TEMA 1 INTRODUCCIN

DETERMINACIN DEL MBITO DE APLICACIN DEL DERECHO DEL TRABAJO: TRIPLE TCNICA JURDICA

Art. 1.1 ET Determina su mbito de aplicacin en positivo: presupuestos sustantivos relacin laboral. A quien se aplica, hay notas de laboralidad. Art. 1.3 ET Determina su mbito de aplicacin en negativo: relaciones excluidas. A qu relaciones no se aplica. Son las relaciones excluidas. Art. 2.1 ET: Incorpora una serie de relaciones, que califica como especiales, pero que no regula, se regula por normas especficas. DE TRABAJO EN POSITIVO:

CONCEPTO DE CONTRATO PRESUPUESTOS SUSTANTIVOS.

A qu relaciones de trabajo se aplica el derecho del trabajo. Los presupuestos sustantivos del contrato son, carcter voluntariedad, dependencia y ajenidad. Art. 1.1 y 8.1 ET.

personal,

Elementos tpicos del contrato de trabajo que lo diferencian del resto de contratos referidos a la prestacin de trabajo en rgimen de alteridad. Art- 1.1 y 8.1 ET: carcter personal, voluntariedad, dependencia y ajenidad. o Carcter personal, el trabajo es insustituible. o Voluntariedad, el consentimiento est presente. o Dependencia, el trabajador se inserta en la esfera organicista, rectora y disciplinaria del empresario. o Ajenidad, el trabajador es ajeno a los medios de produccin, a los resultados de su trabajo, a los beneficios, a los riesgos y al mercado.

CONCEPTO DE CONTRATO DE TRABAJO EN NEGATIVO: RELACIONES EXCLUIDAS. Se tata de relaciones excluidas del mbito de aplicacin del ET por no existir en ellas contrato de trabajo Art. 1.3 y Disposicin final primera del ET: listado abierto. o Exclusiones constitutivas, decididas por el legislador. Funcionarios pblicos y asimilados. Transportistas con vehculos propios. 2 toneladas. o Exclusiones declarativas, relaciones que carecen de alguno de los presupuestos sustantivos del contrato de trabajo.

contrato mercantil.

Prestaciones personales obligatorias. Consejeros de empresas societarias, Trabajos amistosos, de benevolencia y de buena vecindad. Trabajos familiares. Agentes comerciales. Trabajo por cuenta propia.

DIFICULTADES DE CALIFICACIN JURDICA DE UNA RELACIN. Motivos: Falta de elementos definitorios, dependencia y ajenidad Existencia de contratos afines, zonas grises. Simulacin contractual, sobre todo por parte del empresario. Criterios calificadores usados por los tribunales: Irrelevancia de la calificacin jurdica de las partes que hayan hecho de la relacin. Las cosas son lo que son y no los las partes dicen que son. Presuncin de laboralidad., art 8.1 ET Sistemas de indicios (mtodo inseguro) cada tribunal puede interpretar los sistemas de indicios de distinta manera. Criterios extrajurdicos, la opinin de la doctrina, la presin de la opinin pblica.

INDICIOS: Dependencia: 1. Desempeo personal 2. Asiduidad al trabajo. 3. Sometimiento a jornada y horario. 4. Exclusividad 5. Aplicacin de sanciones. 6. Dacin de cuentas del trabajo realizado. 7. Publicidad de la empresa en vehculo o ropa. 8. Afiliacin, alta y cotizacin a Seguridad Social Funcional preferentemente en sentido positivo: su presencia, a favor de la dependencia. Ajenidad: 1. No aportacin de medios o instrumentos de trabajo. 2. Apropiacin empresarial del producto hecho por el trabajador. 3. Salario similar al de trabajadores del mismo sector y localidad. 4. Carcter fijo y peridico remuneracin percibida. CONTRATO DE TRABAJO COMN (O TPICO): Dotado de los presupuestos sustantivos Formalizado por tiempo indefinido.

A jornada completa A desarrollar dentro del mbito espacial de la empresa. DIFERENCIA ENTRE MODALIDADES CONTRACTUALES Y RELACIONES ESPECIALES: Ambas se separan del modelo ordinario de contrato de trabajo, pero: Las modalidades contractuales presentan slo una alteracin en algn aspecto concreto de la prestacin del trabajo (duracin temporal, duracin jornada) viene concretada y regulada en el propio ET. En las relaciones laborales especiales concurren tales peculiaridades que hacen necesario un rgimen jurdico especfico y distinto del que posee el contrato de trabajo ordinario. o Son las previstas en el art 2 ET, que establece un listado abierto, y viene reguladas por Decreto.

TEMA 2 LA RELACIN LABORAL ESPECIAL DEL PERSONAL DE ALTA DIRECCIN

1-LOS DIRECTIVOS EN LA EMPRESA. CLASES.

1. Los administradores o consejeros de la sociedad, puede que

existan pero no en todas las organizaciones. No son tenidos en cuenta como trabajadores si su actividad se reduce al desempeo de funciones orgnicas, se refiere el art 1.3 del ET La actividad que se limite, pura y simplemente, al mero desempeo del cargo de consejero o miembro de los rganos de administracin en las empresas que revistan la forma jurdica de sociedad y siempre que su actividad en la empresa slo comporte la realizacin de cometidos inherentes a tal cargo 2. Dentro del organigrama encontramos los altos directivos que se caracterizan por ser trabajadores de la empresa pero que desarrollan actividades propias del empresario. 3. Directivos comunes (RLO Relacin laboral ordinaria), desarrollan una funcin de carcter tcnico o especializado limitndose a reas concretas de la organizacin empresarial. El clasificarlo dentro de estos grupos va a depender de las funciones que van a realizar. 2- NORMATIVA APLICABLES En el alto directivo, se le aplica la normativa RD1382/1985 de 1 de agosto, Mediante la presente norma se da cumplimiento a tal mandato, tenindose en cuenta fundamentalmente para fijar su contenido el que la relacin establecida entre el alto directivo y la Empresa contratante se caracteriza por la recproca confianza que debe existir entre ambas partes, derivada de la singular posicin que el directivo asume en el mbito de la Empresa en cuanto a facultades y poderes. Estas caractersticas se reflejan en el rgimen jurdico que establece la presente norma, que en primer lugar determina el concepto del personal de alta direccin, para delimitar el mbito de la norma, eliminndose as situaciones de indefinicin jurdica, e incluso vaco de regulacin, que se haban venido produciendo por esta falta de tratamiento normativo. Precisamente por estas caractersticas de la relacin que une al directivo con la Empresa se ha optado por proporcionar un amplio margen al pacto entre las partes de esta relacin, como elemento de configuracin del contenido de la misma, correspondiendo a la norma por su parte fijar el esquema bsico de la materia a tratar en el contrato, profundizando ms en cuestiones como, por ejemplo, las relativas a las causas y efectos de extincin de contrato, respecto de las que se ha

considerado deba existir un tratamiento normativo ms completo, al ser menos susceptibles de acuerdo entre partes establece un rgimen jurdico semi-laboral, es decir que no llega a ser laboral pleno y ello tiene que ver con el sistema de fuentes de esta relacin que instaura en su art. 3. Este artculo 3 establece que se regular por el contrato de trabajo individual, es decir ser la principal fuente, es decir la voluntad de las partes, con sujecin a las normas del RD y al resto de normas que sena de aplicacin. Hay ciertos lmites que vienen dispuestos por el propio decreto. La Segunda fuente es la legislacin civil o mercantil, es decir si no dice nada el contrato o el RD hay que acudir a la legislacin civil o mercantil y a sus principios generales. Es decir es la norma supletoria. La legislacin laboral comn solo ser aplicables cuando haya una remisin expresa desde el Decreto o cuando se haya hecho constar en el contrato. 3- CONCEPTO DE PERSONAL DE ALTA DIRECCIN Art. 1.2del RD. Este R.D se refiere a trabajadores de una empresa con responsabilidad especficos y un estatus profesional y jurdico diferente al del resto de la plantilla sobre cuyos miembros adems ejerce el poder de direccin por delegacin del titular de la empresa. En el art 1.2 se refiere al personal de alta direccin a trabajadores. Artculo .Ambito de aplicacin. Se considera personal de alta direccin a aquellos trabajadores que ejercitan poderes inherentes a la titularidad jurdica de la Empresa, y relativos a los objetivos generales de la misma, con autonoma y plena responsabilidad slo limitadas por los criterios e instrucciones directas emanadas de la persona o de los rganos superiores de gobierno y administracin de la Entidad que respectivamente ocupe aquella titularidad. Art. 1.2 RD: Trabajadores: 1. Ejercicio poderes inherentes a la titularidad jurdica de la empresa. Es un criterio funcional, es decir, desarrolla funciones propias del empresario de forma derivada no es originario del alto directivo. Se le otorga capacidad para realizar actos o negocios jurdicos en nombre de la empresa obligando a la empresa ante terceros. Facultades para nombrar y despedir empleados, cobrar pagos, realizar seguros, cobrar indemnizaciones, presentar a concursos, suspensin de pagos, dirigir y administrar la sociedad, actos de disposicin patrimonial 2. Poderes relativos a los objetivos generales de la empresa no limitados por tanto a sectores, departamentos a sucursales o a mbitos territoriales reducidos. Este segundo criterio es un criterio objetivo que sirve para distinguir al alto cargo del directivo ordinario. 3. Actuar con autonoma y plena responsabilidad aunque reciben rdenes generales del titular de la empresa por lo tanto es un criterio jerrquico. La relacin de alta direccin es compatible con la condicin de socio de la sociedad, se puede ser alto cargo y socio siempre y cuando se acredite la

realidad de esos servicios prestados y siempre y cando la participacin del socio en la sociedad no sea mayoritaria o no sea muy relevante de tal forma que tenga el control efectivo de la sociedad. No es compatible la relacin laboral de alto cargo con la condicin de consejero de la sociedad y/o miembro de los rganos de la administracin. En estos casos no puede desempear al mismo tiempo la funcin de alto cargo porque se presupone con la relacin laboral de alto cargo. Se puede ser socio y alto cargo pero no consejero y alto cargo. 4- FORMA Y CONTENIDO Forma: Regulado en el art. 4 del RD. Ha de formalizarse por escrito, ahora bien en caso que se incumpla la forma del contrato no es nulo sino que se aplica el 8.1 del ET presuncin de existencia de contrato de laboralidad Y la forma escrita tiene carcter declarativo no constitutivo. Conviene formalizar por escrito ya que es la principal fuente reguladora. Artculo 4.Forma y contenido del contrato. 1. El contrato especial del trabajo del personal de alta direccin se formalizar por escrito, en ejemplar duplicado, uno para cada parte contratante. En ausencia de pacto escrito, se entender que el empleado es personal de alta direccin cuando se den los supuestos del artculo 8.1RCL 1980\607, del Estatuto de los Trabajadores (RCL 1980\607) y la prestacin profesional se corresponda con la que define el artculo 1.2RCL 1985\2011 del presente Real Decreto. 2. Dicho contrato deber contener como mnimo: a) La identificacin de las partes. b) El objeto del contrato. c) La retribucin convenida, con especificacin de sus distintas partidas, en metlico o especie. d) La duracin del contrato. e) Las dems clusulas que se exigen en este Real Decreto. 5- DURACIN Es una clusula del art 4.2d) del RD, la que acuerden las partes, sino se pacta por escrito se presume por tiempo indefinido, es como regla subsidiaria, se admite prueba en contra. Lo normal es que aqu se celebre a tiempo indefinido. Se puede pactar periodo de prueba que regula el art Se puede pactar ( Art. 5 RD ) del RD Artculo 5.Perodo de prueba. 1. En el contrato especial de trabajo del personal de alta direccin podr concertarse un perodo de prueba que en ningn caso podr exceder de nueve meses, si su duracin es indefinida. 2. Transcurrido el perodo de prueba sin que se haya producido desistimiento, el contrato producir

plenos efectos, computndose el tiempo de los servicios prestados en la antigedad del trabajador de alta direccin de la Empresa. no ms de 9 meses si es indefinida, cabe interpretar a estos efectos, que solo se puede pactar periodo de prueba si el contrato es indefinido. Es una de las pocas normas imperativas que nos encontramos. Puede tambin pactarse periodo de prueba en los contratos temporales que habr lmite en su duracin. NO es necesario que el periodo de prueba se indique por escrito en el contrato. 6- ORDENACIN DEL TIEMPO DEL TRABAJO La jornada, horarios, fiestas, permisos y vacaciones sern fijadas por el contrato, el nico lmite es lmite genrico y es que exceda notoriamente de lo que es usual en el mbito profesional correspondiente. Normalmente estas condiciones suelen ser bastante flexibles. Debe regularse un mnimo en materia de descanso, ha de aparecer en el contrato. Art 7 RD 7.Tiempo de trabajo.El tiempo de trabajo en cuanto a jornada, horarios, fiestas y permisos, as como para vacaciones, ser el fijado en las clusulas del contrato, en cuanto no configuren prestaciones a cargo del empleado que excedan notoriamente de las que sean usuales en el mbito profesional correspondiente

7- LMITES A LA LIBERTAD PROFESIONAL DEL PERSONAL DE ALTA DIRECCIN Esos lmites estn regulados en el art. 8 del RD: Artculo 8.Pacto de no concurrencia y de permanencia en la Empresa. 1. El trabajador de alta direccin no podr celebrar otros contratos de trabajo con otras Empresas, salvo autorizacin del empresario o pacto escrito en contrario. La autorizacin del empresario se presume cuando la vinculacin a otra Entidad fuese pblica y no se hubiese hecho exclusin de ella en el contrato especial de trabajo. 2. Cuando el alto directivo haya recibido una especializacin profesional con cargo a la Empresa durante un perodo de duracin determinada, podr pactarse que el empresario tenga derecho a una indemnizacin por daos y perjuicios si aqul abandona el trabajo antes del trmino fijado. 3. El pacto de no concurrencia para despus de extinguido el contrato especial de trabajo, que no podr tener una duracin superior a dos aos, slo ser vlido si concurren los requisitos siguientes: a) Que el empresario tenga un efectivo inters industrial o comercial en ello. b) Que se satisfaga al alto directivo una compensacin econmica adecuada

 Dedicacin exclusiva o prohibicin de competencia del alto directivo.

Art. 8.1 del RD, salvo que se acuerde lo contrato. SE ha de hacer constancia del trabajo en otra actividad conocida y no se hubiese hecho exclusin de ella en el contrato de trabajo. Art. 8.2 Pacto de permanencia en la empresa. Cuando un alto directivo recibe una formacin especfica que se suma a sus cualidades profesionales, las partes pueden firmar un perodo de permanencia y si el trabajador se va antes de llegada la fecha pactada tendr que indemnizar al empresario por daos y perjuicios. Art. 8.3 del RD. Prohibicin de concurrencia postcontrato. El pacto de no competencia para despus de extinguido el contrato, no podr ser superior a dos aos, es decir el trabajador no competir con el empresario al que haya prestado sus servicios. Si se pacta esto el trabajador recibir una compensacin econmica adecuada y no se limita nicamente al salario correspondiente a las fechas de inactividad. En resumen se prohbe competir en empresas del mismo sector y mismo territorio. 8- PROMOCIN INTERNA Regula y somete a garantas al trabajador. Regulada en el art 9 RD Artculo 9.Promocin interna. 1. Deber formalizarse el contrato escrito regulado en el artculo 4RCL 1985\2011 de este Real Decreto en los supuestos en que un trabajador vinculado a una Empresa por una relacin laboral comn promocionase el ejercicio de actividades de alta direccin en esa misma Empresa o en otra que mantuviese con ella relaciones de grupo u otra forma asociativa similar. 2. En tales supuestos en el contrato se especificar si la nueva relacin especial sustituye a la comn anterior, o si esta ltima se suspende. Caso de no existir en el contrato especificacin expresa al respecto se entender que la relacin laboral comn queda suspendida. Si se optase por la sustitucin de la relacin laboral comn por la especial, tal renovacin slo producir efectos una vez transcurridos dos aos desde el correspondiente acuerdo novatorio. 3. En caso de simple suspensin de la relacin laboral comn anterior, al extinguirse la relacin laboral especial, el trabajador tendr la opcin de reanudar la relacin laboral de origen, sin perjuicio de las indemnizaciones a que pueda tener derecho a resultas de dicha extincin. Se excepta de esta regla el supuesto de la extincin del contrato especial de alta direccin por despido disciplinario declarado procedente y supone promocin interna, posibilidad de acceder a alta direccin desde dentro de la empresa. Hay una serie de garantas que protegen al trabajador: 1. Contrato por escrito, conversin de trabajador de relacin ordinaria o comn a ser alto directivo en la misma empresa o en otra del mismo grupo o en una empresa que hubiera sucedido a aquella en la que l era trabajador ordinario. El trabajador firm un contrato ordinario cuando empez, este contrato no sirve para ser directivo, ha de suscribirse otro contrato.

2. Art. 9.2 sin especificacin los efectos que las partes quieren que la nueva relacin tenga sobre la anterior, es decir se especificar si el nuevo contrato sustituye al anterior o lo suspenden. Si no se dice nada en el contrato se entiende que se opta por la suspensin de la relacin ordinaria. Cuando se opta por la relacin anterior, cuando se extingue la relacin de alta direccin el trabajador tiene derecho a retornar a s puesto de origen siempre y cuando la relacin de alta direccin no se haya extinguido por despido disciplinario procedente. El RD no dice nada del tiempo que tiene el trabajador para decidirse si se quiere reincorporar a la relacin de origen, pero ha de ser en un plazo razonable 1,2 o 3 das. Si se hubiera impugnado la relacin laboral especial tendra que esperar la sentencia, no antes. Es compatible con la indemnizacin de extincin si se marcha al puesto de trabajo original. Cuando se opta por la sustitucin de la relacin laboral ordinaria por la especial, en este caso el RD recoge una garanta ms para el trabajador que viene prevista en el art 9.2 ltima frase. Si se opta por sustituir la RLO por la RLE la extincin o novacin solo se producir transcurridos dos aos desde el acuerdo, es decir, el contrato de alta direccin por promocin interna. (si el empresario quiere tirar al trabajador del puesto de alto directivo, el trabajador tendr la posibilidad de volver a su antiguo puesto de trabajo). 9- RGIMEN JURDICO SALARIAL El RD no dice nada salvo lo referido al art 4.2c la retribucin convenida, con especificacin de sus distintas partidas, en metlico o en especie. En el contrato de trabajo debe aparecer la retribucin convenida, as como las partidas que lo componen en metlico o en especie, aqu no hay lmites el 100% se puede pagar en especie. A estos trabajadores no se les aplica las tablas salariales ni lo que marca el convenio. 10- SUSPENSIN Y EXTINCIN La extincin (existen mayores diferencias, especialidades, en relacin con la relacin laboral ordinaria). Rgimen Jurdico en los Art. 10, 11, 12 R.D. Art. 10 R.D. La extincin por voluntad del Alto Directivo. 2 Posibilidades de extincin; 1- La dimisin sin causa 2- La extincin por causa justificada

1- Dimisin sin causa ( esta dimisin se somete a ms requisitos que en

el caso de los trabajadores ordinarios ). Preaviso mnimo de 3 meses

Preaviso hasta 6 meses, si se ha pactado por escrito en el contrato ( indefinido o de duracin mayor a 5 aos. Libertad de forma porque no dice nada en el R.D. Art. 10.2 Si se incumple el preaviso = indemnizacin al empresario Tambin hay que decir que se puede anular el preaviso si as lo acuerdan las partes. Artculo 10.Extincin por voluntad del alto directivo. 1. El contrato especial de trabajo se extinguir por voluntad del alto directivo, debiendo mediar un preaviso mnimo de tres meses. No obstante dicho perodo podr ser de hasta seis meses, si as se establece por escrito en los contratos celebrados por tiempo indefinido o de duracin superior a cinco aos. No ser preciso respetar el preaviso en el supuesto de incumplimiento contractual grave del empresario. 2. El empresario tendr derecho, en caso de incumplimiento total o parcial del deber de preaviso, a una indemnizacin equivalente a los salarios correspondientes a la duracin del perodo incumplido. 2- La extincin por causa justificada. Art. 10.3 RD. Extincin indemnizada La indemnizacin ser la pactada y en su defecto la misma prevista para los casos de desistimiento del empresario siete das del salario por ao de servicio con el lmite de seis mensualidades.

Causas que ha de alegar el Directivo para la extincin Las condiciones de trabajo previstas en el contrato que se modifican de manera sustancial por el empresario, da motivo al Alto Directivo para extinguir el contrato. Falta de pago o retribucin. Cualquier otro incumplimiento grave de las obligaciones del empresario, salvo fuerza mayor ( derecho a extinguir pero no a indemnizar ) La sucesin de empresa o cambio importante en su titularidad.

Las extinciones estas son extrajudiciales. 3. El alto directivo podr extinguir el contrato especial de trabajo con derecho a las indemnizaciones pactadas, y en su defecto fijadas en esta norma para el caso de extincin por desistimiento del empresario, fundndose en las causas siguientes: Las modificaciones sustanciales en las condiciones de trabajo que redunden notoriamente en perjuicio de su formacin profesional, en menoscabo de su dignidad, o sean decididas con grave transgresin de la buena fe, por parte del empresario. La falta de pago o retraso continuado en el abono de salario pactado.

10

Cualquier otro incumplimiento grave de sus obligaciones contractuales, por parte del empresario, salvo los supuestos de fuerza mayor, en los que no proceder el abono de las indemnizaciones a las que se refiere este nmero. La sucesin de Empresa o cambio importante en la titularidad de la misma, que tenga por efecto una renovacin de sus rganos rectores o en el contenido y planteamiento de su actividad principal, siempre que la extincin se produzca dentro de los tres meses siguientes a la produccin de tales cambios.

Art. 11 R.D. La extincin por voluntad del empresario Hay dos posibilidades ; 1- Desistimiento del empresario 2- Despido disciplinario

1- Art. 11.1 R.D.. Despido por desistimiento del empresario no hace

falta alegar causa Requisito formal hay que comunicar por escrito, con el preaviso del Art.10.1 RD Preaviso mnimo de 3 meses Preaviso hasta 6 meses, si se ha pactado por escrito en el contrato ( indefinido o de duracin mayor a 5 aos ). Tambin hay que decir que se puede anular el preaviso si as lo acuerdan las partes. Indemnizacin la pactada en el contrato. A falta de pacto, la indemnizacin ser de 7 das de salario por ao de servicio, con un mximo de 6 mensualidades. Artculo 11.Extincin del contrato por voluntad del empresario. 1. El contrato de trabajo podr extinguirse por desistimiento del empresario, comunicado por escrito, debiendo mediar un preaviso en los trminos fijados en el artculo 10.1RCL 1985\2011. El alto directivo tendr derecho en estos casos a las indemnizaciones pactadas en el contrato; a falta de pacto la indemnizacin ser equivalente a siete das del salario en metlico por ao de servicio con el lmite de seis mensualidades. En los supuestos de incumplimiento total o parcial del preaviso, el alto directivo tendr derecho a un indemnizacin equivalente a los salarios correspondientes a la duracin del perodo incumplido.

2- Art.11.2 R.D.Despido disciplinario Remisin al E.T.

Se trata de un despido por incumplimiento grave y culpable del alto directivo La forma y efectos es la del Art. 55 E.T.

11

Artculo 55. Forma y efectos del despido disciplinario. 1. El despido deber ser notificado por escrito al trabajador, haciendo figurar los hechos que lo motivan y la fecha en que tendr efectos. 1 Diferencia con el rgimen laboral ordinario ( ya que en el ET en el Art. 54 se enumeran las causas para extinguir un contrato ), sin embargo en el caso del Alto Directivo es el empresario el que decide si los motivos del Alto Directivo son causa para extinguir el contrato. Efectos de este despido por razones disciplinarias Art. 11.3 R.D. Son los del Art.55 ET pero con diferencia en este caso si la extincin es improcedente o nula ( readmisin o indemnizacin por acuerdo entre los 2, a diferencia de las relaciones laborales ordinarias ). La cuanta de la indemnizacin en el caso de despido improcedente o nulo es diferente tambin a la relacin laboral ordinaria 1- o la pactada 2- o de 20 das de salario por ao de servicio, con un mximo de 12 mensualidades. 2. El contrato podr extinguirse por decisin del empresario mediante despido basado en el incumplimiento grave y culpable del alto directivo, en la forma y con los efectos establecidos en el artculo 55RCL 1980\607 del Estatuto de los Trabajadores (RCL 1980\607); respecto a las indemnizaciones, en el supuesto de despido declarado improcedente se estar a las cuantas que se hubiesen pactado en el contrato, siendo en su defecto de veinte das de salario en metlico por ao de servicio y hasta un mximo de doce mensualidades. 3. Cuando el despido sea declarado improcedente o nulo, el empresario y el alto directivo acordarn si se produce la readmisin o el abono de las indemnizaciones econmicas previstas en el prrafo dos de este artculo, entendindose, en caso de desacuerdo, que se opta por el abono de las percepciones econmicas. Si el despedido se reintegrase al empleo anterior en la Empresa, se estar a lo dispuesto en el artculo 9.3RCL 1985\2011 de este Real Decreto.

11- REGIMEN DE FALTAS Y SANCIONES El Rgimen aplicables es el del Art. 13 R.D. Remisin de estos efectos a lo que prevea el contrato. La prescripcin de las faltas tambin son diferentes a la relacin laboral ordinaria.

12

Artculo 13.Faltas y sanciones. El alto directivo podr ser sancionado en virtud de incumplimiento de las obligaciones derivadas de esta relacin especial, en los trminos que se pacten en el contrato. Las faltas y correspondientes sanciones sern revisables ante el orden jurisdiccional social. Tales faltas, cualquiera que sea su naturaleza, prescribirn a los doce meses desde su comisin, o desde que el empresario tuviese conocimiento de ellas. Por lo que se refiere a las infracciones laborales de los empresarios, ser de aplicacin el artculo 57RCL 1980\607 del Estatuto de los Trabajadores (RCL 1980\607). 12- DERECHOS DE REPRESENTACIN COLECTIVA Art. 16 R.D. Excluye a los Altos Directivos en la participacin de la eleccin de los rganos de representacin de los trabajadores. Los representantes unitarios no les representan. SOLUCIN AL SEGUNDO SUPUESTO PRCTICO 1- Art. 11.1 del RD. La indemnizacin. 7 dias de salario por ao de servicio con lmite de seis mensualidades. 2- S por el art 9.2 del RD. S , tiene derecho porque tiene que pasar dos aos para poder volver a su puesto anterior. 4 de julio de 2006 a 10 de enero de 2007. El despido disciplinario puede ser improcedente, nulo, y procedente y estos a la vez puede llevar al desistimiento. 3- S por el art 93 derecho a reanudar sin perjuicio de las indemnizaciones b) 1- si que puede art 44 pero al mismo tiempo la nueva empresa subroga los derechos y obligaciones del anterior, pero eso no implica que los altos directivos para decidir. b)2- art 10.3 apartado 10 y se remite a lo previsto en el art 11.1 c) 1- pacto de concurrencia o postcontrato regulado en el art 8.3 del RD. Con lmite de dos aos. 2- Impide ambas cosas por cuenta ajena y propia 3- No porque no son del mismo sector.

13

TEMA 3. LA RELACIN LABORAL ESPECIAL DEL PERSONAL AL SERVICIO DEL HOGAR FAMILIAR. 1- CONDICIONANTES HISTRICOS DE LA RELACIN LABORAL DE SERVICIO DOMSTICO La actividad que desarrollan tradicionalmente ha estado excluida del mbito de aplicacin del derecho del trabajo. El legislador prefera mantenerlos fuera y dentro del marco del contrato civil de arrendamiento de servicios, por no provocar un agravamiento en las economas familiares porque el dotar a estos trabajadores de un ET laboral iba a incrementar el coste de sus servicios. Desde el principio del s. XX excluye a los trabajadores domsticos de los obreros, durante la 2 repblica la ley de contrato de trabajo los incluye dentro de los trabajadores, en la ley de contrato de trabajo del 31. La ley de trabajo del 44 los vuelve a excluir, vuelven al derecho civil. En 1976 se vuelven a encontrar dentro de la aplicacin de derecho del trabajo pero con condicin especial. No hubo norma de desarrollo. 2-NORMATIVA APLICABLE En el ET de los 80 encontramos la norma que los regula hasta hoy y es el RD 1424/1985, de 1 de agosto. Este decreto conserva muchos de los rasgos civilistas u originarios. La autonoma de la voluntad sigue siendo la fuente principal de regulacin y adems se da prioridad a la posicin del empleador frente a los derechos del trabajador. Est en proceso de cambio ya que no se puede sostener por el principio de la autonoma de la voluntad. Este RD deja en manos de la autonoma de la voluntad la retribucin, tiempo de trabajo, horarios. Se deja en manos del empleador. Como normativa supletoria es la legislacin laboral comn siempre que sea compatible con las peculiaridades derivadas del carcter especial de esta relacin. No ser de aplicacin el art 33 del ET, FOGASA. Esta relacin es especial por tres razones. 1. Existencia de un lugar de trabajo en el que se proyectan derechos constitucionales relativos a la intimidad personal y familiar. 2. La estrecha relacin existente entre empleador y empleado lo que enfatiza al carcter personal de la relacin, a la confianza como base a esa relacin y a la fuerza especial de la buena fe y otros deberes contractuales. 3. La prestacin de servicios no tiene por objeto la obtencin de lucro por parte del empleador sino tan solo que el trabajador realice las actividades tiles y funcionales para el desarrollo de l vida domstica. 3- CONCEPTO DE PERSONAL AL SERVICIO DEL HOGAR FAMILIAR mbito de aplicacin del decreto. El art 1.2 del RD considera RLE la que conciertan el titular del hogar familiar como empleador y la personal que presta los servicios, el empleado. El objeto del contrato es el desarrollo del trabajo domstico Titular del hogar, empleador:

14

El que lo sea efectivamente Se define en el art 1.3 del RD, tanto el que lo sea efectivamente como el simple titular del domicilio, o lugar de residencia en el que se presta el servicio. Por hogar familiar se entiendo como hogar de familia en sentido convencional que no tradicional sea titular del hogar familiar cualquier de los integrantes de la pareja. Clula familiar, grupos de personas que conviven en un mismo domicilio unidos por distintas razones, amistad, ideas religiosas, ideolgicos, no se convive en rgimen familiar en el mismo domicilio. En estos supuestos el problema es determinar quien es el titular del hogar familiar, es la persona que ostenta la titularidad de la vivienda que habita el grupo o la personal que asume la responsabilidad del grupo. Empleado, es aquel que presta los servicios controlados de forma dependiente y por cuenta ajena ar 1.2 RD. El decreto introduce otro criterio para determinar quien es empleado o no las exclusiones art 2.1. quedan fuera del mbito de esta relacin: o Las relaciones concertadas por personas jurdicas, se incluyen las entidades sin personas jurdicas como la comunidad de bienes. Los trabajos concertados por esa comunidad de bienes no se desarrollan por RLE sino por las RLO (p. ej,. Colegios, hospitales, comunidades) o Por el mismo empleador pero con carcter productivo. o Se excluye, art 2.1b las relaciones concertadas entre familiares hasta el segundo grado de parentesco, salvo que se demuestre la condicin de asalariado en los trminos del art 1.3e del ET. Esta exclusin admite prueba en contrario. o Art 1.2c los trabajos realizados con buena fe, benevolencia o buena vecindad. o Las relaciones segn art 2.2 del RD, que se han llamado de colaboracin y convivencia familiar como las denominadas a la par o la relacin au pair. o o

4- CONTRATACIN La regulacin del RD favorece la economa sumergida,. Art. 3, aplicar la ley orgnica de extranjera si se contrata a extranjeros. No hay ninguna especialidad en el caso de la capacidad para contratar. Art 4 Modalidades y duracin del contrato Forma del contrato, libertad de forma, con dependencia de la modalidad contractual elegida y la duracin del contrato, hay libertad para formularlo por escrito o verbal. No se aplica el art 16.1 ET, no obligacin de comunicar a la oficina pblica de empleo a excepcin de los extranjeros. Modalidades: admite cualquier modalidad contractual incluida en el ET, siempre y cuando sean compatibles con las especialidades de esta relacin.

15

Es compatible el contrato a tiempo parcial, el fijo discontinuo o peridico, contrato indefinido. Duracin: en principio puede ser indefinido o temporal art 4.2 en defecto de pacto escrito el contrato se presume de duracin temporal a un ao prorrogable por periodos anuales sin necesidad de causa justificada de la temporalidad. El periodo de prueba es de 15 dias de trabajo. 5- REGIMEN RETRIBUTIVO Art 6 retribuciones, este artculo regula el salario mnimo, la retribucin en especie, complemento por antigedad, pagos extraordinarios. Lo que no se regula, se aplica el ET. Salario mnimo: art 6.1 remisin a decreto anual sobre salario mnimo interprofesional (600, por hora son 4.7) Salario en especie: remisin al acuerdo entre las partes, con el lmite mximo de 45% del salario total. Antigedad. A efectos retributivos, 3por 100 por trienio con un mximo de 5 trienios. Pagas extraordinarias, 2 al ao. 6- TIEMPO DE TRABAJO Art 7 RD Este artculo regula la jornada, el horario, los descansos y festivos y las vacaciones. Jornada: un mximo de 40 horas semanales de trabajo efectivo. El periodo de presencia es el periodo del tiempo que el trabajador est a disposicin del empleador, solo si se pactan entre las partes, es necesario un acuerdo y en principio no tiene por qu ser retribuido aunque si puede pactarse su retribucin. Horario. El RD reconoce absoluta libertad al titular del hogar familiar para establecer el horario de trabajo que estime oportuno. Las nicas limitaciones previstas son las siguientes (art. 7.1 RD): a) Las horas ordinarias de trabajo efectivo al da no pueden exceder de nueve. b) Entre jornada y jornada deber mediar un mnimo de diez horas, si el empleado de hogar no pernocta en el domicilio; y de ocho horas, en caso contrario. c) Cuando el empleado de hogar sea interno dispondr de al menos dos horas para las comidas principales, y ese tiempo no se computar como trabajo. d) Finalizada la jornada de trabajo diaria y, en su caso, el tiempo de presencia pactado, el empleado no est obligado a permanecer en el hogar familiar. Vacaciones: El perodo de vacaciones anuales ser de treinta das naturales, de los que, al menos quince das, se disfrutarn de forma continuada, siendo el resto susceptible de fraccionamiento en la forma que se acuerde entre las partes (art. 7.6 RD). Fiestas y permisos: remisin al ET y los festivos los mismos que los trabajadores ordinarios art. 37 ET. 7- SEGURIDAD Y SALUD El RD establece la obligacin del titular del hogar familiar de "cuidar de que el trabajo de sus empleados se realice en las debidas condiciones de

16

seguridad e higiene", siendo su incumplimiento una causa justa de dimisin del trabajador (art. 13 RD). La deficiencia grabe podr ser sancionado con una multa y ser justa causa de la dimisin del empleado con garantas de indemnizacin. 8- CONSERVACIN DEL CONTRATO DE TRABAJO DOMSTICO Tres son las situaciones previstas en el art 8 del RD: 1. Sucesin de empleador 2. Supuesto de traslado o desplazamiento del hogar familiar 3. Suspensin del contrato por incapacidad temporal (por enfermedad comn o accidente). 1- Sucesin de empleador. El art. 8.1 dice que cuando hay un cambio de titular del hogar familiar no se produce de forma automtica la purgacin contractual, slo se producir si hay acuerdo entre el trabajador y el nuevo titular del hogar familiar. Esa consecucin se presume si el trabajador sigue prestando servicios durante 7 dias una vez cambiado el titular del hogar familiar. No hay subrogacin automtica. la no continuidad de esa relacin decidida por el nuevo titular, el contrato se extinguir por desistimiento (despido sin causa). 2-Supuesto de traslado o desplazamiento del hogar familiar. Art. 8.2, El empleador no puede imponer unilateralmente el traslado al trabajador, existe la posibilidad de que el trabajador no quiera el cambio. Este cambio de hogar solo se har por acuerdo entre las partes. - Si el empleador es el que no quiere trasladar al trabajador tendr que desistir de la relacin con una indemnizacin al trabajador. - Si es el trabajador el que no quiere trasladarse solo cabe la dimisin sin indemnizacin. Si hablamos de un desplazamiento temporal de la familia solo cabe la suspensin del contrato por acuerdo entre las partes. 3-Suspensin del contrato por incapacidad temporal (por enfermedad comn o accidente). (art. 8.3 RD). Cuando se trate de un empleado de hogar interno, en el supuesto de suspensin del contrato por incapacidad temporal debida a enfermedad o accidente, ste tendr derecho a permanecer alojado en el domicilio un mnimo de treinta das, salvo que por prescripcin facultativa se recomiende su hospitalizacin. 9-EXTINCIN DEL CONTRATO DE TRABAJO DOMSTICO Las causas de extincin se encuentran en el art 9 RD y se pueden clasificar: Supuestos idnticos al rgimen estatutario del ET y son: Por mutuo acuerdo de las partes art 9.1 RD Por las causas consignadas vlidamente en el contrato, salvo que las mismas constituyan abuso de derecho manifiesto por parte del empleador. Art 9.2 RD Por muerte, gran invalidez o invalidez permanente total o absoluta del trabajador, en los mismos trminos que en el contrato de trabajo ordinario (art. 9. 5 RD).

17

 Por jubilacin del trabajador, en los mismo trminos que en

el contrato de trabajo ordinario (art. 9.6 RD). la prestacin del trabajo. (art 9.8 RD) Por voluntad del trabajador fundamentada en un incumplimiento contractual del empleador (art 9.9 RD) Supuestos excluidos: Jubilacin del empleador. Por extinciones por causas ETOP sean individuales o colectivas. Supuestos con especialidades: Por expiracin del tiempo convenido en los trminos previstos en el art. 4.1 del RD. Simultneamente a la notificacin de la extincin, el empleador pondr a disposicin del trabajador una indemnizacin equivalente al salario en metlico correspondiente a siete das naturales multiplicado por el nmero de aos naturales de duracin del contrato, incluidas las prrrogas, con el lmite de seis mensualidades (art. 9.3 RD). Por dimisin del trabajador, debiendo mediar un preaviso de, al menos, siete das para comunicar la decisin extintiva al empleador (art. 9. 4 RD). Por despido disciplinario del trabajador (arts. 9. 10 y 10.1 RD). El despido del trabajador podr producirse en la forma y por las causas previstas en el ET (art. 10.1 RD). Varan, sin embargo, dos aspectos: 1) Las indemnizaciones por despido improcedente "sern equivalentes al salario en metlico correspondiente a veinte das naturales multiplicados por el nmero de aos naturales de duracin del contrato, incluidas las prrrogas, con el lmite de doce mensualidades" (art. 10.1 RD). 2) No existe obligacin para el empleador de abonar los salarios de tramitacin (por todas, STS, ud., de 5 de junio de 2002). Por desistimiento del empleador (art. 9.11 y 10.2 RD). A diferencia de lo que ocurre en la legislacin laboral ordinaria en la que no se reconoce el desistimiento empresarial, el RD permite que el empleador pueda desistir de la relacin con el empleado de hogar observando las reglas siguientes: 1) Preavisar al empleado con una antelacin de, al menos, veinte das, si la prestacin de servicios del empleado hubiera superado el plazo de un ao. En caso contrario, el preaviso ser de siete das. En cualquier caso, el empleador puede sustituir el preaviso por el pago de los salarios en metlico correspondientes a dicho perodo. 2) Simultneamente a la comunicacin de la decisin extintiva, el empleador debe poner a disposicin del

Por muerte o incapacidad del empleador.(art 9.7 RD) Por fuerza mayor que imposibilite definitivamente

18

empleado de hogar una indemnizacin equivalente al salario en metlico correspondiente a siete das naturales multiplicado por el nmero de aos naturales de duracin del contrato, incluidas las prrrogas, con un mximo de seis mensualidades. 3) Durante el transcurso del perodo de preaviso el empleado de hogar tiene derecho, sin prdida de su retribucin, a una licencia de seis horas semanales con el fin de buscar nuevo empleo. Hay, por ltimo, que dejar constancia de la previsin contenida en el art. 10.3 del RD de que en los supuestos de despido disciplinario y de desistimiento del empleador "el derecho a la residencia del personal interno no podr quedar sin efecto entre las diecisiete horas y las ocho horas del da siguiente, salvo que la extincin del contrato est motivada por falta muy grave a los deberes de lealtad y confianza". Obviamente, se hace referencia al da concreto en que deba finalizar el contrato del empleado de hogar interno. 10- DERECHOS COLECTIVOS El Real decreto no dice nada de los derechos colectivos (libertad sindical, huelga, afiliacin..) hay una mencin a la negociacin colectiva art. 6.1. NO existe convenio aplicable a los empleados de hogar. Esto no significa que carezcan de derechos colectivos, a estos trabajadores se les aplica la legislacin comn.

19

TEMA 4 LA RELACIN LABORAL ESPECIAL PENITENCIARIA

1- INTRODUCCIN. NORMATIVA APLICABLE Segn el art 25.2 de la Constitucin reconoce el derecho de los penados a un trabajo remunerado y a los beneficios de seguridad social. El tribunal constitucional dice que es un derecho de aplicacin progresiva, es decir, un derecho que tiene que satisfacer necesariamente la administracin, no puede exigirse por el penado sin tener en cuenta las disponibilidades de la administracin penitenciaria, es decir, va a depender de la disponibilidad presupuestaria de la administracin penitenciaria. La ley orgnica general penitenciaria de 1979 LOGP regula en el art 26 y siguientes el trabajo penitenciario pero no hace referencia concreta a la relacin laboral de los penados. Tradicionalmente el trabajo de los penados ha sido regulado solo en la normativa penitenciaria pero la ley de RRLL de 1976 incorpor al mbito del derecho del trabajo la relacin laboral de los internos en los centros penitenciarios y la incorpora en el listado de RRLL especiales. El Estatuto del 80 hace lo mismo, la incorpora como especial en el art 2 pero cambia la terminologa con respecto a la LRL de 1976, en el ET habla de penados en los establecimientos penitenciarios y la LRL de 76 habla de internos en centros penitenciarios. El desarrollo se produce en el Reglamento penitenciario de 1996, es la primera norma que regula la relacin especial penitenciaria, el RD 1996 aprobado por RD 190/1996. En el ao 2001 se crea una norma que s forma parte del Ordenamiento que esl RD 782/2001 de 6 de julio. No existe normativa supletoria, el Et y el resto de normativa solo se aplica cuando hay una remisin expresa del RD a esas normas. 2- JUSTIFICACIN DE ESTA RELACIN LABORAL ESPECIAL Es relacin especial, tiene que ver con el sujeto que desarrolla la actividad pero no solo con eso, en prisin hay internos que trabajan realizando otras modalidades. No viene dada solo por las circunstancias del trabajo ya que hay sujetos de relacin laboral comn en los centros penitenciarios. La relacin nace entre un interno y un organismo autnomo OATPFE adscrito al Ministerio del Interior que gestiona el trabajo en talleres productivos en las crceles.

20

La relacin es especial por su causa, s se intercambia salario por trabajo. Pero hay dos causas ms que no existen en el trabajo ordinario y son: La ocupacin del tiempo de ocio, contribuyen a un mejor cumplimiento sobre las normas de disciplina y seguridad Se contribuye a prepararlos para la vida en libertad. En el art 4.1 del RD Objeto y finalidad de la relacin laboral. 1. La finalidad esencial del trabajo es la preparacin para la futura insercin laboral del interno, por cuya razn ha de conectarse con los programas de formacin profesional ocupacional que se desarrollen en los centros penitenciarios, tanto a efectos de mejorar las capacidades de los mismos para el posterior desempeo de un puesto de trabajo en los talleres productivos como para su futura incorporacin laboral cuando accedan a la libertad. 3- MBITO DE APLICACIN Artculo 1. mbito de aplicacin y exclusiones. 1. El presente Real Decreto regula la relacin laboral de carcter especial existente entre el Organismo Autnomo Trabajo y Prestaciones Penitenciarias u organismo autonmico equivalente y los internos que desarrollen una actividad laboral en los talleres productivos de los centros penitenciarios, as como la de quienes cumplen penas de trabajo en beneficio de la comunidad Los factores que pueden condicionar la capacidad para contratar de los internos son: 1. La edad 2. La nacionalidad 3. Su situacin procesal

1- La edad: no tiene ninguna limitacin ya que todos tienen 18 aos.

Los menores de 18 que estn internos en un centro de menores tambin desarrollan actividad laboral pero distinta a la que regula este Real Decreto. 2- Por la nacionalidad, el RD no regula nada al respecto plante la duda de si tener en cuenta que hay un gran porcentaje de extranjeros y un gran nmero de no comunitarios, hay la duda de si se les aplica la Ley de extranjera o no. A da de hoy para los internos extranjeros existe un acuerdo de consejo de Ministros de 1 de julio de 2005 por el que se aprueban las instrucciones para autorizar el desarrollo de la actividad laboral por los internos extranjeros tanto en talleres productivos de los centros penitenciarios, como en rgimen abierto o libertad condicional. 3- Por su situacin procesal: nos referimos a la situacin que identifica el interno dentro del centro penitenciario. Internos: detenidos, presos provisionales o preventivos y penados. o Detenidos: duran 72 horas por lo que estn al margen. o Los preventivos y penados s pueden desarrollar actividad. Tiene ms ventajas los penados ya que los preventivos estn en situacin provisional (mxima 4 aos).

21

La situacin de los penitenciarios: una vez ingresado se les clasifica en: 1 grado, 2 grado y 3 grado, los grados dependen de las medidas de control y seguridad que se le aplican al interno y van de ms a menos. Las medidas de control son ms estrictas para los de primer grado y eso hace que aunque no se dice de forma expresa en ningn sitio, ese rgimen sea incompatible con el desarrollo de una actividad laboral. Segundo grado, es un rgimen de vida ordinario y es perfectamente compatible con el desarrollo de la actividad laboral. El tercer grado, rgimen de semilibertad, rgimen de vida abierto. La especialidad del 3 grado es que estn excluidos del mbito de aplicacin de las RRLL especiales segn el art 1.2 del RD,. Queda excluida de su mbito de aplicacin la relacin laboral de los internos en rgimen abierto, sometidos a un sistema de contratacin ordinaria con empresarios, que se regular por la legislacin laboral comn, sin perjuicio de la tutela que en la ejecucin de estos contratos pueda realizarse por la autoridad penitenciaria, se les aplica la legislacin laboral comn. El objetivo del tercer grado es la contratacin en el exterior. Tambin excluye a los del art 1.3 3. Tambin quedan excluidas de esta regulacin las diferentes modalidades de ocupacin no productiva que se desarrollen en los establecimientos penitenciarios, tales como la formacin profesional ocupacional, el estudio y la formacin acadmica, las ocupacionales que formen parte de un tratamiento, las prestaciones personales en servicios auxiliares comunes del establecimiento, las artesanales, intelectuales y artsticas y, en general, todas aquellas ocupaciones que no tengan naturaleza productiva 4- CONTRATACIN Tambin se presentan especialidades porque el RD introduce obligaciones para el organismo autnomo. Segn el art 3.2 la adjudicacin de los puestos vacantes no la hace el estado sino Artculo 3. Acceso a los puestos de trabajo. 1. El Organismo Autnomo Trabajo y Prestaciones Penitenciarias u rgano autonmico equivalente mantendr una oferta de puestos de trabajo acorde con las disponibilidades econmicas, ordenada en un catlogo y clasificada por actividades, especificando la formacin requerida y las caractersticas de cada puesto. En cada centro penitenciario hay una Junta y es multidisciplinar y esta quien selecciona al interno que va a cubrir ese puesto de trabajo. El empresario no tiene libertad para seleccionar a su trabajador, este le viene impuesto desde la junta de tratamiento y esta junta selecciona aplicando unos criterios de prelacin o preferencia que son: 1. Los internos en cuyo programa individualizado de tratamiento se contemple el desarrollo de una actividad laboral. 2. Los internos penados sobre los preventivos. 3. La aptitud laboral del interno en relacin con las caractersticas del puesto de trabajo. 4. La conducta penitenciaria.

22

5. El tiempo de permanencia en el establecimiento penitenciario. 6. Las cargas familiares. 7. La situacin prevista en el artculo 14.1 de este Real Decreto. Artculo 14. Movilidad. 1. Con el fin de propiciar que la preparacin para la insercin laboral no se vea interrumpida con ocasin de traslados entre centros penitenciarios motivados por razones de arraigo familiar u otras que redunden en beneficio del interno, los internos que hubiesen desempeado un puesto de trabajo en un centro penitenciario por un perodo superior a un ao, siempre que este desempeo haya sido valorado positivamente por el centro de procedencia, tendrn prioridad a la hora de acceder a puestos de trabajo vacantes del centro penitenciario de destino En funcin de estos factores la Junta de Tratamiento da un puesto de trabajo a uno u otro. Cmo se finaliza la contratacin? Art 7 del RD Artculo 7. Inicio y duracin de la relacin laboral. 1. La relacin laboral especial penitenciaria se formalizar con la inscripcin del interno en el correspondiente Libro de Matrcula, con efectos desde la fecha en que se produzca el alta efectiva en el puesto de trabajo. Tambin se anotar en dicho Libro la extincin de la relacin laboral, as como su suspensin por causa de traslado del interno a otro centro penitenciario por tiempo no superior a dos meses. 2. La duracin de la relacin laboral coincidir con la de la obra o servicio que se le encomiende El libro de matrcula ya no existe, desapareci en el ao 2001. El RD no regul ningn modelo de contrato. No existe libro y por lo tanto no hay sustituto se fija al trabajador en el momento que se produzca el alta efectiva en el puesto de trabajo, es decir cuenta desde el primer da en que el trabajador presta sus servicios. Una vez contratado al interno se le clasifica segn el art 8 del RD en: Operario base, desarrollan tareas productivas Operario superior, adems de desarrollar tareas productivas, colaboran en su organizacin y desarrollo. La distincin se tendr en cuenta en la fijacin del modelo retributivo. 5- DERECHOS Y OBLIGACIONES LABORALES Los derechos y deberes del interno viene expuestas expresamente en el RD artculo 5 derechos y artculo 6 deberes: Derechos laborales Artculo 5: 1- A no ser discriminados en el empleo por razones de nacionalidad, sexo, por la edad, raza, religin, idioma 2- A su integridad fsica, y a una adecuada poltica de PRL. Existe una remisin en este artculo a la LPRL y a toda norma que regule dicha materia. La prevencin se adapta al establecimiento penitenciario.

23

3- Al trabajo productivo y remunerado que se pueda ofertar, derecho a descanso y a vacaciones. 4- Derecho a su intimidad con limitaciones exigidas por la adecuada vida en prisin, y a su dignidad comprendida frente a ofensivas verbales, fsicas de naturaleza sexual. 5- A participar en la organizacin y participacin del trabajo. Est desarrollado en el art 13 del RD. 6- A la formacin para el desempeo del puesto y a la formacin 7- Tienen derecho a que por el trabajo que ellos realizan se tengan en cuenta a beneficios penitenciarios como la libertad condicional, el indulto Deberes, Artculo 6: 1- Cumplir con las obligaciones del trabajo, deber de buena fe, diligencia y disciplina. 2- Observar las medidas de PRL 3- Cumplir las instrucciones del personal responsable, cumplen con el deber de la obediencia. 4- Deber de contribuir para conseguir los fines de la relacin labora, desde el punto de vista para la insercin laboral, y como en relacin al cumplimiento de los objetivos marcados en su actividad. 6-TIEMPO DE TRABAJO Artculo 17 del RD El director del centro penitenciario establecer el calendario laboral y el horario de trabajo. En el horario de trabajo se aplican todos los lmites legales de la jornada de trabajo que son los mismos que el ET. La jornada est sometida a los mismos lmites que el trabajador ordinario, como descanso diario, semanal, duracin mxima, nmero de horas de trabajo al da. La nica cuestin en horario de trabajo que no marca el director del centro son las entradas y salidas de los trabajadores. En el artculo 17.2 el RD regula el descanso semanal a un da y medio ininterrumpido, como general tarde de sbado y domingo. Tambin sern das de fiestas laborales de la localidad donde radique el centro. En el artculo 17.5 regula las vacaciones retribuidas que sern de 30 das o parte proporcional. El momento de disfrute lo marcar las necesidades del trabajo 7LA ORGANIZACIN Y PLANIFICACIN DEL TRABAJO. ORGANIZACIN EL COLABORACIN CON PERSONAS FSICAS O JURDICAS DEL EXTERIOR. La organizacin se regula en el artculo 11 del Rd. El decreto lo que preve es que la planificacin, direccin y control del trabajador es competencia de la administracin penitenciaria y por lo tanto es competencia del organismo autnomo. El trabajo puede estar gestionado por personas ajenas al establecimiento penitenciario, o por el sistema de administracin regulado en el artculo 31.1 LOPL.

24

8-PROMOCIN DEL TRABAJO nicamente se puede promocionar de operario base a operario superior. 9- RGIMEN RETRIBUTIVO El artculo 15 del RD utiliza dos factores para determinar la retribucin del trabajo: el rendimiento y el nmero de horas trabajadas. Se tendr en cuenta el rendimiento y el horario de trabajo efectivamente cumplido. El organismo autnomo cada ao fija la retribucin que toma como referencia el SMI. Se fija un mdulo retributivo y tiene en cuenta el rendimiento de la actividad y el horario, por lo tanto lo que se obtiene es un valor por hora de trabajo. En ese mdulo ya va incluido las pagas, las vacaciones.. es decir, es el precio total. Si quiere el organismo autnomo puede incluir primas por rendimiento al margen de ese mdulo retributivo. 10- SUSPENSIN PENITENCIARIA Y EXTINCIN DE LA RELACIN LABORAL

Art. 9 Suspensin del contrato: Causas laborales: 1 Por mutuo acuerdo. Se le da al interno la oportunidad de suspender su contrato. 2 Por Incapacidad temporal. Contingencias comunes y no comunes. Si la baja se produce por enfermedad comn, no disfruta de prestaciones econmicas, art. 19 Los internos trabajadores sujetos a la relacin laboral penitenciaria quedarn incluidos en el Rgimen General de la Seguridad Social y gozarn de la prestacin de asistencia sanitaria, as como de la accin protectora del mismo en las situaciones de maternidad, riesgo durante el embarazo, incapacidad permanente, muerte y supervivencia derivadas de enfermedad comn y accidente no laboral, jubilacin y situaciones derivadas de las contingencias de accidente de trabajo y enfermedad profesional. 3 Maternidad y riesgo durante el embarazo. En el supuesto de parto la suspensin tendr una duracin de 16 semanas ininterrumpidas, ampliables en el supuesto de parto mltiple en dos semanas ms por cada hijo a partir del segundo, distribuidas antes o despus del parto a opcin de la interesada, siempre que 6 semanas sean inmediatamente posteriores al mismo. 3 Fuerza mayor temporal. Incendios, catstrofes naturales, motines.... Causas penitenciarias: 1 Suspensin de empleo y sueldo por el cumplimiento de sanciones disciplinarias penitenciarias de aislamiento durante el tiempo que dure la sancin 2 Razones de tratamiento aprobadas por la Junta de Tratamiento

25

3 Por traslados de los internos siempre que la ausencia no sea superior a 2 meses, as como durante el disfrute de los permisos o salidas autorizadas. 4 Razones de disciplina y seguridad sanciones. La suspensin de la relacin laboral exonerar de las obligaciones recprocas de trabajar y de remunerar el trabajo. En estos supuestos, el Director del centro penitenciario podr designar a otro interno trabajador para el desempeo del puesto de trabajo mientras dure la suspensin. Contratar un interino aunque no existe en contrato de interinidad. Art. 10 Extincin del contrato Causas laborales: 1 Por mutuo acuerdo de las partes. Se le da al interno la posibilidad de extinguir el contrato. 2 Por terminacin de la obra o servicio. Causas E.T.O.P. 3 Por ineptitud del interno trabajador conocida o sobrevenida con posterioridad al desempeo del puesto de trabajo adjudicado. Causa de despido objetivo del contrato ordinario. 4 Por muerte, gran invalidez o invalidez permanente total o absoluta del trabajador penitenciario o incapacidad. 5 Por jubilacin del interno trabajador. 6 Por fuerza mayor que imposibilite definitivamente la prestacin del trabajo. (incendio sin posibilidad de reparacin) 7 Por dimisin del interno trabajador del puesto de trabajo que ocupa. 8 Por falta de adaptacin del trabajador a las modificaciones tcnicas operadas en su puesto de trabajo siempre que hayan transcurrido, como mnimo, 2 meses desde que se introdujo la modificacin. Causa objetiva de extincin del contrato ordinario. Causas penitenciarias: 1 Por la excarcelacin del trabajador penitenciario. 2 Por contratacin con empresas del exterior en el caso de internos clasificados en tercer grado. 3 Por razones de tratamiento decididas por la Junta de Tratamiento. Decide en base a criterios penitenciarios. 4 Por traslado del interno trabajador a otro establecimiento penitenciario por un periodo superior a 2 meses. 5 Por razones de disciplina y seguridad penitenciaria. Sanciones por el Rgimen Disciplinario Penitenciario, lo comunica al organismo autnomo suspensin o extincin en relacin con la gravedad de la sancin. 6 Por incumplimiento de los deberes laborales bsicos en la relacin laboral especial penitenciaria. 11- DERECHOS COLECTIVOS No tienen slo el del art. 13 aportando ideas, individual o colectivamente, sobre los planes de trabajo y los sistemas laborales. Formando parte de los

26

equipos encargados del control y mantenimiento de los sistemas de seguridad y prevencin de riesgos laborales...... No existe negociacin colectiva, ni huelga, ni conflictos colectivos, ni cierre patronal. Si una relativa libertad sindical, el interno puede estar afiliado a un sindicato antes de ingresar en prisin o mientras est en ella, pero no puede ejercer los derechos que conlleva la afiliacin. 12- RELACIN LABORAL ESPECIAL DE LOS MENORES INTERNOS. Art. 2.1 i) ET. Se reconoce es carcter especial de su relacin en la Ley 53/2002 de 30 de diciembre. En la Ley Orgnica 5/2000 de 12 de enero de responsabilidad penal del menor norma equivalente al Cdigo Penal. Se reconoce el derecho de los menores de entre 16 y 18 aos a un trabajo remunerado, pero no se regula ese derecho especficamente. Reglamento de desarrollo de la Ley Orgnica de Responsabilidad Penal del menor, aprobado por RD 1774/2004 de 30 de Julio en el art. 53 se regula esta relacin. Regula las especialidades pero se aplica la misma norma que a los internos en este RD. Los menores internos en este RD. Los menores de 14 a 18 aos, lo mismo que en el ET.

27

TEMA 5 DEPORTISTAS PROFESIONALES

1- INTRODUCCIN. FUNDAMENTO DE LA ESPECIALIDAD DE LA RELACIN Se consideran deportistas profesionales quienes, en virtud de una relacin establecida con carcter regular, se dediquen voluntariamente a la prctica del deporte por cuenta y dentro del mbito de organizacin y direccin de un club o entidad deportiva a cambio de una retribucin" (art. 1. 2 RD). La especialidad deriva de la naturaleza del trabajo que desarrolla y de lo que se les exige. Su relacin es especial por su objeto, lugar y los sujetos.

Las especialidades de los sujetos, se les exigen determinadas aptitudes profesionales ya que va a condicionar su rgimen jurdico. Como otra especialidad del sujeto es que el periodo que pueden ejercer la prctica deportiva es mucho ms reducido que el trabajador ordinario. Las especialidades del objeto, porque la actividad profesional del deportista se integra en un espectculo dirigido al pblico con lo cual se va a ver afectado por las aficiones y modas del pblico. Otra especialidad es que con frecuencia la actividad no se desarrolla de forma aislada sino en equipo lo que va a requerir la capacidad de adaptacin del trabajador en ese equipo. Otra especialidad es que la prctica del deporte profesional es inseparable de unas reglas o normas que integran el rgano Jurdico Deportivo (forma parte del derecho administrativo) y que sirve para regular la actuacin de los que participan en el juego deportivo. Por el lugar, es especial porque en muchas ocasiones la actividad se desarrolla en un lugar distinto del establecimiento empresarial.

2- NORMATIVA APLICABLE Por todos estos motivos se entendi que esta relacin era especial. Tradicionalmente hasta el Estatuto de los 80 no se incorpora al mbito del trabajo. Esta regulacin estaba en manos de las normas administrativas y de los reglamentos federativos. Es a partir del 80 cuando se integra, cuando se reconoce su carcter especial. Es reconocido en el art 2 del ET en su redaccin original. Hubo un desarrollo reglamentario que el Gobierno dio un plazo de un ao para desarrollarlo y es en 1981, cuando sale el RD 318/1981 donde se regul el deportista profesional. Una vez abierto este nuevo plazo para regular esa ley, el gobierno aprovech para corregir los errores del RD 318/1981 y redact uno nuevo

28

RD 1006/1985, de 26 de junio, por el que se regula la Relacin Especial de los Deportistas profesionales.

3- MBITO DE APLICACIN DEL RD 1006/1985 Se consideran deportistas profesionales quienes, en virtud de una relacin establecida con carcter regular, se dediquen voluntariamente a la prctica del deporte por cuenta y dentro del mbito de organizacin y direccin de un club o entidad deportiva a cambio de una retribucin" (art. 1. 2 RD). Los requisitos legales exigidos son, pues, los siguientes: 1. Ha de dedicarse a la prctica de deporte 2. Lo tiene que hacer voluntariamente 3. Lo tiene que hacer de forma regular 4. Lo tiene que hacer de forma dependiente y por cuenta ajena a cambio de una retribucin. 1) En primer lugar, la dedicacin a la prctica del deporte. De esta manera, quedan excluidos aquellos trabajadores al servicio de un club o entidad deportiva que no realicen actividades deportivas, a quienes se les aplicar la normativa comn (personal de limpieza, personal administrativo, personal de vigilancia, personal sanitario, etc.). En cuanto a los entrenadores y tcnicos deportivos, existe una jurisprudencia contradictoria, si bien se incline por considerarles deportistas profesionales (por todas, SSTS de 14 de mayo de 1985 o de 14 de febrero y 28 de mayo de 1990). 2) En segundo lugar, la voluntariedad en la prctica deportiva. Quedan, as, excluidas las actividades deportivas impuestas por la ley, tales como la actividad deportiva penitenciaria, militar, o educativa. En este sentido, las relaciones entre los deportistas profesionales y las Federaciones Nacionales, cuando acten en selecciones nacionales resultan expresamente excluidas (art. 1.6 RD). 3) En tercer lugar, la habitualidad o regularidad en la prctica deportiva. As, "las actuaciones aisladas para un empresario u organizador de espectculos pblicos, de deportistas profesionales a que se refiere este Real Decreto, estarn excluidas de la presente regulacin, sin perjuicio del carcter comn o especial que pueda corresponder a la contratacin y de la competencia de la jurisdiccin laboral para conocer de los conflictos que surjan en relacin con la misma" (art. 1.4 RD). Este sera el caso de los boxeadores, tenistas o jugadores de golf contratados por un empresario para actuaciones aisladas ante el pblico, que sern relaciones laborales comunes o especiales de artistas, segn los casos. En el caso de que no se tratara de actuaciones aisladas, sino de actuaciones regulares, las contrataciones de deportistas profesionales por los empresarios organizadores de espectculos pblicos o por empresas o firmas comerciales para el desarrollo de actividades deportivas quedarn incluidas

29

(art. 1.3 RD). Excluira a gente como Alonso ya que no trabaja con un club deportivo sino con una empresa. 4) En cuarto lugar, la dependencia. Los deportistas deben estar insertos en el mbito de la organizacin y direccin de un club o entidad deportiva (reciba rdenes o instrucciones, deba asistir a entrenamientos o a competiciones, pueda ser sancionado disciplinariamente, etc.). Quedaran, as, excluidos aquellos deportistas profesionales por cuenta propia que contrataran sus servicios a travs de un contrato de arrendamiento de servicios o de colaboracin publicitaria (boxeadores, tenistas, motociclistas, etc.) 5) En quinto lugar, la ajenidad. Quedan, as, excluidas "aquellas personas que se dediquen a la prctica del deporte dentro de un club percibiendo de ste solamente la compensacin de los gastos derivados de su prctica deportiva" (art. 1.2 RD). Se trata de los deportistas aficionados o "amateurs". 6) Finalmente, en todo caso, "los actos, situacin y relaciones que afectan a los deportistas profesionales propios del rgimen jurdico deportivo se regirn por su normativa (deportiva) especfica". Entendindose por tales "la determinacin de la forma, clase y naturaleza de las competiciones, su organizacin, el sealamiento de las reglas del juego y el rgimen disciplinario aplicable a los infractores de tales reglas" (art. 1.5 RD). La contrapartida de la relacin es un club o entidad deportiva. El RD no define estos conceptos y hay que acudir al Ordenamiento Jurdico Deportivo, ley de 1990 y sus decretos de desarrollo. En la ley el deporte art 13 define el club o entidad deportiva, es una asociacin que se dedica a la prctica deportiva, de forma de SA y han de estar inscrita en la Federacin y en el registro

4- EL INGRESO DEL DEPORTISTA EN EL CLUB O ENTIDAD DEPORTIVA. LOS TRATOS PRELIMINARES Y LA PROMESA DE CONTRATO. LA FORMALIZACIN DEL CONTRATO DE TRABAJO. INGRESO
1- Capacidad para contratar 2- Capacidad para trabajar 3- Libertad de eleccin y configuracin de la plantilla, por parte del club.

1- Capacidad para contratar ( para firmar el contrato )

Limites; Edad del deportista Nacionalidad Edad Este R.D. no somete ningn lmite, por lo que tendramos que aplicar la norma supletoria Art. 7 E.T. Artculo 7. Capacidad para contratar. Podrn contratar la prestacin de su trabajo: b) Los menores de dieciocho y mayores de diecisis aos, que vivan de forma independiente, con consentimiento de sus padres o tutores, o con autorizacin de la persona o institucin que les tenga a su cargo.

30

Nacionalidad Art.2 RD Nos remite a la legislacin orgnica de extranjeria ( LOEX ) Los comunitarios no necesitarn nada, por el derecho de libre circulacin. Los no comunitarias necesitarn autorizacin y residencia. (Hay un acuerdo del Consejo de Ministros del 15 de julio 2005, para facilitar, a los deportistas no comunitarios , los procedimientos para integrarles ms rapidamente en nuestro pas, se trata de una licencia que se concede para adelantar el proceso de autorizacin y residencia.) Artculo 2.Capacidad para contratar por razn de nacionalidad. En materia de nacionalidad se estar a lo que disponga la legislacin vigente para los trabajadores extranjeros en Espaa, sin perjuicio de la aplicacin de las normas especficas sobre participacin en competiciones oficiales y las especialidades previstas en el artculo 14RCL 1985\1533 de este Real Decreto. Al respecto de este articulo hay que decir que, una cosa es que los extranjeros no comunitarios tengan autorizacin o licencias para contratar, y otra que puedan contratar con federaciones, ya que estas federaciones pueden tener otras reglas para extranjeros no comunitarios.

2-Capacidad para trabajar.

Limites; Edad Exigencia de contar con licencia federativa

Edad Art.6 E.T. Artculo 6. Trabajo de los menores.

1. Se prohbe la admisin al trabajo a los menores de diecisis aos. 2. Los trabajadores menores de dieciocho aos no podrn realizar trabajos nocturnos ni aquellas actividades o puestos de trabajo que el Gobierno, a propuesta del Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, previa consulta con las organizaciones sindicales ms representativas, declare insalubres, penosos, nocivos o peligrosos, tanto para su salud como para su formacin profesional y humana. 3. Se prohbe realizar horas extraordinarias a los menores de dieciocho aos. 4. La intervencin de los menores de diecisis aos en espectculos pblicos slo se autorizar en casos excepcionales por la autoridad laboral, siempre que no suponga peligro para su salud fsica ni para su formacin profesional y humana; el permiso deber constar por escrito y para actos determinados.

31

Aqu se plantea la duda de si a los deportistas profesionales se les puede aplicar la excepcin de los menores de 16 aos en espectculos pblicos, pero se lleva a la conclusin de que la precisin de este artculo no se puede aplicar a los Deportistas Profesionales. Exigencia de contar con licencia federativa. Art.1.5 RD La ley del deporte exige que para la participacin en competiciones oficiales de mbito estatal, se exige poseer licencia otorgada por la federacin, y la concesin de esa licencia solo puede estar condicionada por el cumplimiento de requisitos deportivos, es decir, la licencia federativa no se exige para poder contratar, pero si se le puede exigir esta licencia para trabajar o participar como Deportista Profesional en Federaciones Nacionales.

3-Libertad de eleccin y configuracin de la plantilla, por parte del club.

En principio el Club tiene libertad para fijar la plantilla y para revisarla posteriormente, sin embargo, esa libertad puede venir limitada por las Ligas Profesionales a las que pertenecen los Clubes o tambin pueden ser limitadas por la Negociacin Colectiva. Ligas Profesionales son asociaciones, las integran los mismos clubes que participan en esa competicin profesional ( competicin profesional de carcter estatal ), esas ligas pueden establecer reglas como por ejemplo ( las ligas establecen que tan solo se pueden inscribir los clubes con 22 o 25 deportistas ). Los clubes pueden tener contratados al nmero de deportistas que quieran, pero para ir a la liga solo pueden inscribirse con la plantilla que se les marca. La negociacin colectiva esta tambin puede establecer lmites, clusulas de empleo, igual que en las relaciones laborales ordinarias. Estos lmites son muy leves.

LA FORMALIZACION DEL CONTRATO

Contrato escrito (aunque puede ser verbal) Artculo 3.Forma del contrato y contenido. RD 1. El contrato se formalizar por escrito en triplicado ejemplar. Un ejemplar ser para cada una de las partes contratantes, y el tercero se registrar en el INEM. Las entidades sindicales y deportivas a las que en su caso pertenezcan jugador y club podrn solicitar del INEM las certificaciones correspondientes de la documentacin presentada. No se aplica el art. 8.2 ET- Igualmente constarn por escrito los contratos por tiempo determinado cuya duracin sea superior a cuatro semanas. De no observarse tal exigencia, el contrato se presumir celebrado por tiempo indefinido y a jornada completa, salvo prueba en contrario que acredite su naturaleza temporal o el carcter a tiempo parcial de los servicios.

32

En el caso de que no se indique la duracin del contrato, estos no se presumirn indefinidos ya que todos los contratos con deportistas profesionales son temporales.

LOS TRATOS PRELIMINARES

En estos tratos preliminares no hay ningn tipo de relacin, tan solo, hay una negociacin. Es como si estuvieran de prueba, y pueden participar en entrenamientos.

LA PROMESA DE TRABAJO
En este caso si hay un contrato, y los problemas derivados de esta promesa (firma de un precontrato), pueden llevarse a la jurisdiccin social. El deportista podra exigir una indemnizacin o que se cumpla el contrato (que lo contraten ). Y si es el deportista el que se va, el club le puede pedir una indemnizacin a este.

5-EL PERIODO DE PRUEBA

El periodo de prueba en esta relacin debe ser por escrito. Art.5 R.D. -.Perodo de prueba. Podr concertarse por escrito un perodo de prueba, cuya duracin no podr exceder de tres meses y que se regir por lo dispuesto en el Estatuto de los Trabajadores. Se puede pactar individualmente o por convenio colectivo un periodo de prueba inferior. Si el contrato no dice nada, no hay periodo de prueba, esto es igual que en la relacin laboral ordinaria. Contenido mnimo del contrato- Art.3.2 RD Dicho contrato deber hacer constar, como mnimo: a) La identificacin de las partes. b) El objeto del contrato. c) La retribucin acordada, con expresin de los distintos conceptos, y en su caso de las correspondientes clusulas de revisin y de los das, plazos y lugar en que dichas cantidades deban ser pagadas. d) La duracin del contrato.

6-MODALIDADES Y DURACIN DEL CONTRATO DE TRABAJO

Art. 4 RD.
Este artculo nos dice que el contrato para la formacin y los contratos a tiempo parcial si caben en esta relacin, pero esto no indica que no se puedan establecer otras modalidades contractuales acudiendo al ET por

33

vacio normativo. Lo normal es no hacer uso de ninguna modalidad, tan solo realizar un contrato determinado a tiempo completo y ya est. Artculo 4.Modalidades del contrato de trabajo. 1. El contrato para la formacin se regir por lo dispuesto en el Estatuto de los Trabajadores (RCL 1980\607) y dems normativa laboral comn; de acuerdo con ella la situacin de incapacidad laboral transitoria y el cumplimiento del servicio militar o de la prestacin social sustitutoria interrumpir el cmputo de la duracin del contrato, salvo que se acuerde expresamente lo contrario. En cuanto a la duracin del contrato esta debe constar en el contrato escrito. Art.6 R.D. Artculo 6.Duracin del contrato. La relacin laboral especial de los deportistas profesionales ser siempre de duracin determinada, pudiendo producirse la contratacin por tiempo cierto o para la realizacin de un nmero de actuaciones deportivas que constituyan en conjunto una unidad claramente determinable o identificable en el mbito de la correspondiente prctica deportiva. Podrn producirse prrrogas del contrato, igualmente para una duracin determinada, mediante sucesivos acuerdos al vencimiento del trmino originalmente pactado. Solamente si un convenio colectivo as lo estableciere podr acordarse en los contratos individuales un sistema de prrrogas diferente del anterior, que en todo se ajustar a las condiciones establecidas en el convenio. La duracin del contrato de trabajo de estos deportistas es; 1. Por un tiempo cierto 2. O con un contrato que se celebre para un nmero de actuaciones deportistas determinadas, pero que constituyen una unidad. Esta ltima modalidad no suele hacerse. Lo que si se pueden dar son las prorrogas, mediante acuerdo (no hay lmites al nmero ni duracin de esas prorrogas)

7-LOS DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES DEL CONTRATO.

En principio, los derechos y deberes bsicos de los arts. 4 y 5 del ET sern aplicables a esta relacin laboral especial (art. 7.5 RD), si bien existen las siguientes especialidades: 1) En cuanto al deber de diligencia, el deportista profesional debe prestar su actividad laboral "aplicando la diligencia especfica que corresponda a sus personales condiciones fsicas y tcnicas, y de acuerdo con las reglas de juego aplicables y las instrucciones de los representantes del club o entidad deportiva" (art. 7.1 RD). Se est haciendo aqu referencia a dos tipos de deberes del deportista que estn estrechamente conectados: El deber de diligencia en el trabajo que, en el caso de los deportistas profesionales, se encuentra fuertemente modalizado por criterios subjetivos (la diligencia

34

especfica que corresponda a sus personales condiciones fsicas y tcnicas) y el deber de obediencia, que abarca dos mbitos: el propio de las normas federativas que rigen la prctica del deporte en cuestin (de acuerdo con las reglas del juego aplicables) y las correspondientes rdenes empresariales (instrucciones de los representantes del club o entidad deportiva). 2) En cuanto al derecho de libertad de expresin, "los deportistas profesionales tendrn derecho a manifestar libremente sus opiniones sobre los temas relacionados con su profesin, con respeto de la ley y de las exigencias de su situacin contractual, y sin perjuicio de las limitaciones que puedan establecerse en convenio colectivo, siempre que estn debidamente justificadas por razones deportivas" (art. 7.2 RD). La limitacin a la libre manifestacin de opiniones slo puede hacerse por va de convenio colectivo, no por contrato individual. Pero sin que los negociadores del convenio sean tampoco totalmente libres para establecer las limitaciones que estimen convenientes, sino que dichas limitaciones han de estar justificadas debidamente por razones deportivas. En caso contrario podra incluso declararse la nulidad parcial del convenio colectivo en cuestin. 3) En cuanto al derecho a la ocupacin efectiva "los deportistas profesionales tienen derecho a la ocupacin efectiva, no pudiendo, salvo caso de sancin o lesin, ser excluidos de los entrenamientos y dems actividades instrumentales o preparatorias para el ejercicio de la actividad deportiva" (art. 7.4 RD). Una cosa ser que en las concretas competiciones resulten o no alineados; pero ello no debe obstar para que la entidad deportiva deje de procurar las condiciones necesarias para el mantenimiento de las aptitudes profesionales del deportista. No obstante, la total inactividad de un jugador a lo largo de una temporada obliga al club o entidad deportiva a consentir la cesin temporal del trabajador a otro club o entidad deportiva (art. 11.2 RD) 4) Finalmente, en cuanto a la explotacin comercial de la imagen del deportista, "se estar a lo que en su caso pudiera determinarse por convenio colectivo o pacto individual, salvo en el supuesto de contratacin por empresas o firmas comerciales previsto en el nmero 3 del artculo 1 del presente Real Decreto" (art. 7.3 RD). As pues, el RD 1006/1985 distingue dos supuestos: a. En los casos de contratacin del deportista por empresas o firmas comerciales, el RD 1006/1985 parece presuponer que en el contrato el deportista ha cedido aqullas el derecho a la propia imagen. b. En los casos de contratacin del deportista por clubes o entidades deportivas, se estar a lo que se pueda determinar en convenio colectivo o en pacto individual.

8LA JORNADA PROFESIONAL

LABORAL

DEL

DEPORTISTA

La regulacin especial que hace el RD 1006/1985 de la jornada de trabajo del deportista profesional es la siguiente (art. 9 RD):

35

La duracin de la jornada laboral ser la fijada en convenio colectivo o contrato individual, con respeto en todo caso de los lmites legales vigentes que podrn aplicarse en cmputo anual. La jornada de trabajo comprender tanto la prestacin efectiva de sus servicios ante el pblico como el tiempo en que est bajo las rdenes directas de la entidad deportiva a efectos de entrenamiento o preparacin fsica o tcnica (tiempo de "banquillo" de los jugadores suplentes, por ejemplo). No se computarn, sin embargo, dentro de la jornada los tiempos de concentracin previos a la celebracin de competiciones, ni los tiempos de desplazamientos hasta el lugar de su celebracin, "sin perjuicio de que a travs de la negociacin colectiva se regule el tratamiento y duracin mxima de tales tiempos".

En materia de descansos semanales, las peculiaridades son las siguientes (art. 10.1 RD): El deportista profesional tiene, en principio, derecho a un descanso semanal ininterrumpido de 36 horas, como el trabajador ordinario. Pero, a diferencia de ste, en que, por regla general, comprender la tarde del sbado o la maana del lunes y el da entero del domingo, en el caso del deportista ser fijado de comn acuerdo y "no coincidir con los das en que haya de realizarse ante el pblico la prestacin profesional del deporte de que se trate". Si por exigencias deportivas del club o entidad deportiva no se pudiera disfrutar del descanso semanal ininterrumpidamente, la parte no descansada ser trasladada a otro da de la semana. En los supuestos en que existiesen compromisos de inmediatas actuaciones deportivas, el descanso semanal mnimo podr computarse como equivalente a 36 horas y no como da y medio naturales. Por lo que respecta a los das festivos oficiales, el RD establece que "cuando no puedan disfrutarse las fiestas incluidas en el calendario oficial por exigencias deportivas del club o entidad deportiva, se trasladar el descanso a otro da de la semana" (art. 10.2 RD). Y, en materia de vacaciones, "los deportistas profesionales tendrn derecho a unas vacaciones anuales retribuidas de 30 das naturales, cuya poca de disfrute, as como su posible fraccionamiento, se acordarn por convenio colectivo o contrato individual" (art. 10.3 RD).

9- EL SALARIO

El RD establece que la retribucin de los deportistas profesionales "ser la pactada en convenio colectivo o contrato individual" (art. 8.1 RD). Se entiende por salario a estos efectos, "todas las percepciones que el deportista reciba del club o entidad deportiva, bien sean en metlico o en especie, como retribucin por la prestacin de sus servicios profesionales". Quedando solamente excluidas "aquellas cantidades que con arreglo a la legislacin laboral vigente no tengan carcter salarial". De esta manera, quedan comprendidas dentro de la nocin legal de salario las llamadas primas por fichaje, primas de partido y de permanencia que en el RD de 1981 quedaban expresamente excluidas (STS de 13 de febrero de 1990).

36

10- LAS CESIONES TEMPORALES

La legislacin laboral comn prohbe la cesin temporal de mano de obra y su utilizacin sin incorporarla al personal de la empresa para la que se trabaja (art. 43.1 ET). En el RD 1006/1985 se prev, en cambio, la posibilidad de cesin temporal de deportistas profesionales entre entidades deportivas (art. 11 RD). Las cesiones previstas son de dos tipos: Una cesin voluntaria para las tres partes que intervienen en la cesin: entidades deportivas cedente y cesionaria y deportista profesional: "Durante la vigencia de un contrato los clubes o entidades podrn ceder temporalmente a otros los servicios de un deportista profesional con el consentimiento expreso de ste" (art. 11.1 RD). Una cesin que puede resultar obligatoria para el club o entidad deportiva de procedencia cuando "a lo largo de toda una temporada no hayan sido utilizados sus servicios (del deportista) para participar en competicin oficial ante el pblico" (art. 11.2 RD). El rgimen jurdico de las cesiones ser el siguiente: La cesin durar el tiempo pactado en el acuerdo de cesin pero no podr exceder del tiempo que reste de vigencia del contrato del deportista profesional con el club o entidad de procedencia (art. 11.3 RD). Durante la cesin, la entidad cesionaria queda subrogada en los derechos y obligaciones del cedente. Pero como garanta del cumplimiento de las obligaciones laborales cara al deportista, se establece una responsabilidad solidaria de la entidad cedente y de la cesionaria (art. 11.3 RD). La cesin puede ser (art. 11.4 RD): o Gratuita, esto es, sin contraprestacin econmica y sin cesin recproca de deportistas. (no tiene derecho a nada) o Con contraprestacin econmica. En este caso el deportista profesional tiene derecho a percibir la cantidad acordada en pacto individual o colectivo, sin que pueda ser inferior al 15 por 100 bruto de la cantidad estipulada (STS de 11 de octubre de 1989). o Con cesin recproca de deportistas. En este caso cada uno de ellos tendr derecho frente a su club de procedencia, como mnimo, a una cantidad equivalente a una mensualidad de sus retribuciones peridicas, ms una doceava parte de los complementos de calidad y cantidad de trabajo percibidos durante el ltimo ao. o Con contraprestacin econmica y cesin recproca de deportistas, acumulndose los beneficios anteriores. Las cantidades que recibe por la cesin no son percepciones salariales porque tiene carcter indemnizatorio.

11-REGIMEN DISCIPLINARIO
37

El art.17 reconoce que es el club quien puede sancionar por incumplimiento pero remite a los convenios colectivos donde se establecern las sanciones, que se les podrn poner multas (a los trabajadores ordinarios no) y adems se permite sancionar ciertas conductas extradeportivas si repercuten grave o negativamente en su rendimiento profesional o menoscaban la imagen del club

12-SUSPENSIN Y EXTINCIN DEL CONTRATO DE TRABAJO

Suspensin: El contrato especial de trabajo podr suspenderse conforme a las causas y efectos previstos en los arts. 45 y ss. del ET (art. 12 RD): Artculo 45. Causas y efectos de la suspensin. 1. El contrato de trabajo podr suspenderse por las siguientes causas: a) Mutuo acuerdo de las partes. b) Las consignadas vlidamente en el contrato. c) Incapacidad temporal de los trabajadores. d) Maternidad, paternidad, riesgo durante el embarazo, riesgo durante la lactancia natural de un menor de nueve meses y adopcin o acogimiento, tanto preadoptivo como permanente o simple, de conformidad con el Cdigo Civil o las leyes civiles de las Comunidades Autnomas que lo regulen, siempre que su duracin no sea inferior a un ao, aunque stos sean provisionales, de menores de seis aos o de menores de edad que sean mayores de seis aos cuando se trate de menores discapacitados o que por sus circunstancias y experiencias personales o por provenir del extranjero, tengan especiales dificultades de insercin social y familiar debidamente acreditadas por los servicios sociales competentes.Maternidad, riesgo durante el embarazo de la mujer trabajadora y adopcin o acogimiento, preadoptivo o permanente, de menores de seis aos. Maternidad de la mujer trabajadora y adopcin o acogimiento de menores de cinco aos. e) Cumplimiento del servicio militar o de la prestacin social sustitutoria. f) Ejercicio de cargo pblico representativo. g) Privacin de libertad del trabajador, mientras no exista sentencia condenatoria. h) Suspensin de sueldo y empleo, por razones disciplinarias.Fuerza mayor temporal. i) Causas econmicas, tcnicas, organizativas o de produccin. j) Excedencia forzosa. k) Por el ejercicio del derecho de huelga. l) Cierre legal de la empresa. m) Por decisin de la trabajadora que se vea obligada a abandonar su puesto de trabajo como consecuencia de ser vctima de violencia de gnero. Extincin:

38

Las especialidades extintivas de este contrato especial son las siguientes: a) En cuanto al mutuo acuerdo de las partes, en principio, la extincin no lleva aparejada ninguna indemnizacin a favor del deportista. Sin embargo, en el supuesto en que el mutuo acuerdo extintivo se produzca por cesin definitiva del deportista a otro club, "se estar a lo que las partes pacten sobre condiciones econmicas de conclusin del contrato; en ausencia de pacto, la indemnizacin para el deportista no podr ser inferior al 15 por 100 bruto de la cantidad estipulada" (art. 13 a) RD b) Por expiracin del contrato, si el deportista contrata con otro club, puede preverse en convenio colectivo el derecho a recibir por el club de origen una compensacin por preparacin o formacin que habr de abonar el nuevo club. Art 14 RD c) Se establece una nueva causa de extincin del contrato "por el total cumplimiento del contrato" (art. 13 c) RD) d) Por muerte o lesin que produzca incapacidad total o absoluta o gran invalidez. El deportista o sus familiares tienen derecho a una indemnizacin mnima de seis meses de salario. e) La "disolucin o liquidacin del club o de la entidad deportiva correspondiente, por acuerdo de la Asamblea General de socios", en estos casos hay una remisin al art 51 del ET ya que regula los despidos colectivos y van acompaados por una indemnizacin art 51.8 del ET. f) Por crisis econmica del club que justifique una reestructuracin de la plantilla. Remisin al art 51 del ET g) En cuanto a las "causas vlidamente consignadas en el contrato, salvo que las mismas constituyan manifiesto abuso de derecho por parte del club o entidad deportista" (art. 13. g) RD), nada que comentar, dado que la redaccin es idntica a la del ET. h) En cuanto al despido disciplinario del deportista, rige la normativa comn en materia de causas y procedimiento para despedir (art. 21 RD), establecindose nicamente las siguientes peculiaridades: 1) El despido procedente del deportista dar derecho a una indemnizacin a favor del club o entidad deportiva que, a falta de pacto individual o colectivo, fijar la Jurisdiccin Laboral en funcin de los perjuicios que se le hubiesen ocasionado, en el caso de que no hubiese sido pactada entre el trabajador y la entidad deportiva (art. 15.2 RD). 2) En el caso de despido improcedente, cuando la entidad deportiva no readmita al deportista, la indemnizacin a que ste tiene derecho no viene tasada legalmente, sino que queda al arbitrio judicial, partiendo de la cuanta mnima de "dos mensualidades de sus retribuciones peridicas, ms la parte proporcional correspondiente de los complementos de calidad y cantidad percibidos durante el ltimo ao, por ao de servicio, prorratendose por meses los periodos de tiempo inferiores a un ao" (art. 15.1 RD). Para su fijacin se ponderarn las circunstancias concurrentes, especialmente la relativa a la remuneracin dejada de percibir por el deportista a causa de la extincin anticipada de su contrato. Por lo dems, no procede el pago de los salarios de tramitacin

39

i) En cuanto a la extincin del contrato por voluntad del

deportista, se distinguen dos supuestos: 1) La resolucin basada alguna de las causas sealadas en el art. 50 del ET producir los mismos efectos que el despido improcedente sin readmisin (art. 16.2 RD), debiendo acudir a la Jurisdiccin Laboral para resolver el contrato. 2) En el caso de dimisin del deportista, esto es, de resolucin unilateral contractual sin causa justificada, haya o no preaviso, el club o entidad deportiva tendr derecho a una indemnizacin que, en ausencia de pacto individual o colectivo, fijar la jurisdiccin laboral en atencin a "las circunstancias de orden deportivo, perjuicio a la entidad, motivos de ruptura y dems elementos que el juzgador considere estimables" (art. 16.1 RD). Este deber de indemnizar puede recaer, si el deportista lo incumple, sobre el club que le contrate ms tarde: "En el supuesto de que el deportista, en el plazo de un ao, desde la fecha de extincin, contratase sus servicios con otro club o entidad deportiva, stos sern responsables subsidiarios del pago de las obligaciones pecuniarias sealadas" (art. 16.1 RD).

40

TEMA 6 RELACIN LABORAL DE CARCTER ESPECIAL DE LOS ARTISTAS EN ESPECTCULOS PBLICOS.

La relacin laboral de los artistas en espectculos pblicos es especial por razones similares a los deportistas 1- EL CARCTER ESPECIAL DE LA RELACIN LABORAL DE LOS ARTISTAS Especialidades Sujetos: 1 Cualidades de los sujetos que las desarrollan. Aptitudes artsticas determinadas. Se les exige una particular cualificacin que no est al alcance de todos y que necesita entrenamiento y preparacin. 2 Por el tipo de funciones que realizan. Por el objeto del contrato. Estas funciones se realizan bajo unos parmetros de organizacin y direccin distintos a los del trabajador ordinario. Son mucho ms independientes que los trabajadores ordinarios a la hora de marcar horarios. 3 Por el mbito (lugar) y la manera en que se desarrollan las funciones. El trabajo del artista se integra en un espectculo dirigido al pblico (sometidos a modas, usos...) 2- NORMATIVA APLICABLE Real decreto 1435/1985 de 1 de agosto de 1985 Normativa supletoria Art. 12 ET 3-MBITO DE APLICACIN DEL RD 1435/1985 El mbito de aplicacin se recoge en el art 1.2 del RD Se entiende por relacin especial de trabajo de los artistas en espectculos la establecida entre un organizador de espectculos pblicos o empresario y quienes se dediquen voluntariamente a la prestacin de una actividad artstica por cuenta, y dentro del mbito de organizacin y direccin de aqullos, a cambio de una retribucin. Es la relacin entre el organizador de espectculos o empresarios y los artistas que se dedican voluntariamente a una prestacin de actividad artstica de forma dependiente y por cuenta ajena. La prestacin de actividad artstica es la nota definitoria y el RD la define en el art 1.3 del RD, es la ejecucin de actividades artsticas de forma dependiente, voluntaria y por cuenta ajena, desarrolladas ante el pblico o

41

gravadas para su posterior difusin entre el pblico en el marco de un espectculo pblico en medios como teatro, cine, plazas de toros. La naturaleza de la actividad artstica que no es definida por el RD y que la doctrina entiende que es la produccin de la belleza. Quedan fuera del mbito de aplicacin, es decir de la RRLL especial los del los art 1.5 y 1.6 del RD. Art 1.5 personal tcnico y auxiliar como peluqueros, maquilladores, conductores, vestuario Art 1.6 los aspectos administrativos de la organizacin como directores, productores, realizadores. El marco, se har en el marco de un espectculo pblico. Se excluyen los del art 1.4 del RD, es decir los espectculos que se hagan en un mbito privado sin perjuicio del carcter laboral que pueda corresponde a la contratacin. La manera, que se haga delante de un pblico o grabacin para su posterior difusin ante el pblico. Se considera empresario u organizador de espectculos, tambin puede contratar un empresario normal mercantil o no cuya actividad no sea contratar artistas, por ejemplo los ayuntamientos, comisin fallera y el organizador de espectculos que su objetivo sea el organizar espectculos. La Jurisprudencia ha considerado que hay artistas que a su vez pueden ser empresarios de artistas, por ejemplo un cantante que tiene contratado a bailarines, vocalistas y con los matadores de toros que tiene su cuadrilla como picadores, banderilleros 4- EL INGRESO DEL ARTISTA EN LA EMPRESA La capacidad para contratar est limitada por la edad art 7 del ET y la nacionalidad (Ley orgnica de extranjera LOEX). En su art 41 se excluyen aquellos artistas que vengan a Espaa a hacer una actividad no continuada y concreta. Por ejemplo el cantante Juanes viene a dar un concierto en la noche vieja. La capacidad para trabajar: hay especialidades, que son las del art 6.4 del ET y lo regulado en el art 2.1 del RD que se amplia lo que dice el art 6.4 del ET. La participacin de un menor de 16 aos ha de ser excepcional, los padres o tutores solicitan una autorizacin a la autoridad laboral, acompaado de un consentimiento del menor siempre que tuviese suficiente juicio, se dice que tiene suficiente juicio a partir de los 12 aos de edad. La concesin de la autorizacin se har por escrito diciendo a qu espectculo en concreto va a trabajar. No es una concesin general para siempre, ha de ser excepcional. Una vez concedida la autorizacin sern los padres o tutores quienes firmen el contrato con el consentimiento del menor si tiene suficiente juicio. Una vez se decide contratar el contrato ha de ser por escrito segn el art 3 del RD Artculo 3. Forma de contrato.

42

1. El contrato se formalizar por escrito, y en ejemplar triplicado. Un ejemplar ser para cada una de las partes contratantes, y el tercero se registrar en el INEM. Las Entidades sindicales y patronales a las que, en su caso, pertenezcan el artista y empresario podrn solicitar del INEM las certificaciones correspondientes de la documentacin presentada. 2. En el documento contractual se har constar como mnimo: a) La identificacin de las partes. b) El objeto del contrato. c) La retribucin acordada, con expresin de los distintos conceptos que integran la misma. d) La duracin del contrato y del perodo de prueba, en su caso. La falta de forma escrita no anula el contrato pero s puede ser que se celebre indefinido si hay falta de forma escrita. Puede haber un periodo de prueba art 4 del RD, ha de ser pactado y concertarse por escrito: 1. Para contratos de menos de 2 meses, mximo 5 das de prueba 2. Para contratos de menos de 6 meses, mximo 10 das de prueba. 3. Para el resto de los contratos, mximo 15 das. En cualquier caso aqu se establecen mximos, no mnimos, no se pueden modificar los mximos ni por convenio colectivo. 5- LA DURACIN Y MODALIDADES DEL CONTRATO DE TRABAJO El art 5 del RD, la duracin podr ser indefinida o temporal, lo habitual es que sea temporal, es infrecuente que sea indefinido. La razn que se da por la temporalidad son dos: 1. se exige del trabajador unas ciertas aptitudes artsticas que deben demostrar en todo momento. 2. que al desarrollar en el marco de un espectculo pblico, estn sometidos a las modas y a la aceptacin del pblico ya que pueden variar. La temporalidad es un criterio flexible que favorece los intereses del empresario. A pesar de que se permite optar temporalmente los empresarios y trabajadores no estn sometidos a lo dispuesto en el artculo 15 del ET. La temporalidad se puede realizar sin tener que alegar causa de temporalidad. El RD da una amplia gama de posibilidades para contratar a tiempo parcial en: 1. para una o varias actuaciones 2. por un tiempo cierto 3. por una temporada 4. por el tiempo que una obra permanezca en cartel. La modalidad que se utiliza mucho es el contrato en grupo, regulado en el art 10.2 del ET. El empresario suscribe un contrato para el grupo no para cada uno de los componentes. El empresario se relaciona con uno de los miembros del grupo. Se le retribuye al representante del grupo y este reparte a todos los miembros.

43

6- DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES. Art.6 RD Artculo 6.Derechos y deberes de las partes. Uno. En la relacin especial de trabajo de los artistas en espectculos pblicos, son de aplicacin los derechos y deberes laborales bsicos a los que se refiere la seccin segunda del captulo primero RCL 1980\607 del ttulo I Estatuto de los Trabajadores (RCL 1980\607). Dos. El artista est obligado a realizar la actividad artstica para la que se le contrat, en las fechas sealadas, aplicando la diligencia especfica que corresponda a sus personales aptitudes artsticas, y siguiendo las instrucciones de la Empresa en lo que afecte a la organizacin del espectculo. Tres. Los artistas contratados para la participacin en espectculos pblicos tienen derecho a la ocupacin efectiva, no pudiendo, salvo en caso de sancin, ser excluidos de los ensayos ni dems actividades preparatorias para el ejercicio de su respectiva actividad artstica. Cuatro. El pacto de plena dedicacin, del que debe quedar expresa constancia en el contrato, no podr ser rescindido unilateralmente por el artista durante su vigencia. La compensacin econmica por el mismo podr ser expresa o quedar englobada en la retribucin a percibir por el artista. En los supuestos de ruptura de este pacto por el artista, el empresario tendr derecho a una indemnizacin por daos y perjuicios, cuya cuanta, salvo expresa previsin en el contrato, ser fijada por el rgano judicial competente, valorando factores como el tiempo de duracin previsto para el pacto, la cuanta de la compensacin percibida por el artista, y, en general, la lesin producida por el incumplimiento contractual; ello, no obstante, el rgano judicial podr moderar la cuanta de la indemnizacin cuando se den las circunstancias previstas en el artculo 1154LEG 1889\27 del Cdigo CivilLEG 1889\27. A parte de los derechos y deberes previstos en los art.4 y 5 ET. Estos recogen otros derechos y deberes de forma ms especfica; 1- Deber de diligencia Art.6.2 RD 2- Derecho a la ocupacin efectiva Art.6.3 RD 3- Pacto de plena dedicacin- Art.6.4 RD 1-Deber de diligencia; Art. 6.2 RD Personales aptitudes artsticas

44

(El problema es que no se especifica como se miden estas aptitudes, y adems los criterios objetivos no resultan aplicables, ya que, hay muchos otros criterios que pueden influir como las modas, los grupos, la direccin artstica,.)

Instrucciones de la empresa en la organizacin del espectculo En los artistas la dependencia no est ligada directamente con el desarrollo de la actividad del artista en si misma, sino en la organizacin del espectculo en si mismo. 2-Derecho a la ocupacin efectiva Art.6.3 RD No pueden ser excluidos de los ensayos, ni del resto de actividades preparatorias.., en este caso la ejecucin especfica de la actividad les interesa ms porque los artistas se dedican a su imagen ( para los tribunales se entiende de forma distinta al caso de los deportistas profesionales ) 3-Pacto de plena dedicacin- Art.6.4 RD La plena dedicacin debe quedar expresamente constatado en el contrato, y adems no podr ser rescindido unilateralmente por el artista durante su vigencia. Plena dedicacin a cambio de una compensacin econmica, la cual puede ser una cantidad concreta o una cantidad englobada en la retribucin mensual. Si se incumple el pacto el empresario puede solicitar una indemnizacin. 7-EL TIEMPO DE TRABAJO Art.8 RDArtculo 8.Jornada. Uno. La jornada del artista comprender la prestacin efectiva de su actividad artstica ante el pblico y el tiempo en que est bajo las rdenes de la Empresa, a efectos de ensayo o de grabacin de actuaciones. Quedar excluida, en todo caso, la obligatoriedad de realizacin de ensayos gratuitos. Dos. En materia de duracin y distribucin de la jornada se estar a lo que se disponga en el convenio colectivo o pacto individual, con respeto, en todo caso, de la normativa del Estatuto de los Trabajadores en lo referente a la duracin mxima de la jornada. Tres. Por convenio colectivo o pacto individual se regular, en su caso, el rgimen de los desplazamientos y giras.

45

En materia de jornada se respetar la duracin mxima establecida en el ET ( 40 horas semanales ), y se aplicar la jornada del convenio colectivo o contrato individual respetando en todo caso el ET. Qu queda comprendido en la jornada del artista? Art. 8.2 RD No se aplican los descansos mnimos entre jornadas o el nmero de horas de trabajo efectivo al da. Art.8.1 RD La jornada comprende, tiempo de trabajo efectivo retribuido, el desarrollo de la actividad ante el pblico, ensayos o grabaciones de actuaciones (excluidos los ensayos gratuitos) Art.8.3 RD- En cuanto a los desplazamientos y giras, se estar a lo que diga el convenio colectivo o el contrato. Art.7.3 RD- Artculo 7.Retribuciones. Tres. Mediante la negociacin colectiva se regular, en su caso, el tratamiento retributivo de aquellos tiempos en los que, sin estar comprendidos en la nocin de jornada de trabajo del artculo siguiente, el trabajador se encuentre en situacin de disponibilidad respecto del empresario. Art. 9 RD - Artculo 9.Descansos y vacaciones. Uno. Los artistas en espectculos pblicos disfrutarn de un descanso mnimo semanal de da y medio, que ser fijado de mutuo acuerdo, y que no coincidir con los das en que haya de realizarse ante el pblico la actividad artstica de que se trate. Si no es posible el disfrute ininterrumpido del descanso semanal, podr fraccionarse, respetando, en todo caso, un descanso mnimo ininterrumpido de veinticuatro horas, salvo que, mediante pacto individual o colectivo, se estableciera la acumulacin por perodos de hasta cuatro semanas del disfrute del descanso semanal. Dos. Cuando no puedan disfrutarse las fiestas incluidas en el calendario laboral por desarrollarse en ellas la actividad artstica ante el pblico, se trasladar el descanso a otro da dentro de la semana, o del perodo ms amplio que se acuerde. Tres. Los artistas en espectculos pblicos tendrn derecho a unas vacaciones anuales retribuidas, cuya duracin mnima ser de treinta das naturales. Cuando el artista no preste servicios en todos los das que en el conjunto del ao tienen la consideracin de laborales, la retribucin de los descansos se reducir proporcionalmente, pudiendo incluirse la misma en la retribucin global correspondiente a los das de trabajo efectivo, particularmente cuando se pacten tales retribuciones como correspondientes a unidades especficas del trabajo artstico, como actuaciones, giras, rodajes y similares. Descanso mnimo semanal 1 dia y medio - 24 Horas como mnimo, salvo que por pacto individual o convenio colectivo se pueda acumular hasta un mes. Festivos Art.9.2 RD Vacaciones Art. 9.3 RD

46

8- EL SALARIO. En cuanto al salario este RD no especifica mucho. Art.7, Respetar el salario mnimo interprofesional

Artculo 7.Retribuciones. Uno. La retribucin de los artistas en espectculos pblicos ser, en sus modalidades y cuanta, la pactada en convenio colectivo o contrato individual de trabajo, con respeto, en todo caso, de la normativa sobre salarios mnimos. Dos. Tendrn la consideracin de salario todas las percepciones que el artista tenga reconocidas frente a la Empresa por la prestacin de su actividad artstica, sin ms exclusiones que las que deriven de la legislacin vigente. Tres. Mediante la negociacin colectiva se regular, en su caso, el tratamiento retributivo de aquellos tiempos en los que, sin estar comprendidos en la nocin de jornada de trabajo del artculo siguiente, el trabajador se encuentre en situacin de disponibilidad respecto del empresario. 8u Art.10 RD nos remite al ET en lo no previsto en este artculo. Artculo 10.Extincin del contrato. Uno. La extincin del contrato de duracin determinada se producir por el total cumplimiento del mismo, o por la expiracin del tiempo convenido, o, en su caso, de la prrroga o prrrogas acordadas. Extincin relacionada con la duracin del contrato ; Por total cumplimiento del mismo Expiracin del tiempo convenido Prorroga Dos. Cuando la duracin del contrato, incluidas en su caso las prrrogas, sea superior a un ao, el artista tendr derecho a una indemnizacin cuya cuanta habr de fijarse en convenio colectivo o pacto individual. En ausencia de tal acuerdo la indemnizacin ser de siete das de salario por ao de servicio, prorratendose por meses los perodos de tiempo inferiores. Derecho a una indemnizacin si el contrato es ms de 1 ao- la cuantia ser fijada en convenio o contrato Ausencia de cuantia = 7 das de salario por ao de servicio. Tres. La extincin del contrato habr de ser preanunciada al artista con diez das de antelacin, si su duracin ha sido superior a tres meses; con quince

47

das si ha sido superior a seis meses, y con un mes si ha sido superior a un ao. La falta de preaviso dar lugar al abono de los salarios correspondientes al nmero de das con los que debera haber sido preanunciada la extincin del contrato. Periodos de preaviso para la extincin del contrato segn la duracin del mismo; 10 das contrato de + 3 meses 15 das contrato de duracin + 6 meses 1 mes- contratos de duracin + 1 ao. Falta de preaviso = abonar los salarios de esos das. Cuatro. El incumplimiento del contrato por el empresario o por el artista, que conlleve la inejecucin total de la prestacin artstica, se regir por lo establecido al respecto en el Cdigo CivilLEG 1889\27. Por inejecucin total se entendern aquellos supuestos en los que ni siquiera hubiera empezado a realizarse el trabajo que constituye la prestacin pactada. En los casos de incumplimiento del contrato por parte del empresario o artista: Nos remite al Cdigo Civil El cdigo Civil prev el derecho del perjudicado a escoger entre exigir el cumplimiento del contrato o la resolucin del mismo con abono de una indemnizacin por daos y perjuicios causados ( Art. 1144 Cdigo Civil ) Cinco. Las distintas modalidades de extincin del contrato de trabajo y sus efectos, en lo no previsto en este artculo, se regirn por lo dispuesto en el Estatuto de los Trabajadores (RCL 1980\607).

48

TEMA 7. REPRESENTANTES DE COMERCIO 1- INTRODUCCIN Tradicionalmente su trabajo vena regulado por el cdigo mercantil. La ley del contrato de trabajo de 1949 amplia la nocin del trabajador asalariado y se incorpora a los representantes de comercio. Esto cambia en el ao 1962 donde se integran su relacin especial. A da de hoy en el art 2.1.f del Estatuto contempla como especial la de las personas con operaciones mercantiles. Este ha sido desarrollado por el RD 1438/1985 de 1 de agosto por el que se desarrolla esta relacin especial. Como norma supletoria tiene peculiaridades y es que este RD no menciona ninguna otra normativa. El Tribunal Supremo en una sentencia del 20/01/1993 seal que el ET y las normas laborales generales constituyen el derecho comn del trabajo. La normativa supletoria es le ley laboral comn porque el Real Decreto no la ha excluido expresamente aunque no lo diga tampoco expresamente. 2- MBITO DE APLICACIN Art 1.1 del RD, una persona natural actuando como representante mediador se obliga con uno o varios empresarios a cambio de una retribucin a promover o concertar actividades mercantiles por cuenta de los mismos sin asumir riesgos y ventura de tales operaciones. Esta actividad puede ir o no acompaada de la distribucin de los bienes objeto de la operacin. Destacar tres notas: 1- Ha de tratarse de una persona natural o fsica. Se excluyen a personas jurdicas como sujetos que pueden realizar esta actividad. 2- Se dedicarn a promover operaciones mercantiles aunque tambin se puede sumar a ello el reparto de bienes objeto de la operacin. La labor tradicional ha sido la compra y venta de bienes, pero el supremo ha establecido que tiene que dedicarse a la realizacin de contrato de ventas o distribucin al por mayor, de bienes o de productos que tienen una cierta complejidad e importancia econmica. Esta actividad se puede hacer bajo esta figura o bajo otra relacin. 3- No asume el riesgo o ventura de estas operaciones, el riesgo lo asume el empresario. No hay una asuncin de riesgos por parte del representante de comercio. Guarda relacin con un colectivo de similares caractersticas que son, art 1.3 f que excluye del mbito

49

de aplicacin del estatuto la actividad de las personas que intervengan en operaciones mercantiles y asuman los riesgos y ventura del buen fin de la operacin. El art 2.1.f inclua como relacin especial los mismos pero que no asuman la asuncin de riesgos. La asuncin de riesgos significa que unos asumen las consecuencias derivadas del resultado negativo de la gestin de cobro de la operacin. Este har efectivo el precio de la operacin si el cliente no la asume. Si no asume el riesgo, ser el empresario quien asuma las consecuencias del resultado del ejercicio. El derecho mercantil en concreto la ley 12/1992 de contrato de agencia donde se regula la actividad de los agentes del art 1.3f y el problea de esa ley es que pueden ser personas fsicas o jurdicas, que se obliga frente a otra a cambio de una remuneracin a promover operaciones mercantiles por cuenta de los empresarios sin asumir el riesgo y ventura de la operacin. Si es persona jurdica le excluye directamente de este RD. Si asumen el riesgo sern agentes de comercio. Si no hay asuncin de riesgos distinguiremos si es persona jurdica ser agente de comercio, si es persona fsica y el trabajador es dependiente hablamos de representantes. Si el trabajador es independiente hablamos de agente, es decir una relacin mercantil El propio decreto dice en el art 1.2 que hay ciertas exclusiones: 1- Los mediadores internos, quienes realicen la misma actividad desde sus locales o teniendo en ellos su puesto de trabajo y sujetos al horario laboral. Es una relacin laboral comn. 2- Las personas jurdicas, de trabajo independiente. 3- Agentes o corredores de seguros (ley 26/2006) tienen su norma especfica. Los corresponsales no banqueros (OM 1981) se dedican a la cobranza de letras y efectos. 3- FORMA DEL CONTRATO Ha de ser por escrito y triplicado. Art 2.2 del RD 2. En el contrato deber constar como mnimo, las menciones siguientes: Identificacin de las partes, el tipo de operaciones mercantiles que deber promover o concertar el trabajador con expresin de los productos o servicios a los que se refieran; las facultades atribuidas al trabajador, en especial si puede concertar o no operaciones en nombre del empresario; si el trabajador se obliga o no a trabajar en exclusiva para el empresario; la delimitacin de la zona, demarcacin o categora de clientes con relacin a los cuales haya de prestar sus servicios el trabajador, sealando en su caso si el empresario le otorga o no la exclusiva para ese mbito de actuacin, el tipo de retribucin acordada y la duracin del contrato. En anexos al mismo se researn, en su caso, el inventario y valor que se atribuye al muestrario o relacin de productos y a los restantes instrumentos de trabajo que se faciliten por el empresario y la relacin de medios que el trabajador aporte para el desarrollo de su labor. Si alguna de las partes lo exige debe aparecer la relacin de clientes que la empresa ofrece al trabajador art 5.2 del RD.

50

4- DURACIN Se regula en el art 3.1, ser lo que se prevea en el mismo, si no hay una duracin determinada se entiende que es indefinido. Si es determinada sern las partes las que lo decidan. Se puede celebrar contrato temporal sin causa, pero con ciertos lmites: Los de duracin determinada no ser superior a tres aos y se puede pactar una duracin inferior. En estos supuestos, cuando el contrato de trabajo sea inferior a tres aos se podr prorrogar uno o ms veces sin exceder nunca de los tres aos en periodos de seis meses como mnimo. Si los contratos son temporales en menos de tres aos para que se extinga su trmino hay que denunciarlo en el periodo de un mes, y cuando no hay esa denuncia y no se prorroga pero se sigue trabajando se entiende prorrogado automticamente hasta los tres aos. El Perodo de prueba, lo dispuesto en el art 3.3 del RD, es decir se regular por lo dispuesto en el Estatuto de los trabajadores. 5- TIEMPO DE TRABAJO Art 4 RD En esta actividad importa el resultado que se consigue que el tiempo que se dedica a ello. Art 4.1 no hay sujecin a horario ni tiempo en concreto, lo que marca esta relacin es la flexibilidad en la materia del horario de trabajo. Habr que estar dispuesto al convenio colectivo y a lo estipulado en el contrato individual. Respecto a las vacaciones art 4.2 se reconoce el derecho a disfrutar de las vacaciones anuales, se deja la retribucin, el momento de disfrute al pacto individual o colectivo, s se puede pactar un periodo inferior a lo previsto en el art 38 ET que es menos de 30 das. Tienen los mismos permisos de trabajo pagados que los trabajadores ordinarios. 6- CONTENIDO DE LA RELACIN LABORAL. DERECHOS Y DEBERES Art 12 RD Se aplican los derechos y deberes de los trabajadores comunes reconocidos en el ET. El RD adems de efectuar esta remisin regula en el art 7 y 9 deberes u obligaciones tanto del empresario como del trabajador (no estudiarlo) En materia de muestrario, clientela y zona en la que desarrolla su actividad Muestrario e instrumento de trabajo art 6 RD: 1. El muestrario y su contenido debe figurar en el anexo al contrato, si lo exige alguna de las partes. Los representantes de comercio sern responsables de las prdidas o deteriores por culpa del trabajador, este ha de comunicar a la empresa en un plazo de 10 das. 2. Si no se ha pactado otra cosa, finalizada la relacin el trabajador habr de devolver el material del muestrario o si no es posible deber devolver el valor del muestrario.

51

3. Los empresarios no pueden retener ms de 15 das los muestrario si los trabajadores lo requieren para su actualizacin. Si retuviera ms de 15 das el trabajador podra poner una reclamacin si esto ha causado perjuicios econmicos. 4. El empresario dar con antelacin el muestrario para que el trabajador pueda desarrollar su actividad, si incumple el empresario dar una indemnizacin por daos al trabajador. 5. El empresario dar en tiempo oportuno las tarifas y condiciones para la contratacin con terceros. Si ha dado perjuicio al trabajador este podr pedir indemnizacin Clientela art 5 RD: 1. Deber constar en un anexo al contrato, donde se sealar la zona. La empresa puede asignar al representante de comercio una clientela o no ya que no es una obligacin de la empresa. El trabajador tiene derecho a que se le reconozca que el ha hecho nueva clientela, esto se tiene en cuenta a la hora de la indemnizar el contrato. 2. Si una de las partes lo pide, la clientela constar en un anexo al contrato. El anexo se actualizar anualmente y al trmino de la relacin laboral incluyendo los captados por el trabajador en su actividad, y si es al final de la relacin laboral constar solo clientes con operaciones de los dos ltimos aos. 3. cuando la empresa contrata al trabajador y le da la clientela, slo ole asignar a los clientes que hayan tenido operaciones con la empresa en los ltimos dos aos antes de contratarle. Zona art 2.2 1. Se le asigna una zona al representante, ha de estar perfectamente delimitada para que no se solapen. Ha de quedar claro si tiene esa zona en exclusiva o no. 2. En el art 5.4, lo previsto en el contrato con respecto a la zona y clientes no las puede modificar unilateralmente ni el empresario ni el trabajador, pero si otorga una zona o clientes en exclusiva o no, y el empresario la otorga a un trabajador y si este cambio causa un perjuicio real al trabajador que en origen tena esa zona, el empresario tendr que darle una compensacin al trabajador. 3. Si no existe un perjuicio real el trabajador puede solicitar la extincin del contrato por la va del art 41.3 del ET 20 das por ao con tope de 9 mensualidades y a esta indemnizacin se le puede sumar la indemnizacin por clientela. Es extrajudicial, en caso de conflicto s se acude a un juez pero no antes. 7- RETRIBUCIN ART 8 RD La retribucin est constituida por: Comisiones (variable) Comisiones mas fijos Solo fijos Deber constar dentro del contenido mnimo del contrato la retribucin acordada que como mnimo ha de ser el salario mnimo interprofesional Las comisiones puede ser:

52

Directas, cuando el trabajador interviene de forma personal en la operacin. Indirectas, el cliente llama a la empresa directamente o un cliente de su zona hace un pedido. Si se ha pactado esta situacin se genera una comisin indirecta. Genere o no comisin el empresario dar informacin sobre las operaciones que el cliente realiza. 1. Salvo pacto en contra el derecho de comisin nace en el momento en que se realiza la operacin, nace cuando la operacin se lleva a fin, es decir que el cliente ya ha pagado. 2. Si el negocio no llega al buen fin por culpa del empresario, el trabajador tiene el derecho a la comisin aunque el cliente no haya pagado. 3. Siempre hay que indemnizar a los trabajadores por los gastos que les genera su trabajo (son percepciones no salariales) esto se puede hacer directamente o pactarse que sean asumidas en su momento por el trabajador y luego se compensa en la retribucin mensual del trabajador. 4. Si el trabajador trabaja en exclusiva tiene derecho a recibir de modo inmediato por los gastos de transporte, dietas., es decir en el momento en que las general. 5. Se les aplica el FOGASA 8- EL PACTO DE NO CONCURRERNCIA Artculo 10. Suspensin y extincin del contrato 4. Ser vlido el pacto en virtud del cual el trabajador se obligue a no competir con el empresario, ni a prestar sus servicios a otro empresario competidor del mismo, para despus de extinguida la relacin laboral, si concurren los siguientes requisitos: a) Que la extincin del contrato no sea debida al incumplimiento por el empresario de las obligaciones que le corresponden. b) Que ste tenga un efectivo inters industrial o comercial en ello, y c) Que se satisfaga al trabajador una compensacin econmica adecuada. Se entender que se ha satisfecho esta compensacin cuando se hubiera indemnizado al trabajador por la clientela conseguida por l. Este pacto no podr tener una duracin superior a dos aos. 9- LA SUSPENSIN Y EXTINCIN DEL CONTRATO 1) Art 10.1, se remite al ET, pero este no ha de contradecir lo que dice el RD. 2) En dimisin se exige un preaviso del trabajador de tres meses como mnimo se incumple y causa un perjuicio al empresario por ello este podr solicitar indemnizacin ante un juez. 3) En indemnizacin por despido improcedente o casos asimilados, sern fijadas por el estatuto. 4) Se calcula el salario mensual en base a la media de ingresos obtenidos en los dos ltimos aos.

53

5) La indemnizacin por clientela art 11 RD, el trabajador tiene derecho a una indemnizacin especial en consideracin al incremento del aumento de la clientela hecha por l. a. Que no haya sido un despido disciplinario b. Se exige que haya un pacto de no competencia pos contrato. c. Para sacar la indemnizacin se compararn la clientela del principio y la del final de los dos ltimos aos. 6) La cuanta la fijan las partes.

54