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EL DERECHO CONSUETUDINARIO INDGENA EN MXICO Jorge Alberto GONZLEZ GALVN

SUMARIO: I. Introduccin. II. El concepto de derecho consuetudinario indgena. III. El derecho de los pueblos mesoamericanos en la poca prehispnica. IV. El derecho consuetudinario y el Estado-reino. V. El derecho consuetudinario y el Estado republicano. VI. Conclusin. VII. Bibliografa.

I. INTRODUCCIN Desde la perspectiva de la historia de las religiones, el hombre ha concebido diferentes maneras de relacionarse con lo divino: desde el politesmo al monotesmo, del pantesmo al atesmo. En este sentido, podra afirmarse que Dios no existe, que es una invencin del hombre, que es una de las manifestaciones de su conciencia de ser/estar sobre la Tierra. Del mismo modo, podra considerarse desde el punto de vista de la historia de los sistemas jurdicos, que el derecho no existe, que es una invencin del hombre, que es la intuicin que tienen todos los seres humanos de imaginar un orden. En este sentido, lo jurdico no es sino la manifestacin de esta intuicin. El hombre ha concebido sus relaciones con y en la sociedad en relacin estrecha con lo divino (derecho judo, derecho musulmn, derechos consuetudinarios africano, asitico, europeo, americano), o sin ninguna relacin con lo divino (derecho romano-germnico, derecho socialista, la common law). Otro punto de comparacin entre las diferentes maneras de imaginar el orden social es respecto al carcter no escrito (consuetudinario) o escrito de las reglas que conforman cada sistema jurdico. La relacin entre estas diferentes manifestaciones contemporneas de lo jurdico se ha dado histricamente en dos contextos: el primero, en un contexto de dominacin, es decir, de imposicin de un sistema jurdico sobre los dems (colonialismo jurdico o
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monismo jurdico), y el segundo, en un contexto de aceptacin voluntaria, total o parcial, de un sistema jurdico (recepcin jurdica) y respecto de los dems sistemas jurdicos (pluralismo jurdico). La aculturacin jurdica, entendida aqu como el anlisis de la relacin de sistemas jurdicos diferentes, no puede realizarse sino de manera compleja, es decir, tomando en cuenta sus complementariedades, sus contradicciones y sus originalidades. En esta exposicin analizaremos el concepto de derecho consuetudinario indgena, sus caractersticas en la poca prehispnica, sus relaciones con el derecho estatal espaol en la poca colonial y con el derecho estatal mexicano en la poca republicana y, por ltimo, su situacin actual. II. EL CONCEPTO DE DERECHO CONSUETUDINARIO
INDGENA

El derecho consuetudinario indgena de los sesenta pueblos originarios de Mxico es derecho?, es consuetudinario?, es indgena? Los conceptos son histricos. Por ello, en la etapa histrica en que vivimos nos permite afirmar que es derecho, es decir, un sistema jurdico, porque existe una concepcin y prcticas del orden comunitario, que son caractersticas inherentes de cualquier ethnos, etnia, pueblo:
Cada derecho constituye de hecho un sistema: emplea un cierto vocabulario, correspondiente a ciertos conceptos; agrupa las reglas en ciertas categoras; comporta el empleo de ciertas tcnicas para formular las reglas y ciertos mtodos para interpretarlas; est ligado a una cierta concepcin del orden social, que determina el 1 modo de aplicacin y la funcin misma del derecho.

Es consuetudinario porque desde hace quinientos aos se produce y reproduce de manera no escrita, sino oral y en relacin estrecha con las fuerzas de la naturaleza. Es indgena en el sentido que es una cultura jurdica milenaria que corresponde a pueblos originarios. El derecho consuetudinario indgena es, pues, la manifestacin de la intuicin de un orden social fundamentado en reglas no escritas concebidas en comunin con las fuerzas de la naturaleza
1 David, Ren y Camille Jauffret-Spinosi, Les grands systmes de droit contemporains, Paris, Dalloz, 1988, p. 20.

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y trasmitidas, reproducidas y abrogadas de manera esencialmente (corp)oral. El sistema jurdico de los pueblos originarios de Mxico fue, sin embargo sobre todo en la Mesoamrica prehispnica, escrito. III. EL DERECHO DE LOS PUEBLOS MESOAMERICANOS
EN LA POCA PREHISPNICA

Hay alrededor de cuatrocientos manuscritos pictogrficos que muestran la existencia de un sistema de escritura mesoamericano que todava est por ser comprendido en su totalidad.
Nos falta el anlisis de centenas de manuscritos pictogrficos dispersos en instituciones mexicanas y extranjeras. Tambin carecemos de una investigacin que pretenda la comprensin completa del sistema de escritura azteca en todos sus aspectos, no solamente para extraer ciertos datos, sino para intentar leer por entero estos documentos pictogrficos. El sistema de escritura azteca es un complejo y curiosa mezcla de expresin pictrica y transcripcin fontica; y 2 ella est todava por estudiarse en su conjunto.

La historia del Mxico prehispnico ha sido escrita interpretando las imgenes. Lo que resta por realizar es de escribirla leyendo las imgenes. Cmo fue aplicada la escritura pictogrfica en la vida judicial? Bernal Daz del Castillo menciona que cuando estaban ante el gran Moctezuma, con los ojos bajos y antes de su llegada, hacan tres reverencias diciendo: Seor, mi seor y mi gran seor; entonces le mostraban el litigio pintado y dibujado en pauelos y manteles de henequn, y con pequeas varas, delgadas y finas, sealaban las causas del litigio. Terminada la exposicin, dos hombres viejos y grandes caciques decan a Moctezuma la justicia existente; ste, con pocas palabras, terminaba y sealaba a la persona que deba arreglar las tierras o pueblos. Y los litigantes salan sin contradecirlo.3
2 Galarza, Joaqun, Le systme dcriture azteque: problemes de recherche, Lasiatique, Paris, 1973, p. 178; y Cdices mexicanos de la Biblioteca Nacional de Pars. ndice de manuscritos pictogrficos: Coleccin de cdices del Museo Nacional de Antropologa de Mxico, Mxico, Archivo General de la Nacin, 1981. 3 Daz del Castillo, Bernal, Historia de la conquista de la Nueva Espaa, citado por Salvador Toscano, Derecho y organizacin de los aztecas, Mxico, UNAM, 1937, p. 31.

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El derecho consuetudinario mesoamericano instrument, pues, las relaciones sociales apoyndose en la escritura y la oralidad, y no slo para resolver los conflictos entre humanos, sino tambin los del hombre y la naturaleza. En este sentido, el derecho consuetudinario es el resultado de una visin global de la existencia donde todo est relacionado: el ro, el rbol, el viento, el hombre, el fuego, el animal, el sol, la piedra... El derecho consuetudinario mesoamericano es un derecho cosmognico. As, el orden que imagina toma en cuenta no solamente todo lo que existe, sino tambin lo desconocido, lo inesperado, el desorden. Este orden concebido con y a pesar de los conflictos est fundado en la palabra (la cual est estrechamente ligada a la accin). Entre los aztecas, el tlatoani era la persona que posea la palabra. Para ello, le era indispensable aprender en el calmecac a cantar [...] todos los versos que componan los cantos divinos, los cuales estaban escritos en caracteres en sus libros. Les enseaban tambin la astrologa, la interpretacin de los sueos y la cuenta de los aos.4 Existe, pues, una tradicin oral y una tradicin escrita del derecho de los pueblos mesoamericanos. 1. La tradicin oral Los huehuetlatolli (la palabra antigua) son: los principios y normas vigentes en el orden social, poltico y religioso del mundo nhuatl..5 La palabra concentra aqu toda la fuerza de mando: la fuerza creadora o legislativa y la fuerza de aplicacin o ejecutiva. Es una fuerza que no tiene necesidad de mostrarse para imponerse, que habla sin intermediarios, que se produce y reproduce por, para y en el nico lugar capaz de albergar la paz, la armona, la risa y el conocimiento: el corazn del hombre.
Hijo mo muy amado: Nota bien las palabras que quiero decir, y ponlas en tu corazn, porque las dejaron nuestros antepasados viejos y viejas, sabios y avisados, que vivieron en este mundo; es
4 Bernardino de Sahagn, Histoire gnrale des choses de la Nouvelle Espagne, Paris, La Dcouverte, 1991, pp. 145-222. 5 Len-Portilla Miguel (prl.), Tmoignages de lancienne parole, trad. de Jacqueline de Durand-Forest, Paris, La Diffrence, 1991.

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lo que nos dijeron, y lo que nos avisaron y encomendaron que lo guardsemos como en cofre y como oro en pao, porque son piedras preciosas muy resplandecientes y muy pulidas, que son los consejos para bien vivir, y que no hay raza ni mancha, dijronlas los que perfectamente vivieron en este mundo; son como piedras preciosas que se llaman chalchihuites y zafiros, muy resplandecientes delante de nuestro seor, y son como plumas ricas muy finas, y muy anchas y muy enteras que estn arqueadas; tales son los que las tienen en costumbre [y] llmanse persona de buen co6 razn.

Los huehuetlatolli fueron adaptados a la mitologa cristiana y su estilo fue adoptado para la evangelizacin. Las piedras preciosas de la palabra antigua contenan recomendaciones para una vida sexual moderada, preceptos contra la pereza y sobre la manera correcta de caminar, hablar, escuchar, vestir y comer.7 2. La tradicin escrita Andrs de Alcobiz public en 1543 una recopilacin de leyes tomada de los cdices, bajo el ttulo de Estas son leyes que tenan los indios de la Nueva Espaa, Anhuac Mxico.8 En dicha recopilacin consta que la pena de muerte era aplicada a la mala brujera, a los asaltantes de caminos, a los incestuosos, adlteros, travestis, traidores, los jueces injustos, los rateros sorprendidos en un mercado pblico y los que robaban el maz (salvo los viajeros que podan tomar en el camino el maz necesario para alimentarse y poder continuar su viaje). Fernando de Alva Ixtlilxchitl seala en su recopilacin de Las Ordenanzas que hizo Nezahualcoyotzin, que la pena de muerte tambin era aplicada a prostitutas, homicidas, celestinas, ebrios y a 9 chamanes no castos. Para Andrs de Olmos y Bernardino de Sahagn, los huehuehtlatolli eran sermones. Para Andrs de Alcobiz y Fernando de Alva Ixtlixochitl, los manuscritos pictogrficos eran leyes, ordenanzas. La
6 Sahagn, Bernardino de, Historia general de las cosas de Nueva Espaa. Fundada en la documentacin en lengua mexicana recogida por los mismos naturales, 6a. ed., Mxico, Porra (col. Sepan cuantos..., nm. 300), 1985, pp. 355-356. 7 Ibidem, pp. 223-228. 8 Orozco y Berra, Manuel, Historia antigua de la conquista de Mxico, vol. 1, Mxico, Porra, 1960, pp. 223-228. 9 Obras histricas, t. I, Mxico, UNAM, IIH, 1975, pp. 385-386.

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existencia de un derecho basado en la palabra era impensable en la poca. Para los sacerdotes-investigadores, el descubrimiento, por una parte, de la palabra antigua, les permiti apropiarse de un influyente instrumento de cristianizacin a pueblos acostumbrados a escuchar-obedecer. Por otro lado, para el europeo, acostumbrado a leer-obedecer, el descubrimiento de los libros de pinturas permiti confirmar la existencia de reglas, pero utilizndolas segn las nociones jurdicas europeas. Los trabajos de etnologa jurdica colonial explicaron las leyes que los indios tenan antes de la colonizacin, pero no las que conservaron durante el periodo colonial. Por ello es difcil imaginar cmo las autoridades coloniales podan aplicar las leyes que no conocan. Los testimonios sobre la aplicacin del derecho consuetudinario en la colonizacin son derivados de la vida judicial ligada al derecho estatal espaol. En este contexto de dominacin, la doble tradicin del derecho consuetudinario se rompi. La tradicin escrita fue interrumpida. Los lugares donde ella era enseada (los calmecac) cerraron. Las personas que saban escribir (los tlacuilos) fueron utilizadas para apoyar las investigaciones de los misioneros. La tradicin oral fue, entonces, el nico refugio del derecho consuetudinario. Gracias a los ancianos, la tradicin jurdica consuetudinaria fue preservada durante la Colonia bajo la fachada de los ritos cristianos. De nada sirvi la advertencia de los sacerdotes indgenas a los franciscanos sobre las consecuencias de desconocer sus leyes:
Cosa de gran desatino y liviandad sera destruir nosotros las antiqussimas leyes y costumbres que dexaron los primeros pobladores desta tierra, que fueron los chichimecas, los tulanos, los de colhua, los tepanecas en la adoracin, fe y servicio de los sobre dichos en que emos nacido y nos emos criado, y a esto estamos habituados 10 y los tenemos impresos en nuestros coraones.

El clero indgena reconoci, finalmente, que el poder poltico y su juris dictio estaban perdidos, pero en lo que toca a nuestros dioses dijeron antes moriremos que dexar su servicio y adoracin..11
10 Duverger, Christian, La conversin de los indios de Nueva Espaa. Con el texto de los coloquios de los doce de Bernardino de Sahagn (1564), trad. por Mara Dolores de la Pea, Mxico, FCE, 1993, p. 74. 11 Idem.

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IV. EL DERECHO CONSUETUDINARIO Y EL ESTADO-REINO La tradicin imperialista romana aconsejaba respetar los derechos locales de las culturas conquistadas. Los pueblos ibricos lo saban, ya que formaron parte de la Romania. Al convertirse en imperio, los castellanos continuaron con dicha tradicin. Los derechos locales americanos fueron oficialmente reconocidos por el sistema jurdico dominante. Al derecho consuetudinario americano se le otorg la categora de Fuero, como en Castilla: poda ser aplicado, salvo si iba en contra de las leyes del Estado y/o de la moral cristiana. En la pennsula ibrica la Ley de Toro de 1505 reconoca la existencia de los fueros en los reinos conquistados por los castellanos, reservando el derecho a modificarlos y mejorarlos si fueran contra la ley del Estado y de Dios. 12 Esta disposicin no hizo sino reactualizar lo ya establecido por el Ordenamiento de Alcal en 1348.13 Esta medida del colonialismo jurdico castellano se aplic tambin en los territorios americanos conquistados:
El Emperador Don Carlos y la Princesa Doa Juana Gobernadora, en Valladolid, a 6 de agosto de 1555. Ordenamos y mandamos, que las leyes y las buenas costumbres que antiguamente tenan los indios para su buen gobierno y polica, y sus usos y costumbres observadas y guardadas despus que son cristianos, y que no se encuentran con nuestra sagrada religin, ni con las leyes de este libro, y las que han hecho y ordenado de nuevo, se guarden y ejecuten; y siendo necesario, por la presente las aprobamos y confirmamos, con tanto que Nos podamos aadir lo que furemos servido, y nos pareciere que conviene al servicio de Dios nuestro Seor, y a la conservacin y polica christiana de los naturales de aquellas provincias, no perjudicando a lo que tienen hecho, ni a las 14 buenas y justas costumbres y Estatutos suyos.
12 Manzano Manzano, Juan, Las leyes y costumbres indgenas en el orden de prelacin de fuentes del derecho indiano, Revista del Instituto de Historia del Derecho Ricardo Levene, nm. 18, Buenos Aires, Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad de Buenos Aires, 1967, p. 68. Para un panorama de los derechos locales, ver Clavero, Bartolom, Temas de historia del derecho: derecho de los reinos, Sevilla, 2a. ed., Universidad de Sevilla, 1980. 13 Gonzlez, Mara del Refugio, Historia del derecho mexicano, Introduccin al derecho mexicano, Mxico, UNAM, IIJ, 1981, t. I, p. 24. 14 Garca Gallo, Alfonso, Manual de historia del derecho espaol, vol. 2, Madrid, Artes Grficas y Ediciones, 1971, pp. 234-235.

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El derecho consuetudinario perdi, as, su jurisdiccin penal, llamada en la poca criminal,


porque esta no la han de tener los dichos caciques donde oviere pena de muerte o de mutilacin de miembro, quedando siempre para Nos y nuestras Audiencias y gobernadores la jurisdicin suprema, ass en lo civil como en lo criminal, y para hazer justicia donde 15 ellos no la hizieren.

A los caciques o jefes polticos de los pueblos indgenas (palabra con la que designaban a sus gobernantes los indgenas de las Antillas, y que los espaoles emplearon en el continente), se les prohibi utilizar el ttulo de Seores, por criterios hegemnicos de la monarqua, y desde 1538 se les llam Principales:
Yo soy informada que los indios principales de los pueblos dessa tierra se llaman e intitulan seores de los tales pueblos. Y porque a nuestro servicio y preeminencia real conviene que no se lo llamen, visto y platicado en el nuestro Consejo de las Indias, fu acordado que deva mandar dar esta mi Cdula para vos, e Yo tvelo por bien. Por que vos mando, que no consintais ni deis lugar que de aqu adelante ninguno de los dichos indios principales de los dichos pueblos se llame e intitule seor dellos, salvo principal dellos. Y si alguna persona contra el tenor desto se llamaren e intitularen, executareis en ellos las penas que sobre ello 16 les pusiredes (Cedulario de Encinas, IV, 291).

En resumen, la relacin de los sistemas jurdicos europeos y americanos con el sistema jurdico castellano se desarroll en un contexto de dominacin, es decir, de colonialismo jurdico, ya que el derecho castellano en Europa y su rama indiana (derecho indiano) en Amrica, siempre conserv y aplic el monopolio de la juris dictio, la jurisdiccin suprema. El cacique se convirti, en este contexto, en mero intermediario de las autoridades pblicas y religiosas espaolas y la poblacin indgena. La vida jurdica consuetudinaria de los pueblos indgenas se desarroll al margen, y slo cuando representaba un peligro para los intereses de la Corona espaola se le atendi. Para ello, se cre el Juzgado General de Indios, mediante el cual los conflictos donde estuvieran involucrados los indgenas eran canalizados.
15 16

Ibidem, p. 797. Idem.

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As, el acceso a la justicia... del Estado monrquico era garantizada. Si el indgena no saba el castellano existan lenguas, intrpretes, al servicio del Juzgado.17 De esta manera, el derecho consuetudinario indgena estuvo integrado al derecho estatal espaol. Este integracionismo jurdico monrquico form parte del ejercicio real de la jurisdiccin suprema castellana en Amrica durante tres siglos (1492-1810). Cul fue la relacin del derecho consuetudinario en los dos siglos que lleva el llamado Mxico independiente con el Estado (1810-1994)? V. EL DERECHO CONSUETUDINARIO Y EL ESTADO
REPUBLICANO

El Estado republicano hered del poder monrquico su carcter absoluto: nico e indivisible.18 En el Mxico del siglo XIX, los grupos polticos dominantes imitaron el modelo republicano y sus principios. El estatus de fuero municipal que tenan los sistemas jurdicos consuetudinarios fue suprimido. El principio de igualdad jurdica protega a los individuos (vase a los ciudadanos), pero no a las comunidades indgenas en tanto que colectividades. La adopcin del federalismo no tom en cuenta tampoco a los territorios indgenas ni a sus jurisdicciones consuetudinarias. Sobre la divisin territorial monrquica se calc la divisin territorial republicana, del mismo modo que la mentalidad jurdica colonial sobre la republicana. El periodo 1810-1910 fue una centena trgica para los indios de Mxico: con la privatizacin o desamortizacin de tierras, el liberalismo destruy ms comunidades indgenas que la colonizacin espaola en tres siglos.19 Frente a los nuevos enemigos, los indios tuvieron que defenderse para la preservacin del fundamento cultural del derecho consuetudinario: la tierra colectiva.20
17 Sobre la creacin, desarrollo y extincin del Juzgado General de Indios, ver Soberanes Fernndez, Jos Luis, Los tribunales de la Nueva Espaa. Antologa, Mxico, UNAM, IIJ, 1980, pp. 165-203. 18 Nora, Pierre, Rpublique, Dictionnaire critique de la Rvolution franaise, sous la direction de Franois Furet et Mona Ozouf, Paris, Flammarion, 1988, p. 836. 19 Aguirre Beltrn, Gonzalo, Instituciones indgenas en el Mxico actual, La poltica indigenista en Mxico. Mtodos y resultados, vol. 2, Mxico, INI, 1981, p. 57. 20 Meyer, Jean, Le problme indien au Mexique depuis lIndpendance, Lethnocide travers les Amriques, textes et documents runis par Robert Jaulin, Paris, Arthme Fayard, 1972, pp. 76-85.

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En el siglo XX, la Revolucin mexicana desencaden un proceso de reforma agraria gracias al cual muchos de los pueblos recuperaron sus tierras. La modernizacin de la nacin mexicana posrevolucionaria necesitaba la integracin de las culturas indgenas en la cultura nacional. La mexicanizacin del indio se puso en marcha para producir el pueblo del Estado republicano: el pueblo de Mxico. Si en el siglo XVI se haba discutido en Valladolid sobre la capacidad de los indios para recibir la fe cristiana (y as formar el Pueblo de Dios, que en la poca significaba el pueblo de la Corona espaola), en el comienzo del siglo XX21 se cuestionaba sobre su capacidad para recibir la fe modernizadora (para la construccin de un pueblo culturalmente homogneo, es decir, el de los criollos y mestizos castellanizados y de costumbres llamadas occidentales).22 Esta poltica de integracin cultural pas de la mexicanizacin de los indios (al principio del siglo XX), al reconocimiento de la pluralidad cultural (en este fin de siglo). Este derecho a la diferencia cultural, sin embargo, corre el riesgo de caer en un integracionismo jurdico estatal, al establecerse que es una nacin y que es la ley estatal la que enmarcar los derechos de los pueblos indgenas.
La Nacin mexicana tiene una composicin pluricultural sustentada originalmente en sus pueblos indgenas. La Ley proteger y promover el desarrollo de sus lenguas, culturas, usos, costumbres, recursos y formas especficas de organizacin social, y garantizar a sus integrantes el efectivo acceso a la jurisdiccin del Estado. En los juicios y procedimientos agrarios en que aqullos sean parte, se tomarn en cuenta sus prcticas y costumbres en los trminos que 23 establezca la ley.

A nivel internacional se sigue esta misma tendencia al esteblecer el Convenio 169 sobre Pueblos Indgenas y Tribales en Pases Independientes (artculo 8),24 y el Proyecto de Declaracin Univer21 Rabasa, Emilio, Levolution historique du Mexique, Paris, Felix Alcan, 1924, pp. 232, 264-265, 274-276. 22 Sobre la creacin del Pueblo como categora legitimadora del poder poltico, ver Balibar, Etienne, La forme nation: histoire et idologie, Race, nation, classe. Les identits ambigues, Paris, La Dcouverte, 1988, pp. 123-127. 23 Diario Oficial de la Federacin, Decreto por el que se reforma el artculo 4o. de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, 28 de enero de 1992. 24 Convenio aprobado por Mxico (Diario Oficial de 3 de agosto de 1990), ratificado y promulgado (Diario Oficial de 24 de enero de 1991).

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sal de Derechos de los Pueblos Indgenas (prrafo 37), que los sistemas jurdicos consuetudinarios indgenas sern respetados siempre que no vayan en contra de los derechos fundamentales establecidos en las legislaciones nacionales e internacionales. En la poca colonial el reconocimiento estaba condicionado a las leyes monrquicas y a la moral cristiana, es decir, a reglas y principios en cuya elaboracin o concepcin no participaron las etnias indgenas (en un contexto de dominacin armada, esto es explicable); sin embargo, en la poca republicana, donde la dominacin armada es inexplicable e injustificable, se condiciona el desarrollo de los sistemas jurdicos consuetudinarios indgenas a derechos contenidos en leyes en cuya elaboracin no intervinieron las etnias indgenas. En resumen, en Mxico la cultura dominante vive todava en su metrpoli mental. sta recibi los nombres de nacin mexicana, de occidentalizacin, de modernidad, y ahora de pluralidad. Esta tendencia etnocntrica de integracin tuvo dos etapas. La primera etapa comenz en 1917 con la creacin del Departamento de Antropologa. El tipo de integracin fue, sobre todo, cultural. Sus mejores resultados fueron obtenidos, sin embargo, por omisin. El indigenismo al servicio de los grupos polticos gobernantes no pudo sino legitimar su dominacin. En este sentido, el indigenismo fue etnocida por comisin y por omisin. Lo primero se concret en el momento en que el discurso indigenista se subrog en el derecho de las etnias indgenas a decidir su destino cultural, introducindolas en la lgica del Estado y de su proyecto de unidad nacional (entindase de homogeneidad cultural). Lo segundo se realiz cuando la actividad indigenista fue incapaz de actuar frente a la explotacin econmica y la manipulacin electoral de los indgenas. La segunda etapa de integracin comienza en 1989. Ya no se pretende la mexicanizacin, ni la aculturacin planificada de los indgenas. El discurso indigenista es ahora protector de la pluralidad de culturas. Sin embargo, este proteccionismo cultural no puede llevarse a cabo sino en el marco del derecho dominante, es decir, en el marco del derecho estatal. Esto significa que las manifestaciones culturales de las etnias indgenas (religiosas, educativas, polticas, curativas, jurdicas, productivas, lingsticas...) se desarrollarn solamente bajo lo jurdico de la cultura dominante: la estatal (vase homogeneidad jurdica). As, este discurso proteccionista

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pretende aportar el beneficio de algo que se llamara el derecho, instancia neutra de un sistema evolucionado, a pueblos maltratados y sin defensa. Esta posicin que pone muchas esperanzas en el derecho, haciendo caso omiso de las relaciones de fuerzas subyacentes, va al encuentro de incovenientes. Adems, ella encubre a veces un paternalismo civilizador serenamente asumido. Podra preguntarse, en este caso, si para algunos, y no solamente occidentales, el argumento jurdico no es sino una metamorfosis del viejo discurso de la dominacin cultural: se lleva el derecho a los 25 pueblos como antes la cultura!

El derecho consuetudinario indgena (sobre)vivi integrado a la cultura jurdica estatal. Poner fin a cinco siglos de colonialismo jurdico significa revisar los criterios de unidad nacional basada, ahora, en la homogeneidad jurdica; revisar el principio de igualdad jurdica tomando en cuenta las diferencias econmicas y culturales; revisar el pacto federal con la participacin de los pueblos indgenas y sus territorios, reconociendo sus autonomas autctonas (autoctonas). 26 En los Compromisos por una paz digna, el Ejrcito Zapatista de Liberacin Nacional demanda Como pueblo indgena que somos, que nos dejen organizarnos y gobernarnos con autonoma propia, porque ya no queremos ser sometidos a la voluntad de los poderosos nacionales y extranjeros (punto decimoquinto). Y Que la justicia sea administrada por los propios pueblos indgenas, segn sus costumbres y tradiciones, sin intervencin de gobiernos ilegtimos y corruptos (punto decimosptimo). La respuesta a los puntos anteriores, y en general a las demandas propuestas, estarn implementadas en una iniciativa de Ley General de los Derechos de las Comunidades Indgenas, que el Poder Ejecutivo Federal enviar al Poder Legislativo en abril del ao en curso. Como respuesta en particular al punto decimosexto (sobre la autonoma) el representante del gobierno federal propuso: Este punto se responde en la Ley General de los Derechos de las Comunidades Indgenas, en la reforma a la Constitucin del estado de Chiapas, en la nueva distribucin electoral, en las diversas reformas a la administracin de justicia, en el convenio fiscal entre el gobierno y los municipios de Chiapas y en la creacin de nuevos municipios en los territorios actuales de Oco25 Fenet, Alain, La question des minorits dans lordre du droit, Les minorits lge de lEtat-nation, Paris, Fayard, 1985, p. 27. 26 Perfil de La Jornada (suplemento de La Jornada), jueves 3 de marzo de 1994.

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singo y Maragritas. Sobre el punto decimosptimo referente a la administracin de justicia, propuso:


Se impulsarn reformas a la Constitucin Poltica de Chiapas, a la Ley Orgnica del Poder Judicial del estado de Chiapas, a la Ley Orgnica de la Polica del Estado de Chiapas y otros ordenamientos con el propsito de : Establecer distritos judiciales que coincidan con la circunscripcin de las comunidades indgenas a efecto de que los jueces del fuero comn (calificadores, de paz, municipales y de primera instancia) sean designados de entre una terna propuesta por las propias comunidades. Ello garantizara que los jueces de esos distritos pudieran ser indgenas o profesionistas respetados por ellos, conozcan la ley y tomen siempre en consideracin los usos y costumbres en las decisiones de las controversias. Establecer que los agentes del Ministerio Pblico del fuero comn para las circunscripciones que correspondan a pueblos indgenas sean designados de entre una terna propuesta por las propias comunidades. La ley establecer los mecanismos de control y supervisin de las comunidades respecto a estos servidores pblicos, previendo su remocin cuando se prueben comportamientos contrarios a derecho que sean denunciados por los rganos establecidos por las comunidades indgenas para ese efecto. En materia de justicia laboral, se establecern representaciones de la Junta de Conciliacin con sede en los municipios predominantemente indgenas, as como en aquellos municipios con mayor poblacin laboral de origen indgena, que estarn integradas siempre, en lo que hace a la representacin de oficio de los trabajadores y de la autoridad, por personas que conozcan la lengua, usos y costumbres de las comunidades indgenas. Del mismo modo se integrar una Junta Especial para asuntos laborales indgenas, dentro de la Junta Local de Conciliacin y Arbitraje. Para efectos de control y supervisin de juicios de amparo, juicios de orden laboral, juicios del orden agrario y defensa y proteccin de las garantas y derechos de los indgenas, se establecer la Procuradura de Defensa de los Indgenas. Sus rganos de direccin debern ser bilinges y conocer adecuadamente el derecho consuetudinario indgena. El titular de la Procuradura de Defensa de los Indgenas ser nombrado por el Congreso del estado, con mayora calificada, a propuesta de las comunidades indgenas y oyendo la opinin de la sociedad civil. Se proceder a una revisin exhaustiva de la situacin jurdica de aquellas personas que estn en prisin como resultado de conflictos sociales, as como de todos los casos de indgenas cuya situacin legal permita pronta liberacin.

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Las reformas de ley sern presentadas y discutidas en los prximos 90 das. Entrarn en vigor 90 das despus de su publicacin en el Diario Oficial.

VI. CONCLUSIN En Chiapas estn dialogando dos sistemas jurdicos que durante ms de quinientos aos han coexistido, pero no convivido. El sistema jurdico estatal espaol y mexicano ejercieron su dominacin armada y mental sobre el sistema jurdico consuetudinario de los pueblos indgenas. El dilogo entre ambos est ahora fincando las bases de normas comunes (un derecho comunitario) de convivencia, es decir, de respeto a cada uno de los sistemas jurdicos. Se abandona, as, esperemos, el paradigma evolucionista, etnocentrista, que consideraba al sistema jurdico oocidental como el ltimo estadio del progreso jurdico, para pasar al paradigma pluralista que reconoce que sobre un mismo territorio pueden coexistir y convivir sistemas jurdicos diferentes. VII. BIBLIOGRAFA 1. poca prehispnica
ALBA, Carlos H., Estudio comparado entre el derecho azteca y el derecho positivo mexicano, Mxico, III, 1949. ALCOBIZ, Andrs, en Historia antigua de la conquista de Mxico, de Manuel Orozco y Berra, t. 1, Mxico, Porra, 1960. ALVA IXTLILXCHITL, Fernando de, Ordenanzas de Nezahualcoyotzin, Obras histricas, t. I, Mxico, UNAM, IIH, 1975. Relacin de las ceremonias y ritos y poblacin y gobierno de los indios de la Provincia de Michoacn, 1541, Madrid, Aguilar, 1956. CARVAJAL CONTRERAS, Mximo, La supervivencia del derecho precolombino en Mxico, Revista de la Facultad de Derecho de Mxico, t. XLIII, nms. 187-188, Mxico, UNAM, Facultad de Derecho, enero-abril 1993. CEBALLOS NOVELOS, Roque J., Las instituciones jurdicas de los aztecas, Mxico, 1937. DURAND-FOREST, Jacqueline (trad.), Tmoignages de lancienne parole, prsent par Miguel Len-Portilla, Paris, La Diffrence, 1991.

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