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EL IMPERATIVO JURDICO DE LA DEFENSORA DE LAS VCTIMAS ANTE LA INEFICACIA DE SUS DERECHOS EN EL PROCESO PENAL A 10 AOS DE LA REFORMA; SUS EFECTOS

LEGALES Y LA RESPONSABILIDAD DEL ESTADO. Autores. Carlos Alberto Matamala Troncoso1. Andoni Olazarn Hernndez2. Jordy Vicent Olazarn Hernndez3 Resumen. El presente es un anlisis jurdico respecto del ejercicio de los derechos conferidos a la vctima en el Cdigo Procesal Penal a partir del supuesto que sta pretenda ejercer por s todos y cada uno de los derechos a ella conferidos en su calidad de interviniente del proceso penal; momento en el cual nos es posible aseverar que, sin un abogado habilitado para el ejercicio de la profesin se enfrenta al difcil conflicto jurdico de la ineficacia de estos derechos; ello por cuanto al no existir excepcin alguna en cuanto a la comparecencia en juicio de este interviniente, le son aplicables todas y cada una de las normas sobre comparecencia en juicio que exigen precisamente la representacin de sus intereses a travs de un abogado habilitado para el ejercicio de la profesin; situacin que trae como consecuencia la existencia de un conflicto de intereses con el Ministerio Pblico por perseguir ambos en algn momento intereses diferentes, y acarreara adems una vulneracin de derechos fundamentales, especficamente del derecho al debido proceso a partir de la desigualdad de armas, de una eventual discriminacin y de la desigualdad en la ley; situaciones que al no estar resueltas por el Cdigo Procesal Penal generan responsabilidad del Estado por incumplimiento de sus compromisos internacionales adoptados precisamente en el orden de los derechos humanos y derechos fundamentales. Palabras Clave Derechos de la vctima ineficacia de los derechos de la victima vulneracin de derechos fundamentales responsabilidad del Estado. Key Words Laws of the victim - inefficiency of the rights of the victim - violation of fundamental rights - responsibility of the State. Summary. This is a legal analysis regarding the exercise of the rights granted to victims in the Criminal Procedure Code on the assumption that it intends to pursue its own each and every one of the rights conferred to it as the intervening criminal process; at which we can assert that, without a lawyer authorized to practice the profession faces the difficult legal dispute
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Abogado, Licenciado en Ciencias Jurdicas; Asesor del Servicio Nacional de Menores de la Regin de Los Ros, Abogado Asesor del Centro de Internacin Provisoria y Centro de Rgimen Cerrado Valdivia, Coordinador Judicial Regin de Los Ros; Acadmico Corporacin Santo Toms Sede Valdivia. 2 Estudiante Escuela De Derecho Universidad Santo Toms Sede Valdivia 3 Estudiante Escuela De Derecho Universidad Santo Toms Sede Valdivia

of the ineffectiveness of these rights to it because there is no exception regarding the attendance at trial of this intervener will apply each and every appearance in court rules specifically requiring the representation of their interests through an attorney authorized to practice the profession, a situation that results in the existence of a conflict of interest the Attorney General to pursue both at some time interests, and also entail a violation of fundamental rights, specifically the right to due process from the inequality of weapons, potential discrimination and inequality in the law to situations not be resolved by the Criminal Procedural Code of the State give rise to liability for breach of the international commitments precisely in the order of human rights and fundamental rights. 1. Introduccin. A 10 aos de la entrada en vigencia del sistema procesal penal, se han evidenciando algunos defectos prcticos en la aplicacin de la norma, que superan las meras consagraciones de derechos que pretendan dar solucin efectiva al vetusto sistema procesal penal antiguo4; y en nuestra consideracin, una de estas deficiencias es posible apreciarla desde el prisma de la representacin de legal de la vctima en su calidad de interviniente en el proceso penal, condicin jurdica que le otorga un estatus jurdico especial y que por ende requiere de una atencin de idntica naturaleza por parte del legislador el cual, estimamos, a 10 aos del inicio de la reforma procesal penal, no le ha otorgado; por lo que se requiere con suma urgencia as establecerlo, sobre todo por la desigualdad que ello trae consigo ya que mientras el imputado tiene derecho a defensa letrada proporcionada por el Estado y garantizado por ste con la instauracin del sistema de Defensora Penal Pblica y Licitada, la vctima queda desamparada a ese efecto, lo que sin duda alguna vulnera entre otros el principio constitucional de igualdad ante la ley y debido proceso, adems de una serie de normas de rango constitucional introducidas a nuestro ordenamiento jurdico por va de los tratados internacionales y el Artculo 5 inciso segundo de la Carta Fundamental, lo cual trae aparejado el incumplimiento de las obligaciones emanadas de la Convencin Americana de Derechos Humanos, del Pacto de Derechos Civiles y Polticos, y de otra serie de instrumentos internacionales celebrados y ratificados por Chile; y que, en definitiva, devienen en responsabilidad del Estado chileno abriendo con ello un campo frtil para las denuncias y posteriores sentencias de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. La condicin Jurdica de interviniente del proceso penal de la vctima exige claramente de acuerdo a los principios y normativas antes sealadas la existencia de un defensor letrado que la represente formalmente en el proceso penal a objeto de velar por sus intereses y a objeto, adems, que los derechos conferidas a sta puedan en la prctica ser ejercidas sin limitacin alguna y salgan de la esfera de la mera declaracin de derechos en que actualmente se encuentran5, ya que salvo el derecho a la informacin y a la proteccin garantizados a travs de la imposicin al Ministerio Pblico y al Juez de Garanta hacerlos efectivos, los restantes se hacen jurdicamente imposibles de llevar a cabo por aquella vctima no abogado, incluso generndose un conflicto ya cada vez ms habitual entre vctima y el rgano persecutor penal (inters
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Tambin denominado inquisitivo y regido por el Cdigo de Procedimiento Penal de 1906. En este sentido se ha pronunciado con muchsima ms propiedad y autoridad el profesor FERRAJOLI para quien un derecho que no est garantizado simplemente no es un Derecho.

individual vs. Inters colectivo) que a la fecha no tiene una solucin efectiva y favorable a los intereses de la vctima. Es deber del Estado entonces, frente a la ineficacia en el ejercicio de los derechos de la vctima y ante la inexistencia de una debida garanta de stos, dar cabal cumplimiento a la proteccin necesaria para el ejercicio de esos derechos, estableciendo precisamente las garantas al respecto, generando una nueva institucionalidad en esa rbita, ya que con el sistema actualmente vigente las cargas procesales impuestas a la vctima para hacer efectivo el cumplimiento de sus derechos procesales y constitucionales en el proceso penal la ponen en un plano de desigualdad ante la Ley frente a otro interviniente como es el imputado y frente al mismo Estado y su rgano persecutor penal; deber estatal que no tiene otra explicacin que evitar precisamente aquella desigualdad entre intervinientes en ese sentido, evitando con ello no slo la vulneracin de Derechos sino que la indefensin, ya no como sensacin sino que como efecto jurdico generador de un perjuicio que acarreara al Estado de Chile responsabilidad frente a los acuerdos internacionales celebrados y ratificados por ste, debiendo superar la discusin de la necesidad de una modificacin legal al respecto; ya que estamos frente a un imperativo legal - constitucional y no de una cuestin meramente formal como pasaremos a analizar en las presentes lneas. 2. Presupuestos de Trabajo. Para abordar el tema del imperativo jurdico de una defensora letrada que represente los intereses de la vctima en el proceso penal, es preciso establecer al menos tres presupuestos de trabajo, presupuestos que no son ms que normas o principios del proceso penal en virtud de los cuales ha de realizarse el presente anlisis, estrictamente jurdico; uno de ellos es que la Vctima es un interviniente del proceso penal6, acarreando con ello una calidad jurdica que le permite actuar en el procedimiento, actuacin que debe ser conforme a la legislacin nacional vigente toda vez que el Cdigo Procesal Penal no establece ninguna excepcin en cuanto a su comparecencia7; segundo que el Ministerio Pblico no persigue los intereses de las Vctimas, lo cual est dado no slo por la Constitucin Poltica sino que expresamente por la Ley Orgnica Constitucional del Ministerio Pblico, y as se desprende adems del Artculo 78 del Cdigo Procesal Penal en donde la obligacin del ente persecutor penal es slo de informacin y proteccin a la vctima; y tercero, el derecho a la defensa es una garanta constitucional y un derecho fundamental que no admite excepcin alguna. 3. Problemtica. En base a los presupuestos antes referidos es que surge inmediatamente la problemtica motivo de este trabajo, ello por cuanto es posible plantear como hiptesis que la vctima posee derechos consagrados por el Cdigo Procesal Penal, pero que en la prctica se hacen casi imposibles de ejercer por una serie de impedimentos legales,
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Por lo dems as expresamente lo dispone el Cdigo Procesal Penal en el Artculo 12. Intervinientes. Para los efectos regulados en este Cdigo, se considerar intervinientes en el procedimiento al fiscal, al imputado, al defensor, a la vctima y al querellante, desde que realizaren cualquier actuacin procesal o desde el momento en que la ley les permitiere ejercer facultades determinadas. 7 Cosa que si ha hecho respecto del imputado desde que establece la facultad de autodefensa y de establecer su declaracin como forma de defensa

imponindosele al respecto una carga procesal de la cual el legislador expresamente ha liberado al imputado, como lo es el del abogado defensor, lo que se traduce en la ineficacia de dichos derechos a partir de su vulneracin, y genera responsabilidad para el Estado chileno. Por qu sostenemos que es una problemtica?, lo aseveramos porque a pesar de existir derechos, explcitamente conferidos en el Artculo 109 del Cdigo Procesal Penal y en otras normas del mismo cuerpo legal, la sola consagracin de derechos no es suficiente para estimar que puede ejercerlos, ya que no se encuentran garantizados ni en la Constitucin, ni en el Cdigo Procesal ni en otra Ley, como s es el caso del imputado y sus derechos, fundamentalmente el derecho a defensa, tanto material como tcnica8. Es problemtica, porque al intentar llevar a la prctica dichos derechos de una forma eficiente y til, aparecen una serie de impedimentos legales que exigen, sobre todo en materia de recursos, la actuacin como en derecho corresponde en un proceso judicial, y que no es otra cosa que la representacin a travs de un abogado habilitado para el ejercicio de la profesin. Hasta aqu podra alguien sostener que no se ve problema alguno ya que ese es el rgimen general de nuestra legislacin nacional, que por regla general ha de actuarse en juicio mediante un profesional del Derecho; pero la problemtica surge cuando nos enfrentamos a una vctima que no puede procurarse un abogado por no contar con los medios econmicos suficientes y se trata de enfrentar no slo al Ministerio Pblico sino que tambin al imputado y a su defensor penal; ya que cuando trata de ejercer sus derechos se encontrar casi siempre con la exigencia del Artculo 1 de la Ley 18.120 sobre comparecencia en juicio, considerando. Pero pasemos a analizar uno a uno aquellos derechos de la vctima que consideramos no slo se encuentran en conflicto con el sistema legal nacional, sino que, derechamente aquellos que son ineficaces en cuanto a su ejercicio. 4. Anlisis de los Derechos en Conflicto. 4.1. Ineficacia Del Derecho A Presentar Querella. El primero de los derechos que genera conflicto es el derecho a Presentar Querella contemplado por el Artculo 109 letra b) del Cdigo Procesal Penal; querella que ha de ser interpuesta en tiempo y forma segn la legislacin nacional vigente respecto a la materia, surgiendo aqu una primera limitacin9 para la vctima en el ejercicio de su derecho, puesto que por s no puede ejercerlo, ya que necesariamente debe ser patrocinada por un abogado habilitado para el ejercicio de la profesin10, de manera tal que se le impone, no por el Cdigo Procesal Penal sino que por la Ley de comparecencia en juicio y por el Cdigo de Procedimiento

Al respecto no slo existe una regulacin a nivel de Cdigo Procesal Penal, sino que tambin a propsito de la Ley de la Defensora Penal Pblica. 9 Sostenemos que se trata de una limitacin por cuanto requiere del cumplimiento de otros requisitos o condiciones adicionales al derecho mismo consagrado por el artculo 109 letra b del Cdigo Procesal Penal 10 Ya siendo ms exigentes sobre la materia ha de ser un abogado especialista, en lo posible en materias penales, como es la situacin de la defensora penal pblica y defensora penal licitada, donde adems de acreditar la calidad de abogado habilitado, ha de superar las evaluaciones impuestas por los estndares de calidad de la Defensora Penal Nacional.

Civil11 un requisito adicional para el ejercicio del derecho a presentar querella12, apareciendo con ello ya una primera diferencia con el tratamiento legal que se le da a otro interviniente del proceso penal, como lo es el imputado, a quien se le provee por el Estado de una defensa letrada para los efectos de ejercer sus derechos 13, defensa y representacin legal que no aparece slo con la intencin de accionar judicialmente sino que desde que se realiza cualquier actuacin ante un Tribunal, Ministerio Pblico o las Policas tendiente a imputarle participacin en un hecho punible14. Es decir, la sola existencia del derecho a presentar querella no es suficiente para la vctima, ya que requiere para su ejercicio necesariamente el ser patrocinado por abogado habilitado para el ejercicio de la profesin, asumiendo con ello una carga procesal de hacerse de los servicios profesionales de uno, lo que automtica e inmediatamente constituye una restriccin fctica para el ejercicio del derecho en comento. A este respecto, y por expreso mandato legal, la vctima no puede por s deducir querella criminal, no slo por los inconvenientes tcnicos que se le pudieren originar en la confeccin material de un requerimiento al rgano jurisdiccional de tal naturaleza, sino que adems, porque ni siquiera se encuentra dentro de las situaciones excepcionales contempladas por la Ley n 18.120 para poder eximirse del patrocinio de un abogado y tramitar personalmente en juicio; an incluso en el evento que haciendo uso de la excepcin del inciso tercero del artculo 2 de la precitada ley, esto es para la iniciacin y secuela del juicio podr, sin embargo, solicitarse autorizacin para comparecer y defenderse personalmente15, siempre se exigir la intervencin de abogado cuando la correccin del procedimiento as lo aconsejare, por lo que se producira una tautologa jurdica, toda vez, que an permitindosele a la vctima apersonarse en juicio por s aduciendo tal facultad concedida por la ley, siempre y en todo caso se requerir la participacin de un abogado para la correccin del procedimiento; lo que sucedera cada vez que se requiriese o se hiciere necesario deducir recursos en contra de resoluciones judiciales que tengan como origen precisamente esta actividad procesal de la vctima (la de presentar querella criminal). As entonces, de ser autorizado por el juez de garanta para comparecer por s sin el patrocinio de abogado surge inmediatamente la interrogante de cmo ha de actuar frente a las consecuencias jurdicas de la resolucin que se pronuncie sobre la presentacin de la querella, as, cmo apela de la resolucin que rechaza la querella?; ya que una cosa es que se le autorice a comparecer por s, y otra muy
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As se desprende del Artculo 52 del Cdigo Procesal Penal al establecer: Aplicacin de normas comunes a todo procedimiento. Sern aplicables al procedimiento penal, en cuanto no se opusieren a lo estatuido en este Cdigo o en leyes especiales, las normas comunes a todo procedimiento contempladas en el Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil. 12 Recordemos que el Artculo 1 de la Ley 18.120 Sobre comparecencia en juicio exige el patrocinio de abogado para toda actuacin en un juicio al disponer imperativamente que: Artculo 1 La primera presentacin de cada parte o interesado en asuntos contenciosos o no contenciosos ante cualquier tribunal de la Repblica, sea ordinario, arbitral o especial, deber ser patrocinada por un abogado habilitado para el ejercicio de la profesin. 13 De esta situacin de discriminacin y vulneracin del principio de igualdad de armas como pilar fundamental del debido proceso penal nos ocuparemos ms adelante. 14 Ver Artculo 7 del Cdigo Procesal Penal 15 Situacin que ser considerada por el juez atendiendo a la naturaleza y cuanta del litigio segn la misma norma legal del Artculo 2 de la Ley 18.120 se encarga de imponer al rgano jurisdiccional que faculte la comparecencia en juicio de manera personal sin cumplir con el requisito de ser abogado.

distinta es que ello signifique que se le de curso a la querella; as suman y siguen los ejemplos en los cuales, respecto de las consecuencias de interponer querella, se hace inocua la participacin de la vctima sin representacin legal letrada, incluso en el evento de hacer uso, y forzar de cierta manera el texto legal de la excepcin de inciso tercero del artculo 2 de la Ley 18.120, como sera la imposibilidad de forzar la acusacin16, de apercibir el cierre de la investigacin17; de participar en la preparacin del juicio18; o la imposibilidad de dar inicio al procedimiento de accin penal privada, que precisamente exige la presentacin de querella criminal 19 y que son consecuencia precisamente de obtener la calidad de querellante; an ms, no podra oponerse al procedimiento abreviado20, no podra tampoco deducir querella de captulos21 si se tratare de un delito de accin penal privada ya que slo el querellante podr ocurrir ante la Corte de Apelaciones solicitando igual declaracin a objeto de tramitar tal querella de captulos, y lo que agrava ms su situacin es que la resolucin que se pronunciare se pronunciare sobre la querella de captulos ser apelable para ante la Corte Suprema, oportunidad y lugar donde ya derechamente es imposible siquiera seguir utilizando la excepcin ya tan comentada del Artculo 2 de la Ley de comparecencia en juicio, por citar algunos ejemplos. 4.2. Ineficacia del derecho a presentar demanda civil. Un segundo derecho que posee la vctima, que a nuestro juicio no puede ejercer en los hechos, es aquel contenido en la letra c) del artculo 109 del Cdigo Procesal Penal, esto es el de presentar demanda civil; ello por cuanto aplican a este respecto precisa y exactamente los mismos inconvenientes que se presentan al momento de analizar la eficacia del derecho a presentar querella, existiendo adems aqu una serie de inconvenientes tcnico jurdicos que seran de difcil solucin para la vctima, incluso, insistimos, si impetrara en su beneficio la excepcin del artculo 2 inciso tercero de la Ley 18.120, ya que debe en este caso en particular adems cumplir con los requisitos del artculo 254 del Cdigo de Procedimiento Civil22; limitando de esta manera de una forma casi absoluta el derecho a perseguir civilmente la responsabilidad civil del imputado.
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Segn el artculo 258 del Cdigo slo con la calidad de querellante podra proceder a forzar la acusacin ante el evento que el fiscal no lo hiciese 17 Slo el querellante o el imputado pueden pedir apercibimiento de cierre de la investigacin de conformidad con el Artculo 347 inciso 2 segn el cual Si el fiscal no declarare cerrada la investigacin en el plazo sealado, el imputado o el querellante podrn solicitar al juez que aperciba al fiscal para que proceda a tal cierre. 18 Ver Artculo 261 del Cdigo Procesal Penal que le otorga la posibilidad slo al querellante de participar en la preparacin de juicio y no a la vctima, as por ejemplo no slo se le impide a la vctima poder ofrecer prueba sino que se le impide adems participar en la exclusin de prueba que puede formularse precisamente en esta audiencia 19 El Cdigo a este respecto es clarsimo en su Artculo 400 el cual dispone que El procedimiento comenzar slo con la interposicin de la querella por la persona habilitada para promover la accin penal, ante el juez de garanta competente. Este escrito deber cumplir con los requisitos de los artculos 113 y 261, en lo que no fuere contrario a lo dispuesto en este Ttulo. 20 De acuerdo con el artculo 408 el querellante slo podr oponerse al procedimiento abreviado cuando en su acusacin particular hubiere efectuado una calificacin jurdica de los hechos, atribuido una forma de participacin o sealado circunstancias modificatorias de la responsabilidad penal diferentes de las consignadas por el fiscal en su acusacin y, como consecuencia de ello, la pena solicitada excediere el lmite sealado en el artculo 406. 21 Ver Artculo 425 inciso 4 Cdigo Procesal Penal 22 As adems est expresamente establecido por el artculo 60 del Cdigo Procesal Penal

Serias complicaciones tendra la vctima respecto de la oportunidad y preparacin de la demanda civil; e incluso a esta altura del anlisis se puede sostener que la vctima podra eventualmente utilizar la excepcin del Artculo segundo de la Ley n 18.120 como una estrategia para superar la exigencia de patrocinio de abogado, lo que se transformara en una excepcin ms aparente que real; precisamente porque el Cdigo Procesal Penal en los artculo 60 a 68 establece una serie de reglas en cuanto a la oportunidad del ejercicio de la accin civil y sobre todo, en cuanto a la preparacin de sta; en donde a pesar de la utilizacin de la excepcionalidad del artculo 2 de la ley 18.120, la vctima, primero debe de hacer un anlisis jurdico para la cual no est capacitada, como es el caso de hacer el distingo entre una accin simplemente restitutoria, que debera de ejercer en el proceso penal, de aquella accin indemnizatoria respecto de la cual puede optar entre la competencia del juez penal o del juez civil; para lo cual sabemos entran en juego una serie de factores, sobre todo lo relacionado con los sujetos pasivos en el ejercicio de dicha accin; podr la vctima tomar una decisin estratgica de ante qu tribunal recurrir? tendr claro las implicancias de ejercer la accin en uno u otro tribunal?, podr reaccionar jurdicamente ante la suspensin o trmino del procedimiento de conformidad al artculo 68 del Cdigo Procesal Penal23?; an ms, si, comenzado el juicio oral, se dictare sobreseimiento el tribunal deber continuar con el juicio para el solo conocimiento y fallo de la cuestin civil, entonces, podr en ese caso la vctima sola, sin siquiera la compaa al menos fsica del Ministerio Pblico continuar perseverando en sostener el ejercicio de sus derechos por s?; creemos seriamente que es imposible que pueda llegar a ese nivel de anlisis jurdico y de actividad en el proceso penal, no sin la debida asesora letrada.

4.3. Ineficacia del derecho a impugnar el sobreseimiento temporal o definitivo o la sentencia absolutoria. Aparece as, luego, un tercer derecho que se ve seriamente amenazado por estos requerimientos legales del patrocinio de un abogado, como lo es el derecho a impugnar el sobreseimiento temporal o definitivo o la sentencia absolutoria, contemplado por la letra f) del artculo 109 del Cdigo del ramo; ello por cuanto la forma de ejercerlo es precisamente deduciendo un recurso procesal 24, apareciendo nuevamente las complicaciones tcnico jurdicas para la confeccin de tal impugnacin, pero surgiendo ac ya una complicacin an mayor para la vctima, e insuperable adems, ya que, por un solo momento y a modo de ejercicio meramente intelectual y acadmico pensemos que la vctima puede confeccionar un recurso de apelacin en contra de la resolucin que declara el sobreseimiento temporal o definitivo; an ms, pensemos que logra entender el razonamiento jurdico contenido en una sentencia25 y deduce un recurso cumpliendo en forma y tiempo
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Esto es continuar con ele ejercicio de la accin penal mediante procedimiento sumario en el tribunal civil correspondiente Recordemos que la nica forma de impugnar una resolucin judicial es por va de un recurso procesal toda vez que sta es la herramienta procesal vlida para solicitar la modificacin o revocacin de una resolucin judicial ya sea al mismo tribunal que la dict o a su superior jerrquico. 25 Nadie podr negar a este respecto que se requieren conocimientos tcnicos especficos en materia jurdica y especficamente en materia penal y procedimental para poder no slo recurrir en contra de una sentencia definitiva sino que

los requisitos correspondientes; incluso en ese hipottico evento cmo lograr superar los requisitos legales de la comparecencia en segunda instancia?; aqu ya no hay excepcin a la cual recurrir, la comparecencia ante las Cortes de nuestro pas es y debe ser a travs de abogado habilitado para el ejercicio de la profesin26; y a este respecto imperativo es el artculo 358 del Cdigo Procesal Penal que ordena declarar el abandono del recurso ante la falta de comparecencia de uno o ms recurrentes a la audiencia, y como ya se ha venido sosteniendo, puede que fsicamente la vctima se apersone ante la Corte, pero no podr comparecer ante ella, lo que se traduce en el mencionado abandono del recurso, es decir, todo el esfuerzo que pueda haber desplegado la vctima se desvanece por no tener o contar con el patrocinio de un abogado. Incluso en el hipottico caso, que la vctima, insistiendo en que aplica a su respecto la excepcin del artculo 2 de la Ley 18.120, habindose solicitado oportunamente a la Corte la autorizacin para comparecer en su calidad de vctima ante ella, y pensando por un momento en que la Corte pueda acoger tal peticin, se produce una evidente vulneracin del principio de igualdad de armas ya que imposible es pretender que la vctima pueda sostener alegacin alguna frente a sus contendores en la audiencia, mxime si se trata de recursos cuya causal en un porcentaje altsimo est fundada en situaciones jurdicas y no fcticas; de manera que el campo de accin de la vctima no abogado se reduce estadsticamente a un porcentaje muy mnimo, qu va a alegar? Cmo fundamentar su recurso? Cmo responder ante los requerimientos que eventualmente la Corte le formule de conformidad al artculo 358 inciso cuarto del Cdigo Procesal Penal27?, la respuesta no puede ser otra que un simple nada, slo se tendra que limitar a guardar silencio, ya no como un derecho sino que como una obligacin. 4.4. Ineficacia del derecho a solicitar medidas cautelares reales. El cuarto derecho que tiene serios conflictos para su ejercicio respecto de la vctima sin patrocinio de abogado habilitado para el ejercicio de la profesin es el derecho a Solicitar medidas cautelares reales, ello por cuanto nuevamente cual fantasmas aparecen todos los inconvenientes de la ley de comparecencia en juicio, y otra vez incluso, ante la persistencia de la vctima de querer hacer uso de la excepcin del Artculo 2 de la ya insistentemente citada Ley de Comparecencia en Juicio, tal excepcin, insistimos casi al nivel de la majadera, es ms aparente que real, toda vez que no slo la antedicha norma exige patrocinio de abogado, sino
para poder construir un recurso de apelacin que tenga al menos el xito de superar el examen de admisibilidad de ste, conocimientos que no estn al alcance de todo abogado, slo imaginemos a un abogado y colega experto en derecho aduanero o experto en propiedad intelectual, etc. reas si no dismiles bastante alejadas de la realidad jurdico penal de que estamos tratando, ya para ellos representa un difcil trance el abordar las materias procesales penales a pesar que se encuentran profesionalmente habilitados para ello, con algo de estudio sobre el tema claro est, pero para una vctima ignorante de la legislacin procesal penal, de la forma y contenidos de una resolucin judicial y de una sentencia en particular, se transforma simplemente en una apuesta demasiado arriesgada el intentar ejercer por s mismo, sin el patrocinio de abogado, la impugnacin de una resolucin judicial de la naturaleza de un sobreseimiento definitivo o de una sentencia definitiva. 26 Excepcionalmente se han habilitado a los procuradores del nmero para tal efecto, personajes del sistema procesal nacional que no son abogados, y que para el caso en anlisis tienen el mismo efecto o deficiencia, esto es, que un tercero distinto a la vctima tiene que intervenir por ella para el ejercicio pleno de un derecho que le es propio a la vctima. 27 En cualquier momento del debate, cualquier miembro del tribunal podr formular preguntas a los representantes de las partes o pedirles que profundicen su argumentacin o la refieran a algn aspecto especfico de la cuestin debatida.

que, tratndose de medidas cautelares reales el Cdigo Procesal Penal contiene en el artculo 157 una norma de reconduccin al Cdigo de Procedimiento Civil en cuanto a las cautelares reales que se pueden deducir en el procedimiento penal y en cuanto a la forma de tramitarlas; es decir aparece doblemente la exigencia de abogado habilitado para el ejercicio de la profesin, primero por la Ley 18.120 y luego por el Cdigo de Procedimiento Civil; as entonces puede en este contexto la vctima discernir cul de todas las medidas cautelares contempladas por el procedimiento civil es la adecuada para cautelar sus intereses en el proceso penal?; conoce la forma de tramitar dichas solicitudes en el procedimiento civil?; la respuesta no puede ser otra que un total y rotundo no; incluso aparece nuevamente la complicacin de la comparecencia en segunda instancia frente a la negativa de una solicitud de medida cautelar real, con todas y cada una de las implicancias ya analizadas y a propsito del derecho a presentar querella y a impugnar el sobreseimiento temporal, definitivo y la sentencia absolutoria; y adems, no existe a este respecto la facultad del Juzgado de Garanta de hacerle ver los efectos de sus decisiones, que pudieran estar erradas, como s podra aparecer dentro del rol tutelar de los derechos del imputado por ejemplo. 4.5. Ineficacia del Derecho a recurrir. En quinto lugar, y slo por una cuestin de orden en el anlisis mas no por ser de menor importancia, aparece el derecho a recurrir, donde incluimos el recurso de reposicin, de apelacin y de nulidad, respecto de los cuales el Cdigo del ramo otorga amplia facultad a la vctima para recurrir, ello por cuanto tratndose de un interviniente y estando reservado a stos la facultad de recurrir podr ejercer convenientemente dicho derecho; por lo que aparece una cuestin de toda lgica preguntarse podr la vctima determinar la conveniencia o inconveniencia de recurrir?, podr discernir cul de los recursos es el procedente?. El Cdigo respecto al rgimen de recursos sostiene que slo se podr recurrir por los medios y en los casos expresamente establecidos en la Ley; surgiendo aqu ya una nueva complicacin, cul recurso deducir?; pensemos otra vez, y slo por una cuestin de ejercicio acadmico que la vctima ha sido debidamente informada por el Tribunal o en su defecto por el Ministerio Pblico de los derechos que le asisten, dentro de los cuales se le explica que est el derecho a recurrir, y pensemos slo por un instante que stos28 le indican a la vctima que puede por ejemplo, a propsito de la suspensin condicional del procedimiento recurrir por va de la apelacin en contra de la resolucin que se pronunciare sobre dicha salida alternativa29; podr la vctima deducir en audiencia, o dentro del plazo legal, un recurso de apelacin fundado?; pensemos que s, que puede sostener ante el tribunal pura y simplemente que apela de la resolucin que aprob la suspensin condicional del procedimiento por estimar que no se han dado los presupuestos o requisitos exigidos por la ley; despus de este enorme ejercicio de interpretar un norma y de deducir un recurso la vctima se enfrentar al despiadado sistema
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No slo es una cuestin retrica ya que recordemos que dentro de las obligaciones del Ministerio Pblico est precisamente mantener informada a la vctima respecto de sus derechos, y a este respecto si bien el Ministerio Pblico no puede recurrir por la vctima, bien podra explicarle cul recurso es procedente. 29 Vase el Artculo 238 del Cdigo Procesal Penal.

judicial que, permitindole deducir el recurso ante el Juez de Garanta le impide defender su pretensin ante la Corte de Apelaciones respectiva, en la cual slo podr comparecer por abogado habilitado para el ejercicio de la profesin30. Idntica situacin ocurrira con la solicitud de revocacin de la suspensin condicional del procedimiento que la propia vctima promoviese, ya que de no ser acogida, a pesar de tener la facultad de apelar de dicha resolucin 31, se hara intil al llegar a la segunda instancia donde, como hemos venido sosteniendo, no podra comparecer. Como consecuencia necesaria aparece tambin la ineficacia del derecho a recurrir con el recurso de hecho en el cual deben de ocurrir dentro de tercero da ante el Tribunal de alzada32, y tal situacin de ocurrir necesariamente ha de realizarse con abogado habilitado para el ejercicio de la profesin. Mayor an es la limitacin para la vctima respecto del recurso de nulidad, primero porque est obligado a preparar el recurso33, situacin de por s compleja para una vctima no letrada, ya que debe de tener muy en claro la oportunidad para reclamar el vicio o defecto, si es que logra identificar claro est el vicio susceptible de nulidad, y por otro lado, no bastara con esa identificacin y oportunidad, sino que adems debe necesariamente ser querellante, ya que por expreso mandato legal (Artculo 399) contra la sentencia definitiva del juicio oral slo podr interponerse el recurso de nulidad previsto en el Ttulo IV del Libro Tercero, slo si el querellante hubiese concurrido al juicio. 5. Consecuencias de la ineficacia de los Derechos de la Vctima. La ineficacia de los derechos de la vctima antes analizados traen como consecuencia la existencia inevitable, ms tarde que temprano, de un conflicto de intereses entre el Ministerio Pblico y la vctima, que no tiene solucin inmediata por el sistema procesal penal ni por el sistema legal vigente; producto de esto mismo existe vulneracin de derechos fundamentales, del debido proceso a partir de la desigualdad de armas, del principio de la no discriminacin y de la igualdad en la ley; situaciones que al no estar resueltas generan responsabilidad del Estado por incumplimiento de sus compromisos internacionales adoptados precisamente en el orden de los derechos humanos y derechos fundamentales. Analicemos precisamente estas consecuencias: 5.1. Conflicto de intereses Ministerio Pblico vs. Vctima sin posibilidad de solucin. La Reforma Procesal Penal siempre contempl -y as lo establece la Ley N 19.640, Orgnica Constitucional- que al Ministerio Pblico le corresponde la persecucin del delito y la adopcin de medidas para proteger a vctimas y testigos; por eso, hoy la Fiscala cuenta con una Divisin de Atencin para los afectados por un delito y stos, a su vez, segn lo dispone el Cdigo Procesal Penal, tienen una serie de derechos en materia de atencin, proteccin y reparacin, que
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Aplica aqu lo ya dicho respecto de la sancin por incomparecencia en la segunda instancia contemplado por el Cdigo Procesal Penal. 31 Ver Artculo 239 del Cdigo Procesal Penal 32 Ver artculo 369 del Cdigo Procesal Penal 33 As lo dispone el Artculo 377 del Cdigo Procesal Penal

corresponden a deberes que los fiscales tienen la obligacin de cumplir; no obstante ello y a propsito de todas las complicaciones procesales que ha de enfrentar la vctima por no tener un abogado, o en su defecto por tener que soportar la carga procesal y econmica de contratar uno para poder hacer efectivos todos y cada uno de sus derechos, se suma una nueva dificultad, el cada vez ms reiterado conflicto de intereses que se produce entre la persecucin penal del Ministerio Pblico y los intereses de la vctima que perfectamente pueden no coincidir, pensemos simplemente en la aplicacin del principio de oportunidad o de la facultad de no perseverar en la investigacin. Es por ello que, siguiendo al prestigioso profesor de Derecho Penal Alberto Binder, uno de los principales idelogos de las reformas procesales en Amrica Latina, se insiste en sostener que el Estado "ha fracasado en su intento de subrogar el inters de la vctima, porque lo nico que se ha logrado es que la vctima expropiada de su conflicto, no sea atendida por el Estado y deba sacrificar sus intereses a un dudoso inters general", ello por cuanto se privilegia y reconoce un solo conflicto, el del Estado y el imputado, estableciendo toda una institucionalidad a ese respecto, pero no existe reconocimiento, al menos formal, del conflicto que se produce entre el Estado y su inters de persecucin penal y la vctima con sus intereses en el proceso penal actual; expropindole en ese sentido el conflicto que legtimamente puede invocar a su respecto este intervinientes. Este conflicto aparece muy patente y cada vez ms seguido en el ejercicio de las facultades de archivo provisional o de no iniciar investigacin, donde la vctima para hacer prevalecer su deseo e intencin de contar con una investigacin, no puede ms que transformarse en querellante para forzar una34; aparece tambin con el ejercicio de la facultad del principio de oportunidad o con el ejercicio de la facultad de no perseverar; con la oferta de la suspensin condicional del procedimiento y con las proposiciones de juicios simplificados y juicios abreviados, donde claramente no se concilian en la mayora de los casos el inters de la vctima no slo de ser reparada en el dao sino que, en la aplicacin de justicia en el caso concreto. Incluso la situacin puede ser a la inversa, esto es, que la vctima quiera desistirse del proceso y que no contine adelante y el fiscal estime que en virtud del principio de la legalidad no puede hacerlo. Un objetivo central de la reforma procesal penal ha sido el establecimiento de un juicio oral, pblico y contradictorio, y la idea de contradictoriedad supone la existencia de partes que intervienen en el proceso, con roles diferenciados, que representan intereses diferentes y contradictorios, por lo tanto es el mismo Cdigo Procesal Penal que ya reconoce la existencia de un contradictorio que no necesariamente ha de producirse siempre con el imputado, porque perfectamente es posible que se produzca con la vctima no slo en relacin al quantum de la pena, en el evento que se vaya a juicio, sino que en situaciones ms extremas como en las salidas alternativas, o en otras ms delicadas como el principio de oportunidad o en la facultad de no perseverar en la investigacin; donde los intereses de la vctima necesariamente han de seri dismiles con los del Ministerio Pblico, momento en el cual este conflicto de intereses no presenta solucin para la vctima desde que, estando amparada por derechos para poder recurrir contra las resoluciones del
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Con las consiguientes implicancias que conlleva el presentar una querella ya analizadas precedentemente

Fiscal o del Tribunal que se pronuncien sobre ella, al no estar garantizado el ejercicio de sus derechos y con los impedimentos legales ya analizados precedentemente, no hay solucin para este conflicto, al menos desde la ptica de la victima que no puede procurarse un abogado. Quienes se oponen a este derecho de representacin legal de la vctima en idnticas condiciones que el ofrecido y garantizado para el imputado35 argumentan que los fiscales representan los intereses de la sociedad y que no pueden ser otros que los mismos de las vctimas, pero estimamos que eso no es tan efectivo, ya que los fiscales estn gobernados por el principio de objetividad, esto es, deben investigar con igual celo no slo los hechos y circunstancias que funden o agraven la responsabilidad del imputado, sino tambin los que la eximan de ella, la extingan o la atenen, y en consecuencia, estn expresamente impedidos de asumir la representacin de las vctimas en los procesos judiciales y guiar su estrategia o teora del caso en funcin nica y exclusivamente de los intereses de la vctima, situacin perfectamente posible en un contradictorio como el que nos ofrece y promete el Cdigo Procesal Penal. El plantear como solucin a la desigualdad producida entre imputado y vctima el efectuar correcciones que aparezcan como necesarias en la L.OC. del Ministerio Pblico, es simplemente no entender el problema desde el mbito jurdico; ya que no se trata de crear sistemas paralelos, sino simplemente de cumplir con el mandato constitucional de igualdad en la ley (conocido popularmente como igualdad ante la ley) y la serie de compromisos internacionales adquiridos por nuestro Estado, pudiendo establecer instituciones ya creadas con anterioridad como es el caso de las mujeres vctimas de la violencia intrafamiliar a las que por expreso mandato de la Ley de Violencia Intrafamiliar se les ha otorgado la representacin judicial a partir de la orgnica del Servicio Nacional de la Mujer (ello slo a modo de ejemplo). 5.2. Vulneracin de Derechos Fundamentales. De conformidad con el Artculo 4 de la Constitucin de la Repblica Chile se declara como una Repblica democrtica; a partir de lo cual, es posible sostener ineludiblemente que nos vemos amparados por un Estado de Derecho; el cual tiene dentro de sus pilares estructurales el respeto por los derechos fundamentales y el Debido Proceso, el cual a su vez entre otros, est cimentado bajo los principios de Igualdad de Armas, Igualdad Ante la Ley y No discriminacin, los que han pasado a constituir una delimitacin del Estado en su actuar, sobre todo en el campo normativo36. No cabe duda alguna que nos encontramos frente a derechos fundamentales cuando hablamos de los derechos de la vctima en el proceso penal (derecho de intervencin en el proceso penal como manifestacin del principio de igualdad ante
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No es motivo de esta ponencia establecer o sugerir al menos una orgnica de la representacin de los derechos de la vctima sino que establecer la necesidad de generarla para hacer eficaces sus derechos. 36 El profesor Humberto NOGUEIRA sostiene a este respecto que As, en el Estado Constitucional Democrtico los derechos constitucionales operan como derechos de defensa frente al Estado, salvaguardando la libertad individual, y al mismo tiempo, se hacen objetivos operando como elementos del ordenamiento jurdico. En Aspectos de una Teora de los Derechos Fundamentales: La Delimitacin, Regulacin, Garantas y Limitaciones de los Derechos Fundamentales; Revista Ius et Praxis, 11 (2): 15 - 64, 2005

la Ley; derecho de accionar y derecho a la defensa; derecho a un defensor letrado; derecho a rendir prueba, o el derecho a un trato en igualdad de condiciones), de manera tal que como bien lo seala NOGUEIRA son exigibles respecto de todos los rganos y autoridades estatales y todos los particulares37; y por lo tanto es en este sentido que se vulnera el derecho fundamental a un Debido Proceso desde el momento que no se respeta el principio de Igualdad De Armas, principio que es fundamental para la efectividad del contradictorio, en el cual cimienta el proceso penal actual; desconociendo por tanto a las partes, o al menos a una de ellas, los mismos medios de ataque y de defensa, desconociendo en definitiva la posibilidad de tener idnticas posibilidades y cargas de alegacin, prueba e impugnacin. As entonces, cuando nos enfrentamos por un lado a la existencia de derechos sin garantas abiertamente estamos vulnerando los derechos fundamentales de la vctima; algo que ya ha sostenido entre otros FERRAJOLI, en tanto y en cuanto un derecho no garantizado no es un verdadero derecho38, y por ende, casi como una perfecta tautologa jurdica, no estando garantizado el derecho a una debida intervencin en el proceso penal, y especficamente a la defensa jurdica, el derecho a la presentacin de querella, o el de impugnar resoluciones judiciales desfavorables para la vctima; o el de perseguir la responsabilidad civil del imputado, etc., simplemente no existen; respecto de los cuales nuestro Estado se ha comprometido no slo a respetar sino que a promover39. Y por otro lado, estamos vulnerando derechos fundamentales de la vctima, como Estado claro est, desde que este conflicto genera un desconocimiento del principio de irreversibilidad40 de los derechos fundamentales, ya que al no garantizarle los derechos a la vctima estamos desconociendo la calidad de interviniente que el mismo Cdigo le ha conferido41. An ms, estimamos que amn de las anteriores dos formas de vulneracin de derechos fundamentales de la vctima por nuestro ordenamiento jurdico procesal penal, a partir de la inexistencia de garantas de los derechos de sta, se establece una verdadera negacin de la capacidad de obrar42 en el proceso penal en su calidad
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NOGUEIRA, Humberto, Op. Cit. A este respecto este autor seala que En suma la estructura del derecho moderno es la que impone distinguir entre los derechos y sus garantas, en virtud del principio de legalidad como norma de reconocimiento de las normas positivamente existentes; la que obliga a reconocer que los derechos existen si y slo si estn normativamente establecidos, as como las garantas constituidas por las obligaciones y las prohibiciones correspondientes existen si y slo si tambin ellas se encuentran normativamente establecidas. FERRAJOLI, Luigi; Op. cit. 39 Ver artculo 1 Convencin Americana de los Derechos del Hombre 40 Segn NOGUEIRA La irreversibilidad es una caracterstica fundamental de los derechos humanos, que consiste en la imposibilidad de desconocer la condicin de un derecho como inherente a la persona humana, una vez que el Estado lo ha reconocido a travs de su propio texto o de un tratado internacional, ya que los derechos son inherentes a la dignidad de la persona humana y el texto constitucional slo los asegura y garantiza; NOGUEIRA, Humberto; Op. Cit. 41 As expresamente est concebido dicho reconocimiento en los Artculos 12 y 109 del Cdigo Procesal Penal 42 En este sentido y a propsito de los derechos fundamentales FERRAJOLI ha sostenido que as, ha ocurrido que en la antigedad las desigualdades se expresaron sobre todo a travs de la negacin misma de la identidad de persona (a los esclavos, concebidos como cosas) y slo secundariamente (con las diversas inhabilitaciones impuestas a las mujeres, los herejes, los apstatas o a los judos) mediante la negacin de la capacidad de obrar o de la ciudadana. Con posterioridad, una vez alcanzada la afirmacin de valor de la persona humana, las desigualdades se propugnaron slo excepcionalmente con la negacin de la identidad de la persona y de la capacidad jurdica pinsese en las poblaciones indgenas vctimas de las primeras colonizaciones europeas y en la esclavitud en los Estados Unidos todava en el siglo pasado mientras se mantenan, sobre todo, con las restricciones de la capacidad de obrar basadas en el sexo, la educacin y el censo. . En

de interviniente ya referida precedentemente, ya que no puede actuar sino a travs de un tercero que represente sus intereses como lo es el abogado habilitado para el ejercicio de la profesin, negacin que surge desde el momento en que no se crea la institucionalidad suficiente para permitir la debida defensa de aquellas vctimas que no puedan procurarse los servicios de un profesional. Esta negacin en la capacidad de obrar de la vctima como interviniente trae como inmediata consecuencia la vulneracin de la ms bsica regla de tratamiento de los intervinientes de un proceso, como lo es la regla de la justicia43 desde que no se le otorga igual tratamiento que al del imputado como interviniente, no slo en cuanto al establecimiento de un sistema orgnico de defensa letrada tanto pblico como licitado para asumir la representacin de los intereses del imputado en el proceso penal cosa que no se contempla para la vctima, sino que toda vez que al imputado se le permite el ejercicio del derecho a la defensa (defensa material) por s sin necesidad de abogado, facultndosele incluso a la autodefensa estableciendo una clara excepcin al imperativo legal de patrocinio de abogado impuesto por la ley n 18.120, sin que se le de idntico tratamiento a la vctima. Incluso el artculo 19 N 3 inciso 2 de la Constitucin Poltica dispone que toda persona tiene derecho a una defensa jurdica en la forma que la ley seale y ninguna autoridad o individuo podr impedir, restringir o perturbar la debida intervencin del letrado si hubiese sido requerida, lo cual implica no slo la posibilidad de contar con un letrado ante un rgano jurisdiccional, sino que facilitar el asesoramiento en todo tipo de actos y materias, y en tal sentido ambas partes deben contar con asesora jurdica, lo que se ha previsto para el imputado mas no para la vctima; haciendo una distincin en este sentido donde el legislador jams lo ha hecho, incluso esta norma constitucional va ms all al contemplar el derecho a una defensa jurdica gratuita al disponer que: La ley arbitrar los medios para otorgar asesoramiento y defensa jurdica a quienes no puedan procurrselos por s mismos, lo que, insistimos, no se est cumpliendo respecto de la vctima. As, en esta ambicin de otorgar mayor eficacia al sistema de enjuiciamiento criminal con el debido respeto de los derechos y garantas de los intervinientes44, el
suma, lo que ha cambiado con el progreso del derecho aparte de las garantas ofrecidas por las codificaciones y las constituciones, no son los criterios personalidad, capacidad de obrar y ciudadana conforme a los cuales se atribuyen derechos fundamentales, sino nicamente su significado, primero restringido y fuertemente discriminatorio, despus cada vez ms extendido y tendencialmente universal.. FERRAJOLI Luigi, en Los Fundamentos de los derechos Fundamentales; Edicin de Antonio de Cabo y Gerardo Pisarello, Madrid, Editorial Trotta, 2001, pg. 19-56. 43 Por regla de justicia segn BOBBIO se entiende la regla segn la cual se deben tratar a los iguales de modo igual ya los desiguales de modo desigual. La regla de justicia presupone, en efecto, que estn ya resueltos los problemas comprendidos en la esfera de la justicia retributiva y atributiva, es decir, presupone que se han elegido los criterios para establecer cundo dos cosas deben considerarse equivalentes y cundo dos personas deben considerarse equiparables. Slo despus de que estos criterios hayan sido elegidos, interviene la regla de justicia para establecer que se traten del mismo modo aquellos que se encuentren en la misma situacin. Si no se estableciera por anticipado cmo debe tratarse esta o aquella categora, no tendra sentido alguno afirmar que los pertenecientes a la categora deban tratarse de modo igual. BOBBIO Norberto, Igualdad y Libertad, Edit. Paids I.C.E. / U.A.B.; Barcelona, Espaa, 1993, Pg. 65 66. 44 En este sentido DECAP sostiene que El nuevo proceso penal parte de la base que tiene dos objetivos esenciales que cumplir: a) contribuir a la eficacia de la persecucin penal, y b) respetar los derechos de los ciudadanos involucrados en un hecho que reviste caractersticas de delito. Esta contraposicin adquiere toda su rudeza a propsito de los derechos de los ciudadanos que son vctimas o testigos de ese hecho y el derecho de defensa del ciudadano que aparece como imputado de la comisin del mismo. El desafo que se encuentra detrs es, sin duda, el fortalecimiento de un Estado democrtico de Derecho, instalado para quedarse en este inicio del siglo XXI. Se trata de que el Estado se haga cargo del juzgamiento de esos hechos

no garantizar los derechos de la vctima vulnera sus derechos fundamentales de la forma antedicha y adems el derecho a la igualdad de que goza toda persona en nuestro pas, ya que como bien lo sostiene BOBBIO la igualdad en los derechos (o de los derechos) significa algo ms que la mera igualdad frente a la ley como exclusin de toda discriminacin no justificada: significa gozar igualmente, por parte de los ciudadanos, de algunos derechos fundamentales constitucionalmente garantizados45 sin que pueda plasmarse en los hechos el ideal de justicia. La vulneracin de derechos fundamentales en definitiva genera una indefensin46 para la vctima en el proceso penal desde el momento que al no poder proveerse de un abogado no puede ejercer sus derechos procesales; entendiendo por indefensin un impedimento del derecho a alegar y de demostrar en el proceso los propios derechos y, en su manifestacin ms trascendente, [], ejercer su potestad de alegar y, en su caso, justificar sus derechos e intereses para que le sean reconocidos, o para replicar dialcticamente las posiciones contrarias en el ejercicio indispensable principio de contradiccin as definido por el Tribunal Constitucional Espaol y referido por NOGUEIRA47, quien sostiene adems a este respecto que la vulneracin del derecho a la defensa se concreta slo cuando el incumplimiento formal de las normas procesales se deriva en un perjuicio material para el afectado en sus posibilidades efectivas de defensa y contradiccin (las cursivas son nuestras). As, el derecho de carcter prestacional a defensa jurdica y asistencia de un letrado idneo no se satisface con la mera designacin o nombramiento del abogado si hay ausencia de asistencia jurdica efectiva, en cuyo caso se lesiona el derecho constitucional, produciendo como consecuencia la indefensin. El derecho de defensa garantizado a travs de asistencia letrada tiene su mximo grado de aplicacin en el proceso penal, an cuando ella ampara a todos los que comparecen ante cualquier jurisdiccin, sin perjuicio de que las normas procesales permitan, en virtud de la simplicidad del procedimiento, la comparecencia personal, ya que la asistencia letrada tiene por finalidad asegurar la igualdad de armas de la partes y el principio de contradiccin48. 5.3. Incumplimiento de Compromisos Internacionales del Estado Chileno. De acuerdo con lo expuesto precedentemente a propsito de la vulneracin de derechos fundamentales y en particular por el no respeto del debido proceso es habitual que a este respecto en forma casi automtica se relacione dicha circunstancia, del debido proceso, con el "derecho a un proceso" ante la violacin de derechos fundamentales; con "el derecho a no ser detenido o privado de otras libertades arbitrariamente"; o bien "derecho a ser odo por tribunal independiente e
con el mximo de eficacia y el mximo de respeto por todos los derechos involucrados. DECAP FERNNDEZ, Mauricio, en Apuntes Sobre La Contraposicin Entre La Proteccin De Vctimas Y Testigos Y El Derecho De Defensa; Revista de Derecho Procesal n 8 Pg. 22 y ss. 45 BOBBIO Norberto, Igualdad y Libertad, Edit. Paids I.C.E. / U.A.B.; Barcelona, Espaa, 1993; Pg. 75 46 Indefensin entendida desde el punto de vista jurdico de no poder ejercer los derechos de que est facultado, y no de una sensacin de indefensin frente al delito 47 NOGUEIRA ALCALA, Humberto; en Elementos del Bloque Constitucional del Acceso a la Jurisdiccin y Debido Proceso Proveniente de la Convencin Americana de Derechos Humanos Estudios Constitucionales, Revista del Centro de Estudios Constitucionales, Universidad de Talca, Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales; pg. 123-158. 48 NOGUEIRA ALCAL, Humberto; Op.cit.

imparcial en cualquiera acusacin penal"; y/o con "el derecho a la presuncin de inocencia", o "a un juicio pblico garantista" y/o con el principio "nullun crimen, nulla pena sine lege"49; esto porque una de las razones del cambio de la legislacin sobre el enjuiciamiento criminal50 obedeci precisamente porque el Cdigo de Procedimiento Penal de 1906 no respetaba estas manifestaciones del debido proceso51, amparado por la Constitucin de 1980 en su artculo 19 n 3 y que se ven adems expresados en los Artculos 1, 4 y 5 del Cdigo Procesal Penal a propsito del juicio previo y nica persecucin, de la presuncin de inocencia del imputado, o de la legalidad de las medidas privativas o restrictivas de libertad, por ejemplo. Pero ello en nada impide que respecto de la vctima se cometan idnticas arbitrariedades en este nuevo sistema procesal penal acusatorio; as entonces hoy no resulta para nada descabellado sostener a este respecto, el incumplimiento no slo de uno sino que de varios compromisos internacionales de nuestro Estado contenidos en sendos instrumentos internacionales suscritos y ratificados por Chile. As, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos52 artculo 2, N 3 letra b) establece que la autoridad competente entre ellas se menciona la judicial l "decidir sobre los derechos de toda persona que interponga tal recurso, y desarrollar las posibilidades de recurso judicial; establecindose entonces como un imperativo legal para el Estado resolver acerca de este tema; lo que en los hechos respecto de la vctima no ha sido resuelto desde que la posibilidad de impugnacin y por lo tanto de recurrir contra resoluciones judiciales no ha sido tratada en forma igualitaria para vctima e imputado, como ya se ha analizado en estas lneas; sino que por el contrario, el Estado chileno no ha reparado en la solucin legislativa para, no slo no vulnerar derechos fundamentales, sino que para dar cabal cumplimiento a este compromiso internacional adquirido, ya que derecho a recurrir existe en nuestro nuevo procedimiento penal, pero no es contemplado especficamente para la vctima de una manera eficaz como s lo ha sido para el imputado. Formalmente el Cdigo Procesal Penal ha dado cumplimiento a o dispuesto por el Artculo 2 del Pacto, slo en cuanto al establecimiento formal del derecho a recurrir en instituciones tales como la apelacin de la resolucin que declara inadmisible la querella (Artculo 115), la resolucin que declara abandonada la querella (Artculo120), en los recursos relacionados con la medida de prisin preventiva (Artculo 149) en la apelacin de la resolucin que se pronunciare acerca de la suspensin condicional del procedimiento (artculo 237), de la apelacin de la resolucin que se pronunciare sobre la revocacin de la suspensin condicional del procedimiento (Artculo 239); en la posibilidad de apelar de la
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As aparecen relacionados y representados adems esta orientacin en la Declaracin de Derechos del Hombre, o "Declaracin Universal de los Derechos Humanos", que establece en sus artculos 9, 10 y 11, precisamente estos derechos que se encuentran ntimamente relacionados con nuestra concepcin del debido proceso y con la interpretacin o punto de vista que se seala. 50 Cambio del antiguo sistema penal denominado doctrinariamente como sistema inquisitivo 51 Naturalmente adems de otras de poltica criminal, sociales y econmicas. 52 Instrumento internacional adoptado y abierto para la firma, ratificacin y adhesin el da 16 de diciembre de 1966, entrando en vigencia internacional para Chile el da 10 de mayo de 1972, promulgado en nuestro pas con el N 778 del 30 de noviembre de 1976, y publicado en el Diario Oficial y por lo tanto, cumplida con toda su tramitacin legal el da 29 de abril de 1989

resolucin que declare el sobreseimiento definitivo ante la negativa del ministerio pblico a declarar cerrada la investigacin (Artculo 247), la posibilidad de apelar de los sobreseimientos temporal o definitivo (Artculo 253), la posibilidad de apelacin de la resolucin que se pronunciare sobre las excepciones en la audiencia de preparacin de juicio oral y declare el sobreseimiento definitivo (Artculo 271), por ejemplo; pero, nada ha dicho nuestra legislacin respecto de cmo le garantiza a la vctima esos derechos; al menos al imputado le ha establecido un sistema de defensora letrada que le permite ejercer jurdica y procesalmente esos derechos; pero de la vctima jams se ha preocupado el Estado de establecer la forma de garantizarle a sta el ejercicio del recurso de apelacin que ha de efectuarse conforme a la normativa nacional ya analizada en su momento, ni en la dictacin del Cdigo, ni en reformas posteriores a ste, de manera tal, que sigue incumpliendo su compromiso internacional especfica y particularmente el que emana del Artculo 14 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos en su Norma 1 sobre el Derecho a la igualdad ante los Tribunales de Justicia. Siempre en el mbito de los instrumentos internacionales, el artculo 1.1. de La Convencin Americana de Derechos Humanos sostiene que Los Estados Partes en esta Convencin se comprometen a respetar los derechos y libertades reconocidos en ella y a garantizar su libre y pleno ejercicio a toda persona que est sujeta a su jurisdiccin, sin discriminacin alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma, religin, opiniones polticas o de cualquier otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin social, compromiso que, de acuerdo a lo expuesto precedentemente no ha sido cumplido desde que se ha discriminado a la vctima del proceso penal al no establecer un sistema de asistencia legal gratuita a aquellas (o aquellos) que no estn en condicin de procurarse econmicamente una, como s lo hizo con los imputados; ms an, no es un sistema desconocido para el Estado la asistencia letrada gratuita de la vctima puesto que en la Ley n 20.066 sobre Violencia Intrafamiliar en su artculo 3 se ha establecido una norma programtica en cuanto a al derecho de prevencin y asistencia de la vctima, asistencia precisamente en este mbito del letrado que se ha estado analizando; que se ha garantizado en la misma ley en su artculo 20 que dispone: Representacin judicial de la vctima. En casos calificados por el Servicio Nacional de la Mujer, ste podr asumir el patrocinio y representacin de la mujer vctima de delitos constitutivos de violencia intrafamiliar que sea mayor de edad, si ella as lo requiere, para los efectos de lo dispuesto en el artculo 109 del Cdigo Procesal Penal. Para el cumplimiento de lo dispuesto en el inciso anterior, el Servicio podr celebrar convenios con entidades pblicas o privadas. Es decir, la forma de prestar asesora letrada en casos calificados o especiales ya existe, ya ha sido concebida por nuestro legislador, mas no ha sido aplicada respecto de la vctima del proceso penal, pudiendo y debiendo hacerlo53.

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As, incluso aparece tambin como ineficaz la norma del artculo 78 letra c) del Cdigo Procesal Penal, el cual impone al Ministerio Pblico la obligacin de remitir los antecedentes, cuando correspondiere, al organismo del Estado que tuviere a su cargo la representacin de la vctima en el ejercicio de las respectivas acciones civiles, pues simplemente no existe tal organismo.

La misma Convencin Americana de Derechos Humanos en su Artculo 2 establece una clusula de autoejecucin54 al establecer el Deber de Adoptar Disposiciones de Derecho Interno, en cuanto, Si el ejercicio de los derechos y libertades mencionados en el artculo 1 no estuviere ya garantizado por disposiciones legislativas o de otro carcter, los Estados Partes se comprometen a adoptar, con arreglo a sus procedimientos constitucionales y a las disposiciones de esta Convencin, las medidas legislativas o de otro carcter que fueren necesarias para hacer efectivos tales derechos y libertades, y como hemos venido sosteniendo si bien estn los derechos de las vctimas no han sido garantizados stos, lo que se traduce en definitiva en la ineficacia de los derechos de la vctima55. El Estado Chileno no ha cumplido con el compromiso adquirido internacionalmente con la Convencin Americana de Derechos Humanos toda vez que, por un lado el Cdigo Procesal Penal no garantiza plenamente el ejercicio de los derechos de la vctima y no existe a la fecha una ley promulgada y naturalmente publicada que regule precisamente la garanta de los derechos de la victima, vulnerando con ello obviamente lo preceptuado por el Artculo 2 de la Convencin, norma que adquiere importancia desde que faculta a las personas a invocar la Convencin ante los tribunales nacionales para la garanta de determinados derechos, cuando por ejemplo exista conflicto entre la legislacin interna y la Convencin; o cuando el derecho no estuviera previsto a nivel interno56, convirtindose en una norma de autoejecucin57, de manera que los Estados partes no pueden dejar de cumplir las obligaciones derivadas de la Convencin excusndose en no haber dictado la normativa interna que permita su aplicacin, siendo por tanto deber del Estado el adecuar todo su ordenamiento jurdico, incluida la Constitucin, a los deberes contrados, si no lo hubieran hecho al momento de ratificar la Convencin58. Slo en el ltimo tiempo, existe un proyecto de Ley59 que pretenden modificar en este sentido el Cdigo Procesal Penal, pero, cometiendo a nuestro juicio idnticos errores que el criticado al Cdigo del ramo, como es el establecimiento de un derecho pero no la forma de garantizarlo60.
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Como lo refieren NOGUEIRA en El debido proceso en la Constitucin y en el sistema interamericano, Librotecnia, Santiago, 2007, p. 20. y HENRIQUEZ VIAS, en Sistema Integrado De Proteccin De Los Derechos Humanos; Estudios Constitucionales, Ao 5, N 2, 2007, pp. 121-135 55 NO todos claro est sino que aquellos que han sido motivo del presente trabajo. 56 Miriam Lorena Henrquez Vias, op. Cit. 57 En el mismo sentido Nogueira Alcal: Esta norma determina la autoejecutividad de los derechos contenidos en el tratado, sin que para ello se requiera legislacin interna, salvo que del propio texto del derecho asegurado en el tratado se contenga un mandato para su desarrollo por el legislador interno.NOGUEIRA ALCAL, Humberto, El debido proceso en la Constitucin y en el sistema interamericano, Librotecnia, Santiago, 2007, p. 20. 58 NOGUEIRA ALCAL, Humberto, op. cit., p. 20 59 El propiciado por los Senadores seores Allamand, Espina, Garca Ruminot, Prokurica y Romero contenido en el Boletn n 5408-07 que propone modificar la Constitucin Poltica en el cual se introduce una modificacin al inciso 2 del artculo 83 de la Carta Fundamental, reproduciendo, con las necesarias adecuaciones, el derecho que a los imputados reconoce el artculo 19 N 3 inciso 3 de la Constitucin Poltica; ello mediante un artculo nico En el inciso 2 del artculo 83 de la Constitucin Poltica de la Repblica, a continuacin del punto aparte, que pasa a ser punto seguido, agrguese la siguiente oracin: La ley arbitrar los medios para otorgar asesoramiento y defensa jurdica a las personas naturales vctimas de delitos que no puedan procurrsela por s mismas. 60 En este Sentido BOFILL sostiene que se advierte que las diversas reformas que el Legislador ha incorporado recientemente a nuestra legislacin penal y procesal penal, si bien no han dado solucin adecuada a los problemas

Por otra parte, la Convencin Americana de Derechos Humanos en su artculo 25.2 letra b) establece a obligacin del Estado de desarrollar las posibilidades de recurso judicial, contemplndose sta como una garanta desde el momento que obliga al Estado precisamente a desarrollar las posibilidades del recurso, situacin que hemos visto en nuestra legislacin interna no se ha podido desarrollar respecto de la vctima; por el contrario no se han podido superar las limitaciones de la Ley 18.120, ya comentadas previamente, y las impuestas por el propio Cdigo Procesal Penal respecto de la comparecencia en segunda instancia y el abandono del recurso de apelacin. En cuanto a la discriminacin a que se ve expuesta la vctima en tanto y en cuanto no se contempla para ella, en caso de no poder procurarse de un abogado, que el Estado asuma esa carga procesal como s se ha considerado respecto del imputado o de las mujeres vctimas por violencia intrafamiliar; son innumerables las fuentes legales internacionales de dnde emana no slo el derecho y garanta de no discriminacin para la vctima sino que adems la obligacin del Estado para evitarla, as aparecen por ejemplo: Diversos tratados, pactos u acuerdos han expuesto en sus normas la necesidad de garantizar la no discriminacin de ninguna especie, siendo Chile parte de varias de esas declaraciones y entre las cuales se cuentan la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, la cual indica que toda persona tiene todos los derechos y libertades proclamados en esta Declaracin, sin distincin alguna de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica o de cualquier otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin (artculo 2) y Todos son iguales ante la ley y tienen, sin distincin, derecho a igual proteccin de la ley. Todos tienen derecho a igual proteccin contra toda discriminacin que infrinja esta Declaracin y contra toda provocacin de tal discriminacin (artculo 7); El Pacto de Derechos Civiles y Polticos, segn el cual Cada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se comprometen a respetar y a garantizar a todos los individuos que se encuentren en su territorio y estn sujetos a su jurisdiccin los derechos reconocidos en el presente Pacto, sin distincin alguna de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica o de otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin social (artculo 2); la- Convencin Americana sobre Derechos Humanos, la cual garantiza que "Todas las personas son iguales ante la ley. En consecuencia, tienen derecho, sin discriminacin, a igual proteccin de la ley (...) Los Estados partes en esta Convencin se comprometen a respetar los derechos y libertades reconocidos en ella y a garantizar su libre y pleno ejercicio a toda persona que est sujeta a su jurisdiccin, sin discriminacin alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma, religin, opiniones polticas o de cualquier otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin social. (Artculo 24); El Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, segn el cual Los estados partes en el presente pacto se comprometen a garantizar el ejercicio de los derechos que en l se enuncian, sin discriminacin alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma,
estructurales de los que adolece el procedimiento ordinario por crimen y simple delito, al menos han recogido positivamente algunas de las garantas relativas al debido proceso. En Garantas Constitucionales Y Proceso Penal, BOFILL GENZSCH, Jorge, Gaceta Jurdica n 10.

religin, opinin poltica o de otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin social. (artculo 2); La Carta Democrtica Interamericana, la cual sostiene que El fortalecimiento de la democracia requiere de transparencia, probidad, responsabilidad y rendicin de cuentas; eficacia en el ejercicio del poder pblico, y respeto y por promocin de los derechos sociales, libertad de prensa, as como del desarrollo econmico y social humanos, y erradicacin de la pobreza crtica y de toda forma de discriminacin (artculo 4); Instrumentos Todos celebrados y ratificados por el Estado de Chile. 5.4. Responsabilidad del Estado. La propia Constitucin Poltica establece las bases de la responsabilidad del Estado en sus Artculos 6 y 7 adems de otros preceptos Constitucionales y Legales61, y a este respecto existe consenso en la doctrina y en la jurisprudencia que cualquier accin u omisin de la autoridad pblica que causa un dao a un particular, en que exista relacin de causalidad entre uno y otro, genera responsabilidad para el Estado, el que deber reparar el detrimento causado, de acuerdo a las normas que el ordenamiento jurdico establece al respecto, estatuto propio y distinto al las normas de responsabilidad contenidas en el Cdigo Civil, que rige las relaciones de particulares entre si, o en el Cdigo Penal, que se aplica a las personas ante la comisin de un delito o cuasidelito, cuyas bases son el dolo o culpa del agente activo, generando con ello no slo la posibilidad de exigir internamente el resarcimiento del dao que pueda haberse producido a la vctima por la ineficacia del sistema nacional de garantizar sus derechos en cuanto interviniente del proceso penal, sino que adems la generacin automtica de la responsabilidad internacional del Estado Chileno por incumplimiento no slo de la proteccin de los derechos y garantas de la vctima sino que por el incumplimiento de su obligacin de generar los mecanismos de proteccin adquiridos en virtud de las normas ya analizadas en este acpite, es decir por el incumplimiento a su deber de garanta frente a los derechos fundamentales62, situacin que no es nueva para el Estado Chileno63, cobrando aqu una relevancia tremenda lo expuesto por el Juez Cancado Trindade, quien seal que la responsabilidad internacional del Estado se compromete a partir del momento en que deja l de cumplir una obligacin internacional, independientemente de la verificacin de falla o culpa de su parte, y de la ocurrencia de un dao adicional. Generando la posibilidad cierta de recurrir a la Justicia Internacional a aquellas vctimas que se sientan vulneradas en sus derechos fundamentales (Derechos Humanos en definitiva) y perjudicadas en
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La responsabilidad del Estado nace como un mecanismo para limitar el abuso de ste y de sus rganos, y en Chile se encuentra consagrada en la Constitucin Poltica de la Repblica (CPR), en sus artculos 6, 7, 19 Nos 7, 20 y 24, 38 inciso 2 y 45, 62 En igual sentido ZUIGA sostiene: El deber de garanta de los Estados implica obligaciones negativas y positivas. En este sentido, los Estados incurren en responsabilidad internacional no solo como consecuencia de la contravencin formal de las normas internacionales que regulan la materia sino por la inexistencia de acciones eficaces de promocin de los derechos humanos. ZUIGA AAZCO, Yanira, en Derechos Humanos: Un desafo pendiente, en Revista de Derecho, Vol. X, diciembre 1999, pp. 153-161 63 A este respecto slo debemos de recordar y mencionar el caso de la jueza Karen Atala donde se ha sancionado al Estado Chileno adems de la discriminacin que el propio Estado tuvo para con ella, tambin por el incumplimiento del compromiso internacional en cuanto a promover y garantizar debidamente los derechos de los intervinientes en lo relacionado a las garantas judiciales.

definitiva por este incumplimiento del Estado de los compromisos internacionales; por la falta de garantas judiciales y en definitiva por la discriminacin que el propio Estado est llevando a cabo desde el momento que no genera igualad de oportunidades respecto de vctimas e imputado en el proceso penal, y de vctimas del proceso penal y vctimas de otros procedimientos; obligando al Estado Chileno a reparar dicho dao64. Ms todava, la reforma constitucional de 1989 consagr, en el inciso 2 de su artculo 5, que el ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. Es deber de los rganos del Estado respetar y promover tales derechos, garantizados por esta Constitucin, as como los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentran vigentes. Por ende, dichos instrumentos internacionales tienen carcter vinculante, y en caso de incumplimiento por parte de Chile al no aplicar o no elaborar las adecuaciones legales pertinentes, genera responsabilidad internacional para el Estado.

6. Conclusiones. Primero, es posible concluir que, existe un problema de Operatividad de la Ley desde que, como se ha analizado, en la prctica se impide el ejercicio de derechos procesales concebidos por el sistema procesal penal, genera una vulneracin de derechos fundamentales, y ello deriva de una conclusin ms que evidente: el imputado tiene defensa gratuita proporcionada por el Estado, pero la vctima no, lo cual rompe el principio bsico de igualdad ante la ley en un Estado de Derecho democrtico y atenta contra la eficacia del sistema de justicia como herramienta de paz y control social. No se trata de un problema de eficiencia del Ministerio Pblico, porque incluso, aunque si as fuera, si aceptramos la hiptesis que el desequilibrio que se produce entre vctima y victimario al interior del proceso penal es debido a la ineficacia, que algunos podran calificar de negligencia, del Ministerio Pblico la solucin no pasara por exigirle un mayor esfuerzo al ente persecutor penal, porque incluso poniendo todo de su parte en la proteccin de la vctima nada puede hacer frente a los otros derechos de sta ya analizados precedentemente porque el Ministerio Pblico no representa a la vctima sino a la sociedad, adems ha quedado ms que claro que no existe posibilidad de asumir representacin de la victima al Ministerio Pblico no slo porque la ley no lo faculte sino que existe un claro conflicto de intereses ya concebido y contemplado por la ley procesal desde que la vctima puede ejercer incluso frente a las propias decisiones del Ministerio Pblico, resultara entonces una incongruencia aceptar la tesis que para solucionar esta inequidad jurdica vctima victimario se le exija mayor prolijidad en el ejercicio del cargo a los fiscales (como se va a criticar as mismo por cierre anticipado de la investigacin, recursos, etc.); adems no se trata de asentar el tema de discusin en el por qu el Ministerio Pblico no est siendo efectivo en el cumplimiento de las tareas que le competen, porque en la medida que ms eficiente es el Ministerio Pblico en
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Interesante aparece mencionar los criterios de la Corte Interamericana de Derechos Humanos referidos por la Profesora Liliana Galdmez Zelada en Proteccin de la vctima, cuatro criterios de la Corte Interamericana de Derechos Humanos: interpretacin evolutiva, ampliacin del concepto de vctima, dao al proyecto de vida y reparaciones; Revista Chilena de Derecho, vol. 34 N 3, pp. 439-45;

dicha tarea ms se acentan las diferencias entre vctima e imputado y la consiguiente ineficacia de los derechos de la primera. De lo que se trata entonces es que las vctimas que carecen de medios para contratar un abogado tengan la misma oportunidad de aquellos imputados que se encuentran en idntica situacin fctica ms no jurdica, porque respecto de ellos el Estado si ha establecido un sistema que le garantice el derecho a defensa jurdica, incluso como ya hemos venido sosteniendo el propio legislador se preocup de regular una situacin idntica en los casos de mujeres vctimas de violencia intrafamiliar, estableciendo en la misma ley no una norma programtica sino que imponindole al Servicio Nacional de la Mujer la obligacin de asumir tal representacin. No se trata simplemente un sentimiento de indefensin de la vctima, es derechamente la ineficacia de derechos contemplados respecto de ella en el propio Cdigo Procesal Penal, y para nada se pretende obstaculizar o entorpecer la funcin de persecucin penal del Ministerio Pblico, ni crear sistemas paralelos en ese sentido, se trata simplemente de hacer efectiva la proteccin de garantas de la vctima. Como segunda conclusin a la que hemos arribado tras este estudio, es que existe responsabilidad del Estado al no implementar mecanismos de igualdad en el ejercicio de garantas judiciales; lo cual perfectamente podra traducirse en una demanda ante la Comisin Interamericana de Derechos Humanos con la consiguiente sancin, no slo en calidad de reproche al Estado sino que la obligacin de reparar el dao causado a la vctima; pero cmo reparar un dao procesal, imposible, quedando slo la posibilidad del Estado de reparar lo econmicamente reparable. En tercer lugar, es posible concluir que es necesaria la existencia de un sistema de representacin de los intereses de la vctima por un letrado en condiciones similares a las del imputado para poder hacer efectivos los derechos y garantas de las vctimas; lo que no significa que el sistema judicial se preocupe, deliberadamente o no, ms del imputado que de la vctima y de su sufrimiento, sino que simplemente el sistema est diseado estructuralmente como procedimiento legal para funcionar segn ciertos principios y reglas, que lamentablemente respecto de la vctima nos hemos quedado slo en los principios y en la declaracin de derechos, as la hemos dotado de proteccin imponindole tal obligacin al Ministerio Pblico y al Juez de Garanta, la hemos dotado adems de derechos que puede ejercer, pero, ah donde deban continuar las reglas que establezcan cmo ejercer esos derechos es que no hemos desarrollado la legislacin correspondiente; y es por ello que, para reparar las vulneraciones de derechos fundamentales de la vctima y sobre todo para restaurar el imperio del debido proceso es que se hace necesaria la correccin estructural del sistema procesal penal. La obligacin del Estado de proporcionar defensa a las vctimas se inspira en un principio democrtico, que es dar a todas las personas afectadas por un hecho relevante como es un delito, la posibilidad de intervenir y participar directamente en el proceso que lo afecta.

7. Bibliografa. BOFILL GENZSCH, Jorge, En Garantas Constitucionales Y Proceso Penal, Gaceta Jurdica n 10. BOBBIO Norberto, Igualdad y Libertad, Edit. Paids I.C.E. / U.A.B.; Barcelona, Espaa, 1993. DECAP FERNNDEZ, Mauricio, en Apuntes Sobre La Contraposicin Entre La Proteccin De Vctimas Y Testigos Y El Derecho De Defensa; Revista de Derecho Procesal n 8. FERRAJOLI Luigi, en Los Fundamentos de los derechos Fundamentales; Edicin de Antonio de Cabo y Gerardo Pisarello, Madrid, Editorial Trotta, 2001. GALDMEZ ZELADA, Liliana en Proteccin de la vctima, cuatro criterios de la Corte Interamericana de Derechos Humanos: interpretacin evolutiva, ampliacin del concepto de vctima, dao al proyecto de vida y reparaciones; Revista Chilena de Derecho, vol. 34 N 3, pp. HENRIQUEZ VIAS, en Sistema Integrado De Proteccin De Los Derechos Humanos; Estudios Constitucionales, Ao 5, N 2, 2007. NOGUEIRA ALCALA, Humberto; - Elementos del Bloque Constitucional del Acceso a la Jurisdiccin y Debido Proceso Proveniente de la Convencin Americana de Derechos Humanos Estudios Constitucionales, Revista del Centro de Estudios Constitucionales, Universidad de Talca, Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales. - El debido proceso en la Constitucin y en el sistema interamericano, Librotecnia, Santiago, 2007. - Aspectos de una Teora de los Derechos Fundamentales: La Delimitacin, Regulacin, Garantas y Limitaciones de los Derechos Fundamentales; Revista Ius et Praxis, 11 (2). ZUIGA AAZCO, Yanira, en Derechos Humanos: Un desafo pendiente, en Revista de Derecho, Vol. X, diciembre 1999, pp. 153-161

Legislacin Citada. Constitucin Poltica de la Repblica. Cdigo Procesal Penal. Cdigo de Procedimiento Civil. Declaracin de Derechos del Hombre, o "Declaracin Universal de los Derechos Humanos". Boletn n 5408-07 del Senado que propone modificar la Constitucin Poltica en el cual se introduce una modificacin al inciso 2 del artculo 83 de la Carta Fundamental

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