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Artculo 23-09-06 Negligencia mdica: cuasidelito de homicidio

Julio Garca Marn www.asesorsindical.cl Jurisprudencia de la Corte Suprema (1997): La intervencin mdica que crea un riesgo para el paciente mayor que el que se deriva de su postergacin no constituye un riesgo permitido.

REVISTA DE DERECHO Y JURISPRUDENCIA, TOMO XCIV (1997), N 3 (SEPTIEMBREDICIEMBRE), SECCION 4 Corte Suprema de Chile, 15-dic-1997 Contra Rollan Rodrguez, Antonio (recurso de casacin en la forma y en el fondo) Cuasidelito de homicidio (responsabilidad mdica) Responsabilidad mdica (cuasidelito de homicidio) Riesgo permitido (negacin por comparacin) Negligencia culpable (elementos) Accin civil (interrupcin de la prescripcin) Accin civil en proceso penal (ejercicio debido en el sumario) Accin civil y querella criminal. La intervencin mdica que crea un riesgo para el paciente mayor que el que se deriva de su postergacin no constituye un riesgo permitido. La negligencia culpable del mdico se halla ejemplificada por la conducta del que se aparta de la lex artis de su profesin y as ocasiona un dao a la salud del paciente que no pudo menos que prever y que estaba en su mano evitar. El ejercicio debido de la accin civil en el sumario penal interrumpe su prescripcin. La mera querella no es suficiente motivo para producir esa interrupcin. El escrito de querella que extiende las pretensiones del querellante a la reclamacin de indemnizacin de perjuicios de los querellados rene en germen la esencia de la demanda posterior, y constituye al querellante en demandante civil. La mencin en el escrito de querella de un tercero como eventual responsable civil, en trminos vagos y sin una peticin concreta, no es una actuacin judicial capaz de constituir al querellante en parte civil.

Conociendo de los recursos de casacin en la forma y en el fondo LA CORTE Vistos: A fojas 510 la parte de Antonio Rollan Rodrguez interpone recursos de casacin en el fondo tanto en lo penal como en lo civil contra la sentencia de fojas 506 procedente de la Corte de

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Apelaciones de Santiago por la que en sede de apelacin se le condena a un ao de reclusin menor en su grado mnimo en calidad de autor del cuasidelito de homicidio de Ins Middleton Cordero, as como, a pagar a ttulo indemnizatorio como deudor solidario conjuntamente con la Pontificia Universidad Catlica de Chile, la suma de treinta millones de pesos, ms reajustes. En el mbito de lo penal, el recurso se apoya en la causal del N 3 del artculo 546 del Cdigo de Procedimiento Penal en cuanto sostiene que el tribunal sentenciador calific como delito un hecho que la ley no considera tal, conclusin a que arrib a causa de una aplicacin errnea de la ley penal, desde el momento en que la conducta del reo no tiene cabida en la norma del artculo 491 inciso primero del Cdigo Penal que sirvi para condenarlo, es decir, ha calificado como hecho tpico uno que no lo es. A su juicio, los errores de derecho anotados influyeron determinantemente en lo decisorio del fallo por lo que pide sea ste anulado dictndose la respectiva sentencia de reemplazo, absolutoria. En cuanto al aspecto civil, el recurso invoca la causal de casacin contenida en el artculo 767 del Cdigo de Procedimiento Civil, por haberse dictado el fallo con infraccin de ley, lo que ha tenido, igualmente, un efecto decisivo en la aceptacin de la demanda. Los errores jurdicos radicaran, en primer lugar, en haber tenido por configurado el cuasidelito en referencia y en segundo trmino, en haber rechazado la excepcin de prescripcin de la accin civil que se aleg oportunamente. La Pontificia Universidad Catlica deduce a fojas 525 contra la misma sentencia otros recursos de casacin en el fondo, tanto en lo penal como en lo civil en su calidad de tercero civilmente responsable. Se funda en que se la condena como deudor solidario, a pagar la referida suma en favor de los demandantes de autos, no obstante que los hechos investigados en los que intervino el reo de la causa no son constitutivos de cuasidelito, son atpicos penalmente y respecto de ellos no tiene aplicacin el artculo 491, inciso primero, que sirve de fundamento a la sentencia que se impugna la que incurri en la causal de casacin del N 3 del artculo 546 del Cdigo de Procedimiento Penal. Seguidamente ataca la sentencia en cuanto se la condena al sealado pago indemnizatorio. Recurre a la causal prevista en el artculo 767 del Cdigo de Procedimiento Civil en atencin a que en su entender la sentencia se dict con infraccin de ley, en trminos que, tal error de derecho influy decisivamente en lo resolutivo del fallo. Ratifica desde luego su punto de vista en orden a que el mdico condenado no incurri en cuasidelito alguno; y luego plantea como error de derecho la negativa de la sentencia de acoger la excepcin de prescripcin de la accin civil que haba planteado en el juicio. Se trajeron los autos en relacin habiendo alegado en la vista de la causa el abogado don Juan E. Prieto, por las partes querellantes y demandantes. Considerando: En cuanto al recurso de casacin en el fondo, en materia penal, interpuesto por la parte de Antonio Rollan.

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1. Que la sentencia deja sentados los siguientes hechos que pasan a resumirse: Con fecha 25 de septiembre de 1990 se intent llevar a cabo en la paciente Ins Middleton el procedimiento endoscpico tendiente a confirmar la existencia de clculos en el coldoco (colangiografa endoscpica retrgrada) el que fracas porque no se pudo canular la papila de Vater, punto en que el coldoco y el conducto principal del pncreas desembocan en el duodeno. Los profesionales tratantes insistieron en llevar a efecto el mismo procedimiento el 4 de octubre siguiente lo que realizaron en dos sesiones diferentes, en la tarde de ese da en que se le practicaron dos colangiografas inyectndosele un medio de contraste en el coldoco y a continuacin se la someti a una papilotoma (incisin en la papila de Vater)introducindole en dicho conducto heptico el instrumento llamado canastillo destinado a coger y extraer los dos clculos que se haban detectado, operacin esta ltima que fracas. A continuacin se hizo presente un cuadro de pancreatitis aguda que la llev a la muerte el da 8 de ese mes de octubre. En estas condiciones el fallo agrega que tal conducta mdica implicaba el consiguiente riesgo para la paciente, que debi ser evaluado en forma responsable por el equipo a cargo de ella y en circunstancias en que era previsible la complicacin que en definitiva se le present y que pudo considerarse y evitarse, si se hubiera obrado eficientemente atendido el estado y antecedentes clnicos de la enferma. Ms adelante, sostiene: Existe consenso en que una conducta profesional que, conociendo la existencia de riesgos previsibles, que pudieron evitarse, de conformidad con los antecedentes clnicos de la paciente, de acuerdo a la especialidad del mdico tratante constituyen precisamente la falta de cuidado o negligencia culpable En el caso sublite se dieron exactamente las condiciones anotadas. Es as como los sentenciadores estiman que esos procedimientos de diagnstico y de ndole teraputica que implicaban serio riesgo (considerando 2), estaban contraindicados en ese momento debido a los antecedentes clnicos de la paciente, en particular el rechazo primitivo a la endoscopa intentada el da 25 de septiembre, y que al llevarlos a efecto el da 4 en que se repiti la invasin del endoscopio insistindose en la introduccin del canastillo y practicando inclusive una incisin en la papila de Vater, el Dr. Rollan incurri en la falta de cuidado o diligencia que los procedimientos exigan con el resultado de muerte de la paciente puesto que estos profesionales no previeron ni evitaron responsablemente el riesgo que para la paciente importaba esa reiteracin y que s, era previsible y evitable. 2. Que de acuerdo con los hechos que los jueces han asentado en el juicio, cabe subrayar lo siguiente: a) El acusado se desentendi de los antecedentes clnicos de la enferma y la someti a un procedimiento mecnico invasor que implicaba serio riesgo para sta: b) Que tal riesgo serio era para el mdico tratante especialista en la materia, previsible y al mismo tiempo evitable; c) El procedimiento teraputico llamado de canastillo, no era entonces de urgencia inmediata, perentoriamente impostergable, comoquiera que la coledocolitiasis no fue la causa del clico intestinal de los das anteriores (considerando 2); el da 25 de septiembre, la enferma qued en un comps de espera hasta el da 4 del mes siguiente, para los efectos de reiniciar el proceso de colangiografa y papilotoma, y no hay constancia de que en esos das intermedios la paciente acusara nuevos trastornos. En este sentido la sentencia es categrica al concluir: Sin que resultara estrictamente indispensable realizar la posterior papilotoma y extraccin de los clculos (en la 3 hora) que bien pudo hacerse mediante ciruga tradicional o clsica (considerando 5). No est de ms recalcar que anatmicamente, los conductos de vaciamiento del hgado y del pncreas desembocan juntos en el duodeno de modo que ambos rganos quedan en inmediata vecindad, y d) Que las maniobras mdicas descritas fueron la causa de la pancreatitis fulminante que deriv en la muerte de Ins Middleton.

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3. Que lo que han dado a entender claramente los jueces es que el riesgo que amenazaba la salud de la paciente a raz de las reiteradas operaciones mecnicas del da 4 era mayor que el que afrontaba la seora Middleton si se difera la extraccin de los clculos biliares por ese otro mtodo. Estos son hechos que la Corte de Alzada declara comprobados luego del estudio y anlisis de las piezas de autos reseadas en el considerando primero. Para poder llegar a conclusiones diversas como lo sera por ejemplo que el riesgo que implicaban las operaciones del da 4 eran menores que el que surga de la postergacin del tratamiento habra necesidad de replantear la ponderacin, anlisis y estudio de tales piezas o elementos de conviccin, lo que a la Corte de Casacin le est vedado pues de tal modo estara abriendo paso a una tercera instancia, no autorizada en la ley. La nica posibilidad de rever y reexaminar la prueba y la forma en que ella fue ponderada queda entregada a otra de las causales del artculo 546 y ni siquiera entonces cabe modificar tales hechos si en el trance de evaluar el mrito de conviccin de las piezas de autos los sentenciadores no violentaron las normas legales que regulan la pertinencia de los medios de prueba as como el valor que corresponde dar a cada tipo de ellas frente a los otros individualmente o en conjunto, segn sea. 4. Que en consecuencia la conducta del acusado est muy lejos de haber constituido un riesgo permitido, como se pretende si como qued dicho, es un hecho de la causa el de que el peligro que entraaba el da 4 en referencia, la colangiografa retrgrada y la papilotoma, para la paciente, era mayor que la amenaza que se cerna sobre ella a causa de la postergacin de las operaciones necesarias para liberar al coldoco de los clculos, uno de los cuales haba sido ya eliminado, como lo comprob la intervencin quirrgica del Dr. Ziga el da 5 de octubre. 5. Que el artculo 491 inciso 1 del Cdigo Penal sanciona al mdico, cirujano, farmacutico, flebotomiano o matrona que causare mal a las personas por negligencia culpable en el desempeo de su profesin, incurrir respectivamente en las penas del artculo anterior. Para la Real Academia de la Lengua (la ley no ha definido lo que se debe entender por negligencia culpable), el vocablo culpa leve es la del que no emple aquellos medios y diligencias que empleara un hombre cuidadoso y exacto; y negligencia consiste en un descuido, omisin o bien falta de aplicacin. La jurisprudencia generalmente ha estimado en casos semejantes, hacindose eco de los aportes de la doctrina que este tipo de negligencia culpable se halla ejemplificado por la conducta del mdico que apartndose de las precauciones aconsejadas para la ciencia que l profesa, para el caso de que se trata, ocasiona un dao a la salud de su paciente, que el facultativo no deseaba pero que no pudo menos que prever y que estaba en su mano evitar, hallndose dicha omisin o imprevisin en un nexo de causa a efecto con el resultado daoso. El profesor Juan Bustos Ramrez en su libro El Delito Culposo, Editorial Jurdica de Chile, 1995, contiene al respecto un prrafo muy ilustrativo: Pero lo importante para que se d el hecho culposo es que, a pesar de que la persona se represent el riesgo (y que llegado el caso tambin hubo representacin de las precauciones que exiga esa situacin), en razn de su confianza no adopta medida alguna de precaucin.

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6. Que por lo tanto, la conducta del acusado que estuvo lejos de discurrir conforme a las pautas de la lex artis de su profesin, ha de encuadrarse en la figura penal del artculo 491 inciso 1 recin transcrito. De ello se desprende que los sentenciadores dieron correcta aplicacin a los artculos 1, 2, 14 N 1, 15 N 1, 24, 30, 50, 391 y 490 N 1 del Cdigo Penal. En cuanto al recurso de casacin en el fondo en materia civil: 7. Que el recurso de casacin en el fondo deducido contra la decisin en lo civil de la sentencia, se fundamenta en la causal prevista en el artculo 767 del Cdigo de Procedimiento Civil, esto es en haberse dictado el fallo con infraccin de ley, cuando esta infraccin influye de modo substancial en lo dispositivo de la sentencia. Estima que los errores de derecho de que adolece la sentencia recurrida consisten en haber calificado de cuasidelito la conducta del reo y en haber derivado como consecuencia necesaria, que ste debe pagar una indemnizacin por los perjuicios causados a los demandantes, lo que resulta en la especie totalmente impropio si se considera, adems, que concurre en favor del demandado la excepcin de prescripcin de la accin civil intentada en su contra. 8. Que por lo pronto y lo razonado precedentemente, cabe desestimar la primera alegacin en orden a que la sentencia habra incurrido en error de derecho al tener por comprobado el cuasidelito en examen. Por lo que atae a la excepcin de prescripcin, es efectivo que conforme al artculo 2332 del Cdigo Civil las acciones que la ley concede por dao o dolo prescriben en cuatro aos contados desde la perpetracin del acto, y por lo que concierne a su ejercicio hay que atenerse a los artculos 103 bis y 450 bis del Cdigo de Procedimiento Penal. El primero de stos dispone en lo pertinente que: El ejercicio de la accin civil durante el sumario debidamente cursada interrumpe la prescripcin. No obstante si dicha accin no se formalizare en conformidad a lo prescrito en el artculo 428, continuar la prescripcin como si no se hubiere interrumpido. Y el artculo 450 bis en su inciso segundo dice: Si se rechaza la demanda (en el plenario) por vicios formales, sin resolver el fondo de la accin deducida, podr renovarse ante el juez de letras en lo civil entendindose suspendida la prescripcin en favor del demandante civil desde que interpuso la demanda o en su caso, desde que se constituy en parte civil. De estas normas la parte del sentenciado infiere que los jueces debieron haber declarado prescrita la accin civil instaurada en su contra, ya que, segn sus palabras, tal prescripcin no se interrumpi en esta causa pues al deducirse la demanda judicial la accin se encontraba prescrita. La contraria no manifest ni an con la informalidad que hasta cierto punto admite la ley, su intencin de perseguir la responsabilidad civil de esta parte A partir de las normas precedentemente analizadas se desprende con nitidez que el legislador exige manifestar en todo caso y como es lgico, pretensiones civiles, no penales, para interrumpir la prescripcin de la accin civil. 9. Que la sentencia a este respecto sostiene que: La interposicin de una querella criminal como la presentada a fojas 20, con fecha 18 de enero de 1991, tres meses despus de ocurrido el deceso de Ins Middleton tendiente a poner en marcha un proceso judicial, y cuyo fin era determinar las circunstancias en que esa muerte tuvo lugar constituyen precisamente esa demanda judicial aludida en el artculo 2518 del Cdigo Civil. En consecuencia considera

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que habindose interrumpido el plazo del artculo 2332 del Cdigo Civil por dicha querella corresponde negar lugar a la excepcin referida. La querella en cuanto se dirige exclusivamente a obtener la condena penal no es suficiente motivo para interrumpir el plazo de cuatro aos cuestionado, pero cumple considerar en la presente situacin si el escrito de querella de fojas 20 se remite nada ms que a la accin penal o se extiende a otros tipos de materias. 10. Que abordando el problema bajo este aspecto ha de arribarse a la conclusin de que la querella de fojas 20 impidi el curso del plazo de prescripcin puesto que el citado libelo, al margen de lo que propiamente concierne a la accin penal, se extiende a reclamar de los querellados (el doctor Rollan y el doctor Hoffmann), la indemnizacin pertinente por los perjuicios ocasionados en razn de la negligencia culpable en que stos incurrieron, y luego de referir que los afectados, debidamente individualizados, consideran una conducta constitutiva de cuasidelito de homicidio piden a raz de ello, acusar a los querellados y en definitiva condenarlos a la pena que seala la ley al cuasidelito de homicidio cometido y accesorias y al pago de las indemnizaciones que en su oportunidad su seora determine. Es decir, la presentacin de fojas 20 rene en germen al menos, la esencia de lo que constituye la demanda, en esa forma fue cursado el escrito de fojas 20 con lo cual los demandantes se constituyeron en parte civil y, por ende el fundamento jurdico errado no caus agravio a los demandantes. En cuanto al recurso de casacin en el fondo en lo penal deducido por la Pontificia Universidad Catlica de Chile.

11. Se funda el recurso, como se dijo la causal nmero 3 del artculo 546 del Cdigo de Procedimiento Penal en cuanto la sentencia habra cometido error de derecho al calificar como cuasidelito de homicidio la conducta del Dr. Rollan en los sucesos que determinaron la muerte de la Sra. Middleton. Los planteamientos de este recurso son del todo similares al interpuesto por el acusado Rollan, y tal como en aquel se seala, aqu tambin se suponen infringi dos los mismos artculos, esto es: 1, 2, 14 N 1, 15 N 1, 24, 30, 50, 391, 491 inci so 1 y 490 N 1, todos del Cdigo Penal. De ah que debe ser rechazado en m rito de las consideraciones que ya se hicieron valer con motivo del recurso de cacin en el fondo interpuesto por la parte del Dr. Rollan en las que se dieron las razones merced a las cuales, los hechos que se establecieron en la instancia constituyen un cuasidelito de homicidio y los antecedentes acumulados impiden calificar la conducta mdica del acusado como riesgo permitido, lo que equivale a decir que los jueces dieron acertada aplicacin a los artculos recin mencionados. En cuanto al recurso de casacin deducido por dicha Casa de Estudios en materia civil.

12. Que apoyada en la causal 3 del artculo 767 del Cdigo de Procedimiento Civil tambin pide la anulacin del fallo de alzada en razn de que a su juicio incurri en error de derecho al

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imponerle esa carga civil, sobre la base de que la excepcin de prescripcin de la accin civil, opuesta por la Universidad Catlica contra la demanda de fojas 377 era infundada. 13. Que sostiene a este ltimo respecto que el Tribunal de Alzada aplic err neamente el artculo 2518 del Cdigo civil en circunstancias que esa norma no tiene vigencia en el caso de autos en que rige lo prevenido en los artculos 103 bis y 450 bis en relacin con el artculo 41, todas del Cdigo de Procedimiento Penal. Agrega que estas contravenciones influyeron determinantemente en lo dispositivo del fallo que desech aquella excepencin

14. Que en concepto del fallo impug nado como se vio la querella de fojas 20 tuvo el efecto de interrumpir el curso del r lapso de cuatro aos a que se refiere el artculo 2332 del Cdigo Civil dado que: Al hablar el Cdigo Civil de demanda judicial no est refirindose exclusivamen te a la demanda civil sino que a toda accin intentada a travs de un procedi, miento judicial. en consecuencia debe concluirse que la interposicin de una quere lla criminal, como la presentada a fojas 20, con fecha 18 de enero de 1991, tres meses despus de ocurrido el deceso de la paciente Ins Middleton tendiente a posar ner en marcha un procedimiento judicial y cuyo fin era determinar las circunstan cias en que esa muerte tuvo lugar, consti tuye precisamente esa demanda judicial aludida en el artculo 2518 antes citado por ende debe concluirse que la referida querella criminal interrumpi eficazmente la prescripcin de la accin civil correspondiente Atendido lo antes ex. puesto no proceder dar lugar a la excepcin de prescripcin alegada por los de mandados en sus respectivos escritos de fojas 391, 400 y 410.

15. Que en efecto, el nuevo estatuto legal que a partir de la Ley N 18.857 de 6 de diciembre de 1989 rige la materia queda contenido en los sealados artculos 103 bis y 450 bis en relacin con el artculo 41 del Cdigo de Procedimiento Penal. Dice dicho artculo 41: Sin perjuicio de lo dispuesto en el presente ttulo, la extincin de la responsabilidad penal, la prescripcin de la accin civil y de la penal, y la prescripcin de la pena, se regirn respectivamente por las reglas establecidas en el artculo 2332 del Cdigo Civil, y en el Ttulo V del Libro I del Cdigo Penal. En cuanto la prescripcin de la accin civil, se estar adems a lo dispuesto en los artculos 103 bis y 450 bis. Por su parte ese artculo 103 bis dispone: El ejercicio de la accin civil durante el sumario debidamente cursada, interrumpe la prescripcin. No obstante si dicha accin no se formalizare en conformidad a lo prescrito en el artculo 428, continuar la prescripcin como si no se hubiere interrumpido. A su turno ese artculo 450 bis, expresa: Los demandados civiles debern oponer todas sus excepciones en el escrito de contestacin y el juez las fallar en la sentencia definitiva.

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Si se rechaza la demanda por vicios formales, sin resolver el fondo de la accin deducida, podr renovarse ante el Juez de Letras en lo Civil, entendindose suspendida la prescripcin en favor del demandante civil, desde que interpuso la demanda o, en su caso, desde que se constituy en parte civil. 16. Que el estudio conjunto de ambas disposiciones conduce a sostener que para que se entienda interrumpido el plazo de prescripcin que seala el artculo 2332 del Cdigo Civil, durante el sumario, es necesario que el actor civil ejercite alguna accin que debidamente cursada lo constituya en parte civil, aun cuando pesa sobre l la obligacin de formalizar ms tarde dicha calidad procesal planteando en tiempo y forma la respectiva demanda en el plenario, con arreglo al artculo 428 del Cdigo de Procedimiento Penal. Esas acciones pueden consistir, por ejemplo, en la peticin de embargos o en la solicitud de medidas precautorias (artculos 380 y 393 del citado Cdigo de Procedimiento). Sin embargo, ocurre que los demandantes nada de esto hicieron durante el sumario y si bien dedujeron a la entrada del plenario la correspondiente demanda dirigida tambin contra la Universidad Catlica, lo cierto es que este libelo lleva un timbre de cargo de fecha 5 de enero de 1996 y aparece notificado a la demandada con fecha 25 de ese mes y ao, valer decir, despus de transcurrido en exceso el referido plazo de cuatro aos, contado desde la ocurrencia del hecho que dio origen al proceso 8 de octubre de 1990. 17. Que es de advertir adems que el escrito de querella de fojas 20 slo hace referencia a la eventual responsabilidad civil de la Universidad Catlica, en trminos vagos, como se ver a continuacin, que no autorizan a calificarlo como actuacin judicial capaz de constituirlo en parte civil. El siguiente prrafo es el nico que puede vincularse a esta demandada como posible responsable civilmente: el deber de cuidado que impona la diligencia (entendida como antnimo de negligencia) impona al Hospital la posicin de garante que asume un Establecimiento de este tipo, respecto de un paciente que admite en su seno. Todos, desde el Director hasta el ltimo portero, forman parte de un equipo humano que recibe a un paciente, bajo trato econmico comn y general y todos tienen que asumir ese deber de cuidado a que les obliga la posicin de garante. La inobservancia de las obligaciones asumidas por el personal del Hospital, determinan responsabilidades penales y civiles obvias. A continuacin, termina pidiendo: A S.S. rogamos, tener por interpuesta la presente querella por cuasidelito de homicidio, en los trminos del artculo 491 del Cdigo Penal, en contra de los mdicos Antonio Rollan y Edmundo Hoffmann domiciliados ambos en Marcoleta 345, Hospital Clnico de la Universidad Catlica, acogerla a tramitacin, interrogar en su oportunidad a los querellados, encargarlos reos y someterlos a prisin preventiva, acusarlos y en definitiva condenarlos a la pena que seale la ley al cuasidelito de homicidio cometido, y sus accesorias y al pago de las indemnizaciones que en su oportunidad S.S. determine, todo con expresa condenacin en costas. Es decir, este libelo no contiene ninguna peticin concreta en el sentido de que los querellantes exijan una indemnizacin de perjuicios a la mencionada Universidad como duea del Hospital Clnico donde ocurri el deceso, menos aun que sta sea condenada a tal pago, que no se precisa, directa o indirectamente.

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18. Que es as como la sentencia de alzada, al rechazar la excepcin en estudio, vulneraron las disposiciones legales recin transcritas, en especial el artculo 103 bis del Cdigo de Procedimiento Penal, contravencin que influy determinantemente en lo dispositivo de la sentencia impugnada en perjuicio de esta recurrente. Con arreglo a los artculos 535, 536, 546 inciso final, 547, 549 del Cdigo de Procedimiento Penal; 764, 765, 767, 771, 785 del Cdigo de Procedimiento Civil, se declara que se hace lugar recurso de casacin en el fondo en lo civil interpuesto por la Pontificia Universidad Catlica de Chile contra la decisin de la sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago, de fojas 506 y fechada el once de agosto de mil novecientos noventa y siete, que la condena solidariamente con el condenado Antonio Rollan a pagar treinta millones de pesos ms reajustes e intereses a los demandantes, a ttulo de indemnizacin de perjuicios, sentencia que por lo tanto es nula. Se rechazan, en cambio, los recursos de casacin en el fondo interpuestos a fojas 510, as como el recurso de casacin en el fondo interpuesto a fojas 525 contra la decisin penal del fallo de fojas 506. Se previene que el abogado integrante Sr. Prez concurre al rechazo del recurso de casacin en el fondo en lo civil de Antonio Rollan R., en lo relativo a la prescripcin de la accin civil deducida en su contra, pero no comparte la afirmacin establecida en el segundo prrafo del considerando Octavo, en orden a que el ejercicio de la accin civil en el proceso penal est establecida slo en los artculos 103 bis y 450 bis y la conclusin contenida en la primera parte del prrafo segundo del fundamento noveno de esta sentencia, pues en su concepto la sola presentacin de la querella en contra del inculpado es suficiente para interrumpir, adems, la prescripcin de la accin civil, atendido lo dispuesto en los artculos 10 inciso 2, 41 inciso 1 y 428 del Cdigo de Procedimiento Penal, ya que la inaccin de la parte, que es la base de justicia en que se funda la prescripcin, desaparece por el solo hecho de ejercitarse la accin, lo que demuestra la resolucin de aquella de no abandonar su derecho (A. Barros E., Curso de Derecho Civil, segundo ao, pg. 179). Cabe considerar, en todo esto, que en esta causa existen otros antecedentes que permiten concluir de modo irrefragable acerca de la interrupcin de la accin civil, basados en el conocimiento pleno que el querellado Rollan Rodrguez tuvo de la accin en su contra: prest declaracin indagatoria bajo promesa de decir verdad a fojas 232 con fecha 5 de junio de 1991; confiri patrocinio y poder a fojas 253 con fecha 5 de diciembre de 1991; su defensa aleg en la I. Corte de Apelaciones de Santiago para que no se le sometiera a proceso, como consta a fojas 308 vuelta, con fecha 25 de mayo de 1993 y recurri de queja ante la Excma. Corte Suprema en junio de 1994 en contra de la resolucin de la I. Corte de Apelaciones de Santiago que confirm su encargatoria de reo, como consta a fojas 358, todo lo que lleva a concluir que la parte del recurrente tuvo todo el conocimiento de la querella y sus posibles consecuencias civiles, que la ley exige para tener por interrumpida la prescripcin de la accin civil. Que el previniente tiene presente que la norma contenida en el artculo 103 bis del Cdigo de Procedimiento Penal tiene por objeto permitir al afectado civil o penal, para que intente la accin civil contra el reo o el tercero civilmente responsable durante el sumario y no tener que esperar hasta el plenario, pues aquel, como es lgico, no tiene por qu conocer la existencia del juicio penal, y en este sentido comparte el razonamiento establecido en el fundamento decimosexto de este fallo.

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Acordada, en cuanto a la parte civil de la sentencia, con el voto en contra del Ministro Sr. Navas, quien estuvo por acoger la excepcin de prescripcin interpuesta por el demandado Dr. Antonio Rollan Rodrguez, y rechazar la demanda deducida, teniendo presente para ello: 1. Que el artculo 103 bis del Cdigo de Procedimiento Penal, en su inciso 1, prescribe que El ejercicio de la accin civil durante el sumario, debidamente cursada, interrumpe la prescripcin, esto es, debe tratarse de una accin que constituya una manifestacin de voluntad de ejercer en forma, en el plenario, una accin de lato conocimiento, en este caso, de carcter indemnizatorio, como se desprende de la demanda entablada y que, adems, haya sido debidamente cursada, en otros trminos, que se haya admitido a tramitacin por el tribunal; 2. Que en la etapa de sumario, los actores civiles no ejercieron accin alguna, ni de carcter prejudicial o precautoria, ni de otra ndole, en el aspecto civil. Slo se limitaron a expresar que el prrafo final de la querella entablada de fojas 20, que se condenara tambin a los demandados al pago de las indemnizaciones que en su oportunidad S.S. determine, lo cual obviamente no es ms que una mera peticin, y a la que, en opinin del disidente, no puede atribursele el rol de una accin, ya que no tiene las caractersticas de tal, y menos considerarla como un principio de interponerla; y, por lo mismo, no fue debidamente cursada por el tribunal, como quiera que no era una accin, y, por tanto, no produjo el efecto de interrumpir la prescripcin; 3. Que, por otra parte, el acto ilcito y culposo en que se basa la demanda se habra perpetrado en octubre de 1990, y la accin civil de indemnizacin de perjuicios por responsabilidad extracontractual fue presentada el 5 de enero de 1996 contra los demandados, esto es, transcurridos ms de cuatro aos desde que se interpuso ese libelo, cuando ya haba ven cido el plazo de la prescripcin, en los trminos del artculo 450 bis del Cdigo de Procedimiento Penal, por lo que habra que acoger dicha excepcin, y rechazar la demanda civil. A continuacin, y sin nueva vista se pronuncia la sentencia de reemplazo con arreglo al artculo 785 en referencia. Redaccin del Ministro Sr. Adolfo Ba ados y de las disidencias, sus autores. Regstrese. N 324197. Roberto Dvila D., Adolfo Baados C., Guillermo Navas B., Jos Luis Prez Z., Vivian Bullemore G. Dictando sentencia de reemplazo LA CORTE Vistos:

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Se reproduce la sentencia apelada de fojas 436, con las siguientes modificaciones: a) En el considerando 1 se suprime el contenido de su letra j); b) En su considerando 3 se inserta el numeral dos entre la preposicin en y el sustantivo sesiones; c) En la fundamentacin 11, se suprime la oracin final que comienza Para los efectos establecidos en el artculo 68 bis del Cdigo Penal hasta su trmino; d) En la motivacin 15 se reemplaza el vocablo culpbale por culpable; e) En el considerando 19 se excluye todo lo que sigue a la frase De acuerdo con lo anterior hasta las cifras 400 y 410; f) Se elimina de su considerando 21 todo lo que sigue a la frase resulta del todo evidente inclusive, hasta el final; g) En el fundamento 23 se elimina la ltima parte desde donde dice no obstante lo anterior, es dable mencionar hasta el final; h) En las citas legales se agrega el artculo 456 bis del Cdigo de Procedimiento Penal y se suprimen los artculos 68 bis y 533 del mismo texto, as como el 2330 del Cdigo Civil. Y teniendo en su lugar y adems presente: 1. Que las razones que se aducen en los fundamentos 12, 13, 14, 15, 16 y 17 de la sentencia de casacin que antecede son los pertinentes desde el punto de vista legal y doctrinario para acoger la excepcin de prescripcin opuesta por la Universidad Catlica a fojas 410 contra la demanda instaurada a fojas 377 por la cual se reclama de ella el pago de $ 30.000.000, ms reajustes e intereses por concepto de indemnizacin de perjuicios a favor del cnyuge sobreviviente y del hijo de doa Ins Middleton, vctima del cuasidelito por el que se condena al reo Antonio Rollan en estos autos. 2. Que para los efectos de ajustar el monto de la indemnizacin a que el reo queda obligado junto con el desastroso impacto de los hechos en el espritu de los demandantes, el Tribunal tomar en cuenta en particular, los antecedentes reunidos en autos por lo que concierne a la contingencia profesional a que se vio enfrentado el reo, la que si bien no era absolutamente impostergable, debi influir en alguna medida para apartarlo de su deber de prudencia. Se reproduce el considerando 1 de la sentencia de la Corte de Apelaciones de fojas 506 no afectado por los recursos. Por estas consideraciones y con arreglo a los artculos 514 y 527 del Cdigo de Procedimiento Penal, se revoca la sentencia apelada de fojas 436 en cuanto rechaza la excepcin de prescripcin alegada por la Pontificia Universidad Catlica de Chile y se declara que ella queda acogida, negndose lugar a la demanda de fojas 377 interpuesta en su contra. Se confirma en lo dems dicho fallo con declaracin: a) Que el reo Antonio Rollan queda condenado a la pena de un ao de reclusin menor en su grado mnimo en calidad de autor del cuasidelito de homicidio de doa Ins Middleton. b) se eleva de $ 10.000.000 el monto de la indemnizacin que el sentenciado debe pagar a los demandantes por con cepto de indemnizacin del dao moral a la suma nica de $ 15.000.000 con el reajuste derivado del Indice de Precios al Consumidor entre la fecha de esta sentencia y la del pago, ms los intereses corrientes respectivos. Regstrese y devulvanse. Redaccin del Ministro Sr. Adolfo Baados.

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N 324197. Roberto Dvila D., Adolfo Baados C., Guillermo Navas B., Jos Luis Prez Z., Vivian Bullemore G. Dictando sentencia de reemplazo LA CORTE Santiago, veintiocho de enero de mil novecientos noventa y ocho. Vistos: Atendido el mrito de los antecedentes producidos con posterioridad al fallo de este Tribunal, procediendo de oficio, con la nueva cuenta del Relator, se deja sin efecto lo resuelto a fojas 564 y decidiendo sobre la solicitud de fojas 561: Ha lugar a la aclaracin pedida en el sentido que la suma ordenada pagar en la sentencia de reemplazo que esta Corte dict el quince de diciembre pasado, y que se lee a fojas 559, se eleva de $ 8.000.000 fijados por el Juez, a $ 15.000.000, con el reajuste que se indica. A los escritos de fojas 568 y 569, estse a lo resuelto. Tngase sta como parte integrante del fallo aludido. Regstrese y devulvanse como est ordenado. N 3.24197. Roberto Dvila D., Adolfo Baados C., Guillermo Navas B., Jos Luis Prez Z., Vivian Bullemore G.

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