundante ( si el delito se cometi de manera emocional, furiosa, cruel, ventajosa, premeditado, alevosa, por placer, por dinero, de da o de noche, con un medio inadecuado para vencer el peligro etc.) Otra forma de efectivizar esta diligencia, es la que nos muestra el Cdigo Procesal Penal, quien le otorga "facultades al Fiscal para ordenar de oficio la diligencia de reconstruccin[66], es decir, el titular de la accin penal pblica podr de oficio promover dicha diligencia, afirmamos que tambin se puede solicitar a peticin o reclamo de la parte agraviada, el imputado, el abogado defensor, el actor civil y el tercero civilmente responsable. Y por ltimo creemos que "cuando sea materialmente imposible que el Fiscal asuma de inmediato la direccin, la polica dejando constancia del impedimento y dando aviso al Ministerio Pblico, podr realizar "[67] la reconstruccin de los hechos, basndonos en los principios de cooperacin, subsidiariedad, celeridad, eficacia y complementariedad pertinente y oportuna para recabar, conservar esclarecer y analizar los hechos materia de controversia. Los problemas comunes y constantes al momento de realizar esta diligencia, es la percepcin visual, auditiva y emocional de quienes aprecian, perciben, analizan e interpretan los hechos. Esto provoca una mala enunciacin de hiptesis y una defectuosa orientacin de la tarea investigadora. Es por eso que la norma procedimental penal permite utilizar los medios auxiliares necesarios para proteger la verdad material y real de los hechos investigados o por reconstruir, a travs de los peritos, testigos, la polica y sus equipos multidisciplinarios de investigacin.

LOS EQUIPOS MULTIDISCIPLINARIOS DE INVESTIGACIN Los equipos multidisciplinarios de investigacin, pese a no estar incluidos de manera expresa en la ley procesal penal, en la prctica cada vez son ms frecuente. La presencia de estos, en el lugar o lugares donde

se suscitaron las circunstancias delictuales permitirn realizar una metdica, especializada y analtica explicacin causal de los hechos finales, esto es de irrefragable aplicacin a la diligencia de reconstruccin de los hechos la cual no tiene un da, hora ni lugar que no sea hbil para su actuacin[68]. Lo que se busca, es integrar nuevos enfoques, interpretaciones, y visualizaciones del sendero delictivo o desarrollo del delito, ms conocido como el iter criminis, con la ayuda de los equipos multidisciplinarios de investigacin. "Como sabemos, el derecho penal sanciona conductas y no pensamientos, pero existen casos en los que es difcil determinar la frontera entre estos puntos y, de este modo, saber cundo interviene el poder punitivo estatal" [69] Ahora bien, la conducta de los participes, autores, testigos y vctimas (del delito o del perjuicio), debern ser analizados en la diligencia de reconstruccin de los hechos o tambin llamada reconstruccin judicial, as como en diversas diligencias que se soliciten o requiera; por parte del juez, el fiscal, la polica y los equipos multidisciplinarios de investigacin, para que posteriormente se someta a deliberacin, contradiccin y confrontacin dentro del proceso penal.

LA CONFESIN Y SU RELACIN CON LA RECONSTRUCCIN DE LOS HECHOS Esta figura permite otorgar al autor o participe del hecho delictuoso, el beneficio de la reduccin de la pena a limites inferiores a esta o sumarlos al beneficio que pueda obtener si decide terminar anticipadamente el proceso, en los casos de delito de trfico ilcito de drogas (Ley 26320), delitos de contrabando y defraudacin de renta de aduana (Ley 26461). Esta ltima institucin es conocida como "Pattegiamiento" en la legislacin Italiana y Plea Bargainings en el derecho anglosajn, La confesin y su relacin con la reconstruccin de los hechos, esta en la oportunidad que tiene el inculpado de confesar su participacin delictiva, para que luego el juez y el fiscal, lo corroboren con otras pruebas incluyendo a la reconstruccin de los hechos. La confesin debe ser prestada de manera voluntaria, libre, sincera y espontnea. Esto no obstaculiza al Fiscal de seguir practicando las diligencias y determinando cuales fueron las circunstancias delictutales que motivo o movilizo a realizar tal hecho. Los beneficios de la confesin son : la disminucin prudencial de la pena a lmites inferiores al mnimo legal y la conclusin de la investigacin siempre que no perjudique a otros inculpados o que no pretenda la impunidad para otro, respecto del cual existen sospechas de culpabilidad. Cabe precisar que el Cdigo Procesal Penal regula la confesin sincera en el artculo 127 que seala "La confesin sincera y espontnea del procesado sobre su autora o participacin en el delito es causa atenuante de la pena. El juzgador, especificando los motivos que la hacen necesaria, podr disminuir prudencialmente la pena a lmites inferiores al mnimo legal."[70]; Articulo 128 -"La confesin no releva al Fiscal de practicar las diligencias que fueron necesarias para precisar las circunstancias del hecho delictuoso, el nmero de personas que intervinieron en su perpetracin y los verdaderos motivos o mviles de su comisin, as como de cualquier otra averiguacin que acredite la veracidad de la confesin. No obstante, cuando la confesin producida durante la investigacin no deje duda alguna, el Fiscal podr prescindir de las diligencias restantes y pasar a formular acusacin escrita. En caso de que la confesin indubitable ocurra en la etapa del Juzgamiento, el Fiscal har conocer al Juzgador que en lo sucesivo se abstendr de intervenir con relacin al confeso, reservndose para el momento de la acusacin oral. Si los dems sujetos procesales fueran del mismo parecer del Fiscal, el Juez dar por terminado el debate respecto al acusado confeso y la

audiencia continuar desarrollndose en el orden que se indica en el articulo 295, salvo que hayan otros acusados." [71] ; y el articulo 129 .- " La confesin tendr valor probatorio cuando : 1. Est debidamente corroborada por otros medios probatorios; 2. Sea prestada libremente y en estado normal de las facultades psquicas; 3. Sea percibida por la autoridad competente y con las formalidades pertinentes."[72] Tambin es regulado por el Cdigo de Procedimientos Penales en su ariculo 136 que seala " La confesin del inculpado corroborada con prueba, releva al Juez de practicar las diligencias que no sean indispensables pudiendo dar por concluida la investigacin siempre que con ello no se perjudique a otros inculpados o que no pretenda la impunidad para otro, respecto del cual existen sospechas de culpabilidad. La confesin sincera debidamente comprobada puede ser considerada para rebajar la pena del confeso a lmites inferiores al mnimo legal."[73]

LA INFLUENCIA QUE PUEDE TENER LA DILIGENCIA DE RECONSTRUCCIN EN EL RESULTADO DEL PROCESO Va depender de como se hagan las averiguaciones, observaciones y diligencias complementarias a esta. Adems de una verdadera representacin de quien repita los hechos, cabe repetir que la vctima o el inculpado pueden ser reemplazados a fin de que contine, que se suspenda o realice la diligencia. El alto valor probatorio de esta diligencia los determinaran las autoridades competentes. Para el mejor anlisis de la reconstruccin de los hechos se tendr que dividir en: - Hechos Principales o determinativos de la accin penal. Repeticin y relato de los hechos de manera ordenada y detallada sea del inculpado, testigo o vctimas de la accin o del perjuicio. - Principales y Accesorios. Repeticin de los hechos y sus consecuencias materiales. Aqu se efecta las relaciones entre la conducta, las cosas y las circunstancias - Principales, Accesorios y extraos. Repeticin de los hechos, sus consecuencias materiales y fenmenos naturales. Aqu interviene los peritos ilustrando y asesorando sobre la influencia y la determinacin de los fenmenos naturales en el acto delictual. - Accesorios y extraos. Sus consecuencias materiales y fenmenos naturales. Aqu tenemos el anlisis de los objetos del delito y sus relaciones con los fenmenos naturales.

TEORAS PARA DESCUBRIR LOS GRADOS DE PARTICIPACIN DELICTIVA La razn es, encontrar la existencia vinculante entre la accin u omisin y el resultado castigable, ms especficamente, es analizar la relacin de causalidad existente.

Existen varios postulados para su determinacin, entre los ms importantes tenemos: la equivalencia de condiciones y la causalidad adecuada. Para la Teora de la Equivalencia de Condiciones "es causa toda condicin"[74] "- sin importar su mayor o menor proximidad o importancia- que ha intervenido o influenciado de una forma u otra en la produccin de un resultado concreto. Para esto se emple la frmula llamada "conditio sine qua non" (condicin sin la cual no se habra producido el resultado): consista en suprimir mentalmente la conducta investigada, para saber si el resultado hubiera sucedido de todas maneras o no".[75] "La teora expuesta se denomina tambin "de equivalencia de condiciones", porque considera equivalentes todas las condiciones en cuanto hace al derecho"[76]. Pasar a ejemplificar la mencionada teora: Fernando mata a Fito con una escopeta que le vendi Hector. Si este ltimo no le hubiese vendido la escopeta no lo hubiese matado? Para la Teora de la causalidad adecuada "o teora de la adecuacin, fue formulada inicialmente por el fisilogo alemn Von Kries (1853-1928) quien plante que es condicin de un resultado aquella que conforme la experiencia de vida es generalmente adecuada para producir un resultado"[77] esto se fundamenta en comprobar la actitud, vinculacin y adecuacin de la accin responsable al hecho delictivo. El caso vendra a ser el siguiente: Alex le da de beber cicuta a Rosa. Sabemos que conforme a la experiencia dicho txico produce graves daos y que puede ocasionar la muerte. La accin de Alex es adecuada para producir el resultado muerte. Estas teoras conjuntamente con los criterios naturalmente razonables y adquiridos, van a estar inmersos directa o indirectamente en un proceso penal por quienes lo apliquen, aunque la respuesta no siempre suele considerarse satisfactoria.

LA POLICA Y SU DEBER DE DESCUBRIR LOS GRADOS DE PARTICIPACIN DELICTIVA La Polica es una de las instituciones encargadas de descubrir los grados de participacin delictiva a travs de la diligencia investigatorias preliminares en la escena del delito es la Polica. "La Polica Judicial tiene la funcin de auxiliar a la administracin de justicia, investigando los delitos y las faltas y descubriendo a los responsables, para ponerlo a disposicin de los jueces, con los elementos de prueba y efectos de que se hubiesen incautado" [78]. La investigacin del acto criminoso por el personal especializado de inspeccin tcnico criminalstica de la polica va a permitir identificar a los responsables del acto delictual y consecuentemente llegar al descubrimiento de la verdad mediante pruebas evidentes, reales y licitas; el fundamento legal lo encontramos en la Constitucin Poltica, Ley de Bases de las Fuerzas Policiales (D.Leg 371), Ley Creacin de la Polica Nacional (Ley 24949) y la Ley Orgnica del Ministerio Pblico (D.Leg. 052). "Tan pronto se tenga conocimiento de un acto delictuoso, el personal policial designado se constituir en el lugar del suceso con la finalidad de confirmar lo ocurrido. En el escenario del acto delictuoso el pesquisa har un reconocimiento de todo aquello que sea susceptible de ser apreciado por los sentidos y dispondr lo conveniente para llevar a cabo la etapa de inspecciones" [79] El esquema metodolgico general de la investigacin policial tiene varios factores sustanciales los cuales se ven expresadas en un conjunto de acciones subjetivas (mentales- apreciativas, interpretativas, valorativas) y objetivas (materiales escritos y orales en la realidad) con la finalidad de confirmar lo ocurrido. La llegada al

escenario del delito representa un reconocimiento de todo aquello que sea susceptible de ser apreciado, evaluado e interpretado por los sentidos en un tiempo oportuno y con la serenidad, imparcialidad y la tcnica aprendida. La autoridad policial, fiscal o judicial podr dictar normas y procedimientos para la ejecucin material de las diligencias, en este caso la reconstruccin de los hechos, sin verse influenciados, presionados o sugestionados por la naturaleza del hecho.

LAS ETAPAS DE LA DILIGENCIA DE LA RECONSTRUCCIN DE LOS HECHOS "La reconstruccin del hecho investigado tiene por finalidad verificar si el delito se efectu, o pudo acontecer, de acuerdo con las declaraciones y dems pruebas actuadas" [80] "La reconstruccin la hace el propio imputado y de victima puede hacer la persona que indique el fiscal." [81] De acuerdo al Cdigo Procesal Penal es preferencia necesaria la participacin de testigos y peritos en esta diligencia [82] Cabe precisar que la reconstruccin puede estar en varias etapas: una en la etapa preliminar de la investigacin donde encontramos a : la institucin policial (la constatacin); en la investigacin conjunta entre la Polica y el Ministerio Pblico (inspeccin ocular), las practicadas por el propio Fiscal Provincial con la ayuda de los peritos o testigos (la cual generan una reconstruccin tcnica o natural de manera escrita u oral), con asistencia facultativa del Abogado Defensor; otra en la etapa jurisdiccional del proceso penal, cuando el juez pide la reanudacin o reconstruccin de los hechos (reconstruccin judicial) para recolectar los indicios, vestigios y evidencias de un delito que an se encuentran situados en el rea criminal o bien para observar "las circunstancias en que se ha perpetrado, los grados de participacin de autores y cmplices y sus mviles" [83]. Los informacin u opinin de institucin o persona que intervenga, deber sustentarse, y justificar las apreciaciones tcnicas y personales que motivaron su planteamiento esto servir, para que la autoridad que juzgue o acuse lo haga de manera apropiada. "Es interesante anotar que el Juez debe llegar a la verdad utilizando todos los medios permitidos, incluso la crtica." [84] La reconstruccin nos muestra un esquema panormico aproximado de lo que ocurri y de los efectos causales que produjo determinados actos delictivos. Pero cabe hacer una anotacin, a medida que se van ejecutando las diligencias a lo largo de la etapa investigatoria, nos encontramos en una reconstruccin de los hechos propiamente dicha, es decir, no solo bastar realizar la diligencia de reconstruccin de los hechos sino que tendremos que agrupar las dems diligencias actuadas y por actuar como si fuera un rompecabezas y as poder tener mayor claridad del panorama delictual.

SOBRE SI ES PRUEBA O NO LA RECONSTRUCCIN DE LOS HECHOS "La reconstruccin no es propiamente una prueba. Tiene como fin verificar si el hecho delictuoso se efecto o pudo efectuarse, de acuerdo con las declaraciones y dems pruebas actuadas. La reconstruccin la hace el propio imputado y de vctima puede hacer la persona que indique el Fiscal"[85]

Rodolfo Kadagand nos dice que "La razn por la cual conviene incluir la reconstruccin en el nmero de los medios de prueba consiste en que sirve o puede servir para el descubrimiento de la verdad y en que suministra un material utilizable por el juez para un completa apreciacin del proceso" [86] A nuestro parecer la reconstruccin de los hechos tendr un papel principal o secundario dependiendo el tipo de proceso y su necesaria actuacin. Inclusive de dicha diligencia podrn derivar indicios que llevaran a presunciones y estas la conviccin de la existencia o inexistencia de una circunstancia delictual. Como seala Mittermaier, ser " el dedo que seala un objeto"[87]

LO QUE SE PERMITE Y PROHIBE EN LA RECONSTRUCCIN DE LOS HECHOS Lo que se permite: Ejercer el derecho de defensa, a participar y asistir a la diligencia, la suspensin de la diligencia por presencia de fatiga o falta de serenidad en el inculpado, derecho del inculpado a ampliar su manifestacin, derecho a confesar su autora o participacin en el hecho delictuoso, derecho a tener un interprete en caso el inculpado o la victima tengan distinta nacionalidad Lo que se Prohibe : No se requerir juramento o promesa de honor de decir la verdad al inculpado, no se ejercer medio coercitivo alguno para obligar o inducir o determinarlo, ya sea para declarar contra su voluntad o para que confiese su autora o participacin en el hecho delictuosos materia del proceso, realizar un interrogatorio con preguntas ambiguas, capciosas o sugestivas, a tachar testigos o peritos por falta de capacidad o imparcialidad en esta diligencia por no corresponder hacerlo, no reconstruir hechos que vayan contra el pudor, ausentarse o no concurrir a diligencia bajo apercibimiento de declararse contumaz, no perjudicar el curso del procedimiento por la ausencia o no concurrencia a la diligencia sea del imputado, la vctima, la parte civil , el tercero civilmente responsable incluso del Abogado Defensor, el cual puede ser sustituido por uno de oficio etc.

EXCEPCIN EN CUANTO A LA PRESENCIA DEL MENOR EN LA RECONSTRUCCIN DE LOS HECHOS Una de las excepciones que tiene esta diligencia es que "En ningn caso, se ordenar la concurrencia del nio o adolescente agraviado en casos de violencia sexual para efectos de la reconstruccin" [88] Esto adems esta amparado en la Declaracin de los Derechos del Nio (20.11.59)[89],la Convencin sobre los Derechos del Nio (20.10.89)[90]. Los documentos internacionales antes mencionados sustentan una posicin protectora al proyecto de vida del nio, nia o adolescente. Ahora bien, es necesario formular y despejar una duda; segn los principios de confidencialidad y reserva del proceso sealados en el Cdigo del Nio y el Adolescente,[91] el menor infractor penal no esta en la obligacin de concurrir a la diligencia de reconstruccin para que describa su infraccin, pero en el Cdigo de Procedimientos Penales no impide que el menor infractor penal pueda participar de esta diligencia, esto se deduce de la norma, la cual seala que en ningn caso se ordenar la concurrencia del nio o adolescente agraviado en casos de violencia sexual, ms no prohbe o lmite a que el menor infractor penal pueda concurrir en ese caso especfico o en otros Entonces como podremos solucionar esta aparente antinomia jurdica? Utilizando el aforismo latino lex speciali derogat lex generalis,(la ley especial prima frente a la ley general), en este caso primaria el cdigo de procedimientos

penales y la costumbre judicial. El Maestro Fermn Chunga Lamonja, especialista en el Derecho de Menores se pronuncia de la siguiente manera " No obstante que en el articulo 146 del Cdigo de Procedimientos Penales de 1940 en su ltimo prrafo indica que en ningn caso, se ordenar la concurrencia del nio o adolescente agraviado en casos de violencia sexual para efectos de la reconstruccin. Opino que en el caso del nio infractor, indudablemente no se permite la concurrencia a una reconstruccin, no solo en delitos contra la libertad sexual, sino por razones de que pueden falsearse los hechos y adems solo esta sujeto a medidas de proteccin. En el caso de un adolescente, es conveniente que concurra a la reconstruccin de los hechos, dejando al buen criterio del juez, la edad que podra ser entre los 15 y los 18 aos de edad. Sin embargo, hay que tener presente que en todo proceso referido a menores en el campo penal debe observarse la reserva de la investigacin tutelar o de la investigacin penal teniendo en cuenta el principio del inters superior del nio. Cabe anotar de que es usual que en la prctica, para librar a un adulto de una pena grave indebidamente se utiliza a menores a los cuales se les va a aplicar una medida socio-educativa no mayor de 3 aos de internacin"[92] De lo antes referido cabra proponer una ampliacin del citado artculo a fin de que el menor infractor penal concurra y participe de la diligencia de reconstruccin de los hechos.

CASUSTICA EN MATERIA DE DERECHOS HUMANOS SOBRE LA RECONSTRUCCIN DE LOS HECHOS Los mencionados casos no se hubiera podido solucionar de manera certera, valida, celera y efectiva sino se hubiese constituido los testimonios, los peritajes y reconstrucciones de hecho - "Ejecucin Extrajudicial en Totos: En junio de 1983 efectivos del Ejercito Peruano realizaron detenciones arbitrarias, torturas y ejecuciones extrajudiciales a varios pobladores de Quispillacta (Ayacucho) - Fosas Pucayacu: La CVR concluye que efectivos de la Marina de Guerra ejecutaron extrajudicialmente a 50 pobladores de Pucayacu (Huancavelica). Y que tambin desaparecieron otros 57. - Muertes en Accomarca: El 14 de agosto de 1985, una patrulla del Ejercito asesino a 62 campesinos de Accomarca, en Ayacucho. - La Cantuta: La CVR detalla las conclusiones del Ministerio Pblico. Se responsabiliza a ms de una decena de altos oficiales y suboficiales del Ejrcito. - Operacin Chavin de Huantar (1997) : La CVR sostiene que la ejecucin extrajudicial de un grupo de elementos del MRTA tuvo que realizarse por orden del ex jefe de Estado Alberto Fujimori. Incluye a Vladimiro Montesinos Torres y a Nicolas de Bari Hermosa Rios. - Desapariciones en el Santa (1992): Nueve personas de Chimbote fueron asesinadas extrajudicialmente y desaparecidas por el grupo paramilitar Colina. - Ejecuciones en Cayara: En mayo de 1988, 10 patrullas del Ejrcito dieron muerte extrajudicial a 38 campesinos de Cayara, en Ayacucho. - Desapariciones en Santa Rosa: Diecisiete pobladores de Apurimac desaparecieron en manos de efectivos del Ejercito destacados en la base militar de Santa Rosa. - Motn Lurigancho: Mueren ms de 150 internos miembros de Sendero Luminoso. La CVR sostiene que cerca de 100 personas fueron ejecutadas extrajudicialmente y luego de haberse rendido.

- El Frontn: En Junio de 1986 se debela un motn de Sendero Luminoso en el Penal el Fronton. Decenas de reclusos son ejecutados en forma extrajudicial - Muertes en Canto Grande : La CVR sostiene que entre el 6 y 9 de mayo de 1992 cerca de 42 internos del penal de mxima seguridad Miguel Castro fueron ejecutados extrajudicialmente por efectivos de la PNP. - Rafael Salgado Castillo: Esta persona fue torturada y asesinada por efectivos de la PNP."[93]

LOS CAMBIOS TECNOLGICOS Y CIENTFICOS EN LA RECONSTRUCCIN DE LOS HECHOS Los enormes cambios tecnolgicos y cientficos, permiten hoy reconstruir los hechos de manera virtual, digital y gentica en la computadora o en un quirfano. Poseer un software integrado al sistema de administracin de justicia en materia penal, donde encontremos al Ministerio Pblico, la Polica Nacional del Per, el Poder Judicial, las Municipalidades, Hospitales etc. para poder interconectar informes periciales, testimoniales, diligenciales, policiales, fiscales, judiciales, atestados, denuncias, acusaciones, autos, dictmenes, sentencias, decretos, actos administrativos etc. permitira un servicio ms costoso pero eficiente. Ultimamente la aplicacin de la prueba de ADN se viene aplicando en materia civil para los casos de reconocimiento de paternidad, en otros estados esta tcnica es determinativa para sealar a los presuntos autores y conocer cuales fueron y son sus tendencias trascendentales internas las ltimas 24 horas o hasta ms. Ya la reconstruccin del hecho no estara en lugar del delito sino en la mente y sangre de los infractores. "En la actualidad estados como Oklahoma, New York, Virginia, Pensilvania y Carolina del Norte han resuelto casos sobre la base del resultado que se desprende de la Huella Digital DNA, tanto en asuntos penales como robos, abusos sexuales, y en casos de paternidad"[94] LA CORRUPCIN Y LA INFLUENCIA EN EL RETRASO DE LA DILIGENCIA DE RECONSTRUCCIN DE LOS HECHOS Y EN GENERAL

La problemtica social de la corrupcin y su relacin directa con el retraso de las diligencias se debe muchas veces a una pluralidad de factores sustanciales los cuales influyen y determinan la situacin de quien participa en un proceso o procedimiento. La desconfigurada organizacin funcional y estructural de los tribunales suele ir acompaado de una improvisacin diligencial. Tenemos tambin la impreparacin tcnica, cientfica legal, judicial y moral permite la corrupcin de algunos funcionarios judiciales; la mala fe en cuanto acciones dilatorias o artimaas legales se trate, el espritu impropio de litigiosidad, la falta de probidad y lealtad, la lentitud de los juicios y diligencias, la inconducta de funcionarios judiciales, litigantes y terceros que siempre eluden y niegan haber constituido un ilcito penalmente tipificado, cabe sealar que cuando mencione la palabra elusin me refera a aquellos individuos que utilizan a la ley como un medio de proteccin de acuerdo a su envestidura o su poder.

Ahora bueno, formar, moldear y encaminar el criterio de conciencia en el juzgador suele ser indomable, llevarlo a la evidencia jurdica suele ser un sueo por los mismo actos de corrupcin de funcionarios que suelen presentarse. Esperemos esto pueda de cambiar, porque la justicia ni se deniegan ni se demora. Y como deca Jos Ingeniero "Todo privilegio injusto implica una inmoral subversin de los valores sociales. En las sociedades carcomidas por la injusticia los hombre pierden el sentimiento del deber y se apartan de la virtud"[95]

CONCLUSIONES - Es un acto procesal que persigue esclarecer los hechos partiendo de la repeticin de los mismos. - La reconstruccin de los hechos es la reanudacin imitativa, descriptiva, testimonial y perceptiva de las conductas presumiblemente delictuosas perpetradas en determinables circunstancias. - El Cdigo de Procedimiento Penales otorga facultades al Juez para realizar la Inspeccin con la asistencia del Fiscal, a distincin del Cdigo Procesal Penal que le otorga al Fiscal la inspeccin y revisin de manera oficiosa de los lugares, cosas y personas. - Las representaciones de los hechos delictuales pueden ser sustituidas o complementadas con otros actores. Es caso de la vctima, la cual puede ser reemplazada. - La reconstruccin tiene por finalidad verificar si el delito se efectu, o pudo acontecer. - Creemos que esta diligencia debera llamarse Prueba Valorativa de la Repeticin de los Hechos. - Es aconsejable sealar que quienes realizan, piden y participan de dicha diligencia, adopten medidas impuestas por las leyes positivas, naturales, histricas y morales para que estos puedan descubrir la relacin causal desde una perspectiva funcionalista, causalista, eclctica o personal. - Al final de la diligencia se levanta el acta correspondiente. - La reconstruccin del hecho tiene ocho elementos sustanciales: 1. La ordenacin de la diligencia 2. La comunicacin o notificacin a las partes, bajo pena de nulidad 3. La reproduccin de los hechos 4. Su actuacin se rige en base a los principios del contradictorio y de interdiccin del secreto. 5. La garanta de eficacia del acto por la asistencia de las partes. 6. El recojo de elementos materiales de prueba y su posterior anlisis 7. El anlisis psicolgico de los testigos, el inculpado y la vctima por parte del Fiscal, el Juez, la Polica y el Perito. 8. Tiene una funcin de corroboracin y control de elementos ya actuados en la investigacin.

9 Acta final y las firmas de los intervinientes en la mencionada diligencia. - Se le confunde con la de inspeccin ocular, inspeccin judicial, reconocimiento del lugar y el peritaje. - La confesin y su relacin con la reconstruccin de los hechos, esta en la simple reanudacin de los hechos que confirman su participacin delictiva, adems de ser prestada de manera voluntaria, libre, sincera y espontnea. Esto no obstaculiza al Fiscal de seguir practicando las diligencias y determinando cuales fueron las circunstancias delictutales que motivo o movilizo a realizar tal hecho. - Es de sealar que esta diligencia cumple una pluralidad de funciones: la de fiscalizacin, control y confrontacin de las diligencias consumadas o por actuarse, la ampliacin, modificacin, regulacin, eliminacin y certidumbre de hiptesis delictuales y las verificaciones pericial, testimonial, instructiva, preventiva, fiscal, policial y judicial. - Los principios rectores que guan este acto procesal son : el principio de contradiccin, legalidad, pertinencia, oportunidad, eficacia, celeridad, oficiosidad, gratuidad, buena fe y de pluralidad participativa. - La eficacia, celeridad e idoneidad de esta diligencia estar bajo la responsabilidad integrada, multidisciplinaria e intertedependiente del Ministerio Pblico, la Polica Nacional del Per, el Poder Judicial, las sujetos procesales y los grupos multidisciplinarios de investigacin. - Una vez concluida la diligencia, se levantar un acta, la cual sealar la hora, fecha, lugar, declaraciones del inculpado, el agraviado y testigos presenciales (si los hubiere), las firmas, lo que se ha percibido por los sentidos y el raciocinio etc. tambin se le podr adjuntar croquis, planos, fotografas, grabaciones, video y dems operaciones tcnicas o cientficas. - La significacin e importancia valorativa de la reconstruccin de los hechos se fundamenta en el alcance interpretativo y el esclarecimiento de los hechos. - La pluralidad de actos, sucesivos o no, justifican la necesaria verificacin de las versiones, posiciones y sospechas de quienes presenciaron de manera directa, indirecta o circunstancial el hecho presumiblemente delictuoso, es por eso que la ley faculta e impone determinadas condiciones a quienes encaminaran la investigacin y ofrecern las hiptesis delictuales al juez, para que este absuelva, condene o haga uso de la reserva del fallo condenatorio. - Esta diligencia esta condicionada a una accin penal pblica, una investigacin y a una pronunciacin de realizacin de la reconstruccin de los hechos. - Lo que se persigue o busca, es encontrar una verdad rediseada, aportar nuevos elementos sustanciales a la investigacin y provocar el archivamiento, la denuncia, la ampliacin de la investigacin o una acusacin sustancial. - Los problemas comunes y constantes al momento de realizar esta diligencia, es la percepcin visual, auditiva y emocional de quienes aprecian, perciben, analizan e interpretan los hechos. Esto provoca una mala enunciacin de hiptesis y una defectuosa orientacin