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CURSO DO PROF. DAMSIO A DISTNCIA

MDULO XV

DIREITO PROCESSUAL CIVIL

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DIREITO PROCESSUAL CIVIL Processo de Execuo

1. EMBARGOS DO DEVEDOR

1.1. Introduo Os embargos do devedor constituem ao de conhecimento que gera um processo incidental e autnomo com a finalidade de impugnar o ttulo executivo, ocorrendo a suspenso da execuo. Por meio deles, o juiz ganha cognio na relao de execuo, j que essa, por si mesma, a aplicao de atividades materiais para sancionar o devedor. Os embargos do devedor visam garantir a ampla defesa e o contraditrio constitucionais por meio de um instrumento dado ao devedor para discutir o mrito do direito do credor, podendo ainda discutir o andamento da execuo. Por conseguinte, temos um processo incidental de conhecimento dentro da execuo.

1.1.1. Espcies de embargos

Embargos de primeira fase: so os embargos execuo oponveis aps a garantia do Juzo, isto , aps a penhora na execuo por quantia certa, ou o depsito na execuo para entrega de coisa certa.

Embargos de segunda fase: so os embargos arrematao e adjudicao, cabveis na execuo por quantia certa, entre a expropriao
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dos penhorados e o encerramento. Ocorre depois de exaurida a faculdade de interposio dos embargos na primeira fase. Os prprios embargos de execuo se dividem em:

Embargos execuo por ttulo judicial (art. 741 e ss. do CPC): no podem versar sobre matria objeto do processo de conhecimento, independentemente da coisa julgada. O contraditrio e a ampla defesa j foram feitos em procedimento anterior ao ttulo.

Embargos execuo por ttulo executivo extrajudicial (art. 745 do CPC): aqui podemos versar qualquer matria de defesa. Isso porque os pontos no foram discutidos sob o crivo do contraditrio.

1.2. Condies Objetivas Tempestividade: o prazo para propositura dos embargos prprio, gerando precluso na faculdade de embargar. O prazo de 10 dias, contados da juntada aos autos da prova da intimao da penhora. Se a intimao for feita por oficial de justia, o termo corre da juntada, aos autos, do mandado cumprido. Se a intimao ocorrer por edital, o prazo ser contado da primeira publicao, expressamente mencionada no edital. Caso a penhora recaia sobre crditos do executado, para sua perfeio indispensvel a intimao do devedor executado. Se a penhora feita mediante precatria, o prazo dos embargos comea a fluir a partir da juntada do mandado de intimao da penhora aos autos da precatria. Caso existam outras matrias a serem decididas pelo Juzo deprecante, o prazo computado a partir da juntada da precatria aos autos principais.
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O prazo, porm, computa-se em dobro, conforme dispe o art. 191 do Cdigo de Processo Civil, para litigantes com procuradores distintos. Isso, todavia, no se aplica aos embargos mesmo tendo os executados diferentes procuradores, no sobra o prazo para embargar. Quando proposta a ao de embargos por mais de um devedor, com procuradores diversos, passa, porm, a incidir a regra do art. 191 do Cdigo de Processo Civil, para que falem nos autos ou recorram. Quando houver vrios rus, incidir tambm a regra do art. 241, inc. III, do Cdigo de Processo Civil, computando-se o prazo, da data de juntada aos autos do ltimo aviso de recebimento ou mandado citatrio cumprido. So inadmissveis os embargos antes de o Juzo estar seguro. Isso ocorre por meio da penhora (execuo por quantia certa) ou do depsito (execuo para entrega de coisa).

1.3. Legitimidade e Interveno de Terceiros parte legtima, para embargar, aquele que se encontra no plo passivo da execuo. Muito se discute se aquele que no figura no plo passivo da execuo ainda assim poderia embargar, sendo o caso do terceiro responsvel. Se todo o ato de execuo estiver recaindo sobre o patrimnio de um terceiro responsvel, o correto, at por uma isonomia constitucional, que ele possa embargar. Devemos aplicar todas as regras de sub-rogao para a hiptese. Tambm bom ressaltarmos que os vrios executados solidrios podem embargar, ainda que seus bens, especificamente, no tenham sofrido constrio judicial.

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No que diz respeito ao cnjuge do executado intimado da penhora, tanto pode opor embargos de terceiro, para defender sua meao, quanto embargos execuo, para discutir a relao processual. bom mencionarmos a Smula n. 196 do STJ que determina: Ao executado que, citado por edital ou por hora certa, permanece revel, ser nomeado curador especial, com legitimidade para apresentao de embargos. A legitimidade passiva dos embargos est a cargo dos exeqentes. bom ressaltarmos que no cabe interveno de terceiros em embargos do devedor. O que possvel a assistncia nos embargos do devedor, podendo auxiliar tanto o embargante quanto o embargado na obteno de sentena favorvel.

1.4. Competncia e Procedimento nos Embargos Conforme o art. 108 do Cdigo de Processo Civil, sendo um processo incidental ao processo de execuo, a competncia para seu processamento a mesma do processo de execuo. Apenas devemos ressaltar que, no caso de ser expedida a precatria para penhora de bens em outra Comarca, conforme nova redao do art. 747 do Cdigo de Processo Civil, o Juzo deprecado o competente para julgamento de embargos que versem sobre a validade de atos por ele praticados, tal como penhora, avaliao e alienao. O Juzo deprecante que tem competncia para as demais matrias da execuo. A petio inicial segue as diretrizes do art. 282 do Cdigo de Processo Civil. O valor da causa no precisa ser o da execuo, e o preparo pode ser feito 30 dias depois da ordem que determina o seu pagamento. O indeferimento liminar gera apelao sem efeito suspensivo.

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Recebidos os embargos, sero autuados em apenso aos autos do processo de execuo. O credor sai intimado para impugnar em 10 dias. Na realidade, temos uma citao, abrindo-se a oportunidade para resposta. Tal ato, porm, poder ser praticado na pessoa do advogado do exeqente, mediante publicao no DO. O efeito da revelia no pode decorrer da ausncia de resposta pelo exeqente, j que existe um ttulo executivo que faz presumir a veracidade do seu contedo. O ideal que isso no seja tomado como uma mxima, j que em certos casos, como os de alguns ttulos extrajudiciais, cabe a presuno de verdade pela ausncia de resposta. Quanto ao saneamento do processo, muito embora a lei no diga nada, deve o juiz faz-lo, determinando a instruo ou o julgamento antecipado da lide. possvel faz-lo at a designao de audincia de conciliao. O provimento final do juiz a sentena, julgando ou no o mrito. O recurso a apelao, que ter efeito suspensivo no caso da sentena de procedncia, e meramente devolutivo, em caso de improcedncia ou de serem os embargos rejeitados sem julgamento do mrito.

1.5. Embargos Fundados em Ttulo Judicial Temos um rol taxativo das hipteses embargveis:

Nulidade ou falta de citao no processo de conhecimento em que ocorreu a revelia.

Falta de condies da ao executiva (legitimidade das partes, excesso de execuo ou inexigibilidade do ttulo).
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Falta de pressupostos do processo de execuo (incompetncia do Juzo, suspeio e impedimento).

Nulidades dos atos do processo de execuo. Causas modificativas, impeditivas e extintivas da obrigao de natureza material.

1.6. Embargos Adjudicao e Arrematao Conforme determina o art. 746 do Cdigo de Processo Civil, pode o devedor oferecer embargos adjudicao e arrematao, fundados em nulidades da execuo, pagamento, novao, transao ou prescrio, todos supervenientes penhora. Tal rol no exaustivo, mas sim exemplificativo, porque todas as hipteses que gerem vcios supervenientes penhora podem gerar os embargos.

1.7. Nova Penhora e Embargos possvel haver alteraes na penhora, sendo admissvel novo prazo para interposio de embargos, desde que delimitados os aspectos formais. Alis, todas as questes supervenientes devem ser analisadas, para no ferirem o contraditrio e a ampla defesa.

1.8. Efeitos da Interposio dos Embargos O maior efeito a suspenso do processo executivo. Tal suspenso pode ser total ou parcial, pois pode atacar parte da dvida ou a dvida toda. Havendo
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mais de um executado, os embargos suspendem a execuo para todos. Mesmo a cauo do credor no retira o carter suspensivo dos embargos. Porm, como j dissemos, rejeitados os embargos, a apelao no ter efeito suspensivo, se no se tratar de execuo provisria.

1.9. Sentena dos Embargos Sentena que julga improcedentes os embargos execuo declaratria. J a que julga procedentes os embargos declaratria e desconstitutiva do ttulo. Tem, ainda, eficcia mandamental. Sentena de mrito faz coisa julgada material nos limites dos pedidos e da causa de pedir.

2. EMBARGOS DE TERCEIRO

2.1. Introduo Os embargos de terceiro so o remdio que terceiros possuem para livrar bens que no pertencem ao devedor do cumprimento de obrigaes. Visa, portanto, a proteo da posse e a propriedade de bens de terceiros contra a constrio jurisdicional. uma ao de conhecimento de carter possessrio, de carter autnomo, livrando bens da apreenso judicial. uma tutela autnoma de cognio.

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No possvel confundirmos os embargos de terceiro com os embargos do devedor. No s so tutelas que ocorrem em momentos distintos, mas tambm so distintas as suas funes . Os embargos do devedor, como j vimos, visam uma reanlise da relao executiva por aquele que est no plo passivo. J os embargos de terceiros so o remdio, utilizado pelo terceiro, para defesa possessria de bens indevidamente atingidos pela execuo.

2.2. Cabimento Duas so as funes dos embargos de terceiro: Quem, no sendo parte no processo, sofrer turbao ou esbulho na posse de seus bens por ato de apreenso judicial, em casos como o de penhora, depsito, arresto, seqestro, alienao judicial, arrecadao, arrolamento, inventrio, partilha, poder requerer que lhe sejam manutenidos ou restitudos por meio de embargos. 1. - Os embargos podem ser de terceiro senhor possuidor, ou apenas possuidor. 2. - Equipara-se a terceiro a parte que, posto figure no processo, defende bens que pelo ttulo de sua aquisio ou pela qualidade em que os possuir, no podem ser cingidos pela apreenso judicial. 3. - Considera-se tambm terceiro o cnjuge quando defende a posse de bens dotais, prprios, reservados ou de sua meao. A enumerao do art. 1.046 do Cdigo de Processo Civil exemplificativa. Temos outras hipteses, como o usufruto forado ou a prpria reintegrao de posse. Os embargos de terceiro so instrumentos de defesa da posse contra atos ofensivos praticados por rgos jurisdicionais e, por isso,
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guardam tamanha simetria com as aes possessrias envolvem situaes de esbulho ou ameaa provenientes de atos judiciais. Toda e qualquer ilegtima constrio judicial ofensiva posse ser passvel de embargos de terceiro. A nica diferena que os embargos de terceiro tambm protegem a propriedade. O titular, porm, ter que ser proprietrio e possuidor, ainda que seja de mera posse indireta. Uma das matrias de defesa do embargado ser a fraude execuo, podendo o juiz, liminarmente, reconhecer a ineficcia da alienao. De acordo com a Smula n. 195 do STJ, porm, a fraude contra credores no poder ser alegada contra o embargado nos embargos de terceiros, j que o seu conhecimento exige ao cognitiva especifica, ao pauliana, no podendo ter uma anlise meramente incidental. Admitem-se ainda embargos de terceiro: I para a defesa da posse, quando nas aes de diviso ou de demarcao for o imvel sujeito a atos materiais, preparatrios ou definitivos, da partilha ou da fixao de muros; II para o credor com garantia real obstar alienao judicial do objeto da hipoteca, penhor ou anticrese. O terceiro credor pode se valer dos embargos de terceiro quando titular de garantia real. bvio que esse credor deve ser intimado da penhora e da hasta pblica. Os embargos de terceiro, portanto, visam que o credor possa sobrestar o andamento do processo executivo quando no for intimado, ensejando a repetio dos atos.

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2.3. Legitimidade

2.3.1. Legitimidade ativa Como j dissemos, o autor um terceiro qualquer estranho ao processo de execuo. No o caso de terceiro que entenda ser o responsvel pelo dbito. Nesse caso, cabe embargos do devedor. o terceiro, estranho dvida, que tem um bem seu constritado. Portanto, se o terceiro responsvel, embarga como devedor; se no responsvel,embarga como terceiro. Na hiptese de fraude execuo, a alienao tida por ineficaz, cabendo ao terceiro embargar como terceiro para demonstrar que no ocorreu a fraude. o caso do cnjuge do devedor que, para defender seus bens, pode embargar como terceiro (Smula n. 134 do STJ). Caso seja intimado da penhora ou figure na execuo, ainda pode embargar a prpria execuo. Caso bem diverso daquele em que o prprio devedor o penhorado aqui o remdio so os embargos do devedor e no embargos de terceiro. Tambm temos a Smula n. 84 do STJ que determina que admissvel a oposio de embargos de terceiro fundados em alegao de posse advindas do compromisso de compra e venda, ainda que desprovida do registro. A mulher separada judicialmente tambm pode interpor embargos de terceiro para defender bens que lhe couberam na partilha. Como j dissemos, indispensvel a posse da coisa.

2.3.2. Legitimado passivo Normalmente, aquele que figura como autor no processo em que ocorreu a constrio judicial. Caso o bem tenha sido nomeado penhora pelo
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devedor, h litisconsrcio passivo necessrio entre esse e o exeqente. Pode ainda o devedor figurar como assistente do embargado. Alguns autores tambm defendem a possibilidade de outras formas de interveno de terceiros. Difcil concordarmos com essa tese ante a limitada cognio e a sumariedade do rito nos embargos de terceiro.

2.4. Propositura muito elstica a propositura, j que os embargos podem ser propostos, a qualquer tempo, enquanto no transitada a sentena (art. 1.048, 1. parte, do CPC). No processo de execuo, a propositura pode ocorrer at cinco dias depois da adjudicao, arrematao ou remio, porm sempre antes da respectiva carta (art. 1.048, 2. parte, Cdigo de Processo Civil). Para outras hipteses, no previstas, basta aplicarmos a analogia, pois o termo final ser sempre cinco dias depois da transferncia do domnio da posse do embargante. Ainda existe o problema da definio do prazo para propositura dos embargos em face da reintegrao de posse. Se a reintegrao ocorreu na interlocutria, o terceiro tem at o trnsito em julgado da sentena. Se a reintegrao determinada na sentena final e efetivada depois do trnsito em julgado, temos o prazo de cinco dias, contados da sua efetivao, para propositura dos embargos. bom ressaltarmos que, mesmo antes da constrio judicial, cabe embargos de terceiro como se fosse um interdito proibitrio.

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2.4.1. Competncia Os embargos de terceiros so conexos com o processo em que houve a constrio judicial e, por isso, o art. 1.049 do Cdigo de Processo Civil determina a distribuio por dependncia. Se a constrio judicial for feita mediante precatria, ser competente o Juzo que determinou a apreenso do bem. Se a carta j foi encaminhada ao Juzo deprecado, o Juzo deprecante ser competente para processamento dos embargos de terceiro. Se a precatria, porm, foi expedida com requisio genrica para citao e penhora, ser o Juzo deprecado o competente para julgar os embargos de terceiro. Devemos aplicar, por analogia, o art. 747 do Cdigo de Processo Civil, que envolve Juzo deprecante e deprecado. O art. 1.213 autoriza que as cartas precatrias da Justia Federal sejam cumpridas pela Justia Estadual nas comarcas em que aquela no tiver sede. Nesse caso, porm, a Justia Federal deprecante ser sempre competente para julgar seus prprios embargos. O Juiz Estadual s deve julgar embargos de terceiro, de competncia federal, nas matrias em que tenha competncia no processo principal. Se o autor dos embargos de terceiro, porm, for a Unio, autarquia federal ou empresa pblica federal, tal fato deslocar a competncia da Justia Estadual para a Federal, no s quanto aos embargos, mas tambm quanto ao prprio processo principal.

2.5. Efeitos do Recebimento Conforme estabelece o art. 1.052 do Cdigo de Processo Civil, o juiz determinar a suspenso parcial ou total do curso do processo principal, conforme os embargos de terceiro versem total ou parcialmente sobre bens objeto daquele. A suspenso, portanto, s ocorrer se houver recebimento, pois
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se houver rejeio liminar, o processo principal correr normalmente. uma automtica conseqncia do despacho judicial. Tal regra se aplica a todas as hipteses, mesmo aos casos em que exista supostamente fraude execuo. O juiz precisa de maior cognio para verificar, nos embargos, se ocorreu ou no fraude execuo. A ocorrncia ofenderia as garantias constitucionais da ampla defesa e do contraditrio.

2.6. Procedimento Na petio inicial, devem ser observados os requisitos dos arts. 282 e 1.050 do Cdigo de Processo Civil. O autor indicar a qualidade de possuidor e de terceiro e, na hiptese de designao de audincia preliminar, apresentar testemunhas. Caso o juiz extinga o processo liminarmente, cabe apelao com efeito suspensivo. Nesse caso, porm, ela denada adiantar, j que a constrio judicial prosseguir normalmente. O juiz apreciar, ento, se deve ou no conceder liminar, de reintegrao ou manuteno de posse, e expedir mandado. O embargante s receber os bens depois de prestar cauo com seus rendimentos, e tal cauo s cabe na reintegrao, pois, na manuteno, a parte j est com os bens. Como j dissemos, pode ocorrer na audincia de justificao; concedendo ou no na audincia, cabe agravo de instrumento. O embargado ser citado pessoalmente, e no por meio do seu advogado, e ter o prazo de 10 dias para contestar. Na resposta, poder alegar qualquer matria de defesa, respeitada a limitao cognitiva dos embargos. Tambm ocorrero os efeitos da revelia, se no houver resposta. No mais, segue o procedimento das cautelares. No havendo contestao, o juiz decidir em cinco dias; em caso contrrio, abrir para produo de provas. A sentena de
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mrito apelvel, com efeito suspensivo, de forma que o processo e a constrio dos bens remanescero suspensos at a deciso do recurso.

3. EXECUO CONTRA DEVEDOR INSOLVENTE (PANORAMA GERAL)

3.1. Introduo A execuo por quantia certa contra devedor insolvente o processo de execuo que procura proteger o credor do devedor no comerciante, aquele que no tem bens suficientes para responder por suas dvidas. uma falncia civil, muito embora tal nomenclatura s sirva para ilustrar, j que nada tem a ver com a falncia. Tal processo no mero incidente de concurso singular de credores; ele sempre precedido de sentena judicial na qual se reconhece a insolvncia do devedor, submetendo-o a novo regime jurdico. Sempre precedido, portanto, de processo de cognio para verificar a situao patrimonial do devedor. Tem como caractersticas:

todos os bens presentes e futuros do patrimnio do devedor estaro

disponibilizados para cumprimento da obrigao;

surge uma universalidade da execuo a partir da arrecadao de

todos os bens, para satisfazer, na medida do possvel, o crdito;

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at a declarao de insolvncia, imprescindvel a apresentao de

ttulo judicial ou extrajudicial;

o estado econmico de insolvncia, sendo indispensvel

para que ocorra a declarao judicial da execuo universal.

3.1.1. Legitimidade Podem requerer a insolvncia:

o devedor ou seu esplio, por meio do inventariante; o credor com ttulo executivo.

3.1.2. Competncia O local de domiclio do devedor o competente para ajuizar o pedido de declarao de insolvncia e processar a execuo universal que lhe segue.

3.2. Sentena Declaratria de Insolvncia uma sentena, com eficcia declaratria, que reconhece a situao jurdico-econmica de insolvncia. Tem duas funes: pe termo verificao de insolvncia e instaura a execuo universal.

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4. EXECUO CONTRA A FAZENDA PBLICA

Fazenda Pblica engloba a Unio, Estados, Distrito Federal, Municpios, Autarquias e Fundaes Pblicas. Pode haver execuo contra a Fazenda Pblica com base em ttulo executivo extrajudicial. A Fazenda Pblica citada para, em 30 dias, oferecer embargos, conforme artigo 1.-B, acrescentado Lei 9.494/97, pela MP 2.180-35/2001. Se opuser embargos julgados improcedentes, haver a necessidade do reexame necessrio, a teor do disposto no artigo 475, I do Cdigo de Processo Civil. Em caso de embargos no interpostos, ou interpostos mas julgados improcedentes em definitivo, o juiz, por intermdio do presidente do Tribunal, requisita o pagamento por meio de precatrio. Se a dvida tem natureza alimentar, preciso expedir precatrio que, porm, ter preferncia. Pode-se executar provisoriamente a Fazenda Pblica. Expede-se o precatrio, que entra na fila. Ele, porm, no ser pago enquanto no houver execuo definitiva.

5. EXECUO DE PRESTAO ALIMENTCIA

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Se o credor preferir, poder cobr-la por meio da execuo por quantia (execuo comum). Gera a obrigao de alimentos, sob pena de priso civil:

casamento; unio estvel; parentesco (descendentes, ascendentes e irmos).

A execuo de sentena sempre feita nos prprios autos. A execuo de alimentos pode ser feita no domiclio do exeqente, se ele mudou de endereo (entendimento jurisprudencial). Isso porque quem pede alimentos est numa situao de hipossuficincia. Na execuo de alimentos, o devedor citado para, em trs dias, efetuar o pagamento, provar que j pagou, ou justificar a impossibilidade de pagar. Nas duas primeiras hipteses, se comprovar, a ao extinta. Na terceira hiptese, a justificativa deve acontecer no prprio bojo da execuo, sem a necessidade de embargos. Se ficar provada a impossibilidade de o devedor pagar, isso apenas servir para no ser decretada a sua priso civil, pois os alimentos continuaro devidos. Se no efetuar o pagamento, no provar que j o fez nem justificar sua impossibilidade de faz-lo, o devedor ter a requerimento da parte sua priso civil decretada pelo juiz. Se houver o requerimento genrico na petio inicial, o juiz dever, ao final dos trs dias, ouvir novamente o exeqente sobre a priso civil.
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O Ministrio Pblico no pode requerer a priso civil, pois a decretao dessa de interesse pessoal do exeqente. O prazo da priso civil de 60 dias (para a maioria da doutrina). Esse prazo est na lei de alimentos. O Cdigo de Processo Civil traz um prazo de 90 dias. cabvel o agravo de instrumento contra a deciso que decreta a priso. Deve ser postulado o agravo com efeito suspensivo. possvel que o tribunal aceite o habeas corpus dirigido ao TJ (Seo de Direito Privado). Apenas se verifica se houve ilegalidade na priso. Se o executado pagar, o juiz expedir um contramandado de priso, no caso de a priso ter sido decretada, mas no cumprida. Se foi cumprida, expedir um alvar de soltura. O direito de postular alimentos imprescritvel. O direito de cobrar as prestaes j vencidas, porm, prescreve em cinco anos. A jurisprudncia tem entendido que, quando houver vrias prestaes vencidas, o devedor fica livra da priso se pagar as trs ltimas prestaes vencidas. Admite-se a execuo provisria de alimentos, a qual tambm sujeita o executado priso. Os alimentos so irrepetveis. Logo, no cabe repetio do indbito. Quando j existe prova pr-constituda da paternidade, deve-se seguir o rito especial na ao de alimentos. Nesse rito, o juiz pode conceder uma liminar, que se chama liminar de alimentos provisrios. Os alimentos provisrios so concedidos por meio de liminar na ao de alimentos que segue o rito especial com prova pr-constituda da paternidade.
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possvel mover ao de alimentos sem ser cumulada ou antecedida da ao de investigao de paternidade.

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