PROPRIETE INDUSTRIELLE

Convention de Berne. Convention d'Union de Paris : distinction proprit industrielle (PI) / proprit littraire et artistique Convention de Stockholm 1967 : organisation de la PI. Code de la proprit intellectuelle : compilation des lois visant les questions de la proprit intellectuelle. Il est organis en 8 livres : - 1 : droits d'auteur - 2 : droits voisins (artistes interprtes, producteurs...) - 3 : dispositions communes aux 2 prcdents livres (contrefaon...) - 4 : livre institutionnel fondant lexistence de lInstitut National de la Proprit Industrielle (INPI) - 5 : droits et modles - 6 : droits des brevets, des obtentions vgtales - 7 : droit des marques - 8 : application territoriale de la protection intellectuelle ADPIC : annexe C du trait de Marrakech qui donne naissance l'OMC : intgration de la proprit intellectuelle dans le commerce internat. Trait de Lisbonne : consacre l'enjeu unitaire de la proprit intellectuelle. Art. 97 bis : UE doit organiser des procdures de protection uniformes des droits de proprits intellectuelles. Le droit de PI c'est maitriser un bien dont on a lgitimement acquis la jouissance. C'est aussi un droit d'interdire et l'attribution d'un monopole d'exploitation. Quel est l'objet de l'appropriation ? On ne cre pas pour la proprit intellectuelle Dfinition empirique du bien incorporel : la doctrine en fait trs peu cas. Lobjet de la proprit intellectuelle nest que la cration de la loi, mais il ny a pas de contenu tangible. Les biens intellectuels existent totalement indpendamment de lintervention du lgislateur. La possession est fonde sur le cumul du corpus (relation physique la chose) et de l'animus (comportement du possesseur de se comporter comme une proprit) Lart L611-1 CPI : parle de l'invention de l'objet du brevet. Les biens intellectuels sont des biens construits, cela exclut les dcouvertes. Bien intellectuel : c'est une chose issue de l'imagination humaine dans l'exercice d'une activit crative susceptible d'appropriation

indpendamment de tt support. Tous les biens intellectuels n'ont qu'une source : l'intellect. On peut utiliser des outils mais la dmarche et le constat ne relvent que de l'intellect. Dcouvrir c'est mette en vidence un phnomne naturel qui tait cach ou ignor dans l'tat prexistant. Il existe une exception dans le rgime des obtentions vgtales : l'art L623-1 CPI envisage d'obtenir un titre de proprit pour une dcouverte particulire visant les vgtaux. Le bien intellectuel est le fruit de l'activit cratrice : c'est un apport qualitatif. Elment fondamental : le principe selon lequel les ides sont de libre parcours (les ides ne sont pas appropriables). La difficult est de constater la frontire entre l'ide et le bien intellectuel : elle se situe dans la ralisation effective. Problme : ngation de la valeur de l'ide alors que les ides ont une valeur conomique. Le droit propose quelques voies pour protger l'usage illgitime de l'ide d'autrui. C'est donc l'effort cratif qui permet la cration du bien intellectuel qui est ncessaire pour permettre l'appropriation. En droit d'auteur quelques traces dans la jurisprudence conduisent se poser la question de l'invention. Arrt Paradis : prsence d'un lment intentionnel qui permet l'exercice d'un droit d'auteur. Le recours la proprit est un recours factuel, d'opportunit c'est pour cela que l'intention ne joue pas. Susceptible d'appropriation : on peut matriser le droit intellectuel par la proprit. Il faut s'approprier le bien dans chaque Etat si l'on veut exercer dessus un droit de proprit.

Partie 1 : Les diffrents rgimes de proprit industrielle

Chapitre 1 : le droit des dessins et modles
Il n de la mfiance des professionnels l'gard du droit d'auteur car il n'y a pas de dpt administratif : il leur manque une preuve. Il est rapidement apparu ncessaire de proposer pour les crations ornementales un rgime spcifique en parallle du droit d'auteur. Le rgime apparat en 1806 : l'objectif est de permettre le dpt et la conservation des dpts reproduits dans les squares. Une loi de 1909 consacre comme titre de proprit le droit de dessin et modle. Il est pens comme posant un cumul entre droit d'auteur et dessins et modles. Cette loi va tre codifie en 72. Le tournant de la matire c'est l'harmonisation communautaire : directive de 1998 unifie le droit des dessins et modles sur le territoire communautaire et impose une rforme de la loi de 1909. Existence d'un titre de proprit national et l'existence d'un titre de proprit communautaire, les deux ayant pour fondement commun la directive de 98. Il nexiste pas de droit de proprit dans chaque Etat mais il s'agit de la cration d'un titre de proprit attach au territoire rgional et non plus au territoire national. Le cumul des droits de proprits pose des problmes. CJCE, 30 juin 2005, Tod's: En France peut-on invoquer un cumul de droits qu'on naurait pas pu invoquer dans son pays d'origine ? Convention Berne art 2.7 : on peut invoquer dans un autre pays le droit d'auteur si on l'a dans son propre pays; ici droit d'auteur en Italie et droit des dessins et modles en France. On ne doit pas subordonner la reconnaissance du droit d'auteur une distinction fonde sur le critre du pays d'origine de l'uvre. I. L objet appropri 1) Les conditions de lappropriation Le droit de dessin et modle permet l'appropriation de la forme des biens, cela permet l'appropriation de l'apparence d'un produit. a. Lobjet de lappropriation Lobjet appropri est dfini lart L511 CPI. L objet est lapparence dun produit ou dune partie dun produit caractrise par ses lignes, contours, couleurs, matriaux Il sagit donc du caractre spcifique de lobjet qui permettra lappropriation.

Le domaine de lappropriable est ce qui est visible, le mot apparence renvoi ce que lon peut voir. Tous les autres lments du produit qui ne relve pas de lapparence seront exclus de lappropriation du dessin et modle. Lapparence est une dfinition gnrique, la loi propose des lments complmentaires avec couleurs, matriaux, lignes, etc. Dans la mise en avant de lapparence, on ouvre un espace une part de subjectivit. Ex : Si la forme est la mme mais que les matriaux, textures, couleurs sont diffrents, alors il sera possible davoir diffrents titres de proprits. La contrainte sera quau moment o on effectue son dpt, il faudra que la reprsentation graphique de lapparence soit suffisamment prcise pour qualifier le titre de proprit. Il sagit de lapparence du produit lui-mme ou de son ornementation, il y a donc une extension du domaine de la proprit par ajout de lornementation (accessoire esthtique apparent). Ornementation : lments rapports, ajout au produit soit pour lembellir soit pour donner au produit un caractre spcifique. Lide est quil ny a aucune fonction autre que de rajouter un lment (on peut y voir une application de la thorie de laccessoire). La notion de produit nous sort de limmatriel, on utilise de nombreuses reprises aujourdhui le terme produit sans quil ait le mme sens. Le produit cest tout objet industriel ou artisanal, notamment les pices conues pour tre assembles dans des produits complexes, etc. ; A lexclusion des programmes dordinateur . Il sagit donc de ce qui est produit de faon unique et sans objectif fonctionnel (ne relve pas du primtre du dessin et modle, c'est--dire les uvres dart qui ne sont ni industriels ni artisanaux ne pourront pas faire lobjet dun droit de dessin et modle). Cest une ide dchelle de production. Pour le lgislateur, la notion de produit est une fiction lart L511-1 CPI dispose : Est regard comme un produit, tout objet industriel ou artisanal, notamment les pices conues pour tre assembles en un produit complexe, les emballages, les prsentations, les symboles graphiques et les caractres typographiques, lexclusion toutefois des programmes dordinateur . A cette premire dfinition, il faut ajouter le cas particulier des produits complexes (art L511-5 CPI) : produit compos de pices multiples pouvant tre remplaces les unes les autres. Cest un produit compos dlments modulaires. Difficult : peut-on distinguer appropriation de chacun des modules celui dun produit fini ? On admet un droit sur les produits modulaires qui composent le produit complexe. Lexclusion des programmes informatique : le code source du logiciel na aucune apparence, il ne remplit pas les critres des dessins et modles. Reste le problme des interfaces graphiques, organisation de linformation lcran est diffrente. Lapparence du produit peut-elle faire lobjet dun droit de dessin et modle ? Soit on exclut les programmes dordinateur et

cest exclu, soit on spare les deux, et donc diffrence logiciel et sa mise en uvre, dans ce cas, peut faire lobjet de titre de proprit intellectuelle. Cette seconde interprtation est celle qui emporte succs. Lapplication du droit dauteur au logiciel distingue le logiciel et lapparence, donc mme application pour les interfaces. Si la forme est exclusivement conue par des contraintes techniques il faudra lexclure du domaine des dessins et modles. La focalisation sur lapparence est renforce lart L511-5 CPI qui confirme que seuls les lments visible du produit peuvent faire lobjet dun dessin et modle . Cette affirmation vise les produits complexes, mais stend tous les produits. Pour les produits complexes, la forme du produit incorpor ne peut faire lobjet dun titre de proprit que si cette forme est visible lors de lutilisation normale du produit par lutilisateur final. Cette focalisation sur le visible nous donne un champ dappropriable nettement plus rduit que le droit dauteur.

b. Les conditions de lappropriation Lart 4 rglement communautaire dessin et modle et lart L511-2 CPI : seul peut tre protg le dessin ou modle qui est nouveau et prsente un caractre propre. Cette formulation est discutable, ce qui est appropri est lapparence nouvelle qui prsente un caractre propre. A ces deux conditions positives, on envisage des conditions exclusives. La nouveaut Cest une notion courante de la proprit intellectuelle, il sagit dun lment cl pour dmontrer lacte cratif. Le CPI propose une dfinition de la nouveaut appliquer notre matire. Pour les modles, il y a nouveaut si la date de dpt de demande de titre de proprit, aucun dessin ou modle identique na t divulgue. La nouveaut sapprcie au regard de ltat de lart connu. Cette approche de la nouveaut doit tre substantiellement module, modre au regard de ce que dit le lgislateur. Plusieurs lments temprent cette ide : - La nouveaut est dtruite uniquement en prsence dune antriorit de toute pice, c'est--dire si on a dj la mme apparence auparavant, mais la combinaison dlments connus auparavant, ne dtruit pas la nouveaut si elle est ncessaire. Loffice dharmonisation du march intrieur fait diffrence entre combinaison dantriorit et apprciation conjointe dantriorit. Sur lapprciation mme de la nouveaut (on rintgre difficult lie apparence) : lart L511-3 CPI : des dessins ou modles sont considrs comme identique lorsque leurs caractristiques ne diffrent que par des dtails insignifiants .

Dtails insignifiants cest une apparence peu ou prou pareille. Linclusion des diffrences insignifiante a pour effet dtendre le domaine de lappropriation antrieure. A partir de quelle diffrence on sort du dtail insignifiant ce qui signifie quon revient un caractre nouveau ? Cass, 17 mars 2009 rendu pour un modle dpos avant la rforme. Le juge sinspire de lesprit de la rforme de 2001, il revient sur ce que sont les diffrences de dtails tenant accentuation ou attnuation des courbes dans de faibles proportions et retient que cette accentuation na pas pour effet de modifier les composantes esthtiques et fonctionnel ainsi que les proportions et leffet densemble du produit, face deux lments quasi identique et le second est une copie du premier. On pourra se poser la question sur le terrain du 2me critre. L antriorit doit avoir une date certaine pour tre oppose et pour permettre lobtention du titre de dessins et modles. La divulgation : fait de porter vers les tiers la forme que lon a cr, elle vient dtruire la nouveaut absolue. Lart L511-6 CPI propose une dfinition de la divulgation : un dessin ou modle est rpute avoir t divulgue si il a t rendu accessible par un moyen quelconque . Il y a donc une indiffrence quant aux formes de divulgations. La loi propose un espace de tolrance : Question de lespace : la loi retient quil ny a pas divulgation lorsque le dessin ou modle na pu tre raisonnablement connu selon la pratique courante des affaires dans le secteur intress par des professionnels agissant dans la communaut europenne avant la date de dpt de la demande . Plusieurs critres de rfrences de la nouveaut, on apprcie nouveaut la lumire dune pratique sectorielle (la pratique des affaires). Raisonnablement connu : notion floue. Dans le secteur dactivit donn pour la pratique des affaires par des professionnels dans lUE ce sont eux qui vont dfinir sil y a eu ou non destruction par rvlation antrieure de la nouveaut. Il sera donc possible denvisager quune apparence soit connue par des professionnels agissant hors du territoire de lUE. Question se complique avec la pratique des professionnelles dans le secteur des affaires. La jurisprudence semble assez exigeante face aux professionnels du secteur donn et demande un niveau de connaissance assez lev. Pour renforcer, loffice dharmonisation a mme tabli une prsomption de connaissance par le professionnel, et il appartient au professionnel de rapporter la preuve quil ne savait pas. Elment temporel : Problme de lauto divulgation. Dlai de 12 moi entre premire divulgation et la date laquelle on peut dposer sa demande de titre de proprit. Dans ce dlai de 12 mois, on ne perdra pas la nouveaut. Ceci offre une souplesse, lapprciation de la nouveaut est donc relative. Problme darticulation de la loi dans le temps (entre ancien et

nouveau rgime des dessins et modle) : Tous les modles dposs avant entre en vigueur de la nouvelle norme pouvait faire lobjet dun enregistrement si ils rpondaient aux critres de fond de nouveaut et caractre propre, et le dlai de 12 mois tait neutralis pour une priode dun an (ancien rgime, pas de dlai de dpt). Le caractre propre Ce caractre permet de savoir si lapparence pourra faire ou non lobjet dune appropriation. Rglement communautaire et loi nutilisent pas le mme mot (au niveau national : caractre propre, au niveau communautaire : caractre individuel). Limportant est de retenir quil y a des critres cumulatifs, ce 2nd critre permet dlever le niveau dexigence pour essayer dobtenir des titres de proprits. Le caractre propre va conduire chafauder un outil probatoire plus complexe pour se distinguer de ce qui existait auparavant. Cest lexclusion du dj-vu. Caractre propre (art L511-4 CPI) : un dessin ou un modle un caractre propre si limpression visuelle densemble quil suscite chez lobservateur averti diffre de celle produite par tout modle divulgu avant la date de dpt de la demande du titre de proprit. Limpression visuelle densemble (globale pour communautaire) nous permet de comprendre que cela soppose une analyse caractristique de lapparence du produit. Seul cette vue densemble permettra de dire si oui ou non il y a un caractre propre. Cette apprciation densemble sapprcie au regarde de lart antrieur, ce corpus est le mme que celui utilis pour apprcier la nouveaut. Cass, 17 mars 2009 : La Cour de cassation utilise la notion dobservateur averti, pour affirmer que lobservateur de rfrence est celui dattention moyenne. Si le rfrant est lobservateur dattention moyenne alors il est probable que dans lapprciation globale, des diffrences faibles ne seront pas releves (permet dtendre lefficacit des proprits antrieures). Lobservateur averti serait celui qui devrait dceler dans une apprciation globale les diffrences. Cette dcision est donc prendre avec rserve. Loffice dharmonisation du march intrieur (OHMI) semble plutt lever ce critre et propose une approche par nature de produits diffrents, cela permettrait dlever la rigueur. Apprciation du caractre propre : prise en compte de la libert laiss au crateur dans la ralisation du dessin ou du modle. La libert est ncessaire car la forme impose empche le caractre propre. Cette ide de libert signifie que celui-ci a pu faire des choix, qui ont conduit lapparence particulire. On utilise le critre de la multiplicit des formes qui va permettre de dmontrer quil y avait une multitude de formes possibles et que ces choix sont porteurs du caractre propre. Ce retour est un peu trange car jusqu prsent on ne parle que de lapparence du produit et dans lun des lments dapprciation, on revient la dmarche du crateur. Cette dmarche sexplique par le fait que le caractre propre doit assurer que lapparence va bien au-del dune

apparence nouvelle et pour aller au-del il faut dmontrer cette libert, cet acte cratif particulier qui gnre le caractre propre. Pour lide de libert, il faut distinguer la libert de cration et les contraintes dun contrat de commande, crer une forme qui rpond un cahier des charges ne supprime pas la libert du crateur (espace dinterprtation suffisant). Cette ide de libert du crateur fait cho lexercice de lactivit humaine qui est seule lorigine des biens intellectuels. Pour lapprciation du caractre propre, le critre de la libert nest pas un critre unique puisque lart. L511-4 CPI dit il est tenu compte , il nest donc pas seul mais il ny a pas de rapport de hirarchie. Il existe quelques exceptions mme si lapparence nouvelle et le caractre propre sont runis : - Ordre public et les bonnes murs : art L511-7 CPI les dessins ou modles contraire lordre public et les bonnes murs ne sont pas protges . Sils sont contraires aux bonnes murs il y aura alors nullit absolue du titre proprit - Exclusions spcifique : Exclusion de lapparence exclusivement impose par la fonction technique du produit. Exclusion des formes ncessaires pour associer des produits entre eux. (ex : cl USB le bout est toujours le mme, impos, mais le reste est laiss limagination). 2) La dvolution de la proprit Qui sera titulaire ?distinguer 2 cas : une situation de droit commun et sinterroger sur linfluence du contrat de travail a. Le droit commun Lharmonisation communautaire ne stant pas faite par directive, cest le droit interne qui traite de cette question ainsi que le rglement communautaire des dessins et modles. 3 lments envisager : rgle appropriation, revendication et traitement des trangers La rgle dappropriation Le titre de proprit revient au crateur (art L511-9 CPI), la proprit est accorde au crateur de lapparence. Si le travail est collectif, alors le droit de proprit revient lensemble des co-crateurs. Le droit communautaire confirme que le modle cr conjointement par plusieurs personnes leurs appartient galement conjointement. Prrogative morale au bnfice du crateur : droit dtre dsign en tant que tel auprs des offices o le titre de proprit sera dlivr. Divergence sur un point en droit interne et communautaire : ajout dun lment la rgle de principe dobtention du titre proprit : En droit interne on ajoute lexpression le crateur ou son

ayant-cause : cocontractant ayant acquis ses droits auprs de lauteur. En droit communautaire on retrouve le crateur ou son ayant-droit : successeur du crateur, celui qui a vocation exercer les droits. Est-ce une erreur de traduction ? Ou bien la porte est volontairement choisie en opportunit ? Il est probable que le droit interne nait pas le mme objectif que le droit communautaire sur cette question. La formule franaise permet mme daller au-del de la rupture symbolique pour permettre une premire appropriation par une personne morale (qui par nature nest jamais crateur). Ainsi, la personne morale en tant quayant-cause pourra bnficier du titre de proprit ab initio, elle sera aussi prsum dpositaire lgitime, ce qui empchera la contestation de lacquisition du titre de proprit (allge le fardeau de la preuve en cas contentieux). La revendication Ide que lauteur est spoli par laction dun tiers de son droit de proprit. Lauteur peut revendiquer son droit de proprit (revendication pour appropriation frauduleuse). La revendication permet de grer les situations o diffrents systmes viendraient sappliquer au produit (le droit dauteur nat de la simple cration alors que le droit des dessins et modles nat du dpt). Le dposant va devoir respecter les effets du cumul de titres de proprit, lart L512-4 CPI dispose que le titre de proprit est nul si il porte atteinte aux droits dauteurs dun tiers . Difficult dharmonisation des deux rgimes(cas employeur et salari), on peut penser quil nest pas possible que le crateur qui a autoris son ayant-cause dposer le modle invoque ensuite son droit dauteur pour obtenir la nullit du droit de proprit, en revanche, le fait dtre autoris dposer le droit des dessins et modles ne transfre pas lemployeur le droit lapparence qui reste au salari. Laction en revendication se prescrit par 3 ans qui court compter de la publication lenregistrement. Le traitement des trangers Principe de rciprocit : il est possible dobtenir un titre de proprit condition que le pays dorigine accorde un droit de proprit similaire celui de lUE. Les conventions internationales sont quasi universelle dans ce domaine, il y a donc peu de difficults. b. La situation du salariat La rgle fondamentale est que le crateur est le seul habilit revendiquer son titre de proprit. La situation nationale Livre V CPI est silencieux sur la question du salariat. La rforme de 2001 na pas conduit le lgislateur a adopt une situation plus nette pour cette situation, il y a donc un dsavantage pour le salari.

On trouve essentiellement des constructions doctrinales : la majorit retient quil faut appliquer les rgles issues du droit dauteur (art. L111-1 al. 3 CPI) c'est--dire que lexistence dun contrat de travail nemporte pas de drogation la dvolution dun droit de proprit. Cette solution semble protectrice des intrts de lauteur. Le droit dauteur traite les salaris avec mpris et le droit des dessins et modle ne propose gure mieux. Lemployeur peut-il tre un ayant-cause du salari ? Rien ncarte lide que lemployeur puisse tre layant-cause, ainsi le contrat de travail doit tre amnag pour permettre ce systme qui pourrait permettre dtablir une contrepartie pour le salari. Laction en revendication existe et la nullit de lart L512-4 CPI est toujours porteuse de risques, il sera donc possible dorganiser le contrat mais pas forcment suffisant pour assurer une scurit juridique. La situation issue du droit communautaire
Art 143 du rglement : lorsquun dessin ou modle est ralis par un salari dans lexercice de ses obligations ou suivant les instructions de son employeur, le droit au dessin modle appartient lemployeur, sauf convention contraire ou disposition contraire dans la lgislation nationale applicable .

Condition de mise en uvre : larticle 133 doit tre interprt strictement : il faut que ce soit un salari, ce qui exclut le mandataire social, le stagiaire ou le consultant indpendant. La cration vise ne peut tre que celle ralise dans lexercice des obligations du salari, en dehors, lemployeur ne pourra pas bnficier de ce droit. Les instructions correspondent aux missions ponctuelles complmentaires aux missions vises par le contrat de travail, il appartient lemployeur de se mnager la preuve de linstruction afin de pouvoir exercer son droit. L effet du renvoi au droit national : il faut interprter le droit interne pour savoir sil y a des dispositions contraires, ainsi le silence de la loi franaise est prjudiciable. La loi franaise avec lide dayant-cause laisse entrevoir une possibilit pour employeur dacqurir le droit. On devrait pouvoir soutenir que lart 143 doit sappliquer en droit interne, mais il ne sapplique que si on revendique un droit communautaire de proprit.

II. Acquisition et conservation du titre de proprit Un titre spcifique : le dessin et modle communautaire non enregistr (DMCNE) Ce titre est une grande innovation en droit communautaire mais ignor en France. Ce titre est soumis aux conditions dappropriation (nouveaut et caractre propre) mais bnficie dun rgime juridique autonome, il ny aura pas de formalit denregistrement effectuer auprs dun office. Le titre de proprit nat compter de la 1 e publication publique au sein de

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lUE et revient la personne ayant effectu la premire divulgation. Lexistence du DMCNE nempche pas lobtention dun titre de dessins et modles communautaire enregistr. Mise en uvre du rgime : la preuve du lieu et de la date de divulgation pse sur celui qui se prvaut du titre de proprit. Ce rgime ne peut sopposer quaux actes de copies devant tre apprcis limitativement : Reproduction tel quel Utilisation conteste. Lutilisation nest pas une copie si elle rsulte dun travail de cration indpendant ralis par le crateur dont on peut raisonnablement penser quil ne connaissait pas le dessin et modle divulgu par le titulaire. 1) Le dpt a. La procdure ordinaire La procdure ordinaire est celle rencontr devant lINPI et celle de lOHMI. Dans cette procdure, il est possible de dposer jusqu 100 modles. - Le dpt peut se faire devant loffice dharmonisation dans toutes les langues de lUE mais tous les dposants doivent aussi dsigner lune des 5 langues de travail de lunion (allemand, franais, espagnol, italien et anglais). - Le dposant doit justifier du paiement de taxes devant loffice dharmonisation du march intrieure (enregistrement 230 euros et publication 120 euros). Pour les dpts nationaux, il y a cumul de taxes ncessaire (dpt 38 euros, reproduction entre 22 et 45 euros, taxe de publication, .). Il faut galement ajouter les honoraires dun conseil qui permet la procdure de dlivrance. - Une fois la demande dpose, il est possible de demander soit une publication immdiate, soit un report de la publication par une procdure dajournement (3 ans maximum en droit interne et 30 mois en droit communautaire).

b. La procdure simplifie En droit interne, il existe une procdure de dpt simplifi qui ne sapplique qu lindustrie de la mode. Le dpt se fait comme le dpt ordinaire, lajournement est automatique. Une fois le dpt effectu, loffice effectue des vrifications de forme et de fond. Dans la forme, la vrification porte sur la bonne organisation du dpt. Loffice peut le dclarer irrecevable sil nest formellement pas bien organis. Se pose la question de lexamen de fond. Les offices vont elle contrler si les dessins et modles rpondent aux conditions dacquisitions (nouveaut et caractre propre) ? Lenjeu est fondamental. La directive de 1998 prvoit la possibilit pour les offices deffectuer un

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contrle de fond au moment de la dlivrance du titre de proprit. La mise en uvre de cette possibilit est assez peu effectu car lINPI qui neffectue pas de contrle de fond et qui se contente dun examen formel. LOHMI procde quant lui un examen de fond partiel puisquil ne fait que vrifier que lobjet de la demande rpond bien la nature dun dessin ou modle (sassure de lapparence, mais pas si nouvelle ou caractre propre). Ce choix est justifi par le caractre complexe de la recherche et par les cots. Il y a donc une fragilisation du titre de proprit. Ds lors quil ny a pas de contrle a priori par les offices, ce contrle se fera a posteriori par le juge. Loffice chinois et amricain effectue des contrles au fond. Aprs examen du fond et de la forme : publication du titre de proprit dans les registres tenus par les offices qui intgrent la reproduction du dessin ou modle et les mentions essentielles (le dposant, la date, le numro, la dure de vie, ). Par la suite, tous les actes relatifs aux biens (transfert proprit, surets,) feront lobjet dune mention supplmentaire. Ces informations sont libres daccs. La procdure devant les offices gnre des dcisions des offices, se pose alors la question des requtes contre les dcisions des offices : - En France les dcisions sont prises sous couvert du DG de lINPI, qui agit comme un magistrat. Les recours contre ses dcisions se font la CA du lieu de rsidence de celui qui fait le recours. - Devant lOHMI une procdure spcifique est labore. Toutes ces dcisions peuvent faire lobjet dun recours pour en obtenir lannulation. - . Devant la CJCE, le recours est ouvert pour incomptence, violation des formes substantielle, violation du trait, violation du rglement des dessins et modles communautaire, Cest un contentieux procdural. Une fois le titre de proprit dlivr, le contentieux devant loffice na plus de raison dtre. 2) Lannulation du titre de proprit Cest lune des spcificits de ce rgime, il sera toujours possible de contester le titre de proprit pendant toute la vie du titre. Soit la proprit sera rforme, soit elle sera anantie par le juge. La nullit est trs prgnante pour les titres qui ncessitent une procdure de dlivrance. Cette procdure relve de la prennit du titre de proprit. a. La comptence

En droit interne, pour les dessins et modles nationaux, la nullit du titre ne peut relever que dune dcision de justice, lINPI na aucune comptence sur cette question. Pour les titres communautaires, la situation est plus complique. Il faut distinguer le dessin et modle enregistr ou non. Pour le modle non enregistr, seul le tribunal communautaire des dessins et modles est comptent pour tudier cette question. Le tribunal communautaire nest pas loffice, ni la

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CJCE, cest un tribunal dsign par chacun des Etats pour quil se prononce en tant que tribunal communautaire (juge franais, allemand, etc peut tre dsign). Pour le modle enregistr, il faut distinguer selon que la procdure est engage titre principal ou reconventionnel. Si cest titre principal, alors seul loffice dorganisation du march intrieur est comptent. Si cest titre reconventionnel, alors la comptence est attribue au tribunal communautaire. b. Les causes de nullit

Nullit relative Ce sont qui peuvent tre invoques par des catgories de personnes (celle titulaire dun droit de proprit antrieur). Parmi les causes de nullits relatives, on trouve: le dpt frauduleux : le est titre acquis en violation des droits du crateur ou de layant cause. Il est ncessaire de croiser cette possibilit dagir avec laction en revendication de proprit. les actions fondes sur des modles antrieurs, mais qui ne sont divulgus que postrieurement la date de dpt de la demande de titre de proprit. latteinte un droit dauteur, un droit est n antrieurement la date de dpt de dessins et modles et possible de linvoquer pour obtenir nullit. Les atteintes des signes distinctifs. Ctait une option propose par la directive de 1998 que les Etats ont choisi ou non dinclure. Cela repose sur lide que si lapparence fait lobjet dun autre droit dappropriation il sera alors possible de sopposer au titre de proprit sil a t acquis en violation des droits. Il est ncessaire que le droit national qui rgit chacun de ses signes (enseigne, dnomination sociale) intgre la possibilit pour le titulaire dutiliser cette prrogative dagir en annulation du dessin et modle. Il est donc impossible dinvoquer une marque franaise pour fonder une action en nullit dun titre communautaire. Hypothse des dessins et modles qui reprennent lapparence demblmes nationaux (drapeau, armes, croix rouge, ) la liste de ces emblmes est lart 6 ter de la convention de lUnion de Paris. Nullit absolue Cette nullit est lie au caractre mme des dessins et modles (nouveaut, caractre propre). Cause de nullit en droit interne et communautaire : violation des conditions de fond qui rgissent le titre de proprit. Sil existe un titre antrieur, alors il justifie une action en nullit relative. c. Les effets de la nullit

Si la nullit est prononce, la dcision aura une porte sur lensemble du territoire o le titre de proprit tait efficace. La dcision du juge pourra dpasser son territoire dorigine. La dcision est communautarise et sera

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transcrite dans le registre dtenu par loffice en cause. La nullit un effet rtroactif, le titre est rput ne jamais avoir exist, mais cet effet radical peut avoir des consquences compliques sur les actes passs sur le bien (vente des biens, licence dexploitation accords des tiers, etc) : rsolution des contrats passs pour lexploitation du bien. Le rglement communautaire cherche limiter les effets de la rtroactivit engendr par lannulation. Il est prvu que leffet rtroactif de la nullit naffecte pas les dcisions en contrefaon ayant acquis lautorit de la chose juge et qui ont t excutes antrieurement la dcision de nullit. Il prvoit galement que cet effet rtroactif naffecte pas les contrats conclus antrieurement la dcision de nullit, la condition que ces contrats aient t excuts antrieurement celle-ci. Il existe une possibilit de restitution des sommes verses en vertu des contrats antrieurs mais avec une double matrise : - Restitution que dans la mesure o les circonstances le justifient - Ne sera envisage si elle est rclame pour des raisons dquit. La nullit peut tre nuance, elle peut viser la totalit du titre, mais peut aussi tre partielle, dans ce cas le titre est maintenu pour la partie non annule. Il faut que lenregistrement du dessin et modle soit modifi pour ne correspondre qu la forme apparente pour laquelle on a chapp laction en nullit. Lavantage est la conservation de la date de dpt donc de lantriorit.

III.

Le contenu de la proprit 1) La dure du titre de proprit

Art L513-1 CPI : le point de dpart de la dure du titre de proprit est constitu par la date laquelle le titre de proprit est dpos, peu importe les dates de publication. La dure qui est calcule partir de cette date est de 5 ans et tre proroge quatre fois, ce qui permettra dtre propritaire de lapparence du produit. 2) Le contenu de la proprit

La proprit intellectuelle se caractrise par deux grands ensembles : ce que peut faire ou non le propritaire et cest la combinaison des actes qui permet de connaitre la performance de la proprit. Pour ce qui est des prrogatives : Lobjet principal est de matriser la reproduction de lapparence, on retrouve limportance de la qualit du dpt. Cest sur la base de cette apparence quon contrle ce qui relve et est exclu du droit de proprit. La proprit sera aussi le domaine appropri : il sagit de toutes les apparences qui ne produiront pas pour lobservateur averti une impression

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visuelle densemble diffrente. Dans le dpt du modle, il ny a pas de dsignation dune fonction (pas de principe de spcialit). Il est possible de cder le bien intellectuel cela entrent dans le titre de proprit. Il est ncessaire que ces actes soient conclus par crit et pour tre opposables, il devra y avoir une inscription au registre des dessins et modles. Cette notion de limite la proprit est prsente dans tous les rgimes. 3) Les limites de la proprit

2 grandes catgories de limites : celle relative au fonctionnement du march et celle relative lutilisation du bien. - Lorsque lusage du bien intellectuel seffectue en dehors dune activit qui pourrait tre concurrente lactivit du propritaire : il sagit ici les actes accomplis titres priv et des fins non commerciales. Reproductions du bien intellectuel ralises des fins dillustration ou denseignement. Cette exception nest efficace que si en reproduisant le modle on mentionne lexistence dun droit de proprit dune part et le titulaire de ce titre dautre part. La reproduction doit tre conforme des pratiques commerciales loyales et il ne faut pas que cette reproduction porte prjudice lexploitation normale du dessin et modle. On a une concordance quasi parfaite entre les exceptions du droit dauteur et celles du dessin et modle. Exception pour les actes accomplis des fins exprimental (concurrent du titulaire, je fais de la recherche, je peux utiliser librement lapparence pour comprendre comment a marche). A partir des informations rcoltes, il est possible de tirer des lments pour constituer un bien intellectuel diffrent. Exception spciales des produits qui se dplacent. Art 22 et 23 du rglement (pas de disposition en droit interne). Art 22 vient confirmer lexception de possession : Tout tiers qui a commenc utiliser de bonne foi dans lUE le bien intellectuel appropri par un droit de dessin et modle, si cette utilisation a commenc avant la date de dpt, il pourra se fonder sur cette utilisation antrieure pour poursuivre lutilisation du bien. Cette possession du bien va permettre ce tiers dexploiter le bien aux fins auxquelles il avait commenc lutilisation antrieure (pas de nouveau titre dexploitation), il ne pourra pas octroyer des licences, il devra lexploiter lui-mme, toutefois ce droit de possession personnel pourra faire lobjet dun transfert avec lensemble de lactivit de lentreprise considre. Art 23 prvoit la possibilit dcarter le droit du propritaire pour une utilisation des fins gouvernementales condition que ce soit ncessaire et des fins de dfense et de scurit.

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Le statut des pices dtaches automobile. Art 18 directive de 1998 et art 1101 du rglement du dessin et modle communautaire envisagent la possibilit de mettre en place un rgime spcifique. Un conflit nat entre les autorits communautaire qui souhaitent libraliser le commerce de ces pices dtaches et les EM (France,) qui ont une tendance large accueillir les pices dtaches dans le dessin et modle et qui freinent pour ne pas libraliser ce march.

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Chapitre 2. Le droit des brevets

Le brevet va tre un titre de proprit accord sur un bien intellectuel qui va rpondre des caractres spcifique. Le propritaire devra dmontrer quil rpond aux conditions de brevetabilit, il aura ds lors des droits et obligations, les obligations sont lourdes : obligation de porter la connaissance des tiers le contenu prcis de la solution technique qui fait lobjet du droit de proprit, en cela le brevet est lantinomie du secret et il constitue une base dinformation, de contrle des connaissances dautrui incomparable. Si la description est insuffisante alors il y aura nullit absolue. Obligation dexploitation : le propritaire est oblig dexploiter son bien, sil ne le fait pas, un tiers pourra tre autoris lexploiter. Le CPI ne propose pas une dfinition gnrique de ce quest le bien intellectuel pouvant tre appropri par brevet. Dfinition procdural, administrative : art L611-1 a. 1 CPI (1er article du livre 6) : toute invention peut faire lobjet dun titre de proprit industriel dlivr par le directeur de lINPI qui confre son titulaire ou ses ayants cause, un droit exclusif dexploitation . Cette approche administrative est surreprsente en droit des brevets, la puissance des offices est une part importante de cette vision administrative. La loi de 1791 impose le brevet en France, le systme rvolutionnaire est remplace en 1844 et la dernire rforme majeure a lieu en 1968 (codifie en 1992). La matire est naturellement influence par les sources internationales : - La convention de lunion de Paris (1883) ne revient pas sur les conditions de brevetabilit mais est llment de base pour organiser lappropriation multi territorial. - La convention de Washington conclue en 1970 qui est un accord de coopration entre Etats pour la procdure de dlivrance de brevets (nomme convention PCT). - La convention de Munich signe en 1973 dite sur le brevet europen, entre en vigueur en 1977 et rvise en 2000. Cette convention est fondamentale puisque notre droit interne des brevets est peu de choses prs un copier-coller de cette convention. Cette convention nest pas un texte communautaire, les pays membres ne sont pas que les pays de lUE, cela relve du droit international et correspond un accord interrgional du droit tatique. Contrairement au titre de brevet europen et le CPI qui reprend ce terme, il ny a aucun brevet europen (vocabulaire trompeur), loffice europen ne dlivre pas de titre de proprit, il propose une procdure centralis pour contrler les conditions de brevetabilit et dlivre un certificat sur le fondement duquel on peut se prsenter devant les offices des Etats voulus pour obtenir la dlivrance dun brevet. Le brevet permet une techniques. Un autre titre de proprit : appropriation des biens intellectuels

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Le certificat dutilit (trs marginal) qui est une sorte de brevet simplifi dlivr pour une dure de 6 ans compter du jour du dpt de la demande. Les dispositions du livre 6 sappliquent sous quelques rserves ce certificat. Un accessoire complmentaire au brevet existe : le certificat complmentaire de protection qui a un domaine dapplication limit aux brevets portant sur des principes actif mdicaux et ce certificat complmentaire (CCP) va permettre dajouter quelques annes la fin de la dure lgale du brevet (fruit dune harmonisation communautaire).

I. L objet de lappropriation Le bien intellectuel pouvant tre appropri par un droit de brevet, devra remplir un certain nombre de conditions. On aura un contrle extrinsque et qui portera sur lordre public et les bonnes murs. On a les conditions ncessaires et exclusives du bien intellectuel du droit des brevets. 1) Les conditions ncessaires Art. L611-10 CPI et lart. 52 s. Convention de Munich. Brevetabilit : Sont brevetables, dans tous les domaines technologiques, les inventions nouvelles impliquant une activit inventive et susceptible dapplication industrielle . - Caractre industriel - Nouveaut - Activit inventives Ces trois conditions existent depuis 1968 (avant, il ny avait pas dactivit inventive). A ces trois conditions, la rvision de la convention de Munich en 2000 a ajout une rfrence au domaine technologique. Cet ajout tend prciser le domaine dapplication du droit des brevets. Il y a une cinquime condition que lon doit adjoindre, cest le problme de la description suffisante de linvention qui sera sanctionne de la mme faon que les conditions de fonds. Chacun de ces critres doit faire lobjet dune apprciation autonome, ces critres sont cumulatifs et il suffit que lun dentre eux manque pour que le titre ne soit pas dlivr, ou que lon puisse en demander postrieurement lannulation. a. Le domaine technologique

Cette adjonction du domaine des critres technologique tend apporter une prcision au domaine dapplication du droit des brevets. Il sagit dexclure une catgorie de brevet qui tait en train dmerger : les brevets de mthodes daffaires (brevet de business mthode). En largissant le domaine du brevetable, il y a eu une sorte de

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dnaturation de la destination naturelle de ce droit des brevets, donc en indiquant explicitement que les brevets ne peuvent tre dlivr que pour les domaines technologique, on exclut les brevets daffaires. Lart 27 des accords ADPIC mentionne aussi les domaines technologiques, les USA tant membres on peut penser quils vont profiter de cette rforme pour intgrer. Il est plus simple de dire ce qui nest pas du domaine technologique : - Tout ce qui existe ltat de nature - Ce qui relve strictement de lorganisation, de la gestion. Si ces lments ne sont pas brevetables, si pour les mettre en uvre, il faut recourir des solutions technologiques, alors ces solutions technologiques seront brevetables. b. Lapplication industrielle

Cest un critre prsent depuis la priode rvolutionnaire. Ce critre a volu sous linfluence du droit interne. Lide initiale tait que le brevet devait avoir un effet industriel pour pouvoir tre appropri (vision des innovations mcaniques). Ce critre, sous linfluence de la convention de Munich est satisfait ds lors quil y a une possibilit dapplication industrielle. Lart. L611-15 CPI dfinit cette ide : Est susceptible dapplication industrielle, linvention dont lobjet peut tre fabriqu ou utilis dans tous genre dindustrie, y compris lagriculture . Cette dfinition carte du droit des brevets les crations purement abstraites. La jurisprudence est librale sur lapplication de ce critre, le mot industriel doit lui-mme tre entendu de la faon la plus extensive possible. Tout bien intellectuel engendrant un produit ou dont la fabrication ncessite une activit de manufacture va rpondre ce critre. La prsence ou le respect de la condition dapplication industriel est autonome de la question de savoir sil y a un rsultat technique de qualit ou non, sil y a des difficults dapplication etc En pratique le juge fera rfrence cette application industrielle pour exclure des brevets qui ne porteraient que sur des rsultats scientifiques. c. La nouveaut

Ce critre est un lment fondamental du droit des brevets. Linvention est nouvelle si elle nest pas incluse dans ltat de la technique. Ltat de la technique reprsente tout ce qui a t rendu accessible au public avant la date de dpt de la demande de brevet. Ltat de la technique sarrte lensemble des connaissances divulgues et accessible. La nouveaut existe donc si la date du dpt linvention na pas encore fait lobjet dune rvlation au public. Quel est limpact de la divulgation ? Nature et apprciation des antriorits Art L610-11 CPI : linvention est considre comme nouvelle si elle nest pas comprise dans ltat de la technique . Le mot considre laisse entendre une apprciation arbitraire.

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Sensuit une solution diffrente en fonction des tapes. Si on privilgie le premier dposant il faut apprcier ltat de la technique au regard de ce qui a t accessible la date du dpt. Si on privilgie le premier inventeur alors ce qui a t divulgue antrieurement la date de dpt nest pas forcement suffisant pour constituer ltat de la technique. En Europe on utilise le systme du 1er dposant quant aux USA, cest celui du 1er inventeur. Si on privilgie le 1er dposant, le 1er inventeur nest pas pour autant un paria et le 1er inventeur conservera la jouissance de son bien intellectuel qui sera assur par la possession (rgime de la possession personnelle antrieure art. L613-7 CPI) L tat de la technique a pu tre rendu sous quelques formes que ce soit. Il y a ici une dfinition large, peu importe le lieu de divulgation, ce qui compte cest la certitude du contenu et de la date antrieure. Cette rigueur dans la dfinition conduit parler de nouveaut absolue. La mise en uvre de cette nouveaut fait lobjet de quelques impurets : lexaminateur de loffice a des moyens limits. Pour lexaminateur de loffice on tient pour inclus dans ltat de la technique, les lments figurant dans le rapport de la recherche et uniquement les lments crits. Il est possible dintgrer dans la procdure dexamen toutes les autres formes de divulgations faites antrieurement. Il appartient celui qui linvoque de rapporter la date, laccessibilit du document, etc Le contenu des documents antrieurs peut tre contest et il appartient l'examinateur de vrifier la qualit des documents. Pour apprcier la pertinence du document antrieur, il faut que les informations contenues dans le document et les informations qui sont seulement incluses dans ce document soient suffisantes pour permettre lhomme du mtier de raliser linvention en cause. Si le document antrieur ne fournit pas suffisamment dinformations, alors le document antrieur ne dtruit pas la nouveaut. Pour renforcer la rigueur de la nouveaut, le lgislateur intgre les demandes de brevets dposs antrieurement, mme non publis. Certains actes de divulgations ne feront pas tomber la nouveaut, en droit des brevets, il ny a pas de tolrance pour lauto divulgation, donc si vous la divulguez vous-mme, vous perdez la possibilit dobtenir un brevet. Mais il existe deux procdures : hypothse de la fraude : divulgation faite en fraude des droits de linventeur. Dans ce cas, la divulgation ne dtruit pas la nouveaut mais une double condition : demande de brevet dans les 6 mois qui suivent la divulgation frauduleuse et il faudra rapporter la preuve quil y a eu violation (procdure qui limite les effets pour la victime dune fraude). hypothse de la prsentation de linvention dans des expositions officielles, on doit faire une dclaration pralable lexposition puis faire la demande de brevet dans

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les 6 mois suivant lexposition. La comparaison et lapprciation de la nouveaut Le bien intellectuel est nouveau sil nest pas compris dans ltat de la technique au jour du dpt. La nouveaut sapprcie sans combiner des lments antrieurs diffrents. Que ce soit une combinaison dlments distincts, des combinaisons de documents, avec une seule limite, les combinaisons sont possibles si le document antrieur suggre lui-mme la combinaison de documents. Toutes les informations dcoulent directement et sans quivoque dun seul et unique document antrieur dfaut de quoi, on ne viendra pas dtruire la nouveaut. Si le document antrieur ne suffit pas lui mme raliser l'invention alors ce nouveau document ne dtruit pas la nouveaut. Ce document antrieur n'englobe pas les quivalents techniques qui ne sont pas explicitement mentionns. Cette antriorit doit tre certaine (existence, date, contenu : si un doute existe sur l'une de ces 3 qualits, le doute doit bnficier celui qui veut obtenir le droit de proprit) elle doit aussi tre suffisante (par les seules informations qu'elle contient elle doit permettre l'excution du bien par l'homme du mtier : le document doit homogne, complet, total) L'OEB dcide que la nouvelle application thrapeutique rpond aux critres de la nouveaut, l'inverse le droit interne s'est oppos la dlivrance d'un brevet pour une nouvelle application thrapeutique. Com 26 octobre 1993. Rforme novembre 2000 : tirant les consquences de la jurisprudence de l'office, les Etats ont inclus le principe de la brevetabilit d'une nouvelle application thrapeutique En 2008, le droit interne modifie l'art L611-11 CPI afin d'ouvrir le droit des brevets aux nouvelles applications thrapeutiques. mergence du droit de priorit (dlai de 12 mois) : il va neutraliser les conditions d'apprciation de la nouveaut la date du 1er dpt de la demande pour les demandes qui seront effectues dans d'autres Etats pendant cette priode de 12 mois. d. Lactivit inventive

Une invention est considre comme impliquant une activit inventive, si pour un homme du mtier; elle ne dcoule pas d'une manire vidente de l'tat de la technique. L'activit inventive carte les inventions qui relvent d'un trop grand degr de banalit. La mise en uvre de ce critre se fait plusieurs conditions En droit interne ce critre a t intgr en 1968, encore aujourdhui dans le cadre de la dlivrance des brevets nationaux, l'INPI ne prte pas attention ce critre. L'homme du mtier C'est le rfrant partir duquel on va apprcier ou non l'vidence. Suivant

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le niveau de comptence qu'on lui accorde, le niveau d'vidence sera plus ou moins lev. Ce n'est pas un consommateur ni un scientifique : il a plus d'usages que l'tudiant mais est moins performant que le scientifique de haut niveau. Il est cens avoir sa disposition les moyens et la capacit d'effectuer des expriences ou des travaux courants d'tude. Ce critre volue avec les caractristiques de l'invention : plus l'inventeur est un homme volu scientifiquement, plus on prendra un homme de mtier comptent. L'homme du mtier n'est spcialiste que dans un seul domaine technique. S'il doit chercher des connaissances ailleurs, cela prouve l'inventivit. L'homme du mtier peut-il une quipe ou n'est t-il qu'une personne ? L'office europen des brevets retient que dans des domaines technologiques complexes o les nouveaux biens ne sont crs que par la collaboration de plusieurs personnes, l'homme du mtier doit tre apprci comme tant une quipe. La jurisprudence franaise retient comme rfrent une personne seule. L'ide de dcouler On y voit une suggestion : il faut que ce soit une suite naturelle de ce qui existait antrieurement. Ce verbe cherche traduire une ide d'vidence, de ncessit entre l'tat de la technique et la solution technique du bien pour lequel on cherche obtenir un titre de proprit. Si l'invention n'mane pas de la technique antrieure, c'est que l'activit intellectuelle est bien caractrise, bien prsente. L'vidence C'est ce qui s'impose nous avec une telle force qu'il n'est pas besoin d'autre preuve pour en admettre la ralit. L'vidence carte toute ide d'ala. S'il n'est pas certain que l'homme du mtier, face au mme problme apporte la mme solution que celle pour laquelle on cherche obtenir un titre de proprit, c'est que la solution propose est empreinte d'une activit inventive. C'est l'vidence l'gard de l'tat antrieur et au regard des comptences techniques de l'homme de mtier. Contenu de l'tat de la technique Il est constitu de l'ensemble des informations pertinentes dans le domaine technique en cause. On exclut de l'tat de la technique, les demandes de brevet non publies la date du dpt de la demande. Pour apprcier l'tat de la technique dans le cadre de l'activit inventive, il est possible de combiner des documents antrieurs. Si on est au del de la combinaison de deux documents antrieurs, on sort de l'vidence : ces deux documents doivent relever du mme domaine. L'apprciation de l'activit inventive En pratique, deux dmarches sont utilises pour dmontrer l'existence d'une activit inventive : - L'approche problme/solution : la solution propose parat-elle ou non vidente pour l'homme de mtier ?

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Dtermination de l'tat de la technique le plus proche : constituer le point de dpart le plus proche partir duquel l'homme de mtier peut commencer son travail de rponse. Dterminer objectivement le problme technique rsoudre. Dans la formulation du problme, il ne faut pas juger de la solution technique apporte. Pour rsoudre ce problme, la solution propose est-elle vidente ou non pour l'homme du mtier ? Il ne s'agit pas de savoir si l'homme du mtier aurait pu trouver la mme solution. La technique des faisceaux d'indices : Dmontrer que le problme technique n'tait pas rsolu par l'art antrieur. La difficult vaincue : un temps long s'est coul entre la dcouverte du produit et celle d'une utilisation du produit. La combinaison de nombreux lments antrieurs Rupture : on sort de l'utilisation habituelle, rupture des mthodes. Preuve de la diffrence : succs commercial d'une solution diffrente que celle propose par des produits dj sur le march. 2) Les lments exclus du droit des brevets

Art. L611-10 CPI. C'est le bien en tant que tel qui sera cart du droit des brevets. a. Les exclusions traditionnelles

Les ides. Les dcouvertes : ce ne sont pas, par nature, des biens intellectuels. Les thories scientifiques. Les plans, les mthodes de jeux et les mthodes se rapportant aux activits conomiques. - Les crations artistiques. - Les logiciels. Question sensible en droit des brevets : c'est la seule cration qui fait l'objet de plusieurs exclusions de plusieurs types de proprit industrielle. Le choix de l'exclusion pourrait sembler tre en contradiction avec l'art 273 des accords ADPIC. Plusieurs acteurs importants du droit de la proprit industrielle souhaitent supprimer cette exclusion. La question de la brevetabilit des logiciels a beaucoup agit les esprits : le brevet serait la fin de la libert de crer et de communiquer b. Les exclusions contemporaines

Art. L610-11 CPI et les articles L610-16 L610-19 CPI L'ordre public Les inventions dont la publication ou la mise en uvre seraient contraires

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 l'ordre public ou aux bonnes murs sont exclues Ne sont pas brevetables les inventions dont l'exploitation commerciale serait contraire la dignit de la personne humaine, l'ordre public ou aux bonnes murs. Les Etats se sont rserv une possibilit de contrle a posteriori Le vivant Une rgle gnrale visant la matire biologique et une srie de rgles plus particulires. Directive communautaire de 1998 suivie dune harmonisation du droit interne. Le sort de la matire biologique Principe : Lart. L611-10 CPI impose un certain nombre dlments exclus du droit des brevets, depuis la rforme 2004 cet article vient aussi consacrer sous rserve des dispositions spcifiques, un principe de brevetabilit du vivant. Sont brevetables dans les conditions ordinaires du droit des brevets : Les produits constitus en partie ou en totalit de matire biologique Cela sapplique galement aux procds permettant dexploiter la matire biologique Dfinition de la matire biologique : matire qui contient des informations gntiques et qui peut se reproduire ou tre reproduite dans un systme biologique. La matire biologique est brevetable en tant que telle de manire isole. CJCE, 10 juillet 2010, Monsento : appuie la brevetabilit du vivant et a donn la porte du type de proprit obtenu : lexercice du droit de proprit sapplique sur la matire biologique dans toutes hypothses o la matire rempli la fonction pour laquelle le type de proprit a t dlivr. Dans cette affaire il sagit de savoir si de la farine de soja importe dArgentine pouvait faire lobjet dun contrle par le titulaire du brevet en Europe sur la varit de soja utilise pour produire cette farine. Lorganisme gntiquement modifi rempli-t-il encore sa fonction quand le soja est devenu farine ? CJCE a rpondu que lexercice du droit de proprit sexerait tant que la matire remplissait sa fonction mais il faut que cela sapplique au moment o on veut utiliser ce droit et les traces dOGM ne correspondent pas la fonction quelles devaient remplir, donc ne pouvaient pas exercer son droit de proprit en le contrlant Les cas particuliers : - L Homme : ladoption de ces principes sest faite dans le cadre des lois de biothique de 2004 et lobjectif du lgislateur tait de prserver ltre humain contre une appropriation de son corps. Cette inquitude est discutable dans la mesure o les lments du corps humain ne correspondent pas la dfinition des biens intellectuels, pas plus quils ne peuvent rpondre aux critres de brevetabilit. Elments retenus par le lgislateur pour protger ltre humain contre lexercice dun droit de proprit sur lui :

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Art. L611-16 CPI : exclusion du droit des brevets de mthodes de traitement chirurgicale, thrapeutique et de diagnostics. Ces mthodes ne sont pas brevetables. Cependant ces mthodes ne sont pas brevetable, cette disposition semble ds lors peu pertinente. Cette exclusion ne sapplique pas aux produits et substances utilises pour ces mthodes. Art. L611-18 CPI : article cl venant encadrer lexercice dun ventuel droit de proprit sur lhumain. Le corps humain aux diffrents stades de sa constitution et de son dveloppement ainsi que la simple dcouverte dun de ses lments y compris la squence totale ou partielle dun gne ne peuvent constituer des inventions brevetables. Lalina 3 pose des exclusions : les procds de clonage, les procds de modifications de lidentit gntique de ltre humain, les utilisations dembryons humains des fins industrielles ou commerciales (ainsi les thrapies ayant recours lembryon humains peuvent faire lobjet de droit de proprit sous rserves des fins explicites dans larticle, les squences totale ou partielles de gnes prises en tant que telles. Alina 2, ce qui est brevetable : invention constituant lapplication technique dune fonction, dun lment du corps humain. Le titre de proprit ne couvrira llment que pour la fonction qui lui est approprie, pour ce qui est ncessaire la ralisation de lapplication particulire qui est mise jour. La demande de brevet doit imprativement prciser la fonction remplie par llment.

L animal et le vgtal : reprise de la construction envisage pour ltre humain mais avec des exceptions notables. La matire biologique est appropriable. Extension de lart. L611-16 CPI lanimal et donc les mthodes appliques lanimal ne peuvent pas faire lobjet dun brevet. Exclusions spcifiques lart. L611-19 CPI, raisonnement en 3 temps (exclusions, inclusions et limitation substantielle lune des exclusions) : Les exclusions : les races animales, les varits vgtales en ce quelles sont appropriables par un certificat dobtention vgtale, les procds essentiellement biologiques pour lobtention des vgtaux et animaux, les procds de modifications de lidentit gntique des animaux si ces procds sont de nature provoquer chez lanimal des souffrances sans utilit mdicale substantielle pour lHomme et lanimal. Les inventions portant sur les animaux ou vgtaux sont brevetables s la faisabilit technique nest pas limite une varit vgtale ou race animal spcifique. Si les techniques de croisement et de slections ne peuvent pas faire lobjet dun brevet, les procds qui mettent en place de la microbiologie sont brevetables en tant que tels ainsi que les produits qui en sont issus. 3) Les catgories de brevets

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La catgorisation des brevets est issue de la pratique afin daccrotre la lisibilit du brevet et de mieux apprhender la porte de la proprit. On distingue quatre catgories de brevets : - Invention de produit - Invention de procds - Invention dapplications - Invention de combinaison a. Les brevets de produits Le brevet doit tre entendu comme un corps dtermin ayant une composition ayant une structure particulire qui le distingue des autres corps. Le bien intellectuel objet de lappropriation nest pas en tant que tel corporel, ce ne sera que la ralisation pratique du bien intellectuel qui fera merger un bien corporel. Le brevet ne porte que sur le produit et pas sur le rsultat. Lexistence de brevets sur les produits fait lobjet de polmique car lappropriation du produit par le brevet engendre une sorte de proprit ombrelle . En effet, sinstalle un rapport systmatique de dpendance avec le titre de proprit avec toutes les inventions permettant dobtenir ce type de produit, mais galement pour toutes les inventions correspondant diffrents usages de ce produit. b. Les brevets de moyens ou de procd Va permettre lappropriation de solutions techniques relevant du processus productif. Ce brevet peut avoir pour objet un produit mais il sera envisag uniquement comme un outil permettant dobtenir un autre produit. Le brevet de procd peut aussi prendre la forme dune procdure technique particulire pour obtenir un produit dsir. Le bien appropri est le bien remplissant une fonction particulire dans un processus productif. Ce qui va tre rellement appropri cest la technique utilise pour obtenir un produit et non pas le produit lui-mme. c. Les brevets dapplications nouvelles de moyens connus Titre de proprit sur un usage particulier pour un produit donn, cette nouvelle utilisation doit tre constitutive dun bien intellectuel. Il sont une envergure moindre que les brevets de produit. Cette catgorie est porteuse dune relle dynamique car on y trouve les sources de transfert de technologies ou techniques. Lapplication nouvelle est la seule pouvant faire lobjet dun titre de proprit, elle permettra dobtenir un rsultat diffrent des rsultats obtenus antrieurement, cela se fait sur le terrain de lapplication inventive. d. Les brevets de combinaisons nouvelles de moyens connus

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Cette catgorie est parfois carte par les auteurs pour lintgrer dans la 3e catgorie. On peut y voir la mme diffrence qu'entre un brevet de produit et un brevet de procd. Cette catgorie se dgage nettement de la catgorie prcdente car la combinaison nouvelle peut faire lobjet dun brevet de produit ou de moyen suivant linvention en cause. Le bien intellectuel repose sur la combinaison dlments qui navaient pas t associs ensemble prcdemment, le titre de proprit ne portera que sur la combinaison cre en vue dobtenir le rsultat spcifique. Il faut que cette combinaison ait une fonction propre se caractrisant par un effet technique distinct de la somme des effets techniques des diffrents composants. Il faut donc une conjonction des lments et non une simple addition. Il faut un rapport dynamique entre les composants faisant qui si on en enlve un, on ne peut plus arriver au rsultat recherch. 4) Les personnes habilites demander le brevet La solution de principe est la mme que celle pour les dessins et modles : le droit au brevet revient la personne qui a cre le bine intellectuel. a. Rgle de principe Art. L611-6 CPI ou article 111 de la Convention de brevet europen qui dispose que le droit au titre de proprit industrielle appartient linventeur ou son ayant cause. Cette rgle du droit franais est articule autour du principe de premier dposant soppose la rgle du 1er inventeur. Le premier inventeur bnficie tout de mme du droit de possession antrieure lui permettant de pouvoir exploiter librement son bien intellectuel sans rien devoir au titulaire du brevet mais sa capacit juridique sur son bien intellectuel sera limite. En droit europen, le premier dposant jouit dune prsomption lgale et est rput avoir le droit au titre de proprit. Loffice ne vrifie pas si le 1 er dposant est un demandeur lgitime ou non du titre de proprit, elle ne vrifiera pas non plus lexactitude de la dsignation des inventeurs. Les USA jusqu'en septembre tait dans ce systme mais depuis septembre ils ont quitt leur systme de 200ans pour intgrer le systme du premier dposant, quittant le systme du premier inventeur. Le premier dposant bnficie d'une prsomption lgale d'tre le premier inventeur et celui qui est lgitimement engag dans la procdure de dlivrance. Le demandeur est rput avoir le droit au titre de proprit. Ces mcanismes facilitent le travail des offices qui ne vrifient pas si le demandeur est lgitime, l'office ne contrle pas plus la lgitimit du dposant. S'il y a fraude il faudra que la victime de la fraude agisse. En cas derreur dans la dsignation des inventeurs, elle ne pourra tre rectifie quavec le consentement des personnes en cause. Si certains coinventeurs ne sont pas dsigns ou spolis dans leur invention ils pourront effectuer une action en revendication de leur bien intellectuelle, cette action pourra viser la demande de brevet ou le titre effectivement dlivr. Laction se prescrit par 3 ans compter de la date de publication du titre de proprit. Linventeur bnficie dun droit moral sur son bien intellectuel prenant la

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forme dun droit au nom et dun droit aux rcompenses des mdailles attaches linvention. Linventeur doit tre mentionn en tant que tel et seul lui peut dcider dcarter son nom de la demande de brevet, si linvention est due plusieurs personnes ils bnficieront des mmes droits sous un rgime dindivision. Pluralit d'inventeurs et pluralit de propritaires. En prsence d'une pluralit d'inventeurs il faut partager entre eux la rcompense mais surtout il faudra un commun accord pour dcider des actes accomplir et de la stratgie d'appropriation du bien intellectuel. Tant qu'il n'y a pas de brevet il ne peut pas tre soumis au rgime social du droit des brevets. La dcision d'engager une procdure de brevet ne pourra tre adopte qu' lunanimit des co-inventeurs. Si ce n'est pas le cas on porte atteinte aux droits des indivisaires. b. Les inventions des salaris Importance dans la mesure o la masse des inventions se fait dans le cadre dun contrat de travail. On a un rgime spcifique pour le droit des salaris. Statistiquement la grande majorit des inventions ralises sont dans le cadre d'un contrat de travail. Le CPI propose pour les brevets, un rgime ddi la situation du salariat organisant la relation spcifique entre lemployeur et le salari. Le trait international dans son article 60 nous donne une rgle de rattachement et aucune disposition substantielle. La convention de Munich ne propose pas une solution unifie pour la question du salariat: comptence exclusive du droit de l'Etat sur le territoire duquel l'employ exerce son activit principale . En droit interne, Art. L611-7 CPI qui dfaut de stipulations contractuelle plus favorable au salari propose trois catgories dinventions : - Linvention de mission - Linvention hors mission attribuable - Linvention hors mission non attribuable Proposition de loi en fvrier 2010 pour remettre en cause de cet article et une autre en juin pour jumeler les deux dernires catgories. L invention de mission Rgle la plus spcifique la situation du salariat. - Les conditions de la qualification: 20% du contentieux du brevet est dans la relation de travail, c'est une part qui occupe beaucoup de place. Article 611-7 nous donne un dfinition, l'invention est faite par un salari dans l'excution d'un contrat de travail comportant une mission inventive qui doit correspondre des fonctions effectives soit le salari a conduit des tudes ou des recherches qui lui ont t ponctuellement et explicitement confies par son employeur. Si l'invention ne rpond pas ces deux cadres, linvention appartient ab initio l'employeur. - Linvention de mission est linvention faite par un salari dans lexcution soit de son contrat de travail comportant une mission inventive correspondant ses missions effectives, soit en lexcution dtudes et de recherches qui lui sont explicitement confies par lemployeur. Dans ces deux hypothses, linvention appartient

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lemployeur. Ce rgime est drogatoire aux dispositions de lart. 611-6 CPI en ce que le bien revient non pas linventeur mais son employeur. Dans la mise en uvre de la qualification pour le salari : la jurisprudence reprend une dfinition stricte du salari (personne en situation de hirarchie avec son employeur). Ce rgime ne sapplique pas au travailleur indpendant, au mandataire social, au stagiaire, aux salaris dun fournisseur ou sous-traitant. La mission inventive doit explicitement tre exprime (article L6117), dans le contrat de travail mais peut aussi rsulter de la convention collective laquelle le contrat de travail renvoie. Le salari dans son activit quotidienne dans lentreprise doit avoir effectivement cette mission. En revanche, il nest ncessaire que le salari exerce temps plein lactivit inventive. Si cest une mission ponctuelle, il sera essentiel que lemployeur fasse la preuve de la ponctualit quil a confi son salari, dfaut il ne pourra pas revendiquer lapplication du droit de proprit. Le salari considr comme inventeur sera celui ayant effectivement ralis lactivit inventive, les excutants ne sont donc pas les inventeurs. Lintrt de cette qualification est que la proprit du bien intellectuel revient ab initio lemployeur. Le CPI ne parle pas de la proprit du brevet mais bien de linvention, il est donc indiffrent lexistence ou non dun titre de proprit. Il s'agit de la proprit unique de l'employeur qui peut dfinir sa stratgie de proprit intellectuelle. L'invention de mission donne droit au salari une rmunration supplmentaire. La rmunration supplmentaire : elle tait gre jusquen 1990 selon le bon vouloir de lemployeur, aujourdhui cette rmunration supplmentaire est obligatoire pour lemployeur, il ne peut pas y avoir de drogation. Cette rmunration peut tre fixe par le contrat de travail un accord dentreprise ou une convention collective. La spcificit du salari qui invente, va enrichir lactif de lemployeur. La loi napporte aucun lment pour dfinir cette rmunration supplmentaire, on sait juste quil sagit fiscalement dun complment de salaire soumis des charges. CS, 21 novembre 2000, Raynaud : intervient dans un conflit entre employeur et salari pour la dtermination de la rmunration complmentaire. Se pose la question de lvaluation de la rmunration supplmentaire. La C. Cass affirme quaucune disposition nimpose que ce complment de salaire soit calcul en fonction du salaire mensuel du salari, si cette pratique peut constituer un usage dans un secteur industriel, cet usage ne simpose pas lorsque le contrat de travail, la convention collective et laccord dentreprise sont silencieuses ce propos. La C. Cass ne dit pas quil est interdit de faire du salaire un rfrent, mais dans le silence cela ne peut pas tre un lment obligatoire. Lide quil ne sagirait que dune prime verse est carte. Le juge de cassation fixe quatre critres dont un fait lobjet dune discussion, pour dterminer la rmunration : Intrt scientifique Les difficults de mise au point

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La contribution personnelle La prise en considration de lintrt conomique de linvention (succs commercial). C'est l critre qui fait dbat, c'est le chiffre d'affaire de l'employeur partir de l'invention du salari. Le juge peut alors accrotre la rmunration de mission. Cet arrt esut une rupture fondamentale<; L'arrt a t trs largement diffus et ds lors les salaris ont demand le paiement des prestations supplmentaires et les employeurs anticipent trs peut cette question. La situation est dautant plus protg par le juge quil a calcul le dlai de la prescription des salaires, un dlai de cinq ne courant qu compter du moment o il ny a plus de litige sur le montant de la crance. Le juge comptent devrait tre celui des prudhommes mais cela relve galement du droit des brevets relevant du contentieux des brevets jugs par le TGI de Paris. Art. L611-7 CPI retient que les litiges sont soumis au TGI. Cependant, il est rare que les PH se dclarent incomptents pour grer ce type de contentieux. L invention hors mission attribuable Art. L611-7 CPI avance le rgime des inventions hors mission. Le lgislateur autorise lemployeur revendiquer la proprit lexploitation du bien intellectuel cre par le salari.

ou

Conditions particulires de cette invention hors mission attribuable Ces conditions doivent se distinguer de celles de linvention de mission, il ne faut pas que le salari est une mission inventive dans son contrat de travail. Linvention est fait la seule intention du salari sans quil ait eu dindication de la part de son employeur. Il faut faire preuve de labsence de mission. Com, 3 juin 2008 : il appartient au salari qui revendique lapplication de ce rgime de rapporter la preuve de son indpendance dans la ralisation de linvention. Pour pouvoir qualifier linvention de hors mission attribuable, elle doit prsenter certains caractres spcifiques : - Linvention doit tre faire par un salari. - Plusieurs circonstances alternatives vont permettre de qualifier linvention dhors mission attribuable : Invention ralise au cours de lexcution de la fonction du salari. Invention ralise dans le domaine dactivit de lentreprise. Invention ralise grce aux connaissances ou lutilisation des techniques ou des moyens spcifiques lentreprise. Droits spcifiques de lemployeur Linvention ralise appartient au salari mais en prsence de ces trois critres de rattachement, lemployeur bnficie dun droit dattribution pouvant porter sur la proprit du bien intellectuel ou sur tout ou partie des droits de jouissance attachs ce bien.

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Il va donc pouvoir revendiquer jusqu la proprit du bien cre par son salari. Lemployeur va disposer dun dlai de quatre mois pour exercer ce droit de revendication qui court compter du moment o le salari laura correctement inform du contenu de linvention ralise. Dans lexercice de son droit de revendication, lemployeur est libre de choisir ce quil va revendiquer sur linvention de son salari. Une fois que lemployeur exerce son droit de revendication, il doit aller jusquau bout de la procdure. En fonction du primtre revendiqu par lemployeur, le salari et lemployeur devront saccorder sur une contrepartie ou juste prix valu au cas par cas. Si les parties ne parviennent pas se mettre daccord il sera possible de solliciter la commission nationale des inventions de salaris ou saisir le TGI qui dsignera un tiers expert pour fixer le prix de la transaction. L invention hors mission non attribuable Art. L611-7 CPI : linvention appartient au salari car elle nentre pas dans le cadre cit prcdemment. Mme en prsence de cette catgorie, on envisage un caractre spcifique des inventions de salaris car il doit dclarer son invention lemployeur. Cela permet lemployeur de contrler la qualification pose par le salari. Les lments communs ces trois qualifications Art. L611-7 3e CPI - Le salari est tenu dinformer lemployeur de linvention ralise. - Lemployeur comme le salari sont tenus un impratif de confidentialit. - Laccord qui sera trouv entre lemployeur et le salari soit tre constat par crit. La commission nationale des inventions de salaris (CNIS) Commission paritaire de conciliation prside par un magistrat du sige. Cette commission propose une procdure simple, rapide et peu onreuse. Procdure de conciliation doit avoir lieu dans un dlai de 6 mois compter de la saisine et pour chaque affaire, la commission est compose dun magistrat et deux accesseurs (un reprsentant des salaris et un reprsentant des employeurs). Saisine pouvant tre ralise par lemployeur ou le salari et doit contenir toutes les pices permettant de donner une solution au litige. Accord dfinitif est dress par le prsident de la commission puis est notifi aux parties. Une fois cette notification reue, les parties peuvent rester silencieuse, aprs un mois la conciliation sera considre comme acquise et pourra tre rendue excutoire par le TGI. Les parties peuvent galement contester la conciliation dans le dlai dun mois qui se matrialisera par la saisine du TGI comptent. La conciliation ne porte que sur la qualification de la mission mais pas sur le prix. c. Le statut des agents publics

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Art. L611-7 CPI affirme quil sapplique aux agents publics, aux personnes morales de droit public, aux agents dEtat et des collectivits publiques. Art. R611-11 CPI reprends les diffrents types dinventions applicables aux salaris mais avec quelques adaptations. Les inventions de mission Lagent public cre un bien qui appartiendra lEtat. Lagent public doit avoir une mission inventive dans ses attributions pouvant tre permanente ou ponctuelle. La question est de dterminer les missions de lagent public qui ne peut se trouver dans un contrat de travail ou dans une convention collective. La difficult sera didentifier les agents qui ont, dans leur mission statutaire, une activit inventive. Art. R611-14-1 CPI tablit une liste des fonctions comportant une mission inventive. Lagent va obtenir une prime dinvention : prime au brevet dinvention prvue en deux temps dans son versement : - A la date du dpt - A la date laquelle o est ralis le premier acte dexploitation sur le bien intellectuel. Outre cette rmunration supplmentaire, il est propos au bnfice de lagent public inventeur, un droit suppltif dexploitation. Les inventions hors mission attribuable Comme pour les salaris, si linvention de lagent nest pas une invention de mission, alors elle appartient ce dernier. Le lgislateur distingue deux catgories assimilables aux inventions hors missions attribuables et aux inventions hors missions non attribuables. Linvention hors missions attribuable est la proprit de lagent qui la cre, mais lemployeur personne publique, a le droit, sous conditions et dlais, de se faire attribuer tout ou partie des droits attachs au brevet protgeant linvention lorsque celle-ci est faite par un fonctionnaire ou agent. Les dispositions rglementaires considrent que la qualification dinvention hors mission attribuable peut tre retenue lorsque le bien intellectuel est cre : - soit dans le cours de lexcution des fonctions dagent public, - soit dans le domaine des activits de lorganisme public concern, - soit par la connaissance ou lutilisation des techniques, de moyens spcifiques cet organisme ou de donnes procures par lui. Il conviendra dappliquer la solution du juste prix (Art. L611-7 5 CPI). Les inventions hors mission non attribuable Pas de spcificit II. La dlivrance du titre de proprit

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La dlivrance se droule devant lINPI ou Office Europen des Brevets. Art. L612-1 s. CPI et art. R612-1 s. CPI. Cette procdure administrative est un lment essentiel du droit des brevets. Pour fixer la date de dpt, il nest pas ncessaire que la demande de brevet soit parfaitement ralise, il suffit quun certain nombre dinformations soient communiques loffice. Indiquer que lon engage la procdure pour obtenir la dlivrance dun brevet. Mentionner les coordonnes du demandeur de brevet. Fournir une description de linvention mme si elle nest pas conforme aux exigences lgales applicables cette question. La demande de brevet ne peut concerner quune seule invention ou plusieurs si elles forment un seul concept inventif gnral. Permettre lidentification du contenu de chacun des brevets : travail de rfrencement. Sassurer que les taxes dues sont bien payes invention par invention. 1) Contenu de la demande de brevet La demande de brevet va comporter deux points principaux : la description et des revendications qui constituent lidentification de ce que lon veut approprier dans la description. La description : - La description doit tre suffisamment claire pour lhomme du mtier, dans le cas contraire, cela emportera nullit du titre de proprit. - La description doit contenir les lments qui vont permettre de situer le bien intellectuel dans son environnement technologique. - Il faut indiquer le domaine technique auquel se rapporte linvention. - Indiquer ltat antrieur de la technique connue du demandeur. - La description se fait par crit, avec une intgration possible de dessin mais ne constitue une description suffisante elle-mme. - Dmontrer lutilit et la faisabilit de linvention : pour cela il faut, dans la description, prsenter au moins un mode dtaill de ralisation de linvention, elle ne peut donc pas tre strictement thorique. - Prsenter au moins une application industrielle possible. Les revendications : elles vont identifier dans la description, les lments pour lesquels le titre de proprit est demand. Il y a des contraintes de rdaction et de prsentation de la revendication, elle doit tre claire, concise et se fonder un lment de la description. Structure en deux temps : - Prambule avec reprise des lments de la description. - Partie caractrisante qui va identifier dans la description la

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caractristique pour laquelle le droit de proprit est demand. 2) Les effets du dpt Loffice va engager la procdure de la demande en tablissant un rapport prliminaire de recherche permettant de situer linvention dans son domaine technologique. Ce rapport prliminaire est communiqu au demandeur, un change stablit avec un examinateur et au terme, il tablit un rapport dfinitif de recherche. Ce rapport sera publi en mme temps que la demande de brevet. A partir de cette publication, les tiers seront informs de la demande de brevet et le demandeur va pouvoir rpondre aux lments mis en avant dans le rapport de recherche. Les tiers peuvent intervenir pour fournir lexaminateur des informations complmentaires. A la fin, lexaminateur statue et sa dcision est susceptible de recours. Si le brevet est dlivr, alors il est publi et devant lOEB. A compter de cette date, souvre un dlai de neuf mois qui est dit dlai dopposition . Pendant ce dlai dopposition, tout tiers peut sopposer la dlivrance du brevet en apportant la preuve de la non-brevetabilit loffice : Soit loffice rejette - Soit elle entend lopposition et annule totalement ou partiellement le brevet initialement dlivr. Pour le demandeur, le dpt de la demande de brevet engendre : lacquisition dun droit de priorit la possibilit de dfendre un bien intellectuel, la naissance dune obligation dexploitation la contrainte de la divulgation. a. Le dlai de priorit Le dlai de priorit doit permettre au demandeur dorganiser une dlivrance multi territoriale du titre de proprit sur son bien intellectuel. Le droit de priorit nat ds le dpt, il nest pas directement li la dlivrance dun brevet mais seulement au fait dengager la procdure dune dlivrance de brevet et selon la jurisprudence elle nen est pas laccessoire mais un instrument autonome pouvant faire lobjet de mutation en dehors du transfert de la demande de brevet. La date de dpt est la date compter de laquelle on calculera la dure de la proprit. Si la demande de brevet na pas t publie, il nest pas possible de reprocher aux tiers davoir copier linvention, pour agir contre le tiers, il faudra lui notifier la demande de brevet et lui indiquer que les actes accomplis entre dans le primtre de ce bien de proprit et constitue donc une contrefaon. La procdure engage met fin aux calculs des dlais de prescription. b. La dfense du bien intellectuel

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A la date o le titre de proprit est dlivr, la proprit rtroagira en pleine efficacit la date de dpt initiale. Il sera possible dopposer la demande de brevet des tiers qui commettraient des contrefaons de ce qui sera prochainement la proprit. Si la demande de brevet na pas encore t publie, il nest pas possible de reprocher aux tiers davoir copi linvention. Dans ce cas, il faudra pour agir contre le tiers, lui notifier la demande de brevet et lui indiquer que les actes quil accompli entre dans le primtre du bien intellectuel et donc quil constitue une contrefaon. Si la possession antrieure nest pas dmontrable alors celui qui exploite pourra tre poursuivi en contrefaon. Postrieurement la publication de la demande de brevet, on retient une pleine efficacit de la mesure de publicit et donc tout tiers est tenu de connaitre le contenu des demandes de brevets, et il nest plus ncessaire de procder la notification pralable. Le juge peut-il condamner une personne pour contrefaon pour un titre de proprit non encore dlivr? Le juge doit surseoir statuer et attendre la dlivrance dfinitive du titre de proprit. Lintrt pour le titulaire de la demande est que la procdure engage met fin aux calculs des dlais de prescriptions et comme la procdure de dlivrance peut durer plusieurs annes et que la procdure est de 3 ans, a peut permettre de laisser le temps ncessaire. Le risque est que la personne qui est assigne en contrefaon sacharne ensuite perturber la procdure de dlivrance de brevet, la retarder, puisque pour cette personne, tant que le brevet nest pas dlivr, la procdure ne se poursuit pas. Lopportunit de la publicit : il est dusage en droit des brevets de retarder la publicit de la demande. c. Lobligation dexploitation
Cette obligation apparat ds le dpt de la demande de brevet

Art. L613-11 CPI retient deux dates : - Dlai de trois ans compter de la date de dlivrance du titre de proprit - Dlai de quatre ans compter de la date de dpt de la demande de brevet. Il faut retenir le plus long des deux dlais et compte tenu de la dure de la procdure de dlivrance dun brevet, le dlai de 3 ans partir de la dlivrance sera toujours plus long. d. Les effets de la demande de brevet sur la libert de divulgation de linvention La libert de divulgation reste encadre au stade de la procdure de dlivrance du brevet. Art L612-8 CPI prvoit un droit de regard confidentiel au bnfice du ministre charg de la dfense sur les demandes de brevets dposes devant loffice.

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Dans le cadre de ce droit de regard, les demandes de brevets doivent tre prsentes dans un dlai de 15 jours au ministre de la dfense : les inventions faisant lobjet dune demande de brevet ne peuvent pas faire lobjet dune divulgation ni tre exploites librement tant que cet examen du ministre nest pas ralis. Il est ainsi possible de retarder la procdure, pendant cette priode, il sera interdit de divulguer linvention. Ce contrle peut, terme, aboutir une expropriation du bien (art L613-20 CPI : tout moment, par dcret, les brevets peuvent faire lobjet dexpropriation en tout ou partie pour les besoins de la dfense nationale). Lintrt pour lEtat est qu ce moment-l, la confidentialit est maintenue, et il sassure donc dune non-divulgation de linvention. Cette procdure est lune des rares procdures dexpropriation mobilire, elle se fait thoriquement dans le cadre dun accord consensuel, et dfaut daccord sur lindemnit verse au titre de lexpropriation, elle devra tre fixe par le TGI (cadre confidentiel de la chambre du conseil). Lespace laisse au pouvoir discrtionnaire de ladministration et la procdure dexpropriation est allge par rapport aux expropriations immobilires.

III.

Les droits et obligations attaches au titre de proprit

Lart. L611-2 CPI avance la possibilit dobtenir la dlivrance, dfaut dun brevet, dun certificat dutilit (dlivr pour une dure de six ans compter du jour du dpt de la demande) ou dun certificat complmentaire de protection. 1) Lidentification du contenu a. La dure de la proprit Lart. L613 CPI reprend les dispositions de lart. L611-2 CPI et fixe le point de dpart de leffet de lappropriation la date du dpt de la demande de brevet. Le titre ainsi dlivr voit son effet temporel rtroagir cette date pour une dure de 20 ans. Le propritaire est fond revendiquer le plein respect de sa proprit jusqu ce terme. Le titulaire, pour conserver sa proprit, doit respecter plusieurs contraintes, dont celle de payer une taxe annuelle de maintien de la proprit. Cependant, aucune obligation ne pse sur le titulaire de conserver le titre de proprit pendant vingt ans, il peut y mettre un terme tout moment, sous rserve dengagements contractuels. Au terme de la proprit, le bien intgre le domaine public, chacun pourra en faire libre usage. La dure de vingt peut tre parfois dpasse sous certaines conditions. Lart. L611-3 CPI dispose que tout propritaire dun brevet dinvention produisant ses effets en France et ayant pour objet un mdicament, procd dobtention dun mdicament, un produit ncessaire lobtention de ce mdicament ou un procd de fabrication dun tel produit, peut,

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lorsque ceux-ci sont utiliss pour la ralisation dune spcialit pharmaceutique faisant lobjet dune autorisation de mise sur le march [] et compter de sa dlivrance, obtenir un certificat complmentaire de protection . CJCE, 9 mars 2010 (question prjudicielle) : Le CCP porte sur les parties du brevet correspondant cette autorisation ; il prend effet au terme lgal du brevet auquel il se rattache, pour une dure ne pouvant excder sept ans compter de ce terme et de dix-sept ans compter de la dlivrance de lautorisation de mise sur le march, du principe actif appropri par le brevet. CJCE, 16 septembre 1999 : Le CCP poursuit le brevet, il couvre autant le produit sous la forme concrte indique dans lautorisation de mise sur le march, et englobe le produit en tant que tel, sous toutes les formes relevant du primtre du brevet de base, sans toutefois pouvoir lexcder. Le certificat complmentaire est issu du rglement 18 juin 1992, qui en harmonisant la dure dappropriation, prend en considration limpact du dlai ncessaire pour raliser les essais cliniques impratifs avant la mise sur le march du mdicament b. Le primtre de la proprit Les inclusions Le domaine dappropriation est dtermin, dune part, pour tous les brevets et dautre part, pour les brevets portant sur un procd et ceux ayant pour objet une squence gntique. - Pour tous les brevets (Art. L613-2 CPI) : ltendue de la proprit est dtermine par larticulation de la description et des revendications. La description et les dessins servant interprter les revendications, il y a une indniable interdpendance entre lensemble des lments du titre de proprit pour en dfinir la porte. Une revendication qui ne sappuierait pas sur un lment de la description, ne pourrait pas engendrer un effet dappropriation. Lun des enjeux de la dfinition du primtre de la proprit rside dans linterprtation des revendications : la jurisprudence carte une simple analyse littrale de celles-ci et recherche leur sens exact en utilisant lensemble des lments du titre de proprit tout en vitant toute dnaturation ou tout ajout caractristique. Si la revendication est ambigu, elle doit tre annule car il nest pas possible de lui donner un sens certain en raison des contradictions quelle porte au regard de la description. Si la revendication est complexe, elle doit tre apprcie pour chacun de ses moyens sparment. - Pour les brevets de procd : la proprit stend aux produits obtenus directement par ce procd (Art. 64 CBE). Il y a une extension du domaine dappropriation, au-del de ce qui est directement revendiqu dans le brevet. Cette solution est reprise dans lart. 613-23 2 CPI pour les brevets de procd permettant de produire une matire biologique dote, du fait de linvention, de proprits dtermines. - Pour les brevets ayant pour objet une squence gntique : lart. L613-2-1 CPI limite la porte dune revendication couvrant une

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squence gntique la partie de la squence directement lie la fonction spcifique concrtement expose dans la description. Les exclusions Le domaine de lappropriation - Squence gntique : Art. L613-2-4 CPI avance que la proprit dfinie aux articles L613-2-2 et L613-2-3 CGI ne stend pas la matire biologique obtenue par la reproduction ou multiplication dune matire biologique mise sur le march sur le territoire dun EM de lUE ou dun Etat partie laccord sur lEEE par le titulaire du brevet ou avec son consentement, lorsque la reproduction ou la multiplication rsulte ncessairement de lutilisation pour laquelle la matire biologique a t mise sur le march, ds lors que la matire obtenue nest pas utilise ensuite utilise pour dautres reproductions ou multiplications. Il sagit dune limite allant au-del de leffet habituel de lpuisement du droit de proprit appliqu au brevet, cet effet sapplique au produit lui-mme. La proprit du brevet, telle que dfinie aux articles L613-2-2 et L613-2-3 CGI perd lessentiel de sa porte par leffet de la mise dans le commerce du produit en cause. Exploitants agricoles : Art. L613-5-1 CPI ajoute une seconde exclusion. Drogeant aux dispositions des articles L613-2-2 et L613-2-3 CPI, la vente ou tout autre acte de commercialisation de matriel de reproduction vgtale par le titulaire du brevet ou avec son consentement, un agriculteur des fins dexploitation agricole emporte lautorisation pour lagriculteur, dutiliser le produit de sa rcolte pour la reproduction ou la multiplication par lui-mme de sa propre exploitation. Art. L613-5-2 CPI ajoute une limite similaire au bnfice des leveurs : la vente ou tout acte de commercialisation danimaux dlevage ou dun matriel de reproduction animal par le titulaire du brevet, ou avec son consentement, un agriculteur, implique pour celui-ci lautorisation dutiliser, le cas chant moyennant rmunration, le btail protg pour un usage agricole. Cette limite la proprit emporte la mise disposition de lanimal ou du matriel de reproduction animal pour la poursuite de son activit agricole, mais exclut la vente dans le cadre dune activit commerciale de reproduction. Dans les deux cas, il sagit pour le lgislateur de prserver ce qui est usuellement dsign comme le privilge de lagriculteur et de lleveur. Cette tolrance ne vaut que pour un usage personnel des fruits de la reproduction naturelle animale ou vgtale, lagriculteur ne peut mettre en vente ces lments. La porte de ces restrictions est rduite : Par le fait quelles ne stendent pas aux actes accomplis en vue de crer ou de dcouvrir et de dvelopper dautres varits vgtales, Par les limites apportes la brevetabilit du vivant.

Exclusions sappliquant lensemble des brevets quel que soit

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lobjet appropri Il sagit de lensemble des actes quil nest pas possible de raliser avec un bien intellectuel sans avoir obtenu laccord pralable du propritaire du bien. La proprit est dfinie par ses frontires opposables aux tiers, ces atteintes constitueraient des actes de contrefaon. - Il est interdit un tiers, sans le consentement du propritaire du bien intellectuel, de fabriquer, doffrir, de mettre dans le commerce, dutiliser, dimporter ou de dtenir aux fins prcites, le bien intellectuel objet du brevet. - Ce tiers ne peut pas non plus utiliser un procd objet dun brevet. - L offre de son utilisation sur le territoire franais est aussi sanctionne comme une atteinte la proprit si le tiers sait, ou lorsque les circonstances rendent vident, que lutilisation du procd est interdite sans le consentement du propritaire du brevet. - Loffre, la mise dans le commerce, lutilisation, limportation, la dtention aux fins prcites du produit obtenu directement par un procd objet du brevet, effectue sans le consentement du propritaire du bien intellectuel, est sanctionne. - A dfaut de consentement du propritaire du brevet, il nest pas non plus possible de livrer ou doffrit livrer une personne autre que celles habilites exploiter linvention brevete, des moyens de mise en uvre, sur ce territoire, de cette invention se rapportant un lment essentiel de celle-ci, lorsque le tiers sait ou lorsque les circonstances rendent vident que ces moyens sont aptes et destins cette mise en uvre. Toutefois, celle exclusion ne sapplique pas lorsque les moyens de mise en uvre sont des produits qui se trouvent couramment dans le commerce, sauf si le tiers incite la personne livre commettre des actes interdits par lart. L613-3 CPI. L exclusion de certains actes du pouvoir de contrle du propritaire du bien intellectuel Le lgislateur numre lart. 613-5 CPI, les actes pouvant tre librement effectus par lutilisateur dun bien intellectuel sans que le propritaire ne puisse lui opposer sa proprit : - Les actes accomplis dans un cadre priv et des fins non commerciales : les deux conditions sont cumulatives, il sagit de la reproduction dune invention ou de toute utilisation de celle-ci pour satisfaire un besoin personnel. - Les actes accomplis titre exprimental qui portent sur lobjet de linvention brevete : il nest pas possible dinvoquer un droit de proprit pour interdire un tiers dtudier et dexprimenter sa propre invention en vue, pour ce tiers, den comprendre le fonctionnement, de la perfectionner, ou de trouver des solutions techniques alternatives. En revanche, lutilisation dans un laboratoire de recherche de biens appropris par un droit de proprit intellectuel pour tudier dautres biens, ne peut bnficier de cette exception. - La prparation de mdicaments faite extemporanment et par unit dans les officines de pharmacie, sur ordonnance mdicale et les actes concernant les mdicaments ainsi prpars. - Les tudes et essais requis en vue de lobtention dune autorisation de mise sur le march pour un mdicament, ainsi

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que les actes ncessaires leur ralisation et lobtention de lautorisation : lintgration de cette exception permet aux fabricants de mdicaments gnriques de procder aux tudes ncessaires pour commercialiser un mdicament alors mme que le brevet sur le principe actif en cause nest pas encore entr dans le domaine public. Les objets destins tre lancs dans lespace extraatmosphrique introduits dans le territoire franais.

La possession personnelle antrieure Traduction juridique de lindpendance du bien par rapport au rgime de proprit, la possession antrieure prend en compte lhypothse o un inventeur dcide de ne pas obtenir un brevet sur son bien intellectuel et quun tiers, qui ralise lgitimement la mme invention, dcide de revendiquer une telle appropriation. Linventeur qui opte pour le secret ne se trouve pas dpossd de son bien du fait du brevet du tiers, il en conserve la jouissance. La loi prend en compte le pouvoir de fait du propritaire sur son bien intellectuel pour reconnatre le plein effet de la possession. Le droit de possession personnelle antrieur impose lexistence dun bien indpendamment du dpt. Le dtenteur dun tel droit peut continuer jouir de son bien alors quun bien similaire a fait lobjet dune appropriation par brevet. Le droit de possession personnelle antrieure ne que reconnatre le corpus de la chose et lui accorder une protection spcifique proche du droit commun des biens. Art. L613-7 CPI : toute personne qui, de bonne foi, la date du dpt ou de priorit dun brevet, tait, sur le territoire franais, en possession de linvention objet du brevet, a le droit, titre personnel, dexploiter linvention malgr lexistence du brevet . Les conditions de revendication de cette possession sont strictes, sans ces lments, il nest pas possible de revendiquer lapplication de ce rgime. Il est ncessaire dtre de bonne foi : cette contrainte vite les appropriations frauduleuses des biens intellectuels de tiers. La possession doit tre effective la date du dpt ou de priorit de la demande de brevet : Il faut pouvoir prouver le contenu du bien intellectuel Il faut pouvoir dater prcisment lacquisition de ce contenu par son travail personnel, le moment o la connaissance est matrise. La charge de la preuve pse sur celui qui linvoque. La possession doit tre complte et porter sur lensemble des lments du brevet : il nest pas ncessaire que le bien fasse lobjet dune exploitation. La possession doit avoir eu lieu sur le territoire franais : il sagit de la traduction de la territorialit de la proprit. La limite propose nest applicable quaux titres de proprits obtenus en France, il est impossible de revendiquer cette exception au droit de proprit pour une possession personnelle antrieure acquise dans un autre territoire. Si ces conditions sont runies, le possesseur jouit du bien uniquement pour son usage personnel.

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Il nest pas possible pour le titulaire du brevet dagir contre lui en contrefaon. La jouissance est cependant encadre : - Il ne peut sagir que dune exploitation directe, toute concession tant exclue. - Pour le transfert de possession, elle ne peut se raliser quavec le transfert du fond de commerce de lentreprise ou de la partie de lentreprise auquel il est attach. - La reconnaissance de la possession ne permet pas de revendiquer la paternit de linvention, qui reviendra uniquement linventeur cit dans le titre de proprit (CA Paris, 18 juin 2004). c. La coproprit Il y a coproprit lorsque la proprit du bien est organise en indivision entre plusieurs personnes, physiques ou morales. Celle-ci peut-tre leffet des conditions de cration dun bien intellectuel, mais il peut aussi sagir des effets dun contrat. La coproprit peut avoir comme objet : le brevet dlivr le droit de priorit la demande de brevet un portefeuille de brevets. Il y a coinventeurs lorsque plusieurs personnes physiques ont cre ensemble le bien intellectuel appropri. Il sagit dune situation originelle visant identifier les personnes ayant produit leffort cratif. L organisation contractuelle de la coproprit A tout moment, les copropritaires peuvent tablir entre eux un rglement de coproprit. Sous rserve de lordre public, tous les amnagements contractuels sont envisageables. Lart. L613-30 CPI carte lapplication de certaines dispositions du CC sur la proprit. Le rglement de coproprit de brevet peut avoir une dure suprieure cinq ans ou carter la possibilit dune licitation un tiers du bien intellectuel. Afin de ne pas contraindre un copropritaire supporter le maintien et lexploitation dun brevet, lart. L613-31 CPI accorde la possibilit tout moment, pour un copropritaire dabandonner au profit des autres, sa quote-part de proprit. A compter de linscription de cet abandon au registre des brevets, le copropritaire sera dcharg de toutes obligations lgard des autres copropritaires. La quote-part abandonne est rpartie entre les copropritaires restant, proportion de leurs droits dans la coproprit, sauf convention contraire. En labsence de stipulation contraire, les copropritaires peuvent droger tout moment ce renvoi par un enrichissement du rglement de coproprit.

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 Le rgime suppltif de coproprit A dfaut de convention de coproprit, ou dans le silence de celle-ci, la coproprit de brevet est rgie par lart. L613-29 CPI. Cinq rgles tentent de rpondre aux besoins des copropritaires. Chacun des copropritaires peut exploiter linvention son profit sauf indemniser quitablement les autres propritaires qui nexploitent pas personnellement linvention ou qui nont pas concd de licences dexploitation. Lexploitation est libre pour son usage personnel, mais nest donc pas gratuite. Le lgislateur instaure une quasi-solidarit entre les copropritaires. La source de conflit pourra porter sur la question de lindemnisation car elle nest pas une redevance, elle peut tre infrieure ce quaurait peru le copropritaire sil avait accord une licence dexploitation un tiers. Les parties devront convenir de cette indemnisation, dfaut daccord amiable, elle sera fixe par le TGI. Chacun des copropritaires peut concder un tiers une licence dexploitation non exclusive son profit sauf indemniser quitablement les autres propritaires qui nexploitent pas personnellement linvention ou qui nont pas concd de licences dexploitation. A dfaut daccord amiable, lindemnit est fixe par le juge. La conclusion par lun des copropritaires dune licence simple au profit dun tiers relve dune libert encadre en ce quil est ncessaire de respecter une procdure de contrle : Le projet de concession doit tre notifi aux autres copropritaires accompagne dune offre de cession de la quote-part un prix dtermin. Dans un dlai de trois mois suivant cette notification, lun des copropritaires peut sopposer la concession de licence condition dacqurir la quote-part de celui qui dsire accorder la licence. A dfaut daccord entre les copropritaires dans ce dlai de trois mois, le TGI tranche, il fixera uniquement les conditions de sorties de la coproprit. Les parties disposent dun dlai dun mois compter de la notification de la dcision de justice pour renoncer la concession de la licence ou lachat de part de coproprit sans prjudice des dommages et intrts qui peuvent tre dus. Ce dlai permet le maintien de la coproprit. Les dpens sont la charge de la partie qui renonce. Les licences exclusives c'est--dire celle qui va interdire tous tiers dexploiter le mme bien, cest un quasi-acte de disposition. Une telle concession ne peut tre conclue quavec

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laccord de tous les copropritaires ou par autorisation de justice. Aucune procdure nest prvue. En revanche, dfaut daccord entre les copropritaires, le juge peut dcider de lopportunit du contrat et de ses conditions. La possibilit de se librer de lindivision : lart. L613-31 CPI prvoit un abandon de quote-part de coproprit par simple notification, sans que cela puisse tre refus. Chaque copropritaire peut, tout moment, cder sa quote-part. Le projet de cession doit tre notifi aux copropritaires qui disposent dun droit de premption pendant un dlai de trois mois : A dfaut dexercice du droit de premption, il est possible de cder un tiers la quote-part. Si le droit de premption est exerc, dfaut daccord sur le prix, celui-ci est fix par le TGI. La possibilit de prempter dautres conditions que celles arrtes dans le projet de cession notifi est une originalit du droit des brevets. La procdure est la mme que pour les concessions simples. Chacun des copropritaires peut agir en contrefaon son seul profit : Cette libert accorde par le lgislateur peut sembler opportune dune classification classique dacte administratif pour la dfense des biens. Toutefois il y a une spcificit en proprit intellectuelle, cest le risque pesant constamment sur le devenir du droit de proprit ; en cas daction en contrefaon, le premier moyen de dfense de contrefacteur sera de contester le titre de proprit. La consquence de cette contestation sera que la coproprit se trouve assigne dans le cadre de laction rcursoire en nullit de lacte de proprit, cela peut provoquer la disparition du bien intellectuel. 2) Entretien et maintien du titre de proprit La dlivrance du titre de proprit nassure pas elle seule la conservation du titre durant 20 ans. Le propritaire doit assumer des obligations lourdes pour maintenir ses prrogatives, le non-respect de celles-ci emportant la dchance. a. Lentretien du titre

Art. L612-19 CPI : toute demande de brevet ou tout brevet donne lieu au paiement de taxes annuelles pour le maintien en vigueur qui doivent tre acquittes au plus tard le dernier jour du mois de la date anniversaire du dpt de la demande. Ce paiement nest pas accept sil est fait plus dune anne avant lchance de la taxe annuelle. Lorsque le paiement dune taxe na pas t effectu la date prvue, ladite taxe peut tre valablement verse dans un dlai de grce de 6 mois, moyennant le paiement dun supplment dans le mme dlai. Ce dlai est compt partir du lendemain du jour de lchance de la taxe.

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Les taxes sont arrtes par arrt ministriel, leur montant peut tre rduit (Art. L612-20 CPI) : - Pour une personne physique, une PM ou un organisme but non lucratif du secteur de lenseignement ou de la recherche. - Pour une personne morale, la demande de rduction doit, peine dirrecevabilit tre prsente par crit dans un dlai dun mois compter du dpt de la demande de brevet, accompagne dune dclaration attestant quil appartient la catgorie des organismes but non lucratif dans le domaine de lenseignement ou de la recherche ou celle des entreprises dont le nombre de salaris est infrieur 1000 et dont 25% au plus du capital sont dtenus par une autre entit ne remplissant pas la mme conditions. Une fois obtenu, le bnfice de la rduction est dfinitivement acquis. Lorsquun dpt de demande de brevet est effectu en coproprit, tous les codposants doivent appartenir aux catgories de lart. L612-20 CPI pour pouvoir prtendre au bnfice de la rduction. b. Extinction du titre de proprit

Lextinction du titre de proprit peut rsulter dun choix du propritaire comme dune sanction, elle peut trouver sa source dans un vice de procdure ou dans un vice de fond du titre de proprit. Au-del du dlai de 20 ans, le bien intgre le domaine public. La dchance Ds quune proprit intellectuelle instaure une procdure de dpt, elle accompagne les droits accords dune dchance en cas de nonexploitation ou de non-respect des procdures. Roubier distingue la nullit et la dchance : Il y a nullit du brevet lorsque certaines conditions de fond ou de forme nont pas t observes. Il y a dchance lorsque certaines obligations que la loi impose au brevet ne se trouvent pas remplies par celui-ci . Un lment complmentaire distingue les nullits des dchances : La nullit a un effet rtroactif, lappropriation annule est cense navoir jamais eu lieu. La dchance na deffet que pour lavenir. La dchance se dfinit comme la perte dun droit, dune fonction, dune qualit ou dun bnfice, encourue titre de sanction, pour cause dindignit, dincapacit, de fraude, dincurie . Il existe galement des sanctions lgales aux causes de dchance, notamment, le non-respect des procdures denregistrement et de conservation des titres de proprit intellectuelle par les offices. Lart. 613-22 CPI nonce, parmi les causes de dchances des droits du propritaire dune demande de brevet ou dun brevet, le dfaut dacquittement de la taxe annuelle. La dchance prend effet la date dchance de la taxe annuelle non acquitte. Elle est constate par une dcision du directeur de loffice ou la requte du brevet ou dun tiers, dans ce dernier cas, il est alors statu par dcision motive. La dchance est publie et notifie au brevet. Lart. L613-22 2 CPI accorde cependant au propritaire la possibilit de

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prsenter un recours en restauration de ses droits, sil justifie dune excuse lgitime de non-paiement de lannuit. La restauration est accorde par le directeur de loffice, sous rserve de paiement des sommes dues. La renonciation et la limitation La renonciation est un acte de disposition par lequel une personne, abandonnant volontairement un droit dj n dans son patrimoine, teint de droit. La renonciation a toujours t possible en droits des brevets, au moins indirectement, par larrt de lentretien du titre de proprit qui tombe alors ncessairement dans le domaine public. Deux approches sont proposes lart. 613-24 CPI : Il y a renonciation (partielle ou totale) lorsque le propritaire du bien intellectuel abandonne une ou plusieurs revendications dfinissant le domaine de sa proprit. Cela emporte suppression dun ou plusieurs pans de proprit sans pour autant engendrer la disparition pure et simple du brevet. La limitation a pour effet la simple modification des revendications pour en rduire la porte. Tous les domaines dappropriation sont conservs, mais leurs limites en sont rduites. Dans les deux cas, leffet est similaire : une rduction de la porte de la proprit. Ces deux rductions peuvent intervenir tout moment. Art. L613-25 CPI : dans le cadre dune action en nullit de brevet, le propritaire du brevet peut prendre linitiative de procder une limitation de sa proprit en modifiant les revendications. Le brevet ainsi limit constitue lobjet de laction en nullit engage. Pour raliser lun ou lautre de ces actes de dispositions, le propritaire du brevet doit adresser une requte en renonciation ou en limitation loffice grant le titre de proprit. Celle-ci doit se faire par crit et avec laccord de lensemble des copropritaires si la proprit du brevet est indivise. Si des droits rels, des gages ou des licences ont t inscrits au registre des brevets, la renonciation nest recevable quaccompagne du consentement du titulaire de ces droits. Les effets de la renonciation ou de la limitation rtroagissent la date du dpt de la demande de brevet, elle doit tre inscrite au registre des brevets, elle est opposable cette date.

La nullit La nullit constitue la sanction encourue par un acte juridique entach dun vice de forme ou dune irrgularit de fond qui consiste dans lanantissement de lacte. La nullit est une sanction juridique, lexistence dun bien ne relve pas de ce concept, seul le titre de proprit est vis.

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Les causes de nullit : pour lappropriation par un brevet dun bien intellectuel, les conditions de fond imposes sont : Une activit inventive. La nouveaut. Une application industrielle. Si lune de ces trois conditions manque, tout intress peut demander lannulation du titre directement ou par demande reconventionnelle. Seule lexclusivit de la proprit est atteinte. Cette situation obre la valeur du bien et ses conditions dexploitation mais ne lannihile pas. Au moins trois conditions de forme sont sanctionnes par une nullit : Le non-respect des dlais de dpt pour les semi-conducteurs. Une demande de brevet portant sur une double invention sans ralisation dune demande divisionnaire. Une invention dont la description est insuffisante. Le titre peut tre annul si, aprs limitation, ltendue de la protection confre par le brevet a t accrue. Il en va de mme si son objet stend au-del du contenu de la demande telle quelle a t dpose ou, lorsque le brevet a t dlivr sur la base dune demande divisionnaire, si son objet stend au-del du contenu de la demande initiale telle quelle a t dpose. La qualit agir en nullit : la nullit du brevet ne peut tre dclare que par une action en justice. La jurisprudence accueille trs largement les actions. Le plus souvent, la nullit est invoque lors dune procdure en contrefaon comme moyen de dfense, mais ce moyen peut tre soulev par le cessionnaire ou le concessionnaire, un syndicat professionnel ou encore un organisme de protection des consommateurs. Lart. L613-26 CPI accorde au ministre public la possibilit dagir doffice en nullit dun brevet. Sil sagit dune nullit absolue, tout tiers pourra engager une action. Sil sagit dune nullit relative, seules les personnes protges par la loi disposent dun pouvoir daction. Les vices intrinsques sont ceux qui rendent la cration inapte une appropriation par le titre revendiqu. Il sagit des conditions de fond de lappropriation qui nexigent lopposition daucun titre justifiant son intrt agir, telle que la violation de lordre public et des bonnes murs. Les vices extrinsques concernent des actions essentiellement engages par des personnes ayant un droit antrieur sur un bien similaire. Le lgislateur communautaire est mfiant face lamnagement contractuel dans les contrats de licence qui pourrait rduire la libert du concessionnaire dagir en nullit du brevet. Il nest pas possible dinterdire au licenci dagir en nullit du brevet, dans les contrats ayant pour objet des licences dans un transfert de technologie. Il est cependant possible de prvoir que, si le licenci engage une action en nullit contre lobjet du contrat, il sera possible de rsilier

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immdiatement la convention. Si le licenci continue malgr tout dexploiter le bien intellectuel, il sagira dune exploitation en tant que contrefacteur. Les effets de la nullit : Nullit de lintgralit du titre de proprit Nullit dune partie du titre de proprit Nullit dune des revendications du brevet Nullit partielle dune revendication : il appartient au propritaire de rdiger nouveau cette revendication conformment la dcision de justice. Cette nouvelle rdaction sera contrle par lOPI qui vrifiera la conformit, elle pourra la rejeter. La nullit est notifie lOPI et est inscrite au registre. Leffet territorial de la nullit : le titre de proprit dlivr a strictement une porte territoriale nationale et la nullit naura donc deffet que pour le territoire de lEtat en cause. Pour le brevet communautaire : procdure de dlivrance unique avec une validation Etat par Etat. La validation nationale aura le mme contenu dans touts les Etats dsigns la suite de la procdure unique. Les titres de proprit dlivr par les Etats sont des titres de proprit indpendants, laction en nullit qui pourrait tre engage devant les instances dun Etat ne lie pas les autres Etats cocontractants de la convention de Munich.

Chapitre 3. Le droit des marques

La marque est le signe qui permet un agent conomique, dans ces rapports avec les tiers, de distinguer ses produits et services de ceux du concurrent et dont le droit de marque permet lappropriation. Le droit de marque est un droit de proprit spcifique, qui permet lappropriation de ce lien particulier entre un signe dun produit et un service. Art. L711-1 CPI la marque est un signe susceptible de reprsentation graphique servant distinguer les produits ou services dune personne physique ou morale. Cette contrainte de la reprsentation graphique a finalement des consquences au fond sur les catgories de signes pouvant faire lobjet de lappropriation dun droit de marque. Lide que le droit de marque est un droit de proprit est trs largement discute par la doctrine. La plupart des auteurs cartent lide quil ait une cration en prsence du signe distinctif. Beaucoup ne voient dans le droit de marque quun amnagement du droit de la concurrence et souhaiteraient faire un droit de marque un droit doccupation, plus proche dune sorte de concession ou autorisation exclusive dun lment du patrimoine commun. La marque cest indniablement un bien intellectuel, dans la mesure o

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il y a ncessairement, pour rpondre aux critres lgaux, lexercice dune activit cratrice. En effet, lerreur est de penser que le droit de marque porte sur le signe en tant que tel. Le signe en tant que tel nest pas appropri par le droit de marque. Ce droit nimpose pas que le signe soit une cration. L objet du droit de proprit cest la relation, le lien arbitraire qui est fait entre un signe distinctif et des produits ou services. La nature juridique du signe et les ventuels droits de proprit sont indiffrents lobtention dun droit de marque. Si le signe nest pas une cration, on peut quand mme obtenir un droit de marque. Le caractre facultatif du signe distinctif : l'agent conomique n'est pas tenu d'identifier ses produits ou services par une marque, le recours la marque est un recours purement facultatif la discrtion de l'agent conomique. Plusieurs marques peuvent faire enregistrer des signes distinctifs dj utiliss pour une autre marque. Il peut utiliser un mme produit et service sous plusieurs marques ou pour une mme marque utiliser plusieurs produits ou services. La valeur des marques est trs souvent mise en avant et dans bien des cas, la marque constitue le seul actif forte valeur d'une entreprise. Dun point de vue historique, la priode rvolutionnaire met fin aux pratiques de lAncien Rgime mais ne reconnat pas le droit de marque en tant que tel. Ce nest quau milieu du XVIIIe sicle quune loi de 1857 retient le droit des marques. La technique de lappropriation par un premier usage a t supple au XXe sicle par un dpt. Ce dpt va conduire contrler les qualits du signe distinctif pour lequel on souhaite obtenir un droit de marque. Ce systme national a t modifi en 1991, par lapplication dune directive communautaire de 1988. Cest aujourdhui le livre VII CPI qui intgre le droit des marques. Le droit des marques est donc trs fortement marqu par les sources communautaires. Deux temps : - Directive du 21 dcembre 1988 abroge par une directive du 22 octobre 2008 qui consolide la directive de 1988 et les amendements qui avaient eu lieu. La jurisprudence de la CJCE et TPI offre un espace dinterprtation important. La cour de justice a rendu plus de 50 arrts en 20 ans sur linterprtation des directives prcites. - Deuxime pilier communautaire du droit des marques : avnement de la marque communautaire. Cest un autre titre de proprit supranational. Il est consacr par un rglement du 20 dcembre 1993, et qui a t modifi plusieurs reprises puis modifi par le rglement du 26 fvrier 2009. Ce titre de proprit communautaire est fond sur la directive de 1988 ainsi, les conditions de validit de la marque communautaire sont identiques aux conditions de validit des marques nationales. Il sen suit que linterprtation par lOHMI de la marque communautaire se fait aussi la lumire de la directive de 1988 et vient nourrir

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linterprtation du droit interne. Un corpus unique se dgage autour du droit des marques. A cot de la construction nationale et communautaire, se pose la question rcurrente de lapprhension internationale de la marque. Il existe diffrentes sources : - Sources gnriques : convention dunion de Paris et les accords ADPIC. La Convention dunion de Paris en droit des marques applique le principe du traitement national la personne qui sollicite une marque sur le territoire dun Etat membre sans quen pratique, aucune condition de rsidence ne soit impose pour obtenir une marque. Il nest pas ncessaire dtre ressortissant franais ou de rsider en France pour demander le droit de proprit dune marque. Droit de priorit : bnficier de la date du premier dpt. Ce droit de priorit a une dure de 6 mois. Dans cette convention, il y a un traitement spcifique pour les marques notoires (art. 6 bis). Pour ce qui est des accords ADPIC, le traitement du droit des marques se fait principalement par un renvoi la convention dunion de Paris et les articles 15 21 fixent un rgime a minima du droit de marque. - Autres textes ou conventions spcifiques (arrangement de Madrid, Nice, le trait de Singapour) : Arrangement de Madrid de 1981 concernant lenregistrement de la marque internationale : il sagit dune procdure simplifiant et centralisant les demandes de marques de plusieurs Etats. Protocole de Madrid de 1989 qui propose un systme proche de larrangement de Madrid avec certains assouplissements. I. L objet de lappropriation Lobjet de la proprit est tabli par la seule combinaison du signe du signe dpos et des revendications dexploitation du signe arrtes dans le libell. Le signe en tant que tel nest pas lobjet de la proprit, il nest que lun des lments de celle-ci. Au-del du contrle du signe, le lgislateur impose un contrle de la marque, c'est--dire : - La disponibilit du signe pour constituer une marque - La distinctivit du signe au regard du produit ou du service quil sert identifier. Ce nest que lorsque ces conditions sont remplies que la marque sera valablement enregistre par loffice sollicit. 1) La nature du signe Art. L711-1 CPI : tout signe susceptible dune reprsentation graphique peut constituer une marque . a. Les signes admis

Le signe verbal Les dnominations sous toutes leurs formes peuvent constituer un

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signe distinctif appropriable par un droit de marque. Cette catgorie compte notamment : les mots, les assemblages de mots, les noms patronymiques ou gographiques, les pseudonymes, les lettres, les chiffres ou encore les sigles. Ces marques sont perceptibles par la vue et loue. Lidentification de la marque verbale peut tre rendue difficile en raison des traductions et translittrations : Lorsque la marque se compose en tout ou partie, de caractres autres que ceux utiliss par loffice, une translittration de ces caractres peut tre exige. Il faut effectuer une traduction phonique de ces caractres pour les transposer vers ceux utiliss par loffice. On voque llment sonore de la marque en cause, sans recherche une traduction de celle-ci dans la langue locale. La traduction suit une autre logique, il sagit pour une marque compose dun ou plusieurs mots appartenant une autre langue que celle utilise par loffice de fournir une traduction dans la langue locale des mots en cause. Art. L711-4 G CPI : il nest pas possible dadopter comme marque un signe portant atteinte aux droits de la personnalit dun tiers, notamment un nom patronymique, un pseudonyme ou limage dune personne . Com, 12 mars 1985, Bordas : ce patronyme tait devenu, en raison de son insertion dans les statuts signs par Mr P. Bordas, un signe distinctif qui sest dtach de la personne physique qui le porte, pour sappliquer la personne morale quil distingue, et devenir ainsi objet de proprit incorporelle. Une fois que le nom a acquis une fonction patrimoniale, il nest plus possible pour le porteur du patronyme de remettre en cause lautorisation donne, sauf porter atteinte ses engagements antrieurs. Com, 3 mai 2003, Ducasse : laccord consenti pour la dnomination sociale ne saurait tre interprt comme une autorisation donne la socit de dposer le nom en question titre de marque ; il faut un accord exprs du porteur du patronyme pour pouvoir lenregistrer titre de marque. CJCE, 30 mars 2006, Emmanuel : une marque correspondant au nom dun crateur et premier fabricant des produits portant cette marque ne peut, en raison de cette seule particularit, tre refuse lenregistrement au motif quelle induirait en erreur la clientle attache ladite marque, prcdemment enregistre sous une forme graphique diffrente, lorsquelle a t cde avec lentreprise fabriquant les produits qui en sont revtus. Le titulaire dune telle marque ne peut tre dchu de ses droits de proprit sur une telle marque au motif quelle induirait le public en erreur lorsque la clientle attache la marque a t cde avec lentreprise fabriquant les produits qui en sont revtus. Le signe sonore Un son peut offrir une fonction distinctive un produit ou un service si le consommateur tablit un lien ncessaire entre ces deux lments. Des signes sonores, tels que des sons, phrases musicales, peuvent constituer une marque. Art. L711-1 CPI vise explicitement les sons parmi les lments pouvant constituer une marque. Lenjeu pour un tel signe est de parvenir rpondre aux contraintes

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formelles du dpt, en particulier la reprsentation graphique du signe. Elle prend en pratique la forme dune porte musicale. LOHMI a reconnu quun signe sonore tait susceptible de reprsentation graphique, en particulier au moyen de figures, de lignes ou de caractres, claire, prcise, complte par elle-mme, facilement accessible, intelligible, durable et objective. Cette position a t confirme dans un arrt CJCE, 27 novembre 2003, Shield Mark. En revanche, la CJCE a cart la description du signe sonore par une indication, tel le cri dun animal, ou une simple onomatope, celles- ci tant imprcises et variant dun pays lautre. Le signe figuratif Art. 711-1 CPI propose une nonciation non limitative des signes figuratifs pouvant tre admis titre de marque : dessins, tiquettes, cachets, lisires, reliefs, hologrammes, logos, images de synthse, les formes notamment celles des produits ou du conditionnement ou celles caractrisant un service ; les dispositions, les combinaisons ou les nuances de couleurs . Il est admis quun signe figuratif puisse constituer llment graphique dune marque, ce signe tant par nature perceptible par la vue et susceptible de reprsentation graphique. Cette situation se distingue des dessins et modles par un objet diffrent dappropriation : le dessin et modle approprie la forme en tant que telle, la marque lapproprie pour une destination particulire et en lien avec le libell. Il faut veiller au respect du droit dauteur, leffet de lappropriation nest, nouveau, pas la mme. Un mme bien intellectuel peut tre appropri par plusieurs rgimes de proprits intellectuels, condition de rpondre aux contraintes de chacun. La forme constituant llment graphique dune marque peut tre en deux ou trois dimensions. Dans les deux cas, elle doit rpondre lensemble des contraintes dappropriation du droit des marques. La forme peut tre un symbole, un personnage, elle peut tre figurative ou non, elle doit tre mme de remplir ses fonctions distinctives et donc tre identifiable et non fonctionnelle. Pour les formes en trois dimensions, la forme est approprie au titre du droit des marques si elle apporte plus que la simple capacit de contenir ; elle doit tre sparable du rsultat technique et remplir sa fonction distinctive. Si la forme est totalement indpendante du produit, il ny aura aucune difficult pour obtenir une marque. En revanche, lorsque la forme remplit une fonction de conditionnement du produit commercialis, il sera difficile de rapporter la preuve de la fonction distinctive de cette dernire. Lart. L711-2 CPI carte du droit des marques la forme confrant au produit sa valeur substantielle. Les couleurs peuvent constituer un lment figuratif distinctif pour les produits ou services. Il peut sagir dune couleur seule, dont il faudra dfinir la nuance dfaut de quoi le dpt ne sera pas assez prcis, objectif, ou dune combinaison de couleurs. La prcision du dpt doit assurer quil ny aura pas une restriction

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indue de la disponibilit de la couleur pour les autres oprateurs du march (CJCE, 24 juin 2004, Heidelberger Bauchemie). b. Les signes exclus

Les exclusions extrinsques Les exclusions extrinsques regroupent deux sources dindisponibilit des signes : - Les signes exclus en raison de leur nature sont les signes viss par la loi ou une convention internationale comme ne pouvant pas faire lobjet dune appropriation par le droit des marques. Art. 6 ter CUP avance une liste de signes exclus par les pays membres de lUnion de Paris. Au-del de lexclusion de lappropriation par le droit des marques, les Etats de lUnion sengagent interdire lusage non autoris, dans les commerces, des symboles des Etats membres, lorsque cet usage est de nature induire en erreur le consommateur sur lorigine du produit. Toutefois, les pays membres de la CUP ne sont pas tenus par ces exclusions lorsque le signe en cause nest pas de nature suggrer, dans lesprit du public, un lien entre lexploitant en cause et lEtat. Les signes ncessaires dans la vie des affaires : il sagit dune exclusion avance lart. L711-2 CPI : ne peuvent constituer valablement une marque, les signes ou dnominations qui, dans le langage courant ou professionnel, sont exclusivement la dsignation ncessaire, gnrique ou usuelle du produit ou du service . Le caractre ncessaire du signe est apprci au regard du march sur lequel le produit est commercialis et du vocabulaire usuel. Cette limite vise aussi bien les marques verbales, que les marques figuratives, il nest pas possible dutiliser titre de marque un signe ncessaire dans la bien des affaires pour les produits et services du libell.

Les exclusions intrinsques Lexclusion intrinsque relve de la qualit mme du signe, spcialement sa capacit faire lobjet dune reproduction graphique, contrainte essentielle du droit des marques. Le lgislateur impose que le signe appropri titre de marque soit lobjet dune reproduction graphique. Cette condition de forme emporte les effets dune condition de fond car elle carte du droit des marques des signes distinctifs pour lesquels il nest pas possible de raliser une telle reprsentation. Cette condition semble, ne pas pouvoir tre remplie pour les signes distinctifs olfactifs et gustatifs. Les signes olfactifs : CJCE, 12 dcembre 2002, Sieckmann : larticle 2 directive 21 dcembre 1988 requiert, pour quun signe puisse tre enregistr, quil reprsente un caractre distinctif et quil soit susceptible de faire lobjet dune reprsentation graphique intgrale, claire, prcise et comprhensible pour la majorit des fabricants et des consommateurs. A lheure actuelle, les odeurs ne sont pas susceptibles de faire lobjet dune reprsentation graphique adquate et, conformment ce que prvoit larticle prcit, elles ne peuvent constituer des marques .

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Les marques gustatives : CA Paris, 3 octobre 2003 : il faut une reprsentation graphique qui vite toute subjectivit et qui ne varie pas dans le temps. Il faut galement dterminer avec exactitude lobjet appropri. Ces dcisions, en exploitant la distinction entre perception objective et subjective, confirment que seule la perception objective est ncessaire pour quil y ait un bien intellectuel. Le droit des marques impose une double objectivit : Dans le constat de lexistence du bien intellectuel. Dans la description du bien intellectuel. 2) La disponibilit du signe Il nest possible dobtenir un droit de marque que si le signe est disponible, c'est--dire quil ne fait pas lobjet dune appropriation antrieure. La disponibilit porte lide suivant laquelle il nest pas possible davoir deux droits de proprit identiques sur un seul et mme bien, il ne peut y avoir deux droits de marque sur un seul et mme signe distinctif. Toutefois, quil sagisse des marques antrieures ou de tout autre lment distinctif, la disponibilit nest pas entant que telle sanctionne par les offices, ce nest pas un motif absolu de nullit de la marque, mais simplement un motif relatif de nullit de la marque, motif qui ne peut tre invoqu que par le titulaire du droit antrieur invoqu, dans le cadre dune procdure dopposition ou dannulation. Il est dusage de procder une recherche dantriorit avant de dposer une marque afin de vrifier sa disponibilit. Peu importe que le signe ait t dj divulgu ou non, seule la question de lappropriation la date du dpt par un tiers est prise en considration. a. Les marques antrieures enregistres

Si la marque est dj approprie, il nest pas possible de solliciter un second droit de proprit dessus. Cest cependant uniquement un motif relatif de refus denregistrement. Il faut distinguer deux cas de figure pour apprcier la disponibilit du signe : - Soit le signe dpos est identique la marque antrieure et le libell vise les mmes produits ou services de la marque antrieure (le signe nest donc pas disponible et lenregistrement nouveau doit tre refus). - Soit le signe dpos est similaire ou identique une marque antrieure et les produits ou services dsigns par le libell sont identiques ou similaires ceux du premier dpt (le refus denregistrement impose au titulaire de la marque antrieure de rapporter la preuve du risque de confusion dans lesprit du public du territoire dans lequel la marque antrieure est protg). Pour raliser cette apprciation, il faut suivre 4 tapes (ci-dessous). La dtermination du public pertinent

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Dfinir le territoire en cause : Pour la marque communautaire : il est possible de sopposer lenregistrement en invoquant une marque communautaire antrieure, le public tant alors le public communautaire, mais aussi une marque antrieure nationale. Dans ce dernier cas, le public pertinent est le public du territoire o cette marque est exploite. Pour une marque internationale : si le signe oppos est une marque internationale dsignant plusieurs pays de lUE, le public pertinent sera celui des Etats o la marque est exploite. Prciser la catgorie de public prendre en considration : Si les produits et services commercialiss avec le signe distinctif sont des biens de consommation courante, le public est le consommateur moyen dont la notion est dfinie dans larrt CJCE, 22 juin 1999, Lloyd : le consommateur moyen de la catgorie de produits concerne est cens tre normalement inform et raisonnablement attentif et avis. Il convient de tenir compte de la circonstance que le consommateur moyen na que rarement la possibilit de procder une comparaison directe des diffrentes marques mais doit se fier limage non parfaite quil en a garde en mmoire. Il faut galement prendre en considration le fait que le niveau dattention du consommateur moyen est susceptible de varier en fonction de la catgorie de produits ou services en cause .

Comparaison des produits et services Cette comparaison est ncessaire en raison du principe de spcialit de la marque : seule larticulation du signe avec les lments viss par le libell dfini le primtre de la proprit. Si les produits et services sont diffrents, il nest pas possible de sopposer lenregistrement de la marque nouvelle, mme si les signes sont identiques. CJCE, 29 septembre 1998, Canon : il reste ncessaire, mme dans lhypothse o il existe une identit avec une autre marque dont le caractre distinctif est particulirement fort, dapporter la preuve de la prsence dune similitude entre les produits ou services dsigns. En effet, un risque de confusion prsuppose une identit ou une similitude entre les produits ou services dsigns . Ce mme arrt indique que pour apprcier la similitude entre les produits ou services en cause, il y a lieu de tenir compte de tous les facteurs pertinents qui caractrisent le rapport entre les produits ou services. Ces facteurs incluent, en particulier, leur nature, leur destination, leur utilisation ainsi que leur caractre concurrent ou complmentaire . Comparaison des signes Lapprciation de lidentit des signes en cause est importante car, en cas didentit entre les signes et didentit entre les produits et services, il nest pas ncessaire de prouver le risque de confusion. CJCE, 20 mars 2003, Arthur et Flicie : le critre didentit entre la marque et le signe doit tre interprt restrictivement, les lments compars doivent tre en tous points les mmes. Il y a identit entre le signe et la marque quand le signe reproduit, sans modification, ni ajout, tous les lments constituant la marque antrieure ou lorsque considr dans son ensemble, il recle des diffrences si insignifiantes quelles
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peuvent passer inaperues aux yeux dun consommateur moyen. Lapprciation de cette identit est faite au regard dun consommateur dattention moyenne pour qui le signe produit une impression densemble dont il garde une image imparfaite. Lorsque les signes sont similaires, il faut selon CJCE, 11 novembre 1997, Sabel Puma effectuer une apprciation globale qui soit, en ce qui concerne la similitude visuelle, auditive ou conceptuelle des marques en cause, tre fonde sur limpression densemble produite par les marques en tenant compte, notamment, des lments distinctifs et dominants de celles-ci. En effet, la perception des marques qua le consommateur moyen du type de produit ou service en cause joue un rle dterminant dans lapprciation globale du risque de confusion. Or, le consommateur moyen peroit normalement une marque comme un tout et ne se livre pas un examen de ses diffrents dtails . Pour les signes en cause il faut : Isoler les lments distinctifs de chacun (sil existe des lments distinctifs et dominants et dautres plus descriptifs) : la comparaison se fait dabord sur limpression densemble produite par les signes en cause, en prenant en compte les lments distinctifs de ces signes. La prise en compte de ces lments distinctifs et dominants permet de relativiser la prsence de certains lments secondaires pour conclure lexistence dun risque de confusion. Au contraire, lorsque llment commun napparatra pas comme un lment essentiel, le risque de confusion sera inexistant. Effectuer une comparaison visuelle : il faut rechercher la faon dont lattention du consommateur se dirige la vue des signes en cause. Pour les marques nominales, lattention sera porte sur le dbut des mots. Effectuer une comparaison phontique des signes : larrt Lloyd retient quil ne saurait tre exclu que la seule similitude auditive des marques pouvant crer un risque de confusion . Linclusion complte du signe vis par la marque antrieure dans llment dominant de la marque demande permet de conclure une similitude phonique importante. Raliser une comparaison conceptuelle des signes en cause : une ressemblance intellectuelle seule peut tre considre comme crant un risque de confusion, il sagit dhypothses o les signes sont diffrents mais emportent la mme signification pour le consommateur. Dimportantes diffrences conceptuelles peuvent neutraliser les similitudes visuelles et phontiques entre les signes concerns lorsquau moins un des signes en cause a, dans la perspective du public pertinent, une signification claire et dtermine, de sorte que ce public est susceptible de la saisir immdiatement . La mise en uvre de cette analyse peut tre dlicate en prsence dune marque complexe, il faudra alors procder une comparaison en deux tapes : Une vrification sera opre sur les lments verbaux de la marque antrieure et du signe.

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Il faudra vrifier si les lments figuratifs peuvent empcher le risque de confusion. La prminence des lments verbaux sur les lments figuratifs sera trs souvent reconnue, le consommateur attachant gnralement plus dimportance aux lments qui lui permettront de nommer le produit ou le service. La perception de la marque par le consommateur moyen des produits et services en cause peut jouer un rle dterminant dans la reconnaissance de limitation. La CJCE retient que le risque de confusion ne peut sinfrer automatiquement de la similarit des signes selon un seul des trois domaines danalyse de la perception (visuel, phontique ou conceptuel). Le signe ne sera pas appropri sil y a un risque de confusion dans lesprit du public. A dfaut dun tel risque, il ny a pas de restriction son enregistrement. Le risque de confusion peut tre direct dans le cas o le consommateur serait fond croire, en prsence du signe contest, quil est confront la marque antrieure. Le risque de confusion peut tre indirect dans le cas o, le consommateur peut considrer que les marques proviennent de la mme entreprise ou dentreprises conomiquement lies. Lapprciation du risque de confusion dpend de nombreux facteurs, notamment : La connaissance de la marque sur le march, Lassociation qui peut tre faite avec le signe utilis ou enregistr, Le degr de similitude entre la marque et le signe et entre les produits ou services dsigns. Le risque de confusion sapprcie globalement en tenant compte de tous les facteurs pertinents du cas despce. Ce risque est dautant plus lev que le caractre distinctif de la marque antrieur est important. La CJCE retient que le critre de risque de confusion engendre que la simple association entre deux marques que pourrait faire le public par le biais de la concordance de leur contenu smantique, ne suffit pas en ellemme conclure lexistence dun risque de confusion au sens de la disposition vise. Cette conception sapprcie en considrant les signes dans leur ensemble au terme dun bilan de ressemblances et des diffrences visuelles, phontiques et intellectuelles, en examinant limpression densemble que les signes suscitent pour un consommateur moyen qui ne peut procder une comparaison directe des marques. L interdpendance des facteurs Les dveloppements de la CJCE permettent davancer que lapprciation globale du risque de confusion implique une certaine interdpendance entre les facteurs pris en compte, notamment la similitude des marques et celles des produits ou des services dsigns. Linterdpendance entre ces facteurs trouvent forme au 10e considrant de la directive de 1988 selon lequel il est indispensable dinterprter la notion

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de similitude en relation avec le risque de confusion dont lapprciation dpend notamment de la connaissance de la marque sur le march et le degr de similitude entre la marque et le signe et entre les produits ou services dsigns. Ds lors que la protection dune marque enregistre dpend de lexistence dun risque de confusion, les marques qui ont un caractre distinctif lev, soit intrinsquement, soit en raison de la connaissance de celle-ci sur le march, jouissent dune protection plus tendues que celles dong le signe distinctif est moindre. Pour dterminer le caractre distinctif dune marque et valuer si elle un caractre distinctif lev, il y a lieu dapprcier globalement laptitude plus ou moins grande de la marque identifier les produits ou services de ceux de dautres entreprises. Lors de cette apprciation, il convient de prendre en considration tous les lments pertinents, notamment les qualits intrinsques de la marque, y compris le fait quelle est ou non dnue de tout lment descriptif des produits ou services pour lesquels elle a t enregistre. Aprs la comparaison spare des produits et des services et des signes, il est ncessaire de procder un bilan de ces lments afin dapprcier globalement le risque de confusion. Cette apprciation globale est constitue de quatre axiomes essentiels : Le degr de proximit des signes : seuls deux signes proches permettent de compenser un faible degr de similitude entre les produits et les services. Le degr de proximit des produits et services : une identit ou une forte similarit entre les produits et services permet de compenser une faible similarit entre les signes. La renomme de la marque : permet de mettre en avant la sensibilit du public aux caractristiques du signe. Le caractre distinctif lev : se caractre se rencontre dans deux cas : lorsque la marque a un caractre distinctif intrinsque et lorsque la marque a un caractre distinctif du fait de sa connaissance sur le march par le public. Ainsi, lapprciation du caractre distinctif de la marque faisant lobjet dune demande denregistrement, conduit prendre en considration la part de march dtenue par la marque, lintensit, ltendue gographique et la dure de lusage de la marque, limportance des investissements faits par lentreprise pour la promouvoir, la proportion des milieu intresss qui identifie le produit comme provenant dune entreprise dtermine grce la marque ainsi que les dclarations de chambres de commerces et dindustrie ou dautres associations professionnelles. b. Les marques notoires

Marque notoire : marque dont la notorit est telle que l'on admet de droit sa protection pour toutes les classes de produits, mme si elle n'a pas t systmatiquement dpose auprs de l'organisme officiel charg de l'enregistrement. Ex : Coca-Cola, Lacoste, Yahoo. La marque antrieure notoire emporte une indisponibilit du signe ds lors

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que le signe nouveau en est une reproduction similaire ou identique pour des produits, services similaires ou identiques. La notorit de la marque a une influence spcifique pour lapprciation de la disponibilit du signe, deux aspects peuvent tre retenus : La prise en considration dune marque non enregistre. La protection largie accorde une marque notoire. Art. L713-5 CPI : les dispositions applicables la marque de renomme sappliquent la marque notoire. Lantriorit retenue est constitue par une marque enregistre, cette voie tant la seule faon de devenir propritaire du signe. Pour autant, de faon exceptionnelle, une antriorit peut tre constitue par une marque non enregistre. Cette possibilit se dgage de lart. 6 bis CUP permettant aux Etats contractant de refuser ou dinvalider lenregistrement ou lusage dune marque nouvelle une marque dusage antrieure notoirement connue dans cet Etat. Lantriorit doit avoir acquis une renomme suffisante la date du dpt du signe, leffet de la notorit tant cantonn au principe de spcialit. Une marque est tenue pour tre renomme si elle est connue du public concern par le produit, sans ncessairement tre connue dune large partie de la population. Le titulaire de la marque notoire non enregistre peut sopposer lenregistrement de la marque nouvelle, soit agir en annulation ventuellement en revendication ou engager une action en contrefaon contre le dposant. Cette prrogative du titulaire de la marque antrieure notoire jouit dun dlai de prescription spcifique de cinq ans (Art. L714-4 CPI) compter de la date de dpt, moins que le dposant ait t de mauvaise foi, ce qui sera en gnral le cas, compte tenu de la notorit du signe antrieur. La marque notoire jouit dun rgime drogatoire, il sagit ce stade dtablir si, au-del du principe de spcialit, la notorit permet de fonder elle seule lindisponibilit du signe, en dautres termes, si elle engendre une indisponibilit absolue. Aucune opposition lenregistrement ne semble possible si elle est fonde sur une marque antrieure renomme mais au-del du principe de spcialit. Il ny a pas une mancipation vidente du principe de spcialit. La nullit pour fraude serait certainement une voie tout aussi efficace pour sopposer une telle appropriation, le dposant ne pouvant ignorer la notorit du signe antrieur. Art. 85 RMC : le titulaire dune marque nationale ou communautaire antrieure, jouissant dune renomme et dont lusage, sans juste motif de la marque demande, tirerait profit du caractre distinctif ou de la renomme de la marque et lui porterait prjudice, peut former opposition lenregistrement de la marque nouvelle si elle est identique ou similaire la marque antrieure renomme et si elle dsigne des produits ou services qui ne sont pas similaires ceux inclus dans le libell de la marque notoire. Cette solution offre une proprit plus forte aux marques notoires. En effet, le droit communautaire considre que la proprit stend au-del du principe de spcialit pour les marques notoires. Il y a une quasi

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indisponibilit absolue du signe notoire sous rserve de pouvoir dmontrer que la marque nouvelle tirera profit de la notorit du signe antrieur et que cela portera prjudice ce dernier. Dans cette analyse du transfert dimage, la CJCE impose dexaminer plusieurs facteurs : Le degr de proximit ou de dissemblance des produits ou services viss par les marques en cause. Lexistence dune association concrte entre la marque demande et les qualits positives auxquelles la marque antrieure renomme est associe.

c.

Les signes de la vie des affaires

Outre les marques antrieures, dautres signes peuvent tre opposs au dposant au moment du dpt de la marque. Art. 84 RMC : permet un tiers de sopposer lenregistrement de la marque nouvelle sur le fondement soit dun marque non enregistre, soit dun autre signe de la vie des affaires dont la porte nest pas seulement locale. Dans ces conditions, la marque nouvelle est refuse lenregistrement lorsque la lgislation communautaire ou celle de l Etat membre o ce signe est exploit, assure une appropriation dudit signe. Les signes de la vie des affaires qui pourront tre opposs au dposant, dans le cadre dune procdure dannulation du titre, sont varis. La dnomination ou raison sociale, et le nom commercial ou lenseigne connus sur lensemble du territoire national, sil existe un risque de confusion dans lesprit du public dans chacun de ces cas. Il suffit que ce dernier existe dans la zone dactivit du titulaire du droit antrieur, le principe de spcialit nexistant pas en tant que tel pour ces appropriation. Le risque de confusion sapprcie en prenant en considration le domaine dexploitation du signe antrieur, crant artificiellement un principe de spcialit pour ceux-ci. Pour les dnominations sociales, il serait possible de dfinir cette spcialit au regard de lobjet social de la personne morale en cause. Il faut que les signes antrieurs soient effectivement exploits et identiques ou similaires la marque et quils rayonnent sur lensemble du territoire en cause. Lorsque la renomme est exige, il appartient celui qui linvoque den rapporter la preuve, dont elle de la porte territoriale de la renomme de ces signes. Le nom de domaine est le signe utilis pour identifier un site Internet, au mme titre que lenseigne qui identifie le fond de commerce corporel. Le nom de domaine peut constituer une antriorit opposable lenregistrement dune marque. Il doit pour cela avoir t effectivement exploit avant le dpt de la demande denregistrement de marque, condition ncessaire lexistence dun risque de confusion entre les deux signes distinctifs. La marque demande doit tre constitue dun signe identique ou similaire celui composant le radical du nom de domaine et son libell doit prendre

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au moins partiellement les produits et services proposs par le site Internet vis par le nom de domaine. La fonction du nom de domaine tant similaire celle de lenseigne, les conditions daccueil de cette antriorit doivent tre analogue. La question du territoire de rfrence est dlicate, le nom de domaine est par nature universellement accessible, il est assez ais de considrer quil est exploit en France ou sur le territoire communautaire en fonction de la marque en cause. 3) La distinctivit du signe La distinctivit est le sens mme dune marque, sa condition dtre, selon lart. L711-1 CPI, elle doit servir distinguer les produits et services. Le caractre distinctif de la marque est la seule condition de validit de fond pour obtenir le titre. La distinctivit est le sige de la crativit en droit des marques. Plus la marque est distinctive, mieux elle rsistera aux assauts des concurrents la contestant. CJCE, 17 octobre 1990, HAG : le droit de marque constitue un lment essentiel du systme de concurrence non fausse que le trait de Rome entend tablir et maintenir. Dans un tel systme, les entreprises doivent tre en mesure de sattacher une clientle par la qualit de leurs produits ou services, ce qui nest possible que grce lexistence de signes distinctifs permettant de les identifier. Dans cette perspective, la fonction essentielle de la marque est de garantir lutilisateur final lidentit dorigine du produit ou du service dsign par la marque, en lui permettant de distinguer sans confusion possible ce produit ou service de ceux qui ont une autre provenance. Ce nest qu condition quil soit propre distinguer les produits ou services dune entreprise de ceux dautres entreprises que le signe susceptible dune reprsentation graphique constitue une marque. Le droit communautaire fait de cette condition de fond, le fondement de motifs absolus de refus de marque, de dchance ou de nullit absolue. La marque est distinctive lorsquelle permet de distinguer les produits et services dune entreprise de ceux dune autre. Art. L711-2 CPI propose un guide dapprciation de la distinctivit des signes, cette qualit sapprcie lgard des produits ou services dsigns, au regard du libell de la marque. Le caractre descriptif dune marque sapprcie par rapport aux produits pour lesquels elle a t enregistre et tenant compte de la perception prsume de ces produits par un consommateur moyen, normalement inform, raisonnablement attentif et avis. Cette approche est confirme par CJCE, 18 juin 2002, Philips. CJCE, 2001, BabyDry : lart. 7 RMC carte de lenregistrement les marques dpourvues de caractre distinctifs et les marques composes exclusivement de signes ou dindications pouvant servir, dans le commerce, dsigner lespce, la qualit, la quantit, la destination, la

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valeur, la provenance gographique, lpoque des productions du produit ou de la prestation du service ou dautres caractristiques de ceux-ci. Lart. 12 RMC assure que le droit des marques ne permet pas dinterdire un tiers de faire usage dans la vie des affaires, dindications relatives lespce, la qualit, la quantit, la destination, la valeur, la provenance gographique, lpoque des productions du produit ou de la prestation du service ou dautres caractristiques de ceux-ci, pour autant que cet usage soit conforme aux usages honntes en matire industrielle ou commerciale . Lobjet de linterdiction de lenregistrement comme marque d signes ou dindications exclusivement descriptifs est dviter que soient enregistrs comme marques, des signes ou indications qui, en raison de leur identit avec des modalits habituelles de dsignation des produits ou services concerns ou de leurs caractristiques, ne permettraient pas de remplir la fonction didentification de lentreprise qui les met sur le march et seraient dpourvus du caractre distinctif que cette fonction suppose. Les signes et indications viss lart. 7 RMC sont seulement ceux qui peuvent servir, dans un usage normal du point de vue des consommateurs, dsigner soit directement, soit par la mention dune des caractristiques essentielles, un produit ou un service tel que celui pour lequel lenregistrement est demand. Une marque contenant des signes et indications rpondant cette dfinition ne doit pas tre refuse lenregistrement qu condition quelle ne comporte par dautres signes ou dautres indications. Cette jurisprudence a t confirme un arrt de la CJCE, 12 fvrier 2004, Campina : Il sagit dun nologisme compos dlments descriptifs. La cour rappelle que le signe qui a un caractre purement descriptif nest pas acceptable titre de marque mais met en avant le fait quil existe un cart perceptible entre le nologisme et la somme des mots communs employs pour dcrire le bien en question. CJCE, 21 janvier 2010, Audi : problme dun slogan publicitaire qui voquait des indications de qualit qui auraient pu tre analyses comme des lments descriptifs des produits ou services en cause. Il sagissait de savoir si le slogan pouvait constituer une marque ou si ce ntait quune description du produit. La comprhension de la marque suppose un effort dinterprtation du public, une interprtation du slogan et que la prgnance du slogan rend la formule facilement mmorisable. La CJCE retient un second lment qui est que la distinctivit a t acquise par lusage. Le slogan en cause pouvait donc constituer une marque valable. On peut retenir quun signe verbal exclusivement compos dlments eux-mmes descriptifs ou usuels nest lui mme considr comme descriptif ou usuel que sil correspond exactement la faon dont le public concern dsigne habituellement le produit ou le service ou lune des caractristiques du produit ou service. Un cart quelconque avec ce mode suffit carter le grief du caractre descriptif ou du caractre usuel.

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4) La licit du signe Pour pouvoir valablement enregistrer un signe titre de marque il est ncessaire que la marque soit licite. La question de la licit de la marque est une question dlicate mme si en pratique on na peu de contentieux. On applique ici un principe dindpendance et donc le caractre licite du signe ne sapprcie pas par rapport au caractre licite des produits ou service dans le libell. Deux sources principales du contrle de la licit : Contrle de lordre public et des bonnes murs o on peut intgrer lhypothse des signes dont lusage serait interdit. Il y a sanction du signe sil est intrinsquement contraire lordre public ou aux bonnes murs. On peut avoir recours au libell pour apprcier ce caractre licite ou illicite. Par exemple, la marque nominale Polygame pourrait tre contraire lordre public et aux bonnes murs dans le cas o elle serait utilise dans le cadre de produit ayant trait au mariage. Contrle des signes de nature tromper le public sur la nature, la qualit ou la provenance du produit : cest lide dordre public conomique. Si on prend le cas plus prcis de lordre public, il y a deux catgories de signes : Signe qui pourrait avoir un caractre vocateur officiel (ex. : logo bleu blanc rouge qui emporterait des risques de confusion avec les services officiels) Problme des actes voquant la consommation de drogue : la jurisprudence est variable. Une dcision historique Opium : lusage du mot pour le parfum tait-elle contraire lordre public et aux bonnes murs ? la cour dappel retient que la rfrence au rve ne constitue en rien une apologie de la drogue. Dans dautres affaires, la marque Canabia (produits agricoles) ou la marque Chanvrette (boissons) ont t refuses lenregistrement en ce quelles font rfrence la drogue. Caractre trompeur ou dceptif du signe : On retrouve le rapport fort entre le droit des marques et de la consommation, le lgislateur doit carter des signes qui auraient pour effet de tromper le consommateur sur les qualits du produit ou service vendu sous cette marque. La marque dceptive sera carte au cours du dpt, et elle ne doit pas tre dceptive ni au moment du dpt ni au cours de son usage, si elle devient dceptive, alors elle subira la nullit du titre.

II. La dlivrance du titre La dlivrance du titre de proprit impose le recours un office de

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proprit industriel. Sil sagit dune marque nationale, alors dpt se fait en France auprs de lINPI, sil sagit dune marque communautaire il se fera auprs de lOHMI. La procdure est encadre par la loi, il faut vrifier que le signe distinctif rpond aux qualits prescrites par le lgislateur, il faut vrifier le respect du droit des tiers, et la mise en place des mesures de publicits suffisantes pour rendre le droit de proprit opposable aux tiers. 1) La procdure administrative Les formalits administratives sont constitutives du droit de marque. Le dpt est effectu auprs de loffice soit par la personne qui sollicite la marque, soit par le truchement dun intermdiaire. Le droit des marques ne prte aucune attention lide de crateur, il ne sintresse quau dposant. Cette indiffrence ne doit pas engendrer une indiffrence gnrale : Si la marque est constitue dun signe distinctif original, comme par exemple un logo, celui-ci sera probablement appropri par un droit dauteur antrieurement la naissance du droit de marque. Si cest un tiers ou le salari qui cre le signe distinctif, il faudra sassurer de lobtention des droits auprs de cette personne pour pouvoir le dposer. A dfaut, le tiers crateur du signe distinctif pourrait engager une action en revendication du signe, en considrant que le dpt est frauduleux, ou le titulaire du droit dauteur antrieur pourra agir sur le terrain de lindisponibilit du signe invoquant son droit dauteur antrieur pour empcher lenregistrement de la marque. Lensemble des produits et services connus dans le monde est divis en 45 classes (pour raisons administratives) appeles classification de Nice dont le libell sera rdig classe par classe. Les offices ont pour usage de calculer les taxes dues sur la base de la classification de Nice. Une fois la demande de marque dpose, on communique la date denregistrement du dpt qui sera la date de proprit si le dpt est accept. Il y aura ensuite une publicit de la demande denregistrement qui permettra aux tiers dexercer ventuellement leurs droits. Paralllement la publicit, loffice tablit un rapport de recherche dans lequel il cherche identifier les marques antrieures qui pourraient venir contester la disponibilit du signe. Loffice communique ce rapport de recherche au dposant ainsi que les lments de ce rapport lensemble des titulaires de signes distinctifs identifi dans le rapport de recherche. Il est propos au tiers dintervenir dans la dlivrance du droit de proprit, il dispose dun dlai de 2 mois compter de la publication de la demande de la marque, les tiers peuvent formuler des observations auprs de lexaminateur. Ces observations sont communiques au dposant qui pourra ragir. 2) La procdure dopposition

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La procdure dopposition est ouverte au titulaire dune marque antrieure, celle-ci existe aussi bien dans la procdure nationale que communautaire. Le dlai pour former opposition est de 3 mois au niveau communautaire et 2 mois au niveau national. Ce dlai court compter de la date de publication de la demande de marque. Pour pouvoir former opposition : Il faut tre titulaire dune marque antrieure ou dune demande de marque antrieure. Le licenci exclusif peut agir en opposition moins que le contrat de licence ncarte cette possibilit. Lopposition est une procdure contentieuse au cours de laquelle, on cherche contester le titre de proprit qui tend tre dlivr. La procdure est crite bien quil soit possible de prvoir une procdure orale mais qui nest jamais applique en pratique. lopposition doit tre motive. Lopposant doit exposer ses moyens et rapporter les preuves ncessaires pour soutenir son action. A loccasion de ce contentieux, il est possible dinvoquer la notorit de la marque comme un fondement, il faudra alors rapporter la preuve de cette notorit. Loffice fait dabord un contrle formel de la recevabilit de lopposition, si elle est recevable, alors lopposition est instruite au fond. Lopposition est notifie au demandeur du signe et celuici dispose dun dlai de 2 mois pour prsenter ses observations en rponse. Loriginalit de cette procdure est quelle est organise pour favoriser la conciliation entre le dposant et lopposant. Si les parties ne parviennent pas se concilier dans le dlai de 2 mois, il est possible dobtenir un dlai supplmentaire pour repousser le traitement au fond par loffice et il sera galement possible dobtenir des reports successifs pour une dure totale de 12 mois. Cette priode de 12 mois est appele la priode de cooling off . La conciliation va prendre la forme dun accord de coexistence de marque qui permet aux parties de dfinir dun commun accord le contenu du signe pour lequel le droit de proprit est demand. Laccord de coexistence pourra aussi venir figer le libell de la marque nouvelle et sassurer ainsi que le libell carte des usages qui pourraient tre perturbateur. La marque aprs laccord de coexistence sera dlivre par loffice, car lopposant lvera lopposition, et dlivrera la marque pour le libell tel quentendu dans laccord. Dans la majorit des procdures dopposition, on aboutit un accord de coexistence et 10% aboutissent environ une dcision de loffice sur le terrain de lopposition. 3) Lenregistrement et la publicit Au terme de la procdure de dpt, loffice soit admet, soit rejette le signe titre de marque. Il est possible que le rejet soit partiel, en ce cas, la

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marque sera dlivre mais uniquement pour la partie du libell admise par loffice. En cas dadmission du titre de proprit, loffice dlivre un certificat au dposant, lenregistrement est dfinitivement publi et la proprit opposable aux tiers. Lenregistrement produit ses effets la date du dpt de la demande, il a un effet rtroactif, et le droit de proprit ainsi accord est valable pour 10 ans renouvelables indfiniment.

III. Les droits et obligations attachs au titre Ide dune hirarchisation des biens intellectuels qui serait faite entre des signes plus ou moins distinctif et sur le fondement de la notorit. 1) Le contenu de la proprit Art. L713-1 s. CPI : on retrouve la double approche quest la dfinition dacte positif et la dfinition dactes qui pourront tre empchs. Le contenu du droit de proprit pourra faire lobjet dune cession, dun transfert partiel ou total. La marque peut tre cde indpendamment du fonds de commerce. Tous les actes qui peuvent tre faits sur la marque doivent tre tablis par crit peine de nullit. Pour apprcier la porte du droit de proprit, il faut prendre en considration linfluence du droit communautaire. Ds lavnement du march commun, est apparu le conflit entre le principe de libre circulation sur le march communautaire et le principe de territorialit. Il fallait trouver une adquation entre les objectifs du trait de Rome et les spcificits du droit de la proprit intellectuel et notamment du droit des marques. Une accumulation de dcisions de la CJCE sest opre cherchant la fois prserver la proprit, tout en prservant la libre circulation des produits et marchandises. Lavnement de la thorie de lpuisement du droit a permis de contrler partiellement la circulation de son produit et repose sur lide de fonction spcifique des titres de proprit intellectuelle. Lpuisement du droit est ralis compter de la 1re mise en circulation volontaire du produit ou service sur le territoire communautaire. Ensuite tous les actes subsquents faits sur le produit se feront sans le contrle du titulaire de la marque. Lexercice du contenu de la marque devra donc toujours tre pens dans le cadre de ses prrogatives dfinies par le droit communautaire et il y aura atteinte au droit de marque, que dans les hypothses o lusage du signe par un tiers est susceptible de porter atteinte aux fonctions de la marque (fonction essentielle tant celle de garantie de provenance du produit ou service). Le propritaire de la marque pourra sopposer un certain nombre dacte fait sans son accord. Le dernier lment essentiel est que les prrogatives attaches au droit de marque ne seront invocable que dans lhypothse o il y aura un usage du

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signe distinctif dans la vie des affaires, dfaut il ne sera plus possible dinvoquer le droit de proprit pour sopposer lusage. a. Les prrogatives du propritaire Sans autorisation du propritaire, il nest pas possible de reproduire, dutiliser, dimporter ou dexporter, dapposer une marque sur un produit ou lattacher un service. Le propritaire qui appose sa marque sur ses produits ou services peut interdire la suppression ou la modification de la marque rgulirement appose. Si les signes et les produits ou services sont identiques, lautorisation du propritaire de la marque est imprative, sous peine deffectuer un usage contrefaisant de la marque. Si les signes ou les produits ou les services sont simplement similaires ceux de lenregistrement, le pouvoir dinterdiction du propritaire de la marque ne sapplique quen cas dun risque de confusion dans lesprit du public. Ces prrogatives du propritaire dune marque doivent tre compltes par les dispositions exposant les actes constitutifs de contrefaon. Le propritaire bnficie sur son bien intellectuel dun droit dusage, jouissance et de disposition ; il peut cder son bien, le donner jouissance, le donner en garantie, ou envisager toute autre opration droit des biens. La proprit peut tre dmembre, divise, greve droits rels. b. Conditions de lusage dans la vie des affaires Cette condition est vise par lart. 51 de la directive de 1988 : le propritaire dune marque ne peut interdire au tiers lusage de son signe que si ce dernier seffectue dans le cadre de la vie des affaires . Le droit interne na pas explicitement transpos ce critre de la vie des affaires. Le rglement de la marque communautaire lintgre. Ainsi, un usage hors de la vie des affaires chappera lexercice du droit de proprit. Lanalyse faite par la jurisprudence est un usage assez extensif. Il faut que la marque soit utilise en tant que marque et il faut que cet usage soit fait dans la vie des affaires. Suivant la jurisprudence de la CJCE : il y a usage dans la vie des affaires, si lutilisation du signe est de nature accrditer lexistence dun lien matriel dans la vie des affaires entre les produits tiers et lentreprise de provenance des produits , il sagit donc de lhypothse o lusage se manifeste dans le cadre dune activit commerciale visant acqurir un avantage conomique. A linverse, il ny aura pas dusage dans la vie des affaires lorsquil se situe dans un contexte ou dans un domaine priv. Il y a un usage dans la vie des affaires toute les fois o il y a un usage titre de marque qui nest pas perptr par un consommateur final agissant de bonne foi. CJCE, 23 mars 2010, Google : La CJCE propose de distinguer deux approches : la situation de celui qui slectionne et la situation de Google. de en du de

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La cour retient que slectionner des mots cls identiques une marque dautrui et dun acte slectionn par un annonceur des fins commerciales est un usage dans la vie des affaires. En revanche, au regard des activits de prestataire de service de rfrencement (activit socit Google), la cour retient quil sagit bien dune activit commerciale qui vise obtenir un avantage conomique notamment lorsque loprateur stocke pour le compte de son client des signes identiques aux marques dautrui et quil organise pour le compte de ceux ci des annonces partir de ce mot cl. Toutefois, la cour ajoute que ce service nest pas seulement fourni au titulaire de marque mais tout oprateur utilisant le mcanisme de rfrencement et elle aboutit retenir que le prestataire du service de rfrencement opre bien dans la vie des affaires mais quil nen dcoule pas pour autant que ce prestataire fasse lui mme un usage de ces signes dans la vie des affaires. Il permet ses clients den faire un usage sans luimme en faire un usage direct. La cour de justice considre que le fait de crer les conditions techniques ncessaires pour lusage dun signe ne signifie pas que celui qui rend ce service fasse lui-mme usage du dit signe. La cour de justice conclut que Google ne fait pas un usage du signe dautrui dans la vie des affaires. Cette dcision est trs largement conteste. La cour de justice ne retient quune fonction technique et ignore lactivit de rgie publicitaire qui est lactivit conomique relle. Usage parodique de la marque : le droit dauteur connat une exception la parodie mais le droit de marque ne connat dexception dune telle nature. Peut-on effectuer une parodie de marque sans risquer une action en contrefaon ? La jurisprudence communautaire ne sest pas prononce sur cette question mais de nombreux arrts ont t rendus en droit interne. La reproduction de la marque engendre une contrefaon. La question tait de savoir comment on pouvait articuler la libert dexception et le droit de proprit. La jurisprudence franaise a propos une analyse stricte du droit de proprit en cherchant si lusage parodique correspondait un usage dans la vie des affaires : Les juges ont retenu que, ds lors que lusage du signe dautrui relve dun usage tranger la vie des affaires, lusage du signe ne rentre pas dans le primtre des prrogatives du propritaire. Lincidence de lusage parodique ou polmique sur la vie des affaires est indiffrente pour apprcier lexistence ventuelle dune contrefaon. La cour de cassation a dgag trois critres cumulatifs pour que lusage de la marque dautrui dans le cadre dun discours polmique ne soit pas un usage fautif : Il doit sagir dun but lgitime dintrt gnral sans volont de nuire spcifiquement au propritaire de la marque. But conforme lobjet social de lauteur de lusage. Les moyens employs doivent tre proportionns au but poursuivi. c. Les exceptions au droit des marques Il existe trois exceptions poses lart. L713-6 CPI et lart. 12 du

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rglement communautaire. L utilisation du signe par les titulaires du droit antrieur Lenregistrement dune marque ne fait pas obstacle lutilisation du mme signe comme dnomination sociale, nom commercial ou enseigne, lorsque cette utilisation est antrieure lenregistrement. Il en va de mme si cette utilisation est le fait dun tiers de bonne foi utilisant ou non son patronyme. Il sagit de lhypothse o il ny a pas eu opposition de la part du titulaire dun droit antrieur. Il pourra utiliser le signe sans que le titulaire de la marque puisse sy opposer. Ce dernier peut toutefois demander ce que pareille utilisation soit limite ou interdite si elle porte atteinte ses droits. Les accessoires et les pices dtaches : Dans quelle mesure peut-on vendre des accessoires, pices dtaches, en utilisant la marque pour expliquer quelle sy adapte ? La qualification daccessoire est, en pratique, laisse totalement lapprciation des juges du fond : il sagit des lments dissociables du principal, ou encore des consommables indispensables au fonctionnement du produit principal. Laccessoire ne doit pas pouvoir tre utilis seul, pour pouvoir bnficier du statut daccessoire. La notion de rfrence ncessaire est le fondement sur lequel on justifie de lusage de la marque dautrui sans lautorisation du titulaire. Le propritaire de la marque ne peut pas sopposer lutilisation de son signe si elle constitue une indication relative lespce, la qualit, la quantit, la destination, la valeur, la provenance gographique, lpoque de production ou dautres caractristiques. L utilisation des marques dans la publicit comparative La question de la publicit comparative est harmonise en droit communautaire par une directive 12 dcembre 2006 transpose en droit interne aux articles L121-8 s. C. Conso. Le cadre lgal dorganisation de la publicit comparative est principalement tourn vers le consommateur et non vers le titulaire du droit de marque ou de proprit. Lart L121-8 C. Conso propose une dfinition des conditions de validit dune telle publicit : La publicit est licite si elle nest pas de nature trompeuse. Si elle ne peut pas induire en erreur le consommateur. Cette publicit doit porter sur des biens ou services rpondant aux mmes besoins ou ayant le mme objectif. La publicit doit raliser une comparaison objective dune ou plusieurs caractristiques essentielle, pertinente, vrifiable et reprsentative de ces biens ou services. Le lgislateur prend soin de rajouter que le prix fait partie de ces caractristiques. Si ces conditions sont remplies, la publicit pourra tre accepte. Le problme de la publicit comparative est quelle peut faire lobjet dune utilisation instrumentalise. Nombreux risques : hypothses de discrdit, dnigrement, confusion

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La frontire entre la publicit lgale et les pratiques commerciales dloyales peut tre difficile dfinir. Cette publicit est une exception au droit de proprit et au droit de marque, il faut donc que le juge interprte restrictivement la notion. Le lgislateur a galement prvu une limitation des supports dans le domaine de la publicit comparatives (exclusion des emballages, factures, titres de transports, moyens de paiement et billets permettant laccs des lieux publics). Outre le rgime de lexception lgale, on peut sinterroger sur le parasitisme (fondement art. 1382 CC), mais il faut aussi envisager le rgime de la concurrence dloyale qui sapplique aussi dans la relation entre professionnels. 2) la perte de la marque La perte peut rsulter de plusieurs causes en sus du fait de ne pas renouveler son droit de proprit au terme des 10 ans. 3 hypothses : la renonciation et limitation, la dchance et la nullit. a. La renonciation et la limitation Le droit interne comme le droit communautaire permet au titulaire de la marque de renoncer ou de limiter son droit de proprit. Lexercice de ce droit peut intervenir tout moment. Par la limitation, on carte une partie du libell initialement inclus dans le droit de marque. Cette renonciation peut permettre dchapper des sanctions ou permet de correspondre des accords pris dans le cadre dun rapport de coexistence. Cet abandon de la proprit nest pas une opration neutre car elle peut avoir des effets pour les cocontractants. Le droit interne est silencieux sur les effets de la limitation ou renonciation, mais le droit communautaire impose que la renonciation soit effectue avec laccord de lensemble des personnes ayant des droits inscrits au registre communautaire. b. La dchance Cest une sanction forte car elle entrane la disparition du droit de proprit. Cette sanction est utilise par le lgislateur en droit des marques pour montrer sa volont de voir le droit de proprit utilis conformment la loi. La dchance est un outil de rgulation du droit des marques et par sa radicalit elle permet un quilibre. Dun point de vue procdural, la dchance ne se prescrit pas et elle peut tre demand aussi bien par voie principale que reconventionnelle. La charge de la preuve psera sur la personne qui invoque la dchance. Si elle est prononce, la dchance courra compter de la date de la demande de dchance. Le droit communautaire prvoit quil est possible de fixer une date de dchance rtroactive, c'est--dire antrieurement la demande.

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Le droit communautaire envisage les consquences pour le titulaire dchu : cette dchance naffecte pas les contrats conclus antrieurement. La dchance pour dfaut dexploitation Elle sanctionne labsence dexploitation relle et srieuse du signe distinctif appropri par droit de marque. Cest un moyen ferme de lutter contre lenregistrement abusif ou parasitaire de marques. Il y a usage srieux de la marque lorsquelle est utilise conformment sa fonction de garantie de lidentit des produits et services pour lesquels elle a t enregistre. Il ny aura pas usage srieux, si elle sert identifier des produits ou services similaires, si elle constitue une dnomination sociale ou un nom commercial ou encore si elle est uniquement appose sur des documents publicitaires. Lusage srieux peut prendre diffrentes formes, il est assimil par le lgislateur trois cas dexploitation : Lusage fait avec le consentement du propritaire de la marque. Lusage de la marque sous une forme modifie nen altrant pas le caractre distinctif. Lapposition de la marque sur des produits ou leur conditionnement exclusivement en vue de lexportation. Lusage srieux de la marque commenc ou repris postrieurement la priode de 5 ans, ne fait pas obstacle laction en dchance pour dfaut dexploitation, sil a t entrepris dans les trois mois prcdant la demande de dchance et aprs que le propritaire a eu connaissance de lventualit de cette demande. Si aprs plus de 5 ans dinexploitation, le propritaire a engag une exploitation srieuse de sa marque plus de trois mois avant laction en dchance, il ne sera plus possible de prononcer la dchance. A dfaut dusage srieux durant une priode de cinq ans : La dchance peut tre demande en justice par toute personne intresse pour une marque franaise. Pour une marque communautaire, elle peut tre demande auprs de loffice titre principal ou en justice titre reconventionnel. Lorsque la demande ne porte que sur une partie des produits ou des services viss dans lenregistrement, la dchance ne stend quaux produits ou aux services concerns. La preuve de lexploitation incombe au propritaire de la marque dont la dchance est demande. Le propritaire peut se dgager de la dchance si, dfaut de preuve dune exploitation srieuse, il peut apporter la preuve dune excuse lgitime justifiant la non exploitation du signe. Si le titulaire de la marque nest pas mme de rapporter la preuve dun usage srieux du signe, la dchance est prononce et prend effet la date dexpiration du dlai de cinq ans. Elle a un effet absolu, cest le

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primtre de la proprit qui est modifi et non pas simplement un effet inter partes. La dchance pour dgnrescence du signe Cela correspond la situation o le signe a un tel succs quil devient le terme commun pour dsigner le service pour lequel il est utilis, il ne remplit donc plus sa fonction de marque, il sagit dun sur-usage qui entrane la dchance. La dchance suppose deux conditions : - Lacquisition du caractre gnrique : pour subir la dchance pour dgnrescence, il faut que le signe en cause devienne gnrique et donc que le public peroive le signe comme tant le produit. La perte de ce caractre distinctif rsulte donc dune situation de caractre commun du terme, mais le fait que le terme devienne un lment du langage commun ne suffit pas. - Il faut aussi une carence du titulaire de la marque : si continue de dfendre le signe en tant que signe distinctif, il sera possible dchapper la dchance pour dgnrescence, ainsi le propritaire de la marque devra multiplier les actions pour indiquer au public, concurrents ou institutions que le signe en cause est appropri titre de marque. Pour cela, il peut faire des campagnes publicitaires, signifier aux personnes qui lont utilis quil sagissait dune marque, et engager des actions en contrefaon contre les utilisateurs de la marque qui lutiliserait comme un titre gnrique. Si le propritaire de la marque ne rapporte pas la preuve, le juge prononcera la dchance. La dchance pour dceptivit La dceptivit sanctionne la marque qui a perdu, par lusage, une qualit essentielle. La marque est valablement enregistre mais lvolution de lusage produit cette dceptivit. Art. L714-6 CPI : la dchance est encourue lorsque, du fait de son propritaire ou avec son consentement, la marque est devenue propre induire en erreur le public notamment sur la nature, la qualit ou la provenance gographique du produit ou du service. c. La nullit La nullit va venir sanctionner un vice de fond du signe, elle existe pour les marques internes et communautaires, elle peut tre demande titre principal ou reconventionnel : A titre principale : au niveau communautaire elle doit tre demande devant OHMI, au niveau interne, ce sera le tribunal comptent qui devra entendre cette demande. Demande reconventionnelle : devant la juridiction qui tend du contentieux principal. Deux catgories de nullits : absolues et relatives. Art. 52 et 53 rglement communautaire. - Les causes de nullits absolues : le titre de proprit est dlivr par un office alors que le signe est frapp par un signe absolu de refus ou quand le dposant est de mauvaise foi lors de la procdure

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administrative denregistrement de la marque. Certaines conditions de fonds peuvent ne pas tre acquises lors de lenregistrement de la marque et tre acquise durant lutilisation du signe. Pour la mauvaise foi un arrt CJCE, 11 juin 2009 expose lapprciation de la mauvaise foi dans ltablissement de la nullit : Linstant dapprciation est celui du dpt. La mauvaise foi doit sapprcier globalement. La CJCE pose une prsomption de connaissance en cas de dpt dune marque dans le secteur dactivit. Il faut prendre en considration, lintention du demandeur dempcher les tiers dutiliser les signes pouvant aboutir une sanction des marques de barrage. Si on dpose alors que personne dautre navait dpos, mais que plusieurs lutilisait, cest un 1er signe de mauvaise foi et que si on empche les autres de lutiliser sans lutiliser soi-mme qualifiera la marque de barrage. Il faut distinguer plusieurs situations, il existe des cas o plusieurs producteurs utilisent un mme signe distinctif et que lappropriation titre de marque signe distinctif ne constituera pas ncessairement un acte de mauvaise foi. Sil dpose en son nom propre mais accorde aux tiers un droit dexploitation gratuit, rien nempchera dutiliser le signe. Cas galement de la marque collective, le titre de proprit sera utilis par toute une srie doprateurs conomiques pour mettre en avant des caractristiques communes. Les causes de nullits relatives : causes de nullits ouvertes aux titulaires de droits antrieurs opposables au titulaire de la marque. Art. L711-4 CPI ou Art. 53 RMC (renvoyant lart. 8). La loi nimpose pas dagir en opposition. Question de prescription et forclusion : les actions en nullits vont connatre une application spcifique dans le temps. Lexception de nullit ne connat pas de prescription, il sera donc toujours possible, dans le cadre dune action rcursoire, dinvoquer la nullit du titre comme fondement une action en contrefaon. Dlai de droit commun : pour les actions en nullit de marque, le dlai de prescription des actions mobilires qui est donc de 5 ans. Le problme nest pas le dlai de prescription mais la dtermination de son point de dpart. On retient que le point de dpart est la date partir de laquelle on a connu ou aurait du connaitre, les faits qui sont lorigine de laction engage. Au plus tard, on est tenu de connatre lexistence du droit de proprit au moment de la publication de la dlivrance du titre de proprit. Dlai spcifique organis par la convention de lUnion de Paris : Art. L711-4 CPI qui prvoit un dlai conventionnel de 5 ans compter de la date denregistrement. On carte ce dlai de prescription en cas de mauvaise foi. Question de la forclusion par tolrance : la forclusion est une sanction sur le terrain du droit processuel, il vient empcher
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dengager efficacement une procdure. Art. L714-3 CPI : rgime de forclusion par tolrance qui interdit au propritaire dune marque antrieure dagir en nullit contre la marque postrieure, ds lors que le titulaire de la marque antrieure a tolr lusage de marque pendant un dlai de 5 ans.

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Partie 2 : La contrefaon
La contrefaon permet de dfendre le droit de proprit, elle est le seul rempart laccs au bien intellectuel. La contrefaon est la qualification unique de la proprit intellectuelle pour toute atteinte ou tout usage non autoris dun bien intellectuel. Ces qualifications spcifiques sont discutables. Ex : Le vol suppose la soustraction frauduleuse du bien or en proprit intellectuelle, la contrefaon nengendre pas une perte de jouissance du bien par le propritaire. Incrimination de labus de confiance permettant de sanctionner le fait de jouir du bien dautrui comme de son propre bien, il ne vise pas directement la soustraction. Dans lesprit commun, la contrefaon nest pas vue comme quelque chose de foncirement grave. Dans 47% des cas, les douanes dtruisent la contrefaon saisie, dans 23% il y aura une action en justice et dans 6% des cas, rien nest fait.

Chapitre 1. Le droit civil de la contrefaon

I. Les actes constitutifs de contrefaon 1) La dfinition de lacte de contrefaon La contrefaon est constitue par toute atteinte un droit de proprit intellectuelle. Le droit dauteur (art. L122-4 CPI) : la contrefaon est constitue par toute reprsentation ou reproduction intgrale ou partielle faite sans le consentement du propritaire du bien. Latteinte au droit moral est galement constitutive dune contrefaon. Le droit des brevets ou le droit des marques adoptent la solution du renvoi : Droit des marques (art. L 716-1 CPI) : constitue une atteinte aux droits de la marque, la violation des interdictions prvues aux articles L. 713-2, L713-3 et L713-4 CPI, c'est-dire les dispositions dfinissant le contenu du droit de proprit. En droit des marques, le dpt est constitutif en lui-(mme de contrefaon. Droit des brevets : la mme formule est adopte avec un renvoi aux articles L613-3 L613-6 CPI. Le droit des dessins et modles adopte galement le renvoi lart. L512-1 CPI et aux articles L513-4 L513-8 CPI. La contrefaon est tablie ds lors quil y aune atteinte aux prrogatives attaches au droit de proprit. Toutes les exceptions ou limites la

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proprit sont hors du droit de la contrefaon. 2) Lapprciation de la contrefaon La situation la plus simple est la prsence de deux biens identiques entre un vrai et un faux ne cherchant pas se dtacher du vrai. La copie sera constate et les actions de contrefaon pourront tre engages. La contrefaon pourra sapprcier sur diffrentes utilisations du bien : lusage, la reproduction, limportation, lexportation, la dtention en vue dutilisation ou de mise dans le commerce Reproduction avec des similitudes : le produit nest pas identique mais il reprend les caractristiques principales du bien intellectuel en cause. Quel que soit le rgime de proprit, la contrefaon va sapprcier au regard de la reprise des caractristiques essentielles du bien appropri. Lapprciation seffectue au regard des ressemblances et non au regard des diffrences. Pour apprcier les ressemblances, le juge va tablir une grille de ressemblance entre les deux biens, il cherchera apprcier ce qui relve du hasard, des tendances du moment ou des lois du genre. 3) La bonne foi La bonne foi du contrefacteur est indiffrente en droit civil. Quelques rares exceptions en droit des brevets : Art. L611-15-1 al. 3 CPI propose une liste limitative dactes ne pouvant constituer des contrefaons, mais la condition que lauteur de ces actes ait t mis en connaissance de cause. Dans le domaine des droits dauteurs, la jurisprudence a dvelopp une prsomption rfragable de mauvaise foi lgard du contrefacteur. 4) Les questions dopposabilits face la contrefaon Pour agir en contrefaon il faut que la position juridique soit opposable aux tiers et notamment au contrefacteur, tant que le titre de proprit nest pas opposable, aucune action en contrefaon nest admissible. Pour les biens intellectuels suite une procdure administrative, une fois le titre de proprit dlivr, il rtroagit compter de la date de la 1 er demande du droit de proprit. Les faits antrieurs la publication de la demande dun titre de proprit ne pourront pas tre pris en considration dans le cadre dune action en contrefaon. Le dlai entre la demande et la publication peut tre assez long car il est possible dobtenir un report de publication de 18 mois, pendant cette priode, le dposant nest pas pour autant exclu de la possibilit dune action en contrefaon mais devra suivre des mesures spcifiques pour opposer sa demande au tiers contrefacteur par une notification de la demande et celle-ci ne sera opposable au contrefacteur qu la date de la notification.

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Dans tous les cas, si la procdure est engage alors que le titre nest pas encore dlivr, le juge peut tre valablement saisi de la demande en contrefaon, mais il devra sursoir statuer jusqu la dlivrance du titre de proprit. Diffrence entre la publication (valable erga omnes) et la notification (opposable uniquement lgard de la personne qui le document a t communiqu). 5) Les dlais de prescription Laction en contrefaon connait une prescription assez brve de 3 ans. Question galement du point de dpart compter duquel on calcule ce dlai de prescription : Infraction instantane : compter de la date de linfraction. Infraction continue : au jour o lutilisation frauduleuse cesse. Il faut donc regarder les faits en prsence. Fait majeur : infraction caractre continu. Tant que lon jouit du bien intellectuel, le dlai de prescription ne doit pas commencer courir. La jurisprudence nest pas toujours claire sur le type dinfraction en cause.

6) La situation des titres communautaires Les titres communautaires bnficient-ils dun cadre spcifique dans la dfense des droits de proprit ou sinscrivent-ils dans la procdure de droit commun de la contrefaon ? En prsence, dun titre communautaire du droit de proprit, les dispositions nationales lui sont applicables pour la dfense du droit de proprit. Il y a ici une parfaite identit de rgime. 7) Les lments spcifiques au fond 3 remarques : L action dclaratoire en non contrefaon : institution spcifique du droit des brevets devant permettre de prvenir le contentieux de la contrefaon. Lobjectif est, en dehors dun cadre judiciaire, de pouvoir prendre position face une situation de dpendance ou de contrefaon. Il y aura une description de lopration industrielle que la personne souhaite mettre en uvre et en demandant au tiers de se prononcer sur la question de savoir sil sagit ou non dune contrefaon du bien intellectuel dont le tiers est propritaire. Si le tiers retient que ce nest pas une contrefaon, il ne pourra pas agir plus tard dans ce domaine. Sil retient quil sagit dune contrefaon, lopinion pourra tre conteste dans un cadre judiciaire. L arme (sous-traitants et fournisseurs) va bnficier dun

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rgime drogatoire dans le domaine de la contrefaon quand des droits sont exploits pour la dfense nationale. Il ny a pas de procdure publique, il sagira dun huis clos, seule une indemnit pourra tre prononce. La procdure spcifique pour un brevet de procdure : le juge va pouvoir oprer un renversement de la charge de la preuve et demander au dfendeur de prouver que le procd utilis pour produire des biens identiques est diffrent du procd brevet. En renversant la charge de la preuve, cela permettra dtablir plus facilement le procd effectivement utilis. Ce renversement de la charge de la preuve est prononc en opportunit des faits et selon les intrts lgitimes de protection des intrts du dfendeur. 8) Les titulaires de laction en contrefaon Limitation des titulaires : Propritaire du bien intellectuel : celui qui, naturellement, est admis agir en dfense de son droit. Le titulaire dun droit exclusif dexploitation va lui aussi tre recevable agir en contrefaon mais que sous certaines conditions : Le contrat ne doit pas carter cette possibilit. Le titulaire doit avoir pralablement et vainement mis en demeure le propritaire dagir en contrefaon. Si le propritaire nagit pas, le licenci exclusif pourra agir et se retourner contre le donneur de licence pour ne pas avoir respect les droits de base de la convention. Le propritaire pet intervenir linstance mais uniquement pour obtenir rparation de son prjudice propre. Le licenci simple ou non exclusif nest pas admis engager seul une action en contrefaon. Il pourra seulement intervenir labsence pour obtenir rparation du prjudice qui lui est propre. II. La procdure de contrefaon Procdure largement drogatoire celle de droit commun, elle est marque par des moyens efficaces permettant la victime de faire cesser les actes illgaux et de bnficier dinformations prcises pour obtenir une rparation suffisante du dommage subit. 1) La juridiction comptente Il sagit du TGI : Cette comptence dattribution englobe les questions connexes en particuliers aux cas de concurrences dloyales ou dans certaines situations entre salaris et employeurs drogeant la comptence prudhommale. Comptence territoriale. Ex : tout le contentieux du brevet relve de la comptence exclusive du TGI de Paris. Pour les marques, dessins et modles il y a neuf tribunaux dsigns.

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Les juridictions administratives conservent une comptence pour le contentieux intervenant entre agents publics. Pour le titre communautaire : chaque Etat membre doit dsigner la juridiction comptente. En France, il sagit du TGI de Paris. Quand le magistrat se prononce, il le fait en tant que juge communautaire en appliquant les rgles communautaires au fond. 2) La saisie-contrefaon La saisie-contrefaon est un instrument essentiel du droit de la proprit intellectuelle, assurant son efficience. La saisie- contrefaon est une mesure exorbitante, hors dbat contradictoire, qui permet de recueillir les preuves de la contrefaon. La contrefaon est un fait, elle peut tre prouve par tous moyens. Le titulaire de laction en contrefaon peut directement saisir le juge du fond pour engager une action en raison de latteinte ses biens. La saisie-contrefaon met disposition du propritaire du bien intellectuel une voie de droit lui permettant de recueillir, avant laction au fond, les lments de preuve ncessaires au succs de son action. Cest une option pour le propritaire qui ne prjuge en rien de laction au fond, libre lui de lutiliser. La procdure est unifie pour lessentiel des titres de proprit, sous rserve de particularits en droit dauteur et en droits voisins. 3) La demande dinformations Cette procdure spcifique est certainement un des apports les plus important de la rforme civile sur la contrefaon, cette procdure nexistait pas antrieurement sous cette forme, elle est autonome de la saisiecontrefaon. Lobjectif de cette procdure est de faciliter la preuve de la contrefaon et du contenu effectif de la contrefaon. Grce cette procdure, le titulaire des biens intellectuels va pouvoir demander au juge dordonner que le contrefacteur fournisse toutes les informations ncessaires pour pouvoir dterminer lorigine des marchandises contrefaites ainsi que le rseau de ces marchandises. Il sera possible dobtenir les informations permettant de savoir do provient cette contrefaon. On recherche les conditions de distribution pour dterminer la masse contrefaisante (ensemble des actes commis). Cette demande dinformation peut permettre de se passer de la saisie contrefaon si elle avait t engage pour connatre lorigine. Du point de vue du droit compar, cette procdure rappelle une procdure amricaine appele procdure de discovery imposant de communiquer la partie adverse si lon avait connaissance de cette contrefaon. Le risque de la preuve repose sur la personne qui lont demande de collaborer. Le lgislateur a intgr dans cette procdure un pouvoir dopportunit au

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bnfice du magistrat qui peut apprcier la lgitimit de la demande et ordonner des procdures de communications qui seront autant que possible respectueuse des affaires. Cette procdure est limite quant aux documents dont on peut obtenir linformation. Trois lments sont communicables : Noms et adresses des producteurs, fabricants, fournisseurs et de tous les dtenteurs antrieurs de la marchandise contrefaisante. Noms et adresses des dtenteurs avals de la marchandise contrefaisante (grossistes ou dtaillants destinataires de la marchandise). La quantit de produits, de marchandises produite, commercialise, livre ou command et le prix de vente de ces produits. La question sest pose de savoir si la communication de ces donnes ne portait pas atteinte aux liberts individuelles. La CJCE a estim quon parvenait quilibre entre les droits et intrts de chacun. Cette demande dinformation doit-elle tre formule uniquement dans le cadre de la procdure au fond ou galement dans la procdure de mise en ltat ? Pour linstant les juges du fond semblent ouverts cette demande dinformation et acceptent ces demandes ds linstant de la mise en ltat. 4) Linterdiction dexploitation Cette mesure est une traduction en droit communautaire et interne des accords ADPIC. Procdure visant rendre plus efficace laction en contrefaon et permettre au propritaire du bien intellectuel dobtenir du juge par rfr ou par ordonnance sur requte, des mesures provisoires permettant dinterdire les actes tenus pour tre des contrefaons. La procdure en rfr est une procdure contradictoire ce qui nest pas cas de lordonnance sur requte. a. Les pouvoirs reconnus au juge Cette procdure va permettre dordonner linterdiction de lexercice dune activit conomique avant davoir engag tout dbat au fond et notamment sur la validit du titre de proprit intellectuelle. La mise en uvre de cette mesure suppose la prsence dvidence, ce nest que sur ce fondement que le juge pourra engager cette procdure particulire : Evidence quant la qualit des biens intellectuels en cause : vidence que le bien rpond aux conditions de fond de lappropriation. En prsence dun risque de confusion, il faut carter la possibilit de mettre en uvre cette procdure. Evidence quant la matrialit de la contrefaon vise. A dfaut dvidence, il ne sera pas possible pour le magistrat de prononcer ces mesures durgence mme sil existe des mesures pour compenser les risques de ces procdures, notamment par la constitution de garanties. Cette procdure peut tre demande par toute personne ayant qualit

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agir en contrefaon. Pour former sa demande, lvidence au magistrat, il intellectuel, dmontrer les doit dmontrer latteinte son bien intellectuel.

le propritaire doit fournir les indications de doit dmontrer sa qualit de titulaire du bien qualits premires de son bien intellectuel et son droit intellectuel ou latteinte imminente

Deux voies procdurales sont ouvertes la personne ayant qualit agir en contrefaon pour obtenir de telles mesures : La procdure contradictoire de rfr procdure de droit commun prvu aux articles 484 492 CPC. La procdure dordonnance sur requte sans prsence dun contradicteur suivant la procdure prvue lart. 812 CPC. Cette procdure est strictement exceptionnelle, nest ouverte quen prsence dun prjudice qui serait, dfaut irrparable, notamment lorsque tout retard serait de nature causer un prjudice irrparable au demandeur. Il en va de mme lorsque le contradicteur serait mme de permettre au contrefacteur de faire disparatre tout ou partie des outils de contrefaon. Les mesures pouvant tre prononces par le juge : - Le juge peut interdire la poursuite des actes dnoncs. - Le juge peut subordonner la poursuite de lactivit en cause la constitution de garanties destines assurer lindemnisation ventuelle du demandeur. - Le juge peut ordonner la saisie ou la remise entre les mains dun tiers des produits souponns de porter atteinte aux droits de proprit, pour empcher leur introduction ou leur circulation dans les circuits commerciaux. - Si le demandeur rapporte la preuve de circonstances de nature compromettre le recouvrement des dommages et intrts, le juge peut ordonner la saisie conservatoire des biens mobiliers et immobiliers du contrefacteur, y compris le blocage de ses comptes bancaires et autres avoirs. Le juge dterminera les biens susceptibles de faire lobjet de la saisie en ordonnant la communication des documents bancaires, financiers, comptables ou commerciaux ou tout document lui donnant accs aux informations pertinentes. - Le juge peut, ds cette tape de la procdure, avant de trancher le conflit au fond, accorder au demandeur une provision lorsque lexistence de son prjudice nest pas srieusement contestable. Le caractre srieusement contestable ou non de la contrefaon sera dterminer au regard du caractre contestable ou non du titre de proprit qui justifie laction. b. Les contraintes de cette action La procdure dinterdiction provisoire risque de perturber lactivit conomique souponne de contrefaon, alors mme quil sagit de mesures avant dire droit, c'est--dire avant examen au fond. Cette procdure durgence est encadre par deux gardes fous prservant les intrts de la personne assigne :

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La possibilit dimposer la constitution de garantie Lobligation dagir au fond dans un dlai limit

La possibilit dimposer la constitution de garantie Que la procdure retenue soit celle de la saisie en rfr ou de la requte, le juge peut subordonner lexcution des mesures quil ordonne la constitution par le demandeur de garanties destines assurer lindemnisation ventuelle du dfendeur si laction en contrefaon est ultrieurement juge non fonde ou les mesures annules. L obligation dagir au fond dans un dlai limit Les mesures dinterdictions tant des mesures avant dire droit, le demandeur de ces mesures va devoir engager une action au fond dans un dlai contraint de 20 jours ouvrables ou 31 jours civils compter de la date de lordonnance prononant les mesures dinterdictions. A loccasion de lexamen au fond, toutes les procdures dinterdictions pourront tre annules et la victime des mesures pourra tre indemnise pour le prjudice caus. Ces mesures procdurales spcifiques sont particulirement contraignantes montrant larsenal mis en uvre par le lgislateur pour lutter contre la contrefaon. 5) La procdure au fond Procdure de droit commun dans le contentieux de la contrefaon. Une seule rserve : celle visant la question de la comptence. Il faut distinguer selon quil sagit dun titre national ou communautaire : Titre de proprit national : laction en contrefaon doit tre porte devant un TGI, le lgislateur tablissant des listes de TGI comptents selon les titres de proprit. Pour les brevets, depuis 2009, seul le TGI de Paris est comptent. Titre de proprit communautaire : le droit communautaire impose chaque Etat membre de dsigner une juridiction comptente pour trancher les litiges relatifs aux titres de proprit communautaires. Le juge national jugera sur le fondement du droit communautaire en tant que juge communautaire, en suivant les rgles processuelles locales. 6) Les sanctions civiles Les sanctions de contrefaon sont dlicates mettre en uvre : Faire cesser le trouble : mesures dinterdictions ou de destructions. Rparer le prjudice subi : allocation de dommages et intrts. Mesures de rparations en nature ou pcuniaires. Les rparations en nature En cas datteinte un bien intellectuel constate dans le cadre dune action en contrefaon, le juge peut ordonner, la demande de la partie

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lse, que les objets raliss ou fabriqus portant atteinte aux bien intellectuels soient rappels des circuits commerciaux, carts dfinitivement de ceux-ci, dtruits ou confisqus au profit de la partie lse. Il appartient au titulaire de laction en contrefaon de demander au juge la forme de rparation en nature quil souhaite, le juge dterminant ensuite la solution la plus opportune. Le juge peut ordonner toute mesure approprie de publicit du jugement, notamment son affichage ou sa publication intgrale ou par des extraits dans les journaux ou services de communication au public en ligne. Le jugement doit dsigner ces supports de communications et dfinir les modalits de cette publicit. Cette rparation est attractive car elle remplit plusieurs fonctions : Elle signale le comportement illicite dun acteur conomique. Elle indique la mobilisation du propritaire du bien intellectuel dfendre ses biens. Elle rappelle aux rseaux de distribution que ce dernier se mobilise pour prserver ses membres. Elle sensibilise le grand public. Dans tous les cas, lensemble des mesures de rparations prononces par le juge lest au frais de lauteur de latteinte aux droits de proprit intellectuelle. Art. L311-1-4 CPI : le juge peut ordonner la confiscation de tout ou partie des recettes procures par al contrefaon. Les sommes confisques sont remises la partie lse ou ses ayants droits ; cette sanction pcuniaire dconnecte de lvaluation du dommage condamne lintrt conomique de la contrefaon.

Les rparations pcuniaires Le lgislateur propose deux approches pour dterminer la rparation pcuniaire due par le contrefacteur : La fixation de dommages et intrts seffectue en considration des consquences conomiques ngatives, dont le manque gagner, subies par la partie lse, et des bnfices raliss par lauteur de latteinte aux droits de proprit intellectuelle. Cette approche est notamment applicable pour la rparation du prjudice li latteinte au droit moral du crateur du bien intellectuel. Le juge peut, la demande de la partie lse, allouer titre de dommages et intrts une somme forfaitaire qui ne peut tre infrieure au montant des redevances qui auraient t dues si lauteur de latteinte avait demand lautorisation dutiliser le bien intellectuel auquel il a port atteinte. Le recours cette alternative est une possibilit pour le juge et non une obligation, ce dernier nest pas tenu de rpondre positivement la demande la partie souhaitant son application. La dfinition par le juge de la rparation pcuniaire passe par la capacit de la partie lse rapporter la preuve de son prjudice, suivant le cadre

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commun du droit de la preuve. Lobjet de la preuve est purement factuel : la preuve du prjudice traduire en valeur montaire. Il faut rapporter la preuve des faits ncessaires au succs de la prtention de la victime de la contrefaon, non pas la preuve des actes de contrefaon, mais celle du prjudice rsultant de ces actes de contrefaon. Lorsque la preuve est rapporter pour une valuation suivant la premire branche de lalternative lgale, il faut distinguer les consquences conomiques ngatives et le prjudice moral. Pour prouver les consquences conomiques ngatives de la contrefaon, le lgislateur propose une liste non limitative dlments pris en considration pour fixer les dommages et intrts. Toutefois, dfaut de preuve du gain manqu, il est possible de fonder la preuve des consquences conomiques ngatives sur la preuve des bnfices raliss par le contrefacteur. Cette solution ouvre la voie lintgration dans le rgime de lobjet de la preuve dun systme de prsomption lgale, cela conduit le juge considrer que si le contrefacteur ralise des bnfices, alors la victime a subi, en raison de la contrefaon, des consquences conomiques ngatives qui ouvrent droit rparation. Cette prsomption facilite ladministration de la preuve grce lacceptation de la preuve dun objet indirect du prjudice. Un mcanisme dinduction-dduction est ensuite appliqu pour considrer que lobjet du prjudice est tabli. A dfaut de rapporter la preuve objective des consquences conomiques ngatives, on prsume celles-ci en apportant la preuve des bnfices raliss par le contrefacteur. Lobjet de la preuve repose sur la preuve des redevances qui auraient t dues si le contrefacteur avait demand une autorisation pour utiliser le bien intellectuel contrefait. Il y aura alors, selon une approche classique des usages de chaque domaine dactivits, une recherche dune redevance moyenne pour un secteur donn. Il est ncessaire de prouver ces usages afin dtablir une redevance minimale. Concernant la charge de la preuve, suivant le droit commun de la preuve, celui qui met une prtention doit en rapporter la preuve. Le droit de la contrefaon ne fait pas exception ce principe. Ainsi, le fardeau de la preuve pse sur le demandeur. Cependant, la preuve du bnfice du contrefacteur ne pse que partiellement sur le demandeur, elle se concrtise dans lobligation de collaboration des parties linstance pour ltablissement de la preuve. Se traduisent ici limportance de la saisie-contrefaon et le rle du droit dinformation. On identifie un renversement du fardeau de la preuve lors de la mise en uvre de cette voie pour valuer le prjudice subi. Dans le cadre de lvaluation des consquences conomiques ngatives, si le demander ne rapporte pas la preuve de son prjudice moral, il choue dans sa demande. De mme, sil ne rapporte pas la preuve du gain manqu et de la perte subie, sa prtention est sans lendemain. Les moyens de preuve admis pour la preuve de la valeur du prjudice,

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sagissant de la preuve dun fait, sont libres

III.

Le droit pnal de la contrefaon

Latteinte la proprit et aux biens est du domaine naturel du droit pnal ; le vol, la dgradation, la destruction des biens dautrui sont lobjet de sanctions pnales. Les biens intellectuels connaissent une protection pnale de la proprit. Toutefois, en raison notamment de labsence de soustraction du bien du fait de son immatrialit, les incriminations appliques aux atteintes portes aux biens corporels ne peuvent sappliquer aux biens corporels sous rserve de labus de confiance. Un droit pnal spcial de la proprit intellectuelle sest dvelopp, le lgislateur dictant des incriminations, des procdures et des sanctions adaptes aux spcificits des biens intellectuels. 1) Les actes de contrefaons pnalement sanctionns Art. 121-3 CP : tous les dlits sont intentionnels ds lors quil nen est pas dispos autrement. En 2004, une rforme des sanctions pnales de la proprit intellectuelle a supprim le mot sciemment pour plusieurs incriminations. Une interprtation a contrario sest dveloppe, proposant de ne retenir llment intentionnel quen prsence de ladverbe sciemment . Le droit pnal de la contrefaon se dmarque du droit civil dans ce domaine par la ncessit gnrale, pour lensemble des infractions pnales de la contrefaon dun lment intentionnel en plus de llment matriel caractrisant linfraction. a. Les incriminations du Livre III CPI Le Livre III CPI propose un traitement unifi des atteintes aux biens intellectuels appropris par lun des rgimes de proprit des trois premiers livres du CPI : le droit dauteur, les droits voisins et le droit de producteur de bases de donnes. La matire connait deux catgories dincriminations, lune pour des sanctions immdiates et lautre pour des sanctions lgales. Lart. L335-2 CPI qualifie de contrefaon dlictuelle toute dition dcrit, de composition musicale, de dessin, de peinture ou de toute autre reproduction, imprime ou grave en entier ou en partie, au mpris des lois et rglements relatifs la proprit des auteurs ainsi que lexportation et limportation des ouvrages contrefaisants. Lart. L335-3 CPI retient la mme qualification dlictuelle pour toute reproduction, reprsentation ou diffusion, par quelque moyen que ce soit, dune uvre de lesprit en violation des droits de lauteur. Lart. 335-2-1 CPI sanctionne le fait dditer, de mettre disposition du public ou de lui communiquer, sous quelque forme que ce soit, un logiciel manifestement destin la mise disposition du public non autoris duvres ou dobjets protgs, c'est--dire un logiciel permettant la

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contrefaon en ligne des uvres.

b. Le droit des dessins et modles Lart. L521-10 CPI : toute atteinte du droit de proprit constitue un dlit pnal et est punie de trois ans demprisonnement et de 300 000 damende. La peine pourra tre aggrave dans deux cas : En vas de commission du dlit en bande organise. Lorsque les faits portent sur des marchandises dangereuses pour la sant, la scurit de lHomme ou de lanimal. c. Le droit des brevets Lart. L615-14 CPI reprend la peine principale du Livre III CPI c'est--dire trois ans demprisonnement et 300 000 damende. Le lgislateur qualifie de dlit de contrefaon, toute atteinte porte aux droits du propritaire dun brevet. Il existe cependant des spcificits dans lincrimination pnale de la contrefaon du droit des brevets : Art. L615-12 CPI : protection spcifique de la qualit de propritaire du bien intellectuel, la loi sanctionne pnalement toute personne qui se prvaut indment de la qualit de propritaire dun brevet ou dune demande de brevet. Concernant la protection du secret et linterdiction de divulguer et dexploiter librement linvention aussi longtemps quune autorisation na t accorde cet effet, notamment dans le cadre de la rquisition du ministre charg de la dfense. d. Les marques Au regard des peines retenues, le droit des marques distingue deux catgories datteintes la proprit sanctionnes par le droit pnal : Art. L716-9 CPI : est constitutif dun dlit de contrefaon, le fait pour une personne qui lintention de vendre, doffrir la vente, de vendre ou de louer des marchandises (intention constituant un dol spcial au sens du droit pnal) incorporant une marque contrefaite, dimporter, dexporter, de rexporter ou de transborder des marchandises prsentes sous une marque contrefaisante. Dans le mme cadre est sanctionn le fait de produire industriellement des marchandises prsentes sous forme contrefaisante et de donner des instructions ou des ordres pour la commission de ces diffrents actes. Art. L716-10 et L716-11 CPI : constitue un dlit de contrefaon, le fait pour toute personne de dtenir sans motif lgitime, dimporter ou dexporter des marchandises prsentes sous une marque contrefaisante. Cette catgorie se dmarque de la prcdente par labsence du dol spcial et la possibilit dinvoquer un motif lgitime exonratoire de responsabilit.

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Art. L716-10 CPI vise deux catgories : Le dlit de contrefaon est constitu par le fait de produire, dimiter, dutiliser, dapposer, de supprimer, de modifier une marque, une marque collective ou une marque collective de certification en violation des droits du propritaire du bien. Toute utilisation telle quelle ou drive du signe entrant dans le primtre de lappropriation constitue un dlit pnal. Le dlit de contrefaon est constitu par le fait de livrer un produit ou de fournir un service autre que celui qui lui est demand sous une marque enregistre. Il sagit dactes de contrefaon par substitution de produits c'est--dire fournir un client, contrairement sa demande, un produit qui ne provient pas du titulaire de la marque.

2) Elments de spcificits procdurales La saisie contrefaon pratique par le titulaire de laction en contrefaon lui ouvre une option daction au fond ; elle peut tre utilise pour organiser une action pnale et rapporter les preuves ncessaires au succs de celleci. Les spcificits tiennent principalement dans les pouvoirs de constatations, de saisie et de saisine. Pour les pouvoirs de constatations de la matrialit des actes dlictueux, lart. L331-2 CPI donne une valeur aux constatations dagents asserments dsigns selon les cas par le Centre National du Cinma et de lImage Anime, par les organismes de dfenses professionnelles viss lart. L331-1 CPI et par les SPRD (Socit de Gestion des Droits dAuteurs). Lart. L343-3 CPI avalise les constatations dagents asserments dsigns par les organismes professionnels de producteurs. Ces agents doivent tre agrs par le ministre charg de la culture. Un pouvoir spcifique de saisine est accord au Centre national du cinma et de limage anime pour exercer les droits reconnus la partie civile en ce qui concerne le dlit de contrefaon dune uvre audiovisuelle lorsque laction publique a t mise en mouvement par le ministre public ou la partie lse (Art. L331-3 CPI). Quant au pouvoir de saisie, le CPI accorde un pouvoir tendu de saisie aux officiers de police judiciaire en les autorisant procder, ds la constatation de linfraction, la saisir, respectivement des phonogrammes et vidogrammes reproduits illicitement, des exemplaires et produits fabriqus ou imports illicitement, de tout exemplaire, produit, appareil, dispositif, composant ou moyen portant atteinte aux mesures techniques de protection, ainsi que la saisie des matriels spcialement installs en vue de tels agissements, des produits fabriqus, imports, dtenus, mis en vente, livrs ou fournis illicitement et des matriels ou instruments spcialement installs en vue de tels agissements. Durant linstruction, il est possible de prononcer des mesures avant dire droit engendrant la destruction des contrefaons.

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3) Les sanctions La sanction de droit commun pour le dlit de contrefaon est de trois ans demprisonnement et de 300 000 damende avec alourdissement de la peine, porte cinq ans et 500 000 damende, en cas de dlit commis en bande organise. Le lgislateur prvoit quelques peines complmentaires et renvoie aux mthodes du droit civil pour lvaluation des dommages et intrts. Si le contrefacteur est une personne physique, il peut tre condamn, ses frais, retirer des circuits commerciaux les objets contrefaisants et toute chose qui a servi ou destin commettre linfraction. Il supporte les frais de destruction ou de la remise la partie lse des objets et choses retirs des circuits commerciaux ou confisqus, sans prjudice de tous les dommages et intrts, et les frais de laffichage ou de la diffusion du jugement prononant la condamnation. Le CPI ajoute pour les infractions vises au Livre III CPI, la possibilit pour le juge de prononcer la confiscation de tout ou partie des recettes procures par linfraction ainsi que celle de tous les phonogrammes, vidogrammes, objets et exemplaires contrefaisants ou produits illicitement ainsi que du matriel spcialement install en vue de la ralisation du dlit. En cas de rcidive ou si le dlinquant est li par convention avec la partie lse, les peines encourues sont portes au double. Si le contrefacteur est une personne morale, celle-ci est pnalement responsable dans les conditions de lart. 121-2 CP, outre les sanctions spcifiques de la proprit intellectuelle, elle encourt lamende prvue par lart. 131-38 CP et les peines prvues par lart. 131-39 CP. Linterdiction, titre dfinitif ou pour une dure maximum de cinq ans, dexercer directement ou indirectement, une pour plusieurs activits, ne porte que sur lactivit dans lexercice ou loccasion de lexercice de laquelle linfraction a t commise. La personne morale peut tre condamne, ses frais, retirer des circuits commerciaux les objets jugs contrefaisants et toute chose qui a servi ou tait destine commettre linfraction. Le juge peut lui imposer de supporter les frais de destruction ou la remise la partie lse des objets et choses retires des circuits commerciaux ou confisqus, sans prjudice de tous les dommages et intrts. A lexclusion de la contrefaon de brevets, le juge peut ordonner la fermeture totale ou partielle, dfinitive ou temporaire, pour une dure au plus de cinq ans, de ltablissement ayant servi commettre linfraction. La fermeture temporaire nentrane ni rupture, ni suspension du contrat de travail, ni aucun prjudice pcuniaire lencontre des salaris concerns. Lorsque la fermeture dfinitive impose le licenciement du personnel, elle donne lieu, en dehors de lindemnit de pravis et de lindemnit de licenciement, aux dommages et intrts prvus par le Code du Travail en cas de rupture de contrat de travail.

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Partie 3 : Le droit des contrats de la proprit industrielle

Alors que le CPI propose un rgime spcifique pour un certain nombre de contrats dans le domaine des droits dauteur, le Code est trs succinct quant ses dispositions pour les contrats ayant pour objet la proprit industrielle. Les contrats ayant pour objet des biens intellectuels sont des contrats qui relvent des contrats ayant pour objet le transfert ou la mise disposition dun bien, il est ainsi possible dappliquer les diffrentes hypothses applicables aux contrats : la cession, la location, lchange, lapport, la mise en garantie. I. La cession La cession est le contrat par lequel la proprit dune chose est transfre un acqureur, en contrepartie dune somme dargent dans le cas de la vente. Lessentiel des cessions de biens intellectuels seffectue suivant le droit commun des contrats. Les difficults lies la proprit intellectuelle sont celle de la spcificit de lobjet, Il faut donc dfinir lobjet de la cession. Lobjet de la cession est un bien intellectuel appropri. La cession emporte transfert des prrogatives juridiques relles sur le bien dune personne une autre. Le droit des marques donne la possibilit de diviser le titre de proprit en plusieurs titres nouveaux et indpendant en fonction du libell. Se pose galement le problme de la contrepartie : lvaluation des biens intellectuels est une opration qui est couramment prsente comme dlicate, le march des biens intellectuels nest pas un march des biens substituables. Dans la plupart des cas, la question de lvaluation sera vacue par un accord entre les parties sur la valeur quelles donnent du bien, cela correspond donc au consensus au moment de lopration. La seule limite de cette valeur se trouvera dans le contrle fiscal de la valeur au moment de lenregistrement fiscale de la mutation. Les garanties sont celles du droit commun, le cdant garantit lexistence du bien intellectuel et celle des ventuels titres dappropriation sont il dispose, sauf clause particulire. Il garantit contre les risques dviction et les vices cachs de la chose.

II. La concession

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La concession ou la licence prend la forme juridique dun contrat de louage, un bail, dont lobjet est un bien intellectuel. Sans transfert de proprit, il a pour effet daccorder la jouissance du bien au licenci ou concessionnaire, dans les conditions du contrat. La dfinition de lobjet se fait avec les mmes contraintes quavec la cession du bien intellectuel. Lune des spcificits de la concession porte sur la question de lexclusivit. La licence exclusive est oppose la licence simple qui permet au propritaire du bien dexploiter lui-mme le bien tout en permettant un tiers de jouir pour partie ou pour la totalit du bien. Lexclusivit a pour effet de limiter lubiquit du bien intellectuel, le propritaire ne choisira daccorder la jouissance qu une personne unique, seul le cocontractant aura accs au bien intellectuel en cause. Lexclusivit prend alors deux aspects : Elle interdit au concdant de contracter avec dautres personnes. Elle peut aussi interdire au concdant dutiliser pour lui-mme son bien intellectuel. La contrepartie, galement appele la redevance ou royalties, est librement dtermine par les parties. Cette redevance peut tre fixe, forfaitaire, unique, multiple, variable, indexe sur le chiffre daffaire du licenci ou tout autre agrgat arrt par les parties au contrat. Il appartient de prciser les conditions de paiement, de reddition des comptes et ventuellement de contrle des documents comptables du licenci. Lassiette de la redevance doit tre en lien avec le bien intellectuel concd. Les garanties attaches au contrat de licence reprennent les garanties identifies dans les contrats de cessions, aussi bien quant lexistence du titre, qu la qualit de ce dernier, labsence de contrefaon ou le succs conomique de lexploitation. Certaines garanties complmentaires sont prendre en compte spcifiquement pour les concessions suivant lexclusivit ou non. En raison de labsence de transfert de proprit, le concdant supporte une garantie contre les troubles de jouissance, en particulier engendr par labsence dentretien du bien donn en jouissance, et le trouble n dune concession concurrente. Pour ce qui est de la dure du contrat, plus particulirement la dure du titre de proprit, lespace contractuel est libre Le droit commun des contrats pens pour des meubles corporels est applicable et non pas celui pour les meubles incorporels.

III.

Les contraintes prvues par le Code

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Obligation dtablir un crit ad validitatem, dfaut dcrit, il ny aura pas de transfert ni de mise disposition du bien. Il existe cependant une exception pour la licence simple de marque o il ny a pas dcrit obligatoire. On retombe alors dans le droit commun de la preuve pour dmontrer quil a bien eu une autorisation pralable. Lobligation de publicit : il est ncessaire de respecter les mesures de publicit des contrats pour que les actes inclus dans les contrats soient opposables au tiers. Il y a une grande varit de modle contractuel. Cas du regroupement des titres de proprit dans le domaine de la licence simple. Ex : Volont de fabriquer des lecteurs de DVD, pour cela faut 500 brevets qui sont dtenus par une vingtaine de titulaires diffrents, il est possible de sadresser une structure collective qui dlivre un contrat de licence simple. Patent pool : modle contractuelle ou sont runis un ensemble de titres de proprit pour produire un produit commercialisable. Tous les produits de grande consommation font lobjet de structuration autour du patent pool, le risque se porte cependant sur le terrain du droit de la concurrence, en effet il existe un risque dentente et de position dominante.

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