Judicializacin de la Poltica y Politizacin de la Justicia (La Serpiente de mil cabezas que se muerde la cola) Uno de los temas recurrentes

en el quehacer poltico e institucional actual dentro del Estado Plurinacional de Bolivia es sin duda las nuevas formas de relacin existentes entre el Poder Poltico y las instituciones republicanamente conceptualizadas como a-polticas, como es el Poder Judicial. Dentro de las dinmicas de las democracias no consolidadas de la regin las tensiones internas de las distintas dimensiones del Estado de Derecho existentes dentro de Bolivia han tomado un particular protagonismo desde que en 2006 el Movimiento al Socialismo (MAS) llegara al poder en medio de un desgaste generalizado de las tiendas polticas y de los lderes polticos de ese momento. Las elecciones de 2006 que permitieron el ascenso de Evo Morales al poder tuvieron un enorme bagaje antidemocrtico que inici con las revueltas por el agua en el ao 2000 y que en 2005 mediante las constantes movilizaciones en contra del Gobierno y las protestas masivas derivaron en la renuncia del entonces Presidente Gonzalo Sanchez de Lozada, as como la renuncia del Vicepresidente y del Presidente del Senado provocando una acefala Constitucional que slo pudo ser resuelta a travs del llamamiento a Elecciones Generales. Los Gobiernos denominados democrticos de acuerdo a las teoras clsicas Shumpeterianas requieren nicamente la existencia de a) Libertad Electoral y b) Competencia entre opciones polticas. Sin embargo la experiencia dentro de la regin ha demostrado que no es suficiente la verificacin de estos elementos para catalogar a un determinado gobierno como democrtico, sino que en muchos pases de lo que se ha venido a denominar la tercera ola Gobiernos legalmente elegidos han vulnerado todos los derechos y garantas constitucionales de las personas individuales y de diversos grupos, haciendo nfasis en los grupos ms vulnerables. En este sentido Handelmann y Tesler *(Bibliografa) han hecho nfasis en que no slo es necesaria la existencia de libertad electoral y competencia entre opciones polticas para caracterizar a un Gobierno como democrtico, sino que adems es necesario que este gobierno democrticamente elegido respete los Valores Constitucionales Liberales, as como que ejerza el gobierno dentro de una Poliarqua Institucional en la cual exista responsabilidad horizontal en el ejercicio del poder, vale decir una igualdad entre los poderes del Estado y entre gobernantes y gobernados ante la Ley, que no es ni ms ni menos que la concrecin de un Estado de Derecho (Rule of Law). Dentro de esta visin el activismo judicial de Control de Constitucionalidad de las Leyes, as como el resguardo efectivo de la correcta y adecuada aplicacin de la Ley en su ejecucin implican una mayor relevancia del Poder Judicial como contralor de Derechos y Garantas liberales en cada uno de los aspectos del quehacer nacional. El control de Constitucionalidad de las normas anterior y posterior a la Promulgacin de la misma, sea en la forma de Ley, Decreto, Resolucin o cualquier otra norma de carcter general y el control de la legalidad de acuerdo a los valores Constitucionales liberales en la aplicacin de la misma debe lidiar con las tensiones constantes existentes entre las tres dimensiones del Estado de Derecho que fueron descritas por Nonet y Selznick (Bibliografa), estas dimensiones son: a) La Dimensin Represiva del Estado, que se caracteriza por: - Hacer nfasis en el control social y el orden - Uso de razonamientos legales Ad-hoc condescendientes con el Poder. - Uso Extendido de la Coercin - Subordinacin del Derecho a los Poderes Polticos. b) Dimensin de Derecho Autnomo, cuyas caractersticas son: - Enfasis en la justicia de los procedimientos - Razonamiento Legal que valora una estricta adhesin a la autoridad del Derecho - Uso controlado de la coercin - Independencia de la Judicatura c) Dimensin Sustantiva - Enfasis en la Justicia Sustantiva - Razonamiento Legal menos Formalista - Integracin de las aspiraciones legales y polticas en la prctica judicial.

La constante tensin existente de estas tres dimensiones del Estado de Derecho gravita sobre el mayor o menor activismo judicial en el control de Constitucionalidad de las Leyes y por tanto en el respeto de los valores constitucionales liberales. En la experiencia que existe en la regin, un mayor activismo judicial en el control de Constitucionalidad dentro de democracias no consolidadas y que tienen un bagaje importante de autoritarismo del que no han podido deshacerse por medio de las distintas elecciones puede tener un efecto catastrfico en la independencia del Poder Judicial, toda vez que un mayor activismo judicial, implica una menor presencia de la dimensin autoritaria del Estado de Derecho y la inflacin de las dimensiones de Derecho Autnomo y Sustantivas del Estado de Derecho, cuyo efecto inmediato es la disminucin del poder del poder ejecutivo y del poder legislativo en sus intenciones arbitrarias. En los pases de la regin, en los cuales, aun no existe una verdadera tradicin de Estado de Derecho sino por el contrario resabios evidentes de las pocas completamente autoritarias no existen los elementos institucionales, ni la cultura legal necesaria para respaldar un mayor activismo judicial en el control de Constitucionalidad, lo cual hace que sean propensos a la intervencin del poder judicial por parte de los gobernantes que perciben el Potencial Poltico de las Cortes. Esta intervencin a nivel regional se ha dado verbi gratia en Argentina, cuando el Presidente Carlos Menem aument el nmero de jueces de la Corte Suprema para asegurarse una mayora de partidarios suyos en ella (lo que ha sido reproducido ms recientemente por Nstor Kirchner, quien, de manera ms sutil, ha logrado forzar la salida de gran parte de la corte heredada por Menem); Per, cuando Alberto Fujimori cerr la Corte Constitucional, por emitir un fallo que le fue adverso; y Venezuela, cuando Hugo Chvez oblig a la presidenta de la Corte Suprema a renunciar a su cargo, asegurndose luego una mayora en ella. Estas experiencias no son excepcionales y se han venido repitiendo de manera sistemtica en todos los pases de la regin, ya que la existencia de un mayor activismo en el control de Constitucionalidad de las Leyes convierte a la judicatura en una arena poltica ms introduciendo incentivos irresistibles de intervencin por parte de los gobernantes y sus aspiraciones polticas. Por estos aspectos en el presente trabajo vamos a desarrollar los elementos existentes de Judicializacin de la Poltica en contraposicin de Politizacin de la Justicia, como conceptos antagnicos pero concatenados e ntimamente relacionados como causa y efecto recproco. Conceptos Desde Montesquieu, Kelsen y Hart hasta nuestros das los elementos de la Judicializacin de la Poltica y de Politizacin de la Justicia se han desarrollado dentro de lmites tericos bastante relativos, propiciados por corrientes polticas y de pensamiento antagnicas y sucesivas que han ido otorgando distintos significados a estas expresiones, as como han sido igualmente satanizadas y elogiadas en distintas pocas y con diferentes enfoques. Montesquieu consideraba que deba existir un lmite para el poder, el mismo que descansaba en la divisin del mismo en los tres poderes clsicos: Ejecutivo, Legislativo y Judicial y en cuyo equilibrio deba descansar la democracia. Desde el punto de vista de Montesquieu el Poder Legislativo sera el ms peligroso y voraz de los poderes por su esencia misma poltico fraccionada y en ese momento, la presencia de las clases pertenecientes a la realeza, por tanto dedic gran parte de su esfuerzo en generar los frenos necesarios para limitar su poder, este poder limitador estaba precisamente confiado al Poder Judicial, personificado en la Suprema Corte. Kelsen por su lado se preocup en mayor medida que estas normas generadas por el Poder Legislativo deban seguir lineamientos ms constantes y por lo tanto sustancialmente de mayor entidad. Hart por su parte postulo que todo sistema legal puede caracterizarse por una regla de reconocimiento que distinguira todas las normas legales vlidas. En todos los casos las relaciones entre el Poder Poltico y el Poder Judicial estaban profundamente innervados en su accionar, lo cual trascendi del plano estrictamente terico para generar las ms diversas relaciones en los diferentes gobiernos existentes. Entendidas as las relaciones existentes entre los poderes estatales y su relacin con las democracias liberales existen varias definiciones para estos conceptos: Para Mario Raul Bordn la Judicializacin de Poltica se entiende como La Utilizacin del Poder Judicial como regulador o contenedor de los conflictos poltico - sociales en contraposicin

la Politizacin de la Justicia para el mismo autor es: El copamiento del rgano jurisdiccional por el poder poltico de turno para, luego, actuar en tandem Rodrigo Uprimny Yepes esquemticamente conceptualiza la judicializacin de la poltica como: El hecho de que ciertos asuntos que tradicionalmente haban sido decididos por medios polticos y que se consideraba que eran propios de la poltica democrtica, empiezan a ser crecientemente decididos por los jueces, o al menos son fuertemente condicionados por decisiones judiciales, lo cual implica, a su vez, que muchos actores sociales empiezan a formular demandas en trminos jurdicos y judiciales A los efectos estrictamente tcnicos de este ensayo se define la Judicializacin de la Poltica como el Activismo en el Control de Valores Constitucionales (liberales) de las Leyes y de la apllicacin de las Leyes por parte del Poder Judicial En contraposicin la Politizacin de la Justicia se refiere a La Intervencin del Poder Poltico en las Decisiones Judiciales para la utilizacin del Poder Judicial como legitimador del uso de la fuerza. El Estado Plurinacional frente a la Repblica En el ao 2009 Bolivia celebr un referendum nacional para la aprobacin de la Constitucin Poltica del Estado que fuera discutida y debatida en el seno de la Asamblea Constituyente instalada en la ciudad de Sucre en 2007. Este cambio de Constitucin Poltica del Estado cambia el nombre de la Repblica de Bolivia por el Estado Plurinacional de Bolivia, que a primera vista no tiene una trascendencia real dentro de los mbitos polticos y de poder, sin embargo, histricamente se ha demostrado que es un cambio de las estructuras bsicas de todo el Estado Boliviano que ha cambiado no slo de nombre, sino que ha metamorfoseado la estructura ntima del Estado, su andamiaje ideolgico, dando un giro de 180 grados desde su visin ampliamente liberal y respetuosa de los Derechos y Garantas reconocidos por los diversos tratados y la antigua constitucin por una visin imbuida de Control Social, Orden y una apertura total a la interpretacin de las Leyes Ad-Hoc. En la otrora Repblica de Bolivia rega el principio de separacin e independencia de poderes, habiendo dado grandes pasos en pos de un mayor garantismo a travs de la inclusin de figuras como el Defensor del Pueblo, as como la implementacin exitosa del Tribunal Constitucional que se convirti en un verdadero referente en la proteccin de los derechos y garantas de las personas y en una verdadera defensa de los abusos de los gobernantes y de los legisladores para precautelar los lineamientos constitucionales en de las Leyes as como en la aplicacin de las mismas. La gida del pensamiento estructuralista presente hasta momento pareca inmutable y bastante fortalecido no slo por el respaldo por parte del Poder Ejecutivo, sino tambin por el respeto que se dio en muchos casos por parte del Poder Legislativo en la interpretacin constitucional de las leyes. En 2006 con la toma del poder por parte del Movimiento al Socialismo se presenta una nueva visin respecto a la sociedad y al uso de la justicia dentro de los parmetros dialcticos que guan el pensamiento filosfico de proceso de cambio. Dentro de este pensamiento existen lo que el Vicepresidente Alvaro Garca Linera ha llamado contradicciones irreconciliables que son tensiones que escinden estructuralmente las sociedades y contradicciones secundarias que son aquellas que se presentan al interior de cada una de las partes enfrentadas en las contradicciones irreconciliables y que segn el propio Alvaro Garca Linera pueden ser resueltas por mtodos democrticos y revolucionarios. Para graficar mejor la visin del Movimiento al Socialismo tomamos un fragmento del libro (bibliografa) que seala: En Bolivia hubieron, existen y habrn distintos tipos de contradicciones: fundamentales, principales, secundarias, antagnicas y no antagnicas. Un ejemplo de contradiccin fundamental y antagnica fue la que, entre los aos 2000 y 2009, enfrent abiertamente al pueblo boliviano con sus enemigos: el imperio en alianza con terratenientes y sectores de la burguesa intermediaria aferrados a un neoliberalismo y colonialismo depredador. Fue un tipo de contradiccin que tuvo que ser resuelta a favor del pueblo mediante mtodos revolucionarios. En ese mismo perodo (2000-2009) se presentaron contradicciones secundarias que fueron resueltas y superadas mediante los mtodos democrticos de la persuasin, el dilogo, la articulacin y la unificacin de criterios. Estas tensiones fueron las que enfrentaron el campo y la ciudad, a los trabajadores con el empresariado patriota boliviano, a indgenas y no indgenas.

Si bien en la visin del seor Alvaro Garca Linera la contradiccin es personificada, en un mayor nivel de abstraccin se puede evidenciar que una de las mayores contradicciones que existieron y que an subsisten dentro del sistema es precisamente entre la posicin liberal por el respeto de los derechos y garantas individuales a travs del Estado de Derecho en contra de la visin del Bien Comn, del derecho social sobre el derecho individual. El proceso dialctico de la visin estatal est compuesto por cinco fases, la aparicin de las contradicciones primarias y secundarias, el empate catastrfico, la acumulacin cuantitativa, el punto de bifurcacin, llamado por el vicepresidente el momento Jacobino y la aparicin de nuevas tensiones que se van a convertir nuevamente en contradicciones primarias o secundarias. La aparicin de las contradicciones es una constante de la realidad, los intereses de personas o grupos chocan entre s, as como las olas del mar estn en constante movimiento, algunas de estas contradicciones tienen una especial relevancia por que tocan las fibras mismas de la composicin social o pueden potencialmente provocar un cambio de su entorno inmediato o inclusive alcanzar un punto de tensin lo suficientemente alto para cambiar el universo de la sociedad. El empate catastrfico implica la aparicin de dos posiciones, dos visiones o intereses que son excluyentes entre s y que por tanto no pueden coexistir en un momento y un grupo social, que adems tienen suficiente fundamento y entidad como para contrarrestarse mutuamente. El tercer momento dialctico, es el momento de la acumulacin cuantitativa de cada una de las posiciones, visiones o intereses, en los cuales cada uno de ellas adiciona elementos positivos que respalden su posicin, aumenten su legitimidad o entidad. El cuarto momento se refiere al enfrentamiento mismo Se trata del momento en que los bloques antagnicos, los proyectos irreconciliables de sociedad que cubren territorialmente la sociedad y el Estado, deben dirimir su existencia de manera abierta, desnuda, a travs de la medicin de fuerzas, la confrontacin (el ltimo recurso que resuelve las luchas cuando no hay posibilidades de otra salida) El quinto momento es el retorno al inicio, a la existencia de contradicciones secundarias que van a generar tensiones internas que eventualmente se convertirn nuevamente en contradicciones que deban transcurrir el camino dialctico de la transformacin. Dentro de este esquema filosfico de anlisis de la realidad, la Justicia, los juzgados, la Ley, las decisiones judiciales tienen un papel primordial en la aparicin de las contradicciones, su superacin de forma democrtica, pero sobre todo, en el momento filosfico del punto de bifurcacin. De hecho el Poder Judicial es el rgano del Estado llamado, por su vocacin constitucional y por su funcin dirimidora, a resolver los conflictos individuales y de grupos al interior del Estado y de la sociedad, ya que cada proceso judicial enfrenta a dos o ms posiciones, dos o ms intereses y define el derecho de uno de ellos. Estos conflictos resueltos de forma objetiva van creando una serie creciente de personas que ven perjudicados sus intereses por la decisin judicial (independientemente de la formalidad o de la justicia sustancial en l) los mismos que se van acumulando, transformando y buscando la modificacin de la justicia, con ella la transformacin de la Ley y con ella de la Sociedad. Sin embargo la mayor relevancia del Poder Judicial dentro de esta transformacin dialctica de la sociedad desde el punto de vista de los actuales gobernantes se precisamente por la posibilidad que brinda el Poder Judicial de legitimar el uso de la fuerza fsica, la capacidad coercitiva del Estado dentro de la fase jacobina del proceso dialctico de cambio. Bajo la premisa de Si no puedes con ellos, procsalos el poder judicial ha demostrado ser un arma efectiva en contra de todos los opositores polticos, y el control de la justicia ha demostrado ser un eje temtico de la mayor relevancia en el programa de Gobierno. Desde el ao 1996 cuando se produjo la modificacin de la Constitucin Poltica del Estado se introdujo el Tribunal Constitucional como un rgano independiente del Poder Judicial, con la funcin especfica de velar por el cumplimiento y efectiva realizacin de los Derechos y Garantas dentro del territorio de la Repblica de Bolivia, el mismo que contaba con diez miembros al inicio de 2006 y que fue completamente desmantelado a travs de una sistemtica destruccin, idntica a la ocurrida con la Corte Suprema de Justicia y el Consejo de la Judicatura. El Movimiento al Socialismo us una campaa de intimidacin, reduccin de salarios y procedimientos disciplinarios y penales para reducir el Tribunal Constitucional de diez miembros a

ninguno en tan slo dos aos, habiendo quedado en esta situacin desde el ao 2009 hasta el ao 2010. Por este motivo el Tribunal Constitucional en el ao 2009 tena una demora en sus procesos de ms de cuatro mil causas sis resolver, con el consiguiente debilitamiento de la proteccin de los ciudadanos frente al Gobierno. Por otro lado el Consejo de la Judicatura se mantuvo en igual situacin, ya que a travs de los mismos procedimientos de intimidacin y procesos disciplinarios y penales, redujo el nmero de consejeros a slo un miembro, el mismo que no poda tomar decisiones en el Consejo de la Judicatura ya que el quorum mnimo para tomar las decisiones est fijado en tres miembros, paralizando al mismo tiempo todos los procesos disciplinarios en contra de Funcionarios Judiciales, lo cual implica un debilitamiento en la institucionalidad de Poder Judicial. A partir de la vigencia de la Nueva Constitucin Poltica del Estado se precis de varias medias legales para adecuar el Poder Judicial a la nueva visin establecida en la nueva Carta Magna, entre ellos era necesario implementar los procesos para seleccionar Jueces, Magistrados, Consejeros y Ministros en los cuales la nueva Asamblea Plurinacional eligi a los candidatos para ocupar estos puestos, los mismos que sern elegidos mediante votacin popular. Este proceso ha tomado para la eleccin de autoridades en el Poder Judicial tiene fijada el 13 de octubre como fecha para la votacin popular que elija dichas autoridades, mientras tanto en estos casi dos aos de espera por la eleccin de nuevas autoridades en el Poder Judicial el Poder Legislativo bajo el completo control del Movimiento al Socialismo promulg una Ley Corta que permite al Poder Ejecutivo la designacin de autoridades Interinas para el Poder Judicial y para el Tribunal Constitucional las cuales cumplirn su funcin hasta el momento en que las nuevas autoridades electas sean posesionadas en esos cargos. Esto implica la total y absoluta destruccin del principio de independencia de Poderes, toda vez que el Poder Legislativo otorga una licencia especial Inconstitucional al Poder Ejecutivo para que sujeto nicamente a su libre arbitrio elija a los Miembros del Tribunal Constitucional y a los Ministros de la Corte Suprema de Justicia, convirtindolos en dos agencias ms del Poder Ejecutivo, que dependen en su designacin del Poder Ejecutivo y que adems dependen de su cesacin tambin del Poder Ejecutivo a travs de las acciones de Juicios de Responsabilidades que son iniciadas a travs del Fiscal General quien depende del Ministerio de Gobierno. La Ley corta que en primera instancia estableca un interinato para las autoridades judiciales y el Tribunal Constitucional hasta el mes de diciembre de 2010 fue modificada por un decreto adicional que ampla este interinato hasta que las nuevas autoridades Judiciales sean posesionadas en sus nuevos cargos, ampliando as el perodo de estas autoridades arbitrariamente designadas. Con estos antecedentes, el proceso de eleccin de las nuevas autoridades judiciales tambin ha sido configurado para que las nuevas autoridades judiciales respondan a los lineamientos del partido de gobierno, a travs de los distintos filtros establecidos para asegurarse de la completa subordinacin del Poder Judicial. En base a los procedimientos aprobados por el Poder Legislativo, los postulantes presentaron sus hojas de vida detallando sus calificaciones as como su experiencia ante la Comisin de Constitucin del Poder Legislativo, la misma que procedi a la calificacin de los postulantes y a su habilitacin para que luego los candidatos pasen a ser definidos a travs de la votacin del pleno de la Asamblea Plurinacional que se encuentra actualmente compuesta por una mayora absoluta del Partido de Gobierno. De estas listas de candidatos dentro de la lgica de Shumpeter se procedi a otorgar el derecho al voto a los ciudadanos, para que eligieran a cualquier candidato que ya haba sido elegido, con la adicin que ninguno de ellos poda poner en conocimiento de la poblacin sus lineamientos ideolgicos, dogmticos o acadmicos, sino que adems ninguna persona poda poner en conocimiento de la poblacin los logros o defectos de ninguno de los candidatos. Bajo estas circunstancias se eligi el Nuevo Poder Judicial, con la mayora de la poblacin asistiendo a las urnas pero con una minora de la poblacin emitiendo un voto por alguno de los candidatos preseleccionados. A Futuro Las dudas que quedan en la poblacin se reflejan en la escasa legitimidad de estas nuevas autoridades judiciales electas a nombre de la poblacin por la clase poltica, la pregunta ms relevante es en este momento: Existe en Bolivia un Poder Judicial Independiente? Existe

Democracia? Existe respeto por los derechos y garantas liberales de las personas o la Dimensin Represiva del Estado ha englobado a todo el nuevo Estado Plurinacional de Bolivia? Las respuestas a estas preguntas dependern del lente con el que se las vea y ser la historia la que las juzgue. (Quiero expresar mi agradecimiento a todos los colegas que con sus crticas y comentarios han propiciado la escritura de este ensayo, para mi familia por su eterno amor y paciencia y a mis amigos porque sin ellos no sera el que soy