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A RESPONSABILIDADE INTERNACIONAL DO ESTADO Em Direito Internacional, a responsabilidade dos Estados menos geral do que o que acontece com os sujeitos

s no Direito interno, porque no Direito interno os sujeitos so responsveis pelos seus actos. S que para haver responsabilidade dos sujeitos tem de haver um processo judicial. Em sede de Direito Internacional h um reduzido recurso via judicial, havendo portanto uma menor deciso da responsabilidade atravs dos tribunais. Existem porm dois mbitos que iro ser estudados: a responsabilidade dos Estados (excluem-se aqui as Organizaes Internacionais e os cidados que tambm so sujeitos de Direito Internacional, sendo os Estados o nico objecto de estudo) e a responsabilidade dos Estados entendida como responsabilidade civil (objectivo de reparao de um prejuzo praticado por algum) e no entendido como responsabilidade penal (o que pressupe uma colectividade integrada na reparao da prtica de um acto criminoso). 1. Consistncia da Responsabilidade A responsabilidade em sede de responsabilidade estadual internacional j um ramo que se pode considerar antigo em Direito Internacional por ser objecto de vrias relaes diplomticas e por outro lado em matria doutrinal. Em Direito Internacional quando se discutem tratados debatem-se os problemas, havendo desde logo uma fundamentao terica relativa a todos os problemas. 1. Debate terico sobre o direito da responsabilidade A Comisso de Direito Internacional (CDI) funciona no mbito da conferncia das Naes Unidas. A esta conferncia deve-se uma srie de debates de grandes problemas internacionais. Por outro lado, existe um outro domnio que tem sido objecto de discurso: de uma actividade lcita podem resultar danos e quem os praticou vai ser responsvel por esses danos. Responsabilidade essa que vai ser objecto de acrdos internacionais unilaterais. As duas posies sobre a responsabilidade Responsabilidade um mero conceito. O problema surge quando no h cumprimento da parte de um Estado de uma obrigao internacional, dando origem a uma de trs situaes possveis: 1. 2. 3. o acto pode ser considerado ilegal, logo vai ser necessariamente ineficaz, ou porque nulo ou porque h uma oposio por parte de Estados terceiros; face a um acto de no cumprimento o que pode acontecer que haja uma obrigao de reparao de forma a ficar tal como estaria se no houvesse uma interveno internacional; reaco contra o estado violador.

Duas definies de responsabilidade

Responsabilidade em sentido restrito: este o sentido pelo qual encarada pelo Direito Internacional clssico, face a uma situao de incumprimento o que vai aparecer uma obrigao do Estado que se sente violado vai ter o direito de ripostar perante o no cumprimento de obrigaes convencionais. Pode haver uma reaco em sede de Direito Internacional, a denominada legtima defesa em caso de ataque armado. Relativamente s medidas que podem ser tomadas face a uma atitude no em conformidade com as obrigaes dos estados, estas podem ser coercivas (visam o cumprimento do Estado das suas obrigaes internacionais, ainda que tardiamente) ou substitutivas (quando h uma substituio do Estado incumpridor pelo Estado lesado). Responsabilidade em sentido amplo: tem sido defendida pela CVID que tem entendido a violao do Direito Internacional d origem a novas relaes jurdicas, nomeadamente, por parte do Estado violador na obrigao de reparar o acto ilcito e de aceitar as contra medidas de que for objecto, havendo tambm a possibilidade de outros estados tomares medidas. A responsabilidade como instituio Nesta distino conceptual fundam-se as regras que regem a instituio jurdica correspondente. a) Funo: reparao dos danos e garantia da liberdade, o que vai ser entendido de forma diferente dependendo da responsabilidade ser entendida em sentido restrito ou amplo. Numa concepo ampla h tambm a necessidade de reparao do dano, mas sobretudo uma reposio da legalidade internacional, podendo os outros Estados exigir a reposio dessa legalidade perante Estado lesado da parte do Estado violador. No sentido restrito, a responsabilidade significa uma obrigao de reparao. b) Regime: o problema do direito de cada estado ao respeito das regras : na teoria clssica a responsabilidade internacional esgota-se com a reparao do dano. 2. A obrigao secundria de reparao a) Natureza Estamos perante uma natureza secundria da reparao, tratando-se deuma obrigao subsidiria de reparao (a obrigao secundria) uma vez que a obrigao principal substancial (a obrigao primria) no foi cumprida. b) Formas de estabelecimento: Em Direito Internacional, perante uma violao de uma obrigao com consequente dano para um Estado existem diversos meios jurdicos ou polticos de sanar a situao. O que comum em Direito Internacional o Estado que teve o dano dirigir-se ao Estado violador e exigir o reconhecimento da violao da norma de direito Internacional e exigir a sua reparao (isto numa primeira fase). Porm, o Estado violador pode alegar algo ou no reconhecer a sua culpa, podendo ento o Estado lesado dirigir-se a uma entidade superior (que pode ser outro Estado). Esta ser uma interveno excepcional, pois normalmente o Estado lesado apresenta uma reclamao que pode originar vrias situaes.

Exemplo: A Espanha est obrigada a debitar uma determinada quantidade de gua para Portugal e parece que foi negociada uma quantidade diminuta de gua. Se a Espanha no cumprir a sua obrigao o que pode acontecer que Portugal vai ter um dano, logo devia reclamar a Espanha. Neste caso, h convenes transfronteirias, mas se no houvessem, o Estado espanhol poderia aceitar e sentia-se obrigado, podia aceitar mas no resolver a situao alegando que tinha motivos jurdicos para o no fazer ou alegar que no se reuniam as condies para ser responsvel. Podia-se recorrer a um Tribunal Internacional, pedir a interveno de um Estado isento ou em ltima anlise recorrer guerra. Modalidades da Reparao Mas perante a reclamao, a Espanha assume a violao e diz que vai reparar, existindo vrias formas de reparao, podendo recolocar o bem na situao em que estava, sendo esta uma reparao perfeita, mas h situaes em que a reparao perfeita por natureza no possvel, e neste caso estaramos perante uma indemnizao (depois de analisados os danos causados). Em sede de Direito Internacional normalmente h uma execuo pelo equivalente, no se pode dar uma reparao total. Em Direito Internacional podemos estar face a uma necessidade de compensao uma vez que no h a possibilidade de recolocar a situao tal como estava antes de ter havido o acto ilcito. Reconstituio da situao anterior: para que a situao excepcional de eliminao de todas as consequncias do dano seja possvel necessria a reunio das seguintes condies: poder ser declarado nulo ou retirados todos os efeitos por parte do sujeito violado; ser possvel reconstruir internamente o dano. Indemnizao: normalmente o que vai ser feito o pagamento de uma quantia. Quando o dano pode ser avaliado, estipula-se uma indemnizao de forma a cobrir o dano. Satisfao: em Direito Internacional, relativamente a danos morais h uma satisfao, atravs de uma compensao material, ou atravs de um pedido de desculpas formal a um pas injustamente acusado de violador de uma obrigao, por exemplo.

Condies para a responsabilidade Tem de haver um Estado lesado e existir uma relao causa-efeito relativamente a essas duas situaes, mas normalmente para que haja responsabilidade por parte do Estado A exigem-se outras condies, como a existncia de um dano, a existncia de um responsvel (a imputabilidade) e que esse acto seja um acto ilcito de acordo com as normas de direito Internacional. Avaliao da responsabilidade Consequncia do acto ilcito: avaliao do dano S h responsabilidade do Estado se houver um dano, se da actuao do Estado resultou um dano para outro Estado. S o dano provoca o direito da vtima, s este serve para a reparao da vtima: a reparao do dano a medida da responsabilidade. Conceito de dano Elemento externo Relao entre a atitude e o resultado que ela produz: relao entre a actividade e o resultado dessa actividade. S se consegue a indemnizao pelo dano se houver uma relao entre o dano e o facto gerador. No Direito Civil (Direito das obrigaes) temos a existncia de um nexo de causalidade entre a atitude e o dano. Em Direito Internacional este nexo necessita de uma entidade exterior aos Estados que estabelea a relao entre a atitude e o dano e s se efectivamente este existir que se pode verificar a existncia de um nexo de causalidade. E o acto que produz o dano tem de ser a violao de um Direito (como a violao do Direito de Propriedade ou as consequncias dos actos de nacionalizao). Elemento intrnseco ou interno Violao de um direito subjectivo: tambm aqui h um elemento interno como na responsabilidade. S existir se estiverem verificadas todas as condies para ser considerado um dano no sentido jurdico. S h responsabilidade se o acto produzir a violao de um direito objectivo da outra parte. Carcter Intencional Quem est a praticar a atitude sabe que est a violar um Direito, sabe que vai haver uma vtima do dano. Temos aqui uma limitao: s o Estado sujeito passivo de responsabilidade internacional, quer seja directamente ou elementos da sua personalidade, ou o Estado na pessoa dos seus agentes (diplomatas). Directamente inclui todos os desmembramentos do Estado, todos os sujeitos, como os Estados federados, as empresas pblicas (investidas de poderes pblicos) e todos os sujeitos de direito privado com poderes estaduais atribudos (como por exemplo, as concessionrias de servios pblicos). H um dano que se repercute noutro Estado: poder haver dano por exemplo quando uma aeronave estrangeira sobrevoa o espao areo de outro Estado - sobrevoo ilegtimo sobre um territrio estrangeiro.

Temos a responsabilidade do Estado por um acto de um agente numa invaso do espao areo de outro Estado. Desde logo vai ser o Estado que tem capacidade de agir internacionalmente e que pode agir contra o Estado que violou esse direito do espao areo. O carcter internacional da vtima pode ser tambm sofrido por um agente do Estado (por exemplo um diplomata) no exerccio das suas funes: quem tem de reclamar o Estado (por exemplo, o rapto de um diplomata), o dano verifica-se no Estado do qual o agente originrio, Consequncias do dano Dano material - quando susceptvel de avaliao pecuniria, possvel de atribuir-se um valor ao dano. Dano moral no directamente avalivel em termos pecunirios (a um dano moral corresponde uma compensao). Numa situao de rapto de um diplomata podemos ter um dano material ou um dano moral. Se o diplomata for morto, h lugar a uma indemnizao, a sua morte avalivel, temos um dano material, mas h tambm a violao de um representante do Estado, logo h um dano moral. Sempre que um Estado viola uma norma internacional vai provocar sempre no outro um dano material e um dano moral. Quem tem ento interesse em agir? E o facto de existir um dano determina interesse em agir? O TIJ tem tido algum cuidado nesta identificao do interesse em agir. Diz que normalmente haver interesse em agir quando houver uma violao do interesse subjectivo. Diplomata representa o Estado

tem o direito de ser respeitado Mas para alm dos danos directos referidos ate aqui, podemos ter danos indirectos, por transferncia do dano. Vamos ter o dano da pessoa privada e a proteco diplomtica: teoria da proteco diplomtica. A teoria da proteco diplomtica equipara os danos do Estado e aos danos sofridos por agentes do Estado os danos sofridos por privados. H um endosso: o indivduo privado (que no pode alegar o Direito Internacional) endossa o seu dano, toda a reparao a que tem direito ao seu Estado de origem (que fica com a possibilidade de agir internacionalmente). Os indivduos singulares podem recorrer para os tribunais internos e pedir a reparao do dano. Os tribunais internos podiam negar-lhe esse direito e a partir da o particular no podia fazer mais nada. Ento ele

endossa a sua situao ao Estado a que pertence para que este aja internacionalmente e se considere vtima de um acto de violao internacional. Uma violao de carcter privado passa a ter um carcter inter-estadual. Consequncias do endosso 1. Internacionalizao: por exemplo, se for posta em causa a nacionalizao dos bens de um indivduo, a alegada violao de um direito vai ser submetida a um direito internacional relativo aos estrangeiros e a questo vai ser analisada em sede de Direito internacional do Estado (de uma forma diferente da anlise do Direito interno). 2. Interestadualizao: temos aqui a substituio do particular por um Estado, passa a ser uma relao entre Estados. O Estado pede a responsabilizao do outro por violao de uma norma de direito Internacional. O que o Estado vai invocar j no o dano (o que o particular invocava), mas a violao do Direito Internacional e o desrespeito de um direito subjectivo estaduado. Vamos ter uma reclamao estadual em que o Estado vai substituir-se ao indivduo (o particular desaparece). Deste modo, podem-se retirar consequncias: 1. O exerccio da proteco diplomtica absolutamente discricionrio. O Estado est a agir como Estado e vaia analisar a primeira oportunidade da sua interveno, vai adequar a sua eventual reclamao com os seus objectivos de poltica externa. Aqui temos uma questo de convenincia. Ainda com referncia a este aspecto, por exemplo com os investimentos, os interesses que so objectos de com contrato de investimento e se nesse contrato houver uma clusula em que o investidor prescinde da proteco diplomtica ela s vlida para a relao neste contrato, no sendo oponvel em relaes interestaduais. 2. O que o Estado reclama o seu prprio dano: o Estado pode satisfazer-se com um pedido de desculpas, uma reparao meramente simblica.

Condies para o exerccio da proteco diplomtica a) Ligao do particular protegido ao Estado reclamante: a qualidade para agir S com a existncia de um lao efectivo entre o particular e o Estado que este ter legitimidade para reclamar e justificar o endosso. Normalmente a base a nacionalidade do particular. No necessrio que essa nacionalidade seja desde sempre, pode ser o pas de segunda nacionalidade, o que se exige que haja uma continuidade da nacionalidade e no que seja por um mero acto de oportunidade. Por exemplo, as pessoas com meras autorizaes de residncia no possuem um lao de nacionalidade e no podem efectuar o endosso, o mesmo acontece com os aptridas por no terem nacionalidade. b) Casos Particulares

As sociedades genericamente esto sujeitas ao mesmo regime de equivalncia ao particular e respectivo endosso. Mas neste caso a sociedade e no as pessoas singulares que tm o dano: por exemplo, como acontece com a nacionalizao de uma sociedade, no sendo afectada a personalidade jurdica da sociedade, mas antes os bens pertencentes sociedade.

O facto gerador Imputabilidade ao Estado Para que haja a responsabilidade do Estado tem de haver um facto gerador que da responsabilidade do Estado. Esse facto dever ter duas caractersticas ou condies cumulativas: ser imputvel ao Estado e ser ilcito em termos de Direito Internacional. O facto imputvel ao Estado quando este pode ser considerado seu autor, quando no exista um terceiro que possa ser considerado responsvel. Interessa o autor do facto. O Estado responsvel pelas suas atitudes e pelas atitudes dos seus agentes. Quem responsabilizado internacionalmente o Estado ao qual o agente est ligado e em nome do qual este actuou. Mas para que haja imputabilidade, o facto tem de ser resultado da actividade do Estado: s assim pode ser considerado no mbito das responsabilidade do Estado, quer sejam actos prprios ou actos dos seus rgos ou agentes. O Estado vai ser responsabilizado independentemente da sua estrutura interna e independentemente do grau hierrquico do agente que praticou o acto. Mas nos actos em que houve passividade do Estado at que ponto o Estado pode ser responsvel? Situaes de passividade do Estado 1) factos de pessoas pblicas distintas do Estado. Aqui no directamente o Estado que actua, mas os membros da federao ou os Institutos pblicos personalizados. Se estes rgos do Estado praticarem actos contrrios ao Direito Internacional, independentemente da estrutura, quem responsvel o Estado. 2) factos de particulares. Por exemplo, no roubo de bens de um particular num determinado Estado. Directamente, o Estado numa primeira linha e teoricamente no pode ser responsabilizado, mas em sede de Direito Internacional pode acontecer o Estado ser responsabilizado por acto de omisso do Estado (por exemplo, pela falta de foras de segurana para evitar a violao do direito de propriedade privada). H aqui uma violao do dever de diligncia: o Estado teve uma m organizao, um mau funcionamento dos seus servios, logo pode ser responsabilizado em sede de Direito Internacional. Ilicitude Internacional O Estado s pode ser responsabilizado quando o facto que d origem ao dano seja um acto ilcito. No entanto h situaes de excepo em que o facto em si no ilcito. mas existe a possibilidade de haver responsabilidade. Tambm um facto pode ser ilcito, pode ser internacional, mas no existir a conjugao dos

dois elementos. O facto pelo qual se est a pedir a responsabilidade tem de ser ilcito e internacional simultaneamente. Existe aqui tambm um outro aspecto: a potencial anlise da culpa e da subjectividade da culpa no facto, ou seja qual o grau de intencionalidade que existe. Em caso de responsabilidade internacional o que interessa que o facto seja ilcito, nada tendo a ver com a culpa. Excluso da responsabilidade do Estado por factos ilcitos 1) o facto de um outro Estado que torna o facto lcito: o acto por si deveria ser considerado ilcito, mas existe um facto de um outro Estado que o torna lcito. O Estado que teve o dano autorizou ou consentiu que o facto fosse praticado ilibando assim o Estado de qualquer responsabilidade. Exemplo A Espanha decide implementar a poltica de transvazes, de transferir a gua dos rios do Norte para os territrios do Sul ou da Andaluzia. A Espanha no mbito da Unio Europeia tem o apoio nesta poltica de transvazes e pretende garantir os acordos que existem entre Portugal e a Espanha. No entanto, se houve um dia em que a Espanha no consiga garantir os nveis de gua a Portugal ficamos perante um acto ilcito. Remotamente, a Espanha pode dizer que Portugal autorizou o acto, pois no tratado entre os dois pases existem clusulas de excluso aos nveis mnimos de gua. 2) impossibilidade de agir legalmente: uma excluso que existe para os Estados, mas que tambm existe para os particulares: so os casos de fora maior ou de extrema necessidade (relativo s noes de Direito Penal e de Direito Civil). Responsabilidade por factos lcitos Existe excepcionalmente, havendo contudo uma tendncia para se celebrarem convenes /acordos sobre esta matria no sentido de um facto ser lcito, mas existir responsabilidade por ele. Caracterstica de INTERNACIONAL 1) No pode ser um acto interno Facto ilcito de acordo com o Direito Internacional, havendo assim consequncias dessa responsabilidade, no se podendo recorrer ao Direito Interno para se saber se o acto lcito ou ilcito. Exemplo Na nacionalizao, este um acto soberano do Estado pelo qual este retira os bens aos particulares e no lhes paga. Este um acto considerado lcito no direito interno, mas ilcito em mbito de Direito internacional, sendo que a toda a nacionalizao deve corresponder uma indemnizao (Conveno Europeia dos Direitos Humanos). O Estado responsvel mesmo que diga que fez tudo para que o acto no fosse praticado.

2) realizao de facto internacionalmente ilcito Para que um acto seja ilcito tem de haver uma norma de Direito Internacional a considerar o acto ilcito no momento em que este praticado: s haver obrigao quando houver uma obrigao a nvel internacional. 3) articulao das ordens jurdicas Para que haja um endosso tem de haver um recurso final internamente e s depois pode haver proteco diplomtica. S se a nvel interno no houver ressarcimento haver ento proteco diplomtica.