A LIMITAO RAZOVEL DAS HORAS DE TRABALHO DO MILITAR: DIREITO OU DEMAGOGIA?

por Janiselho das Neves Souza1 Janiselho@ig.com.br

1. INTRODUO

O presente artigo tem pretenso incipiente e incoativa, muito mais do que cientfica, e visa levantar debates jurdicos acerca da questo da limitao da jornada de trabalho do militar. No um todo unitrio, na verdade, poderia ser objeto de, no mnimo, trs ou quatro artigos distintos. No entanto, por tratar de um ncleo comum: o direito a limitao da jornada de trabalho do militar, fazemos opo por reuni-los nesse artigo nico, o qual tem como finalidade escavar apenas a ponta de uma gigantesca montanha enterrada de direitos fundamentais tolhidos pelas interpretaes dos costumes e tradies militares que teimam em tentar se sobrepor ao Estado Democrtico de Direito e prpria Constituio Federal. Na verdade, o escopo maior deste artigo tentar levar um pouco de luz para quem pretende defender ou aplicar o direito do militar a uma limitao da jornada de trabalho. Assim, visamos alcanar juristas, promotores, advogados e magistrados, sem perder de vista o prprio militar. E para alcanar a todos, nos debruamos nessas linhas em linguagem despretensiosa e at mesmo simples. de bom tom mencionar que trataremos de temas ainda pouco explorados, ou mesmo inexplorados, de modo que teremos ampla liberdade de demonstrar nosso ponto de vista sob algumas questes que podem influenciar, no futuro, a criao de normas ou decises judiciais

Militar do Estado do Rio Grande do Norte desde 24/04/2000. Jurista e pensador. Autor intelectual do MI 43881 RN 2010.004388-1, que garantiu a jornada de trabalho do militar em 40 horas semanais.

sobre a limitao da jornada de trabalho do militar. O nosso maior objetivo lanar idias para o alto! Se isso for alcanado, vlido j foi escrever essas acaloradas linhas. Num primeiro momento, trataremos de um breve histrico sobre a limitao da jornada de trabalho do homem; passando depois a levantar uma questo: Militar Servidor Pblico? E essa questo tem aplicao prtica para sabermos se o militar tem ou no direito previsto expressamente na Constituio sobre a limitao de suas horas de trabalho; mais adiante trataremos de trazer normas internacionais sobre a limitao da jornada de trabalho do homem, a fim de verificar se a legislao positiva garante esse direito ao militar; em seguida pretendemos desmistificar o que vem a ser a expresso tempo integral ou dedicao exclusiva e, na ultima parte, partiremos da hiptese levantada por muitos de que a Constituio no prever expressamente o direito do militar de ter uma limitao de sua jornada de trabalho; a partir de onde passaremos a defender que a no limitao da jornada de trabalho inviabiliza um direito constitucional decorrente e um direito constitucional expresso na Constituio.

2. A LIMITAO DA JORNADA DE TRABALHO DO HOMEM

A idia de limitar a jornada de trabalho do ser humano antiga e data da explorao do homem escravo na Roma e Grcia antigas, quando se descobriu que o trabalho em excesso destrua o escravo e trazia prejuzo ao dono. No que tange a legislao, Antecedentes remotos esto nas Leis das ndias (1593), de Felipe II, estabelecendo em 8 horas a durao diria, das quais 4 horas pela manh e 4 horas tarde, nas fortificaes e fbricas (NASCIMENTO, 2009, p. 271). Todavia, essa idia de limitar a jornada de trabalho do ser humano s ganhou fora por ocasio da Revoluo Industrial, Iniciada na Inglaterra em meados do sculo XVIII, e que se expandiu pelo mundo a partir do sculo XIX. Um estudo aprofundado sobre a gnese da limitao da jornada de trabalho no caberia nos contornos deste artigo, de modo que nas obras publicadas que tratam do Direito do Trabalho poderemos colher todo o conhecimento que desejarmos sobre o assunto e, para essas obras remetemos o leitor. No entanto, para no deixar de todo em branco, incube-nos frisar que, conforme assinada Amauri Mascaro Nascimento (2009, p. 270): As primeiras leis trabalhistas, de cunho marcadamente protecionista, ocuparam-se da limitao da jornada

diria de trabalho, procurando fixar parmetros razoveis. Sendo que, na Frana, em 1848, houve uma lei limitando a jornada de trabalho inspirada por Louis Blanc, fundamentando-se que: O trabalho muito prolongado no s arruinaria a sade dos trabalhadores, mas tambm os impede de cultivar a inteligncia, prejudicando a dignidade do homem (NASCIMENTO, 2009, p. 270). A Igreja tambm se preocupou com o estabelecimento de jornada limitada de trabalho, tanto que o Papa Leo XIII, na Encclica Rerum Navarum, de 1891, previu que: O trabalho no fosse prolongado por tempo superior ao que as foras do homem permitissem (MARTINS, 2009, p. 485). tambm conhecida a luta, na Inglaterra, pela limitao da jornada em oito horas dirias, inspirando at mesmo as letras de uma cano: Eigth hours to work/ eigth hours to play/ eigth hours to sleep/ eigth shillings a day (NASCIMENTO, 2009, p. 271). No resto do mundo e tambm no Brasil, diversas foram as normas criadas para limitar a jornada de trabalho. Desse modo, a Constituio Federal - CF, de 05 de outubro de 1988, estabeleceu como norma imperativa a durao do trabalho humano normal no superior a oito horas dirias e quarenta e quatro semanais, facultada a compensao de horrios e a reduo da jornada, mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho, bem como, a jornada de seis horas para o trabalho realizado em turnos ininterruptos de revezamento, salvo negociao coletiva (art. 7, XIII; XIV, da CF/88). E por fora do 3, do art. 39, da Constituio Federal, a limitao diria de oito horas extensvel tambm aos servidores ocupantes de cargo pblico.

3. MILITAR: SERVIDOR PBLICO?

Partindo da idia mesma de que a CF estendeu a limitao de oito horas dirias aos servidores pblicos, poderamos compreender que o militar estaria acobertado pela regra do 3, do art. 39 mencionado, pois um ocupante de cargo pblico; contudo no h um consenso a esse respeito. Nesse diapaso, devemos observar que referida regra est inserida na Seo II do CAPTULO VII, da CF, e que na sua redao original estabelecia DOS SERVIDORES PBLICOS CIVIS, sendo que aps a Emenda Constitucional n 18 foi suprimida a expresso civis, passando-se a prescrever to-somente DOS SERVIDORES PBLICOS.

Ora, se o militar um servidor pblico, ocupante de cargo pblico, ento estaria ele acobertado pela regra do 3, do art. 39 da CF/88? possvel defender que sim. No entanto, essa afirmativa demanda uma anlise da Sesso II em combinao com a Sesso III, ambas inseridas no CAPTULO VII, da CF. Destarte, primeiramente deve ser observado que a Seo III do CAPTULO VII, da CF, em sua verso original estabelecia DOS SERVIDORES PBLICOS MILITARES e aps a Emenda Constitucional n 18 mudou a redao para DOS MILITARES DOS ESTADOS, DO DISTRITO FEDERAL E DOS TERRITRIOS; como se v, suprimiu-se a expresso Servidores Pblicos. Assim, a questo de saber se a regra do 3, do art. 39 seria aplicvel aos militares estaduais, somente pode ser resolvida se for respondida outra questo, qual seja, se o militar estadual , ou no, um servidor pblico ocupante de cargo pblico. Em nossa opinio, os militares estaduais, e at mesmo os federais, ocupam cargo pblico e, assim sendo, a referida regra do 3, do art. 39, da CF, perfeitamente aplicvel aos militares, de modo geral, uma vez que trata de normas gerais destinadas aos ocupantes de cargos pblicos. E dizemos isso porque, conforme frisado, a Seo II do CAPTULO VII, da CF, em sua verso original restringia-se aos servidores pblicos civis; entretanto, aps a Emenda Constitucional n 18, foi suprimida a expresso civis, passando-se a tratar genericamente da expresso Dos Servidores Pblicos. Com efeito, se foi optado por suprimir-se a expresso civis do Texto constitucional, certamente se deu porque a CF no quis delimitar referiras regras aos servidores civis; em verdade, optou-se por estend-las aos servidores pblicos em geral, a se incluindo os militares. Com efeito, qualquer interpretao que queira restringir essas regras somente aos servidores pblicos civis, estar se afastando da fora normativa da Constituio, positivada mesmo nas regras do art. 39, 3, cuja redao atual foi trazida por fora do Legislador constituinte derivado atravs da referida Emenda Constitucional. Em outros termos, uma interpretao restritiva das normas da Seo II do CAPTULO VII, da CF, estar aplicando as regras atuais de acordo com o Texto original e, certamente estar negando a fora normativa da Emenda Constitucional n 18, que no mais restringiu referidas regras aos servidores pblicos civis. Mas, poder-se-ia cogitar que a Seo III do mesmo CAPTULO VII, da CF, suprimiu a expresso Dos Servidores Pblicos militares, que era prevista no Texto original; e que teria feito isso com a inteno de no mais tratar os militares dos estados como servidores

pblicos; entretanto, entendemos que a supresso da referida expresso deve ser compreendida de forma sistemtica e, por isso, deve ser interpretada em conjunto com a modificao da prpria Sesso II acima mencionada. Tornamos simples: quando se suprimiu a expresso Dos Servidores Pblicos, da Sesso que trata dos militares, no pretendeu a Constituio afirmar que os militares deixariam de ser servidores pblicos, mas, sim, que a Sesso III do CAPTULO VII, da CF, passaria a tratar somente das regras e princpios peculiares aos militares, ou seja, as regras e princpios da Sesso III no se aplicam aos servidores pblicos civis, mas a recproca no verdadeira. E realmente no pode ser verdadeira justamente porque a Sesso II no se restringiu mais aos servidores pblicos civis, trazendo, na verdade, normas gerais para os servidores pblicos em geral, a se incluindo induvidosamente os militares; pois, caso contrrio, teria mantido a redao original que fazia expressa meno aos servidores pblicos civis, o que no ocorreu. Ou seja, se foi optado por suprimir a expresso civis, isso ocorreu exatamente porque referida Sesso no ficou mais restrita aos servidores civis. Portanto, podemos chegar a concluso de que as regras da Sesso III no se aplicam aos servidores pblicos civis, mas, as da Sesso II aplicam-se aos servidores pblicos militares e aos servidores pblicos civis, uma vez que tratam de normas gerais. Assim, os militares estaduais esto regidos pelas normas da Sesso II (normas gerais) e as da Sesso III (normas especiais), ambas encontradas no CAPTULO VII, da CF; sendo que os militares federais so regidos pelas normas gerais da referida Sesso II, em combinao com as normas especiais encontradas no TTULO V, CATULO II, que trata das Foras Armadas. O que importa observar, em ltima anlise, que a CF no excluiu os militares das normas da Sesso II do seu CAPTULO VII; pelo contrrio, suprimiu a expresso civis com a finalidade mesma de estender essas normas aos servidores pblicos em geral, visando amparar tambm os militares. 2

No obstante esse entendimento perfeitamente racional, o Supremo Tribunal Federal STF j entendeu que a regra do art. 39, 3 no se aplica aos militares (RE 570177). No entanto, o mesmo STF em outro julgamento fez expressa remisso ao 3 do art. 39, entendendo ser aplicvel aos militares (RE 281133 AgR-AgR). Tambm aplicou-se a regra do art. 39, 3 para fundamentar a exigncia de limite de idade para ingresso na carreira militar (RE-AgR 458735), e em outra deciso fundamentou o STF que as regras do art. 39, 3, da CF se aplicam aos servidores em geral, aplicando-se aos militares (pgina 3, do Acrdo do RE-AgR 345598; RE 595370). O STJ entende que a regra do art. 39, 3 se aplica aos militares (AgRg no RMS 30047; RMS 18710; AgRg no RMS 23704). Como podemos observar, no pacfico o tema.

4.

LIMITAO

DAS

HORAS

DE

TRABALHO

NA

LEGISLAO

INTERNACIONAL: OS PACTOS E AS CONVENES SOBRE DIREITOS HUMANOS, SOCIAIS E CULTURAIS

Nas ultimas dcadas a legislao internacional ganhou lugar de destaque. No Brasil a Constituio abraa as regras internacionais, fazendo-as integrar nosso ordenamento jurdico aps os tramites legislativos necessrios. Assim, no s os princpios constitucionais asseguram uma limitao razovel das horas de trabalho do militar. Pois, aquilo que se vem chamando de bloco de constitucionalidade ou de direito supraconstitucional tambm traz regras e princpios que asseguram essa limitao. justamente a parte final do 2, do art. 5, da Constituio vigente que assegura direitos decorrentes dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte. Nesse diapaso, j no prembulo da Declarao Universal dos Direitos Humanos3 extrai-se que o reconhecimento da dignidade inerente a todos os membros da famlia humana e de seus direitos iguais e inalienveis o fundamento da liberdade, da justia e da paz no mundo e, o desprezo e o desrespeito pelos direitos humanos resultaram em atos brbaros que ultrajaram a conscincia da Humanidade e que o advento de um mundo em que os homens gozem de liberdade de palavra, de crena e da liberdade de viverem a salvo do temor e da necessidade foi proclamado como a mais alta aspirao do homem comum, sendo essencial que os direitos humanos sejam protegidos pelo Estado de Direito, para que o homem no seja compelido, como ltimo recurso, rebelio contra tirania e a opresso. Assim, com essa finalidade, veio a referida Declarao a proclamar expressamente no art. XXIV que:
Toda pessoa tem direito a repouso e lazer, inclusive a limitao razovel das horas de trabalho e frias peridicas remuneradas.

Portanto, luz dessa Declarao, para gozar de uma limitao razovel das horas de trabalho, basta um nico requisito: ser pessoa humana. Mas, h quem venha defender a tese de que a Declarao Universal dos Direitos Humanos no tem valor jurdico-positivo no nosso ordenamento jurdico, mas, meramente
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Adotada e proclamada pela resoluo 217 A (III) da Assemblia Geral das Naes Unidas em 10 de dezembro de 1948

principiolgico, uma vez que no h ratificao expressa pelo Brasil. Na verdade, no se pode negar que h nessa Declarao uma norma-parmetro, destinada a nortear todos os povos em busca da felicidade humana. E o respeito dignidade da pessoa humana imprescindvel tanto para a prpria evoluo da humanidade, como para a consolidao do Estado Democrtico, uma vez que a negao dos direitos humanos fundamentais sempre resultar em atos brbaros e arbitrrios, incompatveis com qualquer democracia. Outra importante norma sobre direitos humanos 4 - j ratificada pelo Brasil atravs do Decreto n 3.321, de 30 de dezembro de 1999, reconhece que os direitos essenciais do homem no derivam do fato de ser ele nacional de determinado Estado, mas sim do fato de terem como fundamento os atributos da pessoa humana, razo por que se justifica uma proteo internacional, de natureza convencional, coadjuvante ou complementar. Essa norma fez previso no seu art. 7, g, que os Estados-Partes reconhecem que o direito ao trabalho pressupe que toda pessoa goze desse direito em condies justas, equitativas e satisfatrias, e que esses Estados garantiro em suas legislaes internas a:
Limitao razovel das horas de trabalho, tanto dirias quanto semanais. As jornadas sero de menor durao quando se tratar de trabalhos perigosos, insalubres ou noturnos.

Com efeito, a limitao da jornada de trabalho encontra previso no direito positivo, no caso especfico deste Diploma, temos um compromisso que o Brasil assumiu. E referidas normas no fazem qualquer distino entre cidados civis e militares, bastando para usufruir desses direitos que o destinatrio seja pessoa humana. No caso dos servidores pblicos militares, a limitao, de regra, deve ser menor do que aquela aplicvel aos servidores civis, uma vez que os militares, mormente os policiais militares e bombeiros militares, trabalham em condies perigosos e muitas vezes insalubres, e geralmente trabalham no horrio noturno (em revezamento), at porque as atividades de segurana pblica e de defesa civil no podem ser interrompidas. O Pacto Internacional sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais5 - j ratificada pelo Brasil atravs do Decreto n 591, de 6 de Julho de 1992, estabelece tambm em seu
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Publicado no D.O.U. de 31.12.1999. Estabelece o seu art. 1, que: O Protocolo Adicional Conveno Americana sobre Direitos Humanos em Matria de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais "Protocolo de So Salvador", concludo em 17 de novembro de 1988, em So Salvador, El Salvador, apenso por cpia a este Decreto, dever ser executado e cumprido to inteiramente como nele se contm.
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Publicado no D.O.U. de 7.7.1992.

prembulo, em conformidade com os princpios proclamados na Carta das Naes Unidas, o relacionamento da dignidade inerente a todos os membros da famlia humana e dos seus direitos iguais e inalienveis que constitui o fundamento da liberdade, da justia e da paz no mundo, reconhecendo que esses direitos decorrem da dignidade inerente pessoa humana, em conformidade com a Declarao Universal dos Direitos do Homem. E tem como fim ltimo o ideal do ser humano livre, liberto do temor e da misria no podendo isso ser realizado a menos que se criem condies que permitam a cada um gozar de seus direitos econmicos, sociais e culturais, assim como de seus direitos civis e polticos. E por isso declara o referido Pacto, em seu art. 7, d, que se reconhece o direito de toda pessoa de gozar de condies de trabalho justas e favorveis, que assegurem especialmente:
O descanso, o lazer, a limitao razovel das horas de trabalho e frias peridicas remuneradas, assim como a remunerao dos feridos.

Ora, as normas que tratam de direitos humanos so unssonas em reconhecer o direito de toda pessoa humana de trabalhar com uma limitao razovel das horas de trabalho. Vale ressaltar mais uma vez que nenhuma dessas normas excluiu o militar desse direito, e nem poderia faz-lo, pois, entraria em conflito com o princpio da dignidade da pessoa humana (art. 1, III, da CF/88) e tambm se chocaria com o direito ao lazer expressamente previsto no art. 6, caput, da CF; isso porque o direito ao lazer est intimamente ligado a necessidade de limitao da jornada de trabalho, pois, sem limitao razovel das horas de trabalho, no haver tempo para lazer, e o direito ao lazer resta inviabilizado.

5. DEDICAO INTEGRAL AO SERVIO: O QUE ISSO?

Muitos comandantes militares entendem que o servio militar exige dedicao integral ao servio militar, o que compreendido por eles como a disponibilidade, em tempo integral, que o militar deve dispensar ao servio pblico militar, enquanto na ativa estiver. A partir de tal premissa, compreendem que legtimo ao comandante escolher qual a jornada de trabalho a ser aplicada aos seus subordinados, podendo mud-las, ao seu bel-prazer, sendo isso uma prerrogativa do chefe da repartio. Sendo assim, necessrio se faz um pequeno aclaramento

do que vem a ser realmente a expresso dedicao integral ao servio pblico militar, e demais expresses sinnimas. Pois bem. No assiste razo aos que entendem da forma acima exposta. Pois, conforme j dito, a limitao razovel das horas de trabalho um direito do ser humano; e o militar, embora sujeito a condies especiais, no perde a qualidade de ser humano. A expresso dedicao integral, regime de trabalho de tempo integral, dedicao exclusiva so expresses sinnimas, e merece ser esclarecido o que representam. Dedicao integral, pode ser compreendido de duas formas distintas. A primeira delas que o militar deve estar sempre disponvel, a qualquer hora do dia ou da noite, para ser empregado nas atividades militares. No entanto, est sempre disponvel no significa poder ser empregado a todo o momento, sem uma justificativa excepcional para o emprego do militar alm de um limite razovel das horas trabalho. Em outras palavras, ao militar deve ter definida uma jornada de trabalho razovel ordinria para os servios normais e rotineiros, como o expediente e as escalas de plantes, de modo que referida escala no inviabilize o direito ao lazer do militar, nem lhe interfira no direito de ser tratado como pessoa humana. Por outro lado, o militar deve estar sempre alerta e disponvel para o trabalho, mas somente se justifica sua convocao nos perodos de folgas em situaes EXCEPCIONAIS que justifiquem o sacrifcio do direito ao lazer em prol do interesse pblico. Para que o militar seja escalado excepcionalmente alm de uma limitao razovel das horas de trabalho, h de serem preenchidos certos requisitos:
a) Carter no-permanente: a convocao excepcional, que justifique o sacrifcio do direito ao lazer, deve ser transitria, ou seja, deve haver termo final prefixado ou uma data previsvel para seu termino. Vale dizer, no pode ter carter permanente; b) Carter no-previsvel: a convocao excepcional justificadora do sacrifcio do direito ao lazer h de ser imprevisvel; ou seja, deve fugir de uma previso lgico-racional da atividade normalmente desenvolvida pela Administrao militar. Em outras palavras, os eventos meramente ordinrios como os expedientes nas organizaes militares, escalas de servio dirias, festas ou atividades esportivas habituais, ou qualquer atividade do cotidiano, no justificam o emprego do militar alm de uma jornada razovel das horas de trabalho; c) Carter necessrio: somente se justifica o sacrifcio do direito do militar ao lazer, com seu emprego alm de uma limitao razovel das horas de trabalho, se houver justificada e comprovada necessidade. Vele mencionar,

no cabe a convocao excepcional para atender as atividades secundrias da Administrao militar, como, por exemplo, os servios de limpeza dos quartis, vigilncia privada das residncias dos comandantes e etc.

Com efeito, para que seja considerado legtimo o emprego do militar alm de uma jornada razovel de suas horas de trabalho, deve haver a concomitncia dos trs requisitos acima especificados; se faltar qualquer deles, o emprego ser arbitrrio e injustificado, faltando-lhe motivao idnea para sacrificar o direito do militar ao lazer constitucionalmente garantido e o respeito a sua condio de pessoa humana. O Estatuto dos Militares (Lei n 6.880, de 9 de dezembro de 1980) no faz referncia a expresso dedicao em tempo integral, todavia, no seu art. 31, I, informa que um dever do militar a dedicao e a fidelidade a Ptria. No caso especfico dos policiais militares e bombeiros militares, o Decreto-Lei n 667, de 2 de julho de 1969 - que Reorganiza as Polcias Militares e os Corpos de Bombeiros Militares dos Estados, dos Territrios e do Distrito Federal, tambm silente a respeito de qualquer expresso: dedicao integral ou expresso sinnima. No entanto, o Decreto no 88.777, de 30 de setembro de 1983, que regulamentou o Decreto-Lei n 667/69, informa que os Corpos de Bombeiros, semelhana das Polcias Militares, para que passam ter a condio de militar e assim serem considerados foras auxiliares, reserva do Exrcito, tm que satisfazer a exigncia de exercerem suas atividades profissionais em regime de trabalho de tempo integral (art. 44, 6). Incube frisar que referidos diplomas normativos estabelecem normas gerais, uma vez que, no caso dos militares estaduais, cabe a cada unidade da Federao estabelecer normas prprias, respeitadas as normas gerais da legislao federal. Assim, por exemplo, a Lei n 7.479, de 2 de junho de 1986 - que aprova o Estatuto dos Bombeiros-Militares do Corpo de Bombeiros do Distrito Federal, estabelece em seu art. 32, I, que os deveres dos bombeirosmilitares compreendem, essencialmente a dedicao integral ao servio e a fidelidade instituio a que pertence, mesmo com o sacrifcio da prpria vida. O Estatuto da Polcia Militar do Estado do Rio Grande do Norte (Lei estadual n 4.630, de 16 de dezembro de 1976), nos traz regra semelhante, em seu art. 30, I, quando deixa consignado que os deveres policiais-militares compreendem, essencialmente a dedicao integral ao servio policialmilitar e a fidelidade instituio a que pertence, mesmo com o sacrifcio da prpria vida. Ora, o que essa tal dedicao integral ao servio?

Aqui apresentamos a segunda forma de compreenso do que vem a ser dedicao integral ao servio, que nada mais do que o dever do militar de no comprometer o servio pblico militar com o exerccio de atribuies de qualquer outra funo pblica ou at mesmo privada: a dedicao exclusiva a atividade militar. O que no se confunde com dedicaosacrifcio, uma vez que no se pode exigir de qualquer cidado (militar ou civil) o sacrifcio aos seus direitos sociais e fundamentais, ou seja, o militar tem direito ao lazer, convivncia familiar, educao e etc., e para isso necessita de tempo disponvel para efetiv-los. Assim, dedicao integral ao servio pblico militar a exigncia constitucional de que o militar exera o cargo militar com exclusividade, no podendo cumular suas atribuies com as de qualquer outro cargo pblico permanente, sob pena de ser transferido para a reserva, nos termos da lei (art. 142, 3, II, da CF). E mesmo quando tomar posse em cargo, emprego ou funo pblica civil temporria, no eletiva, ainda que da administrao indireta, ficar agregado ao respectivo quadro 6, sendo ainda vedado, enquanto em servio ativo, est filiado a partidos polticos (art. 142, 3, III, V, da CF); e embora seja alistvel, para que seja elegvel dever afastar-se da atividade se contar menos de dez anos no servio ou, se contar mais de dez anos de servio, ser agregado pela autoridade superior e, se eleito, passar automaticamente, no ato da diplomao, para a inatividade (art. 14, 8. I, II, da CF). Conforme se pode observar, o cargo e as funes militares exigem uma dedicao exclusiva do servidor. A esse respeito, confira-se lies de Ives Gandra Martins (2000, p. 183-185) ao aludido art. 142, 3, II, da CF/88:
O certo que o militar segue carreira estritamente tcnica, que exige dedicao integral, de um lado, e conhecimentos do setor de elevado nvel, de outro. Nada mais natural que essa dedicao seja total. O dispositivo, portanto, consagra, em nvel constitucional, a exigncia dessa dedicao, no permitindo que possa continuar na ativa se assumir cargo ou emprego pblico civil de carter permanente.

Confira-se Lei Federal n 6.880/80, art. 80: Agregao a situao na qual o militar da ativa deixa de ocupar vaga na escala hierrquica de seu Corpo, Quadro, Arma ou Servio, nela permanecendo sem nmero. E tambm ser art. 86: Reverso o ato pelo qual o militar agregado retorna ao respectivo Corpo, Quadro, Arma ou Servio to logo cesse o motivo que determinou sua agregao, voltando a ocupar o lugar que lhe competir na respectiva escala numrica, na primeira vaga que ocorrer, observado o disposto no 3 do artigo 100.

Em outras palavras, o militar que optar por um emprego civil pblico permanente ou cargo de igual perfil ter de ser automaticamente passado para a reserva, deixando, definitivamente, a ativa. Parece-me salutar o princpio, na medida em que os servidores pblicos ou so civis ou militares, e a escolha de emprego pblico civil permanente nitidamente atingiria a qualidade do servio militar. Para evitar descuidos, concesses polticas, tentaes de cargos civis relevantes, o constituinte preferiu consagrar a vedao na Lei Suprema, objetivando exigir uma opo vocacional do militar. Se deseja atuar na rea civil, dever deixar de ser militar na hora, embora conserve as prerrogativas da reserva.

E essas disposies constitucionais quando aplicadas em conjunto com a legislao infraconstitucional, mormente com o Estatuto dos Militares (Lei Federal n 6.880/80), demonstram que nem mesmo na seara civil a cumulao de atribuies permitida 7:
Art. 29. Ao militar da ativa vedado comerciar ou tomar parte na administrao ou gerncia de sociedade ou dela ser scio ou participar, exceto como acionista ou quotista, em sociedade annima ou por quotas de responsabilidade limitada. 1 Os integrantes da reserva, quando convocados, ficam proibidos de tratar, nas organizaes militares e nas reparties pblicas civis, de interesse de organizaes ou empresas privadas de qualquer natureza. 2 Os militares da ativa podem exercer, diretamente, a gesto de seus bens, desde que no infrinjam o disposto no presente artigo.

No restam dvidas de que a atividade militar exige uma dedicao integral ao servio, o que em nada se confunde com sua jornada de trabalho ilimitada. Para
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Estabelece o art. 29, 3, que: No intuito de desenvolver a prtica profissional, permitido aos oficiais titulares dos Quadros ou Servios de Sade e de Veterinria o exerccio de atividade tcnico-profissional no meio civil, desde que tal prtica no prejudique o servio e no infrinja o disposto neste artigo. No entanto J se pronunciou o STF: O agravo no merece acolhida. Bem examinados os autos, verifica-se que o recorrente, militar da Marinha do Brasil, pretende a cumulao do cargo, com outro de mdico que detm na Secretaria de Sade do Distrito Federal, ambos providos aps o advento da Constituio de 1988. A interpretao dos dispositivos constitucionais pertinentes ao tema (arts. 37, XVI, c, da CF e 17, 1 e 2, do ADCT) no autoriza o acolhimento da mencionada pretenso. Note-se que, a despeito de o art. 37, XVI, c, da CF/88, referir-se genericamente possibilidade de acumulao de dois cargos ou empregos privativos de profissionais de sade, com profisses regulamentadas, quando houver compatibilidade de horrios, os militares, acerca do tema, receberam disciplinamento especfico na Lei Maior. Com efeito, o art. 42, 1, combinado com o 142, 3, II, da Constituio estabelece que o militar da ativa que tomar posse em cargo ou emprego civil permanente ser transferido para a reserva. Nesse sentido, menciono as seguintes decises, entre outras: RE 387.789/SP, Rel. Min. Carlos Velloso; RE 182.811/MG, Rel. Min. Gilmar Mendes. Por fim, observo que o art. 142, 3, VIII, da Constituio ao dispor sobre a extenso dos direitos aplicveis aos trabalhadores em geral e aos servidores pblicos civis, no incluiu o inciso XVI do art. 37 da mesma Carta, o que leva a concluso do descabimento da pretenso do recorrente (734060 DF , Relator: Min. RICARDO LEWANDOWSKI, Data de Julgamento: 03/12/2008, Data de Publicao: DJe-238 DIVULG 15/12/2008 PUBLIC 16/12/2008).

compreendermos o termo dedicao integral, devemos trazer alguns institutos da esfera civil que so pertinentes a questo posta. Assim, estabelece a Lei Federal n 4.345/64:
Art. 12. Considera-se regime de tempo integral o exerccio da atividade funcional sob dedicao exclusiva, ficando o funcionrio proibido de exercer cumulativamente outro cargo, funo ou atividade particular de carter empregatcio profissional ou pblica de qualquer natureza.

No mesmo sentido a Lei Federal n 3.780/60:

Art. 49. O funcionrio que exercer atividades tcnico-cientficas, de magistrio ou pesquisa, satisfeitas as exigncias regulamentares, poder optar pelo regime de tempo integral. 1 O regime de trabalho de que trata ste artigo incompatvel com o exerccio cumulativo de cargos, empregos ou funes bem como de qualquer outra atividade pblica ou privada.

E ainda, vejamos a o Decreto Federal8 n 59.310/66:

Art. 288. A gratificao de funo policial devida ao funcionrio policial pelo regime de dedicao integral que o incompatibiliza com o exerccio de qualquer outra atividade pblica ou privada, bem como pelos riscos dela decorrentes.

Portanto, dedicao integral ao servio militar, nada mais do que uma exigncia constitucional de que o cargo e as atribuies a ele inerentes sejam exercidas de forma exclusiva, no podendo o militar cumular seu o cargo com qualquer outro cargo ou atribuies de natureza civil, at mesmo se estendendo essa proibio para a administrao ou gerncia de sociedades, consoante acima exposto. Por outro lado, a atividade do militar exige que o chefe da repartio respectiva saiba exatamente onde encontrar seus subordinados nos perodos de folga para serem empregados excepcionalmente acaso haja necessidade; sendo mesmo um dever do subordinado informar ao chefe sobre seu destino. E isso se justifica pela elevada misso destinadas a esses servidores, que devem est sempre disponveis para enfrentarem as situaes calamitosas e excepcionais que se apresentem, onde devem ser empregados mesmo com o risco de suas

O art. 301, deste Decreto, que estabelecia uma jornada de trabalho mnima de 200 horas mensais, resta revogado pelo art. 39, 3 da Constituio Federal vigente que limita o trabalho normal no superior a oito horas dirias.

prprias vidas. No entanto, longe dessas situaes excepcionais, a durao do expediente e as escalas de servios nas reparties militares devem se pautar nos limites de uma jornada de trabalho razovel, at porque uma jornada desarrazoada entraria em rota de coliso com o princpio da dignidade da pessoa humana e tambm tornaria invivel o direito constitucional ao lazer, o qual deve ser incentivado pelo Poder Pblico (art. 6 c/c art. 217, 3, da CF), alm de negar vigncia ao tratados e pactos internacionais de direitos humanos, sociais e culturais.

6. DIREITOS DECORRENTES DO PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA E O DIREITO AO LAZER: A INVIABILIDADE DE GOZO DE DIREITOS CONSTITUCIONAIS PELA AUSNCIA DE NORMA REGULAMENTADORA E O CABIMENTO DO MANDADO DE INJUNO

Nessa parte do artigo, partiremos da hiptese de que o art. 39, 3, da CF, no se aplica aos militares como alguns entendem, muito embora no seja essa a nossa opinio, e estamos dizendo isso para no parecemos antagnicos com o que falamos no Captulo 3, onde defendemos a aplicao daquela norma constitucional aos servidores pblicos militares. Assim, faremos uma construo inteiramente devotada a fundamentar o direito a limitao da jornada de trabalho como direito pblico subjetivo e fundamental do militar de ser tratado como pessoa humana (art. 1, III, da CF). Alm disso, pretendemos demonstrar que a no limitao da jornada de trabalho do militar tambm inviabiliza outro direito constitucional fundamental, qual seja, o direito ao lazer consagrado como direito social no art. 6, caput, da CF/88. Dizer que a CF nos garante o direito de sermos tratados como pessoa humana no difcil, pois, isso est positivado no art. 1, III, da CF. Entretanto, tarefa das mais rduas conceituar o que dignidade da pessoa humana, e no pode ser nossa pretenso conceitu-lo. Vamos nos ater aos juzos axiolgicos e lgico-racionais, de maneira a entender valorativamente e com lgica racional quando este direito est sendo violado, assim no trataremos de conceituar o que dignidade da pessoa humana, mas, tentaremos observar quando esse princpio est sendo violado pela no limitao da jornada de trabalho do militar.

No que tange ao seu teor axiolgico, sobre o que vem a ser dignidade, entendemos oportuna a lio de Immanuel Kant (2008, p.65), para quem:
No reino dos fins, tudo tem um preo ou uma dignidade. Quando uma coisa tem preo, pode ser substituda por algo equivalente; por outro lado, a coisa que se acha acima de todo preo, e por isso no admite qualquer equivalncia, compreende uma dignidade.

Ora, a dignidade da pessoa humana no pode ser mensurada, algo que est acima de todo e qualquer preo, pois, um fundamento de nosso Estado Democrtico de Direito, consoante inserido no art. 1, III, da CF/88. Sendo assim, todos os atos comissivos ou omissivos do Poder Pblico que andarem em descompasso com esse fundamento, estaro eivados de inconstitucionalidade, devendo ser colocados ao crivo do controle jurisdicional. Mas, resta-nos compreender se o art. 1, III, da CF/88, confere algum direito subjetivo que pode ser exercido frente ao Estado. Conforme lies de Robert Alexy (2011, p. 182:
Saber quando uma norma jurdica confere direitos subjetivos uma

questo que tem importncia prtica sobretudo sob o aspecto processual. (...) a alegao e a demonstrao de uma violao a um direito subjetivo do demandante so condies de admissibilidade e de xito de uma demanda.

Nesse diapaso, se formos nos apegar a uma concepo positiva traada por Kelsen9 e que vigorou at bem pouco tempo, os direitos subjetivos seriam somente aqueles expressamente previstos na norma positiva. Todavia, essa concepo positiva resta superada, uma vez que os princpios constitucionais so normas jurdicas, 10 e sendo normas jurdicas so dotadas de imperatividade, ou seja, so de observncia obrigatria, 11 e a partir delas

Hans Kelsen nasceu em Praga, em 11 de outubro de 1881, e morreu em Berkeley, em 19 de abril de 1973, foi um jurista e filsofo austro-hngaro, sendo um dos mais importantes e influentes do sculo XX. Trouxe uma teoria que distanciava o direito das outras cincias em busca de uma Teoria Pura do Direito. Se o direito for entendido e definido exclusivamente a partir das idias de normatividade e validade, ento seu campo nada tem a ver com a tica. Esta foi a proposta lanada pelo jurista, a qual acabou por provocar profunda fissura no entendimento e no raciocnio dos juristas do sc. XX, influenciando o positivismo jurdico que at pouco tempo vigorou.
10

Os princpios jurdicos, especialmente os de natureza constitucional, viveram um vertiginoso processo de ascenso, que os levou de fonte subsidiria do Direito, nas hipteses de lacuna legal, ao centro do sistema jurdico. No ambiente ps-positivista de reaproximao entre o Direito e a tica, os princpios constitucionais se transformaram na porta de entrada dos valores dentro do universo jurdico. H consenso na dogmtica jurdica contempornea de que os princpios e regras desfrutam igualmente de status de norma jurdica (...) (BARROSO, 2010, p. 318)
11

Assevera Lus Roberto Barroso (2010, p. 190) que: As normas jurdicas so o objeto do Direito, a forma pela qual ele se expressa. Normas jurdicas so prescries, mandamentos, determinaes que idealmente, destinam-

emanam direitos subjetivos chamados decorrentes (art. 5, 2, da CF). Quando se reconhece a observncia obrigatria das normas-princpios, significa dizer que o Estado no pode viollas, pois, se assim o fizer estar agindo em desacordo com a Constituio. O cidado tem em face do Estado aquilo que Robert Alexy chamou de direitos ao no-embarao de aes, direitos no-afetao de caractersticas e situaes e direitos no-eliminao de posies jurdicas (2011, p. 196-201). Trazendo os olhos para o princpio da dignidade da pessoa humana, podemos afirmar que o cidado tem o direito pblico subjetivo de exigir que o Estado o respeite como pessoa humana, podendo acionar o Judicirio para afastar todos os bices que prejudiquem esse direito. Ora, a partir desta constatao podemos construir o seguinte enunciado: se o Estado deve respeitar a dignidade da pessoa humana, ento deve agir comissiva e omissivamente no sentido de garanti-la. Ou seja, deve realizar aes positivas para concretizar esse direito, bem como, deve se abster de realizar condutas que possam viol-lo. Feita esta constatao, devemos observar a norma de abertura do art. 5, 2, da CF, a qual estabelece que: Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados,(...). Assim, amparados por esta norma constitucional extensiva, podemos afirmar que h um direito publico subjetivo concedido tambm ao militar, decorrente do princpio da dignidade da pessoa humana, de ter uma limitao razovel da jornada de trabalho, sob pena de o Estado est violando, comissiva ou omissivamente, o comando constitucional. Mas, no s. Conforme j dito, a Constituio estabelece que a Repblica Federativa do Brasil, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos, entre outros, a dignidade da pessoa humana e os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa (art. 1, III e IV). Como corolrio desses fundamentos, estabelece a Carta Magna vigente que so direitos sociais de todos os brasileiros (militares ou no), entre outros, o trabalho e o lazer (art. 6, da CF). E que o Poder Pblico tem o dever constitucional de incentivar a prtica do lazer (art. 217, 3, da CF).

se a introduzir a ordem e a justia na vida social. Dentre as suas caractersticas encontram-se a imperatividade e a garantia. A imperatividade traduz-se no carter obrigatrio da norma e no consequente dever jurdico, imposto aos seus destinatrios, de se submeterem a ela. A garantia importa na existncia de mecanismos institucionais e jurdicos aptos a assegurar o cumprimento da norma ou impor conseqncias em razo de seu descumprimento.

Nesse norte, devemos observar que tudo quanto foi dito at agora fundamenta que o militar tem, no mnimo, direito ao reconhecimento de sua dignidade como pessoa humana, aos valores sociais de seu trabalho, ao seu bem-estar e ao seu lazer, uma vez que a Constituio assegurou ao militar tais direitos, no podendo o Estado viol-los. A par desse conhecimento, podemos indagar o seguinte: Laborar sem qualquer limitao razovel das horas de trabalho afronta o direito do militar de ser tratado como pessoa humana? Trabalhar sem qualquer limitao da jornada de trabalho afronta o direito constitucional do militar ao lazer? Trabalhar alm de uma jornada razovel atinge de maneira negativa o bem-estar do militar? No se tem como dizer que a resposta a todas essas indagaes possa deixar de ser positiva. Com efeito, trabalhar sem qualquer limitao de jornada de trabalho ou em proporo maior de trabalho do que de folga afronta, clareza solar, a dignidade da pessoa humana e o direito ao lazer, uma vez que o militar , antes de tudo, um ser humano e social e, assim sendo, necessita de lazer para viver com dignidade. Se no h tempo para lazer ou este possibilitado em menor proporo do que o necessrio, inevitvel observar que afetado tambm estar o bem-estar do militar e, por isso, toda sua estrutura social, seja no trato com a famlia e amigos, seja no trato com os demais integrantes da sociedade. E esse abuso do Estado, ou desrespeito, vai de encontro aos anseios levados a cabo como mvel subjetivo do Legislador constituinte, o qual quando da promulgao da CF/88, deixou claro a proteo ao bem-estar, ao lazer e a dignidade da pessoa humana de todos os indivduos por ela tutelados. Observe-se que at agora tratamos de princpios: bem-estar e dignidade da pessoa humana so, em essncia, princpios constitucionais. Todavia, inegvel que desses princpios decorrem correlativamente direitos subjetivos, quais sejam: o direito de ser tratado como pessoa humana, o direito ao lazer e o direito gozar de bem-estar. O que significa dizer que a limitao da jornada de trabalho do militar pode ser extrada, igualmente, desses princpios e, portanto, oponvel contra o Estado que deixe de estabelecer uma limitao razovel das horas de trabalho do militar; vez que a ausncia de limitao afronta os princpios acima destacados, mormente o da dignidade da pessoa humana e do acesso efetivo ao lazer, o qual deve ser incentivado pelo Poder Pblico (art. 217, 3, da CF).

O direito ao lazer um direito constitucional colocado ao lado dos demais direitos fundamentais do homem moderno e, de acordo com Jos Maria Guix, (apud NASCIMENTO, 1998:653), o lazer atende s seguintes necessidades do ser humano:
a) necessidade de libertao, opondo-se angstia e ao peso que acompanham as atividades no escolhidas livremente; b) necessidade de compensao, pois a vida atual cheia de tenses, rudos, agitao, impondo-se a necessidade do silncio, da calma, do isolamento como meios destinados a contraposio das nefastas conseqncias da vida diria do trabalho; c) necessidade de afirmao, pois a maioria dos homens vive em estado endmico de inferioridade, numa verdadeira humilhao acarretada pelo trabalho de oficinas, impondo-se um momento de afirmao de si mesmos, de auto-organizao da atividade, possvel quando dispe de tempo livre para utilizar segundo os seus desejos; d) necessidade de recreao como meio de restaurao biopsquica; e) necessidade de dedicao social, pois o homem no somente trabalhador, mas tem uma dimenso social maior, membro de uma famlia, habitante de um municpio, membro de outras comunidades de natureza religiosa, esportiva, cultural, para as quais necessita de tempo livre; f) necessidade de desenvolvimento pessoal integral e equilibrado, como um das facetas decorrentes da sua prpria condio de ser humano.

Na concepo de Jos Afonso da Silva (2008, p. 315):

(...) Lazer a entrega ociosidade repousante. Recreao a entrega ao divertimento, ao esporte, ao brinquedo. Ambos se destinam a refazer as foras depois da labuta diria e semanal. Ambos requerem lugares apropriados, tranqilo num, repletos de folguedos e alegrias em outro.

Conforme lies do consagrado doutrinador, o direito ao lazer est intimamente ligado ao trabalho, ao descanso dirio e semanal, com a finalidade de serem retomadas as foras do ser humano trabalhador. Da tambm ser possvel extrair desse direito expresso na Constituio, o direito a limitao da jornada de trabalho do militar, uma vez que a no limitao da jornada de trabalho inviabiliza a efetivao do direito ao lazer, sendo, portanto, passvel de controle pelo Poder Judicirio. O Tribunal de Justia do Estado de So Paulo j decidiu que o direito subjetivo ao lazer incontestvel (TJSP - 994092400592 SP, Relator: Guerrieri Rezende, Data de Julgamento: 01/02/2010, 7 Cmara de Direito Pblico, Data de Publicao: 10/02/2010), o

TRT-PR, por sua vez, compreendeu que o art. 6 da CF positiva o direito ao lazer, colocandoo lado a lado com os demais direitos sociais (educao, sade, trabalho, etc). Trata-se de direitos humanos fundamentais. (TRT PR - 3482010655905 PR 348-2010-655-9-0-5, Relator: MRCIO DIONSIO GAPSKI, 2A. TURMA, Data de Publicao: 19/07/2011); tambm j chegou ao STF a seguinte deciso 12:
Responsabilidade por ato lcito. Frias no gozadas. Policial militar falecido. Indenizabilidade. O Estado necessitou, em prol do interesse pblico das frias do ex-policial militar quando em atividade. Causou-lhe, em conseqncia um dano anormal e especial, pois violou o direito subjetivo do servidor ao lazer (garantido por lei). Demanda procedente. Recurso improvido.

Ora, se o militar tem o direito subjetivo constitucional decorrente de ser tratado como pessoa humana, sendo-lhe assegurado exigir esse tratamento judicialmente (art. 1, III, c/c art. 5, 2, da CF) e, igualmente, se h o direito expresso ao lazer positivado no art. 6, caput, da CF, que incontestvel, cabendo ao Poder Pblico incentiv-lo (art. 217, 3, da CF); ento podemos dizer que a no limitao da jornada de trabalho do militar est a inviabilizar, no mnimo, dois direitos constitucionais: o direito de ser tratado como pessoa humana, decorrente do princpio da dignidade da pessoa humana; e o direito ao lazer, expressamente previsto na Constituio e cujo exerccio demanda inexoravelmente que o homem tenha limitada sua jornada de trabalho, dispondo de tempo livre para desfrut-lo, ou caso contrrio restar inviabilizado. Toda essa construo nos leva a compreender que o Judicirio tem o poder-dever de afastar a violao a esses direitos, quando acionado. E, sendo assim, mostra-se como instrumento adequado para tal controle o mandado de injuno estabelecido no art. 5, LXXI, da CF, que estabelece: Conceder-se- mandado de injuno sempre que a falta de norma regulamentadora torne invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania. Conforme se depreende da leitura da norma, o mandado de injuno juridicamente possvel sempre que um direito constitucional (expresso ou implcito-decorrente) estiver com seu exerccio inviabilizado em razo da falta de norma regulamentadora. Por conseguinte, no se restringe o mandado de injuno a exigir do Estado que efetive as normas constitucionais de eficcia limitada (expressas na Constituio), isso porque
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STF - 760829 SP , Relator: Min. RICARDO LEWANDOWSKI, Data de Julgamento: 03/08/2010, Data de Publicao: DJe-154 DIVULG 19/08/2010 PUBLIC 20/08/2010.

ser cabvel sempre que a falta de norma regulamentadora torne invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais (art. 5, LXXI); como se v no faz exigncia que o direito constitucional esteja apresentado de modo expresso na CF; assim, basta para seu manejo que o direito seja constitucional e que esteja sendo inviabilizado por falta de norma regulamentadora; valendo relembrar que os direitos constitucionais expressos na Constituio no excluem os direitos decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados (art. 5, 2); desse modo, fcil compreender que a limitao da jornada de trabalho do militar um direito decorrente do prprio princpio constitucional da dignidade da pessoa humana e tambm necessrio para efetivao do direito ao lazer. No que tange ao direito ao lazer, temos aqui um direito expresso na Constituio e do qual no foi excludo o militar. Tal assertiva nos leva a compreender que o mandado de injuno para a garantia da limitao da jornada de trabalho do militar deve visar amparar um direito expresso que resta inviabilizado pela falta de norma regulamentadora que limite a atuao do Estado. Ou seja, pela falta de norma que limite a jornada de trabalho do militar para que seja assegurado ao militar tempo para ser destinado lazer. O direito ao lazer autoaplacvel, mas, a limitao da jornada que viabilizar ser materialmente possvel este direito constitucional deve ser objeto de regulamentao. Ora, h clara e intima-relao entre limitao da jornada de trabalho e o direito ao lazer, pois, o labor praticado de maneira desarrazoada atinge de forma clara e cristalina referido direito constitucional. bem verdade que somente um olho atendo a uma interpretao constitucional contempornea e capaz de enxergar a realidade do constitucionalismo moderno ser capaz de extrair da Constituio o direito a limitao da jornada de trabalho do militar, at porque exige conhecimento hermenuticos para enxergar a Constituio como um corpo jurdicopoltico de normas jurdicas abertas, o que nem sempre alcanvel pelo aplicador da norma. Uma vez que, no raras vezes, o aplicador da norma se detm a interpretao literal, distanciando-se de entender o exato alcance das normas jurdico-constitucionais. Vejamos o seguinte julgado:
EMENTA: Mandado de injuno. Bombeiro militar estadual - Alegao de ausncia de regulamentao da carga horria aplicvel aos militares Limitao da jornada de trabalho e remunerao da jornada extraordinria - CF, art. 7., incs. XIII e XVI; CE, art. 34, incs. VII e IX - Direitos no estendidos aos militares - CF, arts. 42, 1., e 142, 3., inc. VIII; CE, art. 45, 6. e 8. - Impossibilidade de concesso da segurana - Ausncia de pressuposto de admissibilidade do mandamus - Inexistncia de norma constitucional que garanta o direito buscado pelo impetrante, pendente de

regulamentao - Segurana no concedida - Lei n. 12.016/2009, art. 6., 5., c.c. Lei n. 8.038/1990, art. 24, par. nico.CF 7. XIII XIV, CF, 42 1., 142 3. VIII, 12.0166. 5.c.c 8.0382 4 I - A Constituio Federal e a Constituio do Estado do Paran no estenderam aos militares o direito a jornada de trabalho no superior a oito horas dirias e quarenta e quatro horas semanais (CF, art. 7., inc. XIII; CE, art. 34, inc. VII), tampouco lhes assegurou o direito a remunerao do servio extraordinrio superior, no mnimo, em cinquenta por cento do normal (CF, art. 7., inc. XVI; CE, art. 34, inc. IX), no havendo falar em omisso legislativa que impea o exerccio de direito constitucionalmente garantido.Constituio Federal CF 7. XIII CF 7. XVIII - Ausente pressuposto especfico admissibilidade do remdio constitucional, qual seja norma constitucional que garanta direito pendente de regulamentao, no h como ser concedida a segurana postulada no presente mandado de injuno. (TJPR - 7253269 PR 07253269, Relator: Rabello Filho, Data de Julgamento: 06/05/2011, rgo Especial, Data de Publicao: DJ: 633)

Como se pode observar, o Tribunal de Justia do Estado do Paran entendeu que para que fosse admissvel o mandado de injuno seria necessrio que a CF tivesse previsto expressamente esse direito; e uma vez no constando esta limitao no rol do art. 142, 3, VIII, os militares estariam excludos da limitao de suas horas de trabalho. Data mxima vnia, no lhe assiste razo. Primeiro porque a CF no excluiu os militares de uma jornada de trabalho, se desejasse excluir teria feito isso expressamente como o fez no caso da sindicalizao e da greve (art. 142, IV); na verdade, a Constituio deixou a cargo da lei infraconstitucional regulamentar essa matria, uma vez que remeteu a lei a incumbncia de regulamentar os DIREITOS dos militares (art. 142, 3, X).13 Sendo que, conforme j exposto, as normas de direitos internacionais, j ratificadas pelo Brasil, garantem esse direito a toda pessoa humana, sendo uma obrigao do Estado regulamentar a limitao razovel das horas de trabalho, pois, se assim no o fizer estar em real conflito com as normas internacionais de direitos humanos, acima destacadas. Segundo, porque se a Constituio tivesse previsto expressamente o direito a uma limitao das horas de trabalho, no se poderia cogitar ser o caso de mandado de injuno, mas sim, de mandado de segurana para proteger um direito lquido e certo previsto na Constituio. Isto porque se a CF tivesse previsto expressamente uma limitao da jornada de trabalho para os militares, tal direito seria auto-aplicvel no podendo ser objeto de mandado de injuno. Com efeito, seria um paradoxo dizer que o mandado de injuno seria cabvel
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Lembramos ao leitor, para que no parea antagnico com o que defendemos um pouco mais acima, que nessa parte do artigo partimos da hiptese de que o art. 39, 3, da CF, no se aplicaria aos militares.

para assegurar um direito j assegurado por norma auto-aplicvel pela prpria Constituio, como o caso do art. 7, XIII e XIV. Seria um dissenso jurdico conceder mandado de injuno para determinar que o Estado regulamente um direito que j dotado de eficcia plena pela prpria Lei Maior. Na verdade, o mandado de injuno serve justamente para regulamentar a VIABILIDADE do exerccio de um direito previsto na Constituio, isso no significa dizer que a norma a ser criada dever necessariamente regulamentar o prprio direito previsto na CF. O que mandado de injuno visa suprir a carncia de norma regulamentadora que torne INVIVEL o exerccio pleno de um direito assegurado na CF. Ou seja, a norma regulamentadora omissa seria o instrumento que tornaria vivel o exerccio de um direito constitucionalmente garantido (de forma expressa ou implcito-decorrente). Sendo assim, de fcil concluso observar que o direito ao lazer do militar resta obstado pela falta de norma regulamentadora que limite a jornada de trabalho; o que tem possibilitado ao Estado exigir do militar trabalho alm de uma limitao razovel e racional, fato esse que tem tornado invivel o exerccio pleno de um direito constitucional expresso, qual seja, o direito ao lazer. Portanto, se h uma omisso legislativa que est inviabilizando o exerccio efetivo de um direito constitucional, trona-se possvel juridicamente o mandado de injuno, com a finalidade de integrar a lacuna existente e viabilizar o pleno exerccio do direito ao lazer para os militares, atravs da limitao razovel das horas de trabalho desses seres humanos. Importa ainda observar que a integrao da omisso legislativa tambm viabilizar o exerccio pleno do direito dos militares de serem tratados como pessoas humanas, sendo este um direito subjetivo decorrente do princpio da dignidade da pessoa humana (art. 1, III, c/c art. 5, 2, da CF). Destarte, podemos defender que a falta de norma regulamentadora que limite a jornada de trabalho do militar tem inviabilizado ambos os direitos acima apontados, sendo admissvel o mandado de injuno para combater, atravs de uma demanda judicial subjetiva,
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referida inconstitucionalidade por omisso. Por conseguinte, agiu com acerto o Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do

Norte ao decidir:

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Demanda subjetiva aquela na qual h partes com interesses opostos; difere-se dos processos objetivos, nos quais as partes so meramente formais, e no tm direitos conflitantes: exemplo desses processos a ADI, Adin por omisso e Adecon.

EMENTA: MANDADO DE INJUNO - POLICIAIS MILITARES CARGA HORRIA DE TRABALHO AUSNCIA DE REGULAMENTAO - OMISSO LEGISLATIVA - POSSIBILIDADE DE APLICAO SUBSIDIRIA DA REGRA INSERTA NO ART. 19 DO REGIME JURDICO NICO DOS SERVIDORES CIVIS (LEI COMPLR N 122/94) AT A EDIO DA NORMA ESPECFICA - RECONHECIMENTO DA MORA LEGISLATIVA E DETERMINAO DE PRAZO PARA O SUPRIMENTO DA LACUNA - PROCEDNCIA DO MANDADO DE INJUNO. 122. Reconhecida a lacuna na legislao estadual no que diz respeito regulamentao da jornada de trabalho de policiais militares, possvel a concesso de mandado de injuno para assegurar ao impetrante o cumprimento da carga horria estabelecida no regime jurdico a que se submetem os servidores civis, at a edio da norma especfica. (TJRN 43881 RN 2010.004388-1, Relator: Juiz Nilson Cavalcanti (Convocado), Data de Julgamento: 22/09/2010, Tribunal Pleno)

E igualmente ao estender referido direito a toda a categoria, quando julgou o seguinte mandado de injuno coletivo:
EMENTA: CONSTITUCIONAL. ADMINISTRATIVO. PROCESSUAL CIVIL. MANDADO DE INJUNO COLETIVO. PRELIMINAR ILEGITIMIDADE ATIVA SOERGUIDA. REJEIO. PRELIMINAR DE AUSNCIA DE INTERESSE PROCESSUAL E DE IMPOSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO SUSCITADA. REJEIO. MRITO. ASSOCIAO REPRESENTATIVA DE POLICIAIS E BOMBEIROS MILITARES DO ESTADO DO RIO GRANDE DO NORTE. APONTADA OMISSO LEGISLATIVA QUANTO LIMITAO DA JORNADA DE TRABALHO DOS SERVIDORES REPRESENTADOS. LEI DE INICIATIVA DO CHEFE DO PODER EXECUTIVO ESTADUAL. POSSIBILIDADE DE APLICAO, POR ANALOGIA, DA REGRA INSERTA NO ART. 19 DO REGIME JURDICO NICO DOS SERVIDORES CIVIS ESTADUAIS (LEI COMPLR N 122/94), AT A EDIO DA NORMA ESPECFICA. NECESSIDADE DE INTEGRAO LEGISLATIVA. PLAUSIBILIDADE DOS ARGUMENTOS SUSCITADOS. RECONHECIMENTO DA MORA LEGISLATIVA E DETERMINAO DE PRAZO PARA O SUPRIMENTO DA LACUNA. EFEITOS ERGA OMNES. CONCESSO DA ORDEM INJUNCIONAL.122- Verificada a lacuna na legislao estadual no que diz respeito regulamentao da jornada de trabalho de Policiais e Bombeiros Militares, admissvel a concesso de mandado de injuno para assegurar ao tutelados da impetrante o cumprimento da carga horria estabelecida no regime jurdico a que se submetem os Servidores Civis, at a edio da norma especfica. (TJRN - 109165 RN 2010.010916-5, Relator: Juiz Nilson Cavalcanti (Convocado), Data de Julgamento: 25/07/2011, Tribunal Pleno)

Incube agora ao Supremo Tribunal Federal enfrentar a matria, uma vez que a ausncia de uma limitao razovel das horas de trabalho dos militares tem possibilitado inmeros abusos, o que tem feito o Estado se afastar dos postulados internacionais sobre direitos humanos, e dos prprios direitos e princpios constitucionais.

A vista de tudo quanto expomos, acreditamos que demonstramos, sobre vrias vertentes, e de forma clara, o direito do militar a uma limitao razovel de suas horas de trabalho, uma vez que a condio de militar no retira nem diminui a qualidade de serem reconhecidos como pessoa humana. E que tal direito pode ser alcanvel por mandado de injuno para que se determine a regulamentao de uma jornada de trabalho para os militares visando viabilizar direitos constitucionalmente garantidos: o direito ao lazer e o direito de ser tratado como pessoa humana.

7. CONSIDERAES FINAIS

Chegando a parte final, ficamos felizes de poder compartilhar um pouco do que pensamos. E, como dissemos, este artigo no traz um feixe de idias fechadas, mas, sim, um leque de idias abertas para que, aps escavado o cume de uma alta montanha de direitos fundamentais extensveis aos militares, possam ser melhor trabalhadas. De qualquer modo, o propsito maior deste artigo contribuir, humildemente, para o nosso to esquecido Direito Militar e trazer um pouco de luz para quem pretende questionar judicialmente a limitao da jornada de trabalho do militar. Nesse artigo verificamos que o anseio pela limitao das horas de trabalho humano um sonho antigo, que recebeu ateno at mesmo da Igreja, mas, que s tomou maior fora durante a Revoluo Industrial.

BIBLIOGRAFIA CONSULTADA

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