Pronunciamento proferido na abertura do Seminrio em Belo Horizonte/MG em 24/04/2003.

ACESSO JUSTIA NILSON VITAL NAVES Presidente do Superior Tribunal de Justia e do Conselho da Justia Federal Sr. Ministro Carlos Velloso, uma honra t-lo em nossa companhia. V. Exa. foi juiz federal, compusemos o Tribunal Federal de Recursos, juntos estivemos no Superior Tribunal de Justia, de onde V. Exa. saiu para ocupar uma das cadeiras do Supremo Tribunal Federal. Sr. Ministro Csar Rocha, Coordenador-Geral da Justia Federal e responsvel pela excelente iniciativa deste seminrio; senhores Ministros; senhores conferencistas; magistrados; procuradores; defensores pblicos; advogados; senhoras e senhores. Reunimo-nos para a abertura de evento promovido pelo Centro de Estudos Judicirios do Conselho da Justia Federal com o apoio do Tribunal Regional Federal da 1 Regio e da Seo Judiciria de Minas Gerais, excelente iniciativa, repito, que nos inspira renovar debates a respeito da democratizao tendente a possibilitar ao cidado fazer-se ouvir nos tribunais, como tambm serve para ampliar a idia do direito informao sobre a atuao do Judicirio, seja no aspecto dos seus procedimentos, seja quanto ao entendimento adotado acerca de assuntos que afetam a sociedade como um todo. Democratizar o acesso justia significa, ainda, adotar procedimentos que retirem, ou ao menos minimizem os obstculos porventura antepostos efetiva prestao jurisdicional. manifesta a preocupao de todos relativa s diversas questes que sero abordadas neste seminrio: defensoria pblica, assistncia judiciria, processo civil, comunicao social, juizados especiais. Ora, tais assuntos no interessam a todo o Judicirio brasileiro? claro que sim, preconizando slida cooperao entre os diversos Acesso Justia Pronunciamento proferido na abertura do Seminrio em Belo Horizonte/MG em 24/04/2003. 2 segmentos. Nesse caso, vale repetir indagao da professora Sadek: nos ltimos tempos, houve um alargamento do acesso Justia quanto ao nmero de pessoas atendidas, ou apenas foram abertos novos espaos para demandas que anteriormente no chegavam ao Judicirio? O advento da Constituio de 1988 e os institutos por ela criados respondem, em boa parte, pela alta litigiosidade atual. ela at incentivada, sobretudo porque o movimento pelo acesso Justia aspecto central do moderno Estado social - vem ocorrendo a passos largos. Segundo Cappelletti, trs etapas revelam tal marcha. A primeira consiste na assistncia jurdica e na superao dos obstculos decorrentes da pobreza; a segunda diz respeito s reformas necessrias para a legitimao da tutela dos interesses difusos, especialmente os relativos aos consumidores e os pertinentes higidez ambiental; e a terceira onda traduz-se em mltiplas tentativas de obteno de fins diversos, entre os quais esto os procedimentos mais acessveis, simples e racionais, mais econmicos, eficientes e adequados a certos tipos de conflitos, a promoo de uma espcie de justia coexistncial, baseada na conciliao e no critrio de equidade social distributiva, bem como a criao de formas de justia mais acessvel e participativa, atraindo a ela membros dos variados grupos sociais e buscando a superao da excessiva burocratizao. Vejam que a assistncia jurdica integral e gratuita foi alvo, entre ns, de atenes desde a Constituio de 1934. Ali eram explicitamente abrangidas duas origens de prestaes voltadas a possibilitar o acesso do necessitado jurisdio: o patrocnio gratuito da causa e a dispensa de remunerao dos servios judicirios. Jamais se ps em dvida que na assistncia estavam compreendidos ambos os benefcios. Acesso Justia Pronunciamento proferido na abertura do Seminrio em Belo Horizonte/MG em 24/04/2003. 3 Embora ainda existam desafios no que concerne, de um lado, a evitar litgios e, de outro, a facilitar sua soluo, o certo que, nessa moldura, os juizados especiais chegaram a tempo e a hora. Em 1995, a Lei n 9.099 os instituiu nos Estados, tanto na rea cvel quanto na criminal, destinados a causas de reduzido valor econmico e a infraes de menor potencial ofensivo. E o mais importante: trouxeram em seu bojo a vontade frrea de combater a chaga da morosidade, como se infere dos princpios que os norteiam oralidade, simplicidade, informalidade, economia processual e celeridade. Em 1999, a Emenda n 22 acrescentou ao art. 98 da Constituio em seu pargrafo nico, estabelecendo que lei federal disporia sobre a criao de juizados especiais no mbito da Justia Federal. Num esforo conjunto dos trs Poderes, a idia, h tempo sonhada por muitos, tornou-se realidade, os senhores bem sabem, com a Lei n 10.259, de 2001, cujo anteprojeto saiu de mos laboriosas, entre outras, das do Superior Tribunal. Hoje, cerca de um ano aps a instalao dos primeiros juizados federais, possvel avaliar sua profcua atividade e o imensurvel benefcio proporcionado aos componentes da base da pirmide social. Elogivel e acertada iniciativa, representada por 237 j instalados em todo o Brasil, alm das vrias turmas recursais. Estatsticas dos Regionais Federais do conta de que, em 2002, neles foram julgados 103.682 feitos e mais de 260.000 tramitam atualmente. Tais informaes me levam a indagar: estamos mesmo conseguindo entender o alcance dessas cifras? So semelhantes nossos, aos milhares, que esto tendo seus litgios solucionados, gratuitamente at a fase recursal e com celeridade, bem o inverso do que antes ocorria,

quando as causas arrastavam-se por anos a fio, fazendo tardia e ineficaz a justia. Acesso Justia Pronunciamento proferido na abertura do Seminrio em Belo Horizonte/MG em 24/04/2003. 4 Esses dados comprovam, portanto, que os juizados federais atendem tambm s chamadas demandas reprimidas (litigiosidade contida), contribuindo decisivamente para a pacificao social. De fato, vieram para descomplicar e desburocratizar, para desafogar as varas tradicionais e os Regionais e, por conseguinte, o Superior. Vieram justamente para ficar e fazer a diferena. Surge a mais uma questo: a que se deve tamanho sucesso? Credito-o no s sua essncia eminentemente prtica e proficincia e determinao de seus gestores; credito-o tambm sua ampla viso acerca do aproveitamento da tecnologia disponvel. Na verdade, nenhuma instituio que, nos dias correntes, deseje cumprir sua misso a contento pode ficar indiferente aos caminhos abertos pelos avanos tecnolgicos. No obstante constiturem os juizados considervel dose de esperana para os jurisdicionados, no podemos olvidar a cruzada em defesa do Judicirio, a batalha por novas conquistas, consistentes nos pontos da projetada reforma. Tudo no afa de minimizar, se no extinguir, o espectro da morosidade, que de perto ainda nos rodeia, e de implementar o trabalho de construo de uma justia mais acessvel, clere, efetiva e presente. Mais duas palavras acerca dos juizados. Se a sua atual estrutura me preocupa, principalmente a sua competncia, que me parece um tanto extensa, preocupa-me sobretudo a falta de recursos oramentrios, recursos para lhes dar rgua e esquadro na esfera judicante, proporcionando-lhes meios materiais para o real e bom desempenho de suas atividades. Vejam que todo o recurso oramentrio a eles destinado foi abruptamente contingenciado em dias recentes. Ficamos, assim, de ps e mos atados, embora sejam eles, em termos de participao - participao no poder poltico e na distribuio da riqueza social produzida -, uma das melhores propostas do Estado social. Acesso Justia Pronunciamento proferido na abertura do Seminrio em Belo Horizonte/MG em 24/04/2003. 5 Vamos reforma do Judicirio, porquanto se me afigura sem sentido falar em acesso sem se cogitar da to almejada reforma, conquanto ela se limite a alguns aspectos do problema. Se maior a questo, de pronto e de todo no solucionvel, por que no lhe dar soluo em partes, de modo a deixar logo resolvidos alguns de seus pontos? Fazer reforma no fcil - e vejam que querem zer-la, zerar o projeto que caminha pelo Congresso h mais de dez anos -, porque h sempre uma srie de intrincados interesses de todos os que lidam com esse fenmeno extraordinrio e fascinante que se chama Direito. A preocupao do Superior Tribunal tem sido apenas com o jurisdicionado; nunca nos afastamos do cliente da Justia, daquele que utiliza o seu servio -preocupao voltada para o encurtamento dos passos do processo, redundando s e s em benefcio do cidado. Eis a o compromisso do Superior, dele e, ao que tudo indica, somente dele, ao defender, entre outras, propostas referentes smula vinculante, aos casos de inadmissibilidade do recurso especial, ao juizado de instruo, criao do Conselho Nacional de Justia, composto por membros da magistratura, extino do precatrio e interpretao em tese da lei. A propsito, faz parte da espinha dorsal do projeto a independncia do Judicirio, porquanto nos causa preocupaes discutida questo do controle. Ora, quando, pela primeira vez, se pensou em conselho, pensou-se em dar proteo magistratura. Foi o que aconteceu, por exemplo, na Frana e na Itlia. No Brasil, andam, de algum tempo para c, a apregoar a estapafrdia idia de um controle externo, o que, obviamente, antes de conferir proteo magistratura, pressupe puni-la. Isso, no meu entender, significa colocar-se na contramo da histria; e mais: tornar-se dela objeto e no sujeito. No me parece que todos quantos defendem to estranha idia queiram, agora, tornar-se objeto da histria, exatamente aqueles que sempre quiseram dela ser sujeito. Insisto em dizer que nunca houve Judicirio to transparente quanto o Judicirio brasileiro. Aqui os julgamentos sempre se Acesso Justia Pronunciamento proferido na abertura do Seminrio em Belo Horizonte/MG em 24/04/2003. 6 fizeram a portas abertas, desde a nossa primeira constituio republicana. Necessitamos, sim, dvidas no h - esse sempre foi o meu discurso -, de um controle, mas feito por pessoas ou membros do Judicirio, pois o controle externo fere os mais comezinhos princpios jurdicos. O Superior, em face disso, vem desempenhando seu papel com propostas remetidas ao Congresso Nacional e pontos de vista expressos e defendidos Brasil afora, as vezes solitrio, contudo sem jamais perder a fora e a f, porque sabe - alis, todos o sabemos - que suas propostas sempre foram e sero em nome do jurisdicionado, tanto que, entre outras comemoraes, as nossas propostas receberam o seguinte editorial do jornal "O Estado de S. Paulo": "... conjunto de sugestes... destinadas a racionalizar, tornando mais eficiente e mais rpido o trabalho da Justia brasileira - o que, sem dvida, haver de melhorar sua imagem e aumentar a confiana que nela deposita a populao". Dessa forma, enquanto se colhem os benfazejos frutos dos juizados e se luta pela to sonhada e igualmente tardia reforma - tanto no plano constitucional quanto no ordinrio -, o Superior Tribunal tem-se empenhado na busca da reforma no plano interno, a saber, sua prpria modernizao. Nesse intuito, tem tomado medidas que objetivam facilitar o

trabalho dos advogados, a saber, comunicao mais rpida entre tribunal e partes, entre o Superior e o Supremo; medidas, em suma, que agilizam e barateiam, por meio da informtica, a prestao jurisdicional. Alis, esse foi um dos assuntos tratados na VII Cpula Ibero-americana, realizada no Mxico, em outubro passado, quando o Brasil se fez representado pelo Superior Tribunal de Justia. Ali, a propsito da divulgao das atividades do Judicirio, prescreveu-se uma Justia transparente e inteligvel, gil e tecnologicamente avanada, enfim, moderna; Justia, ao que cuido, como Acesso Justia Pronunciamento proferido na abertura do Seminrio em Belo Horizonte/MG em 24/04/2003. 7 a que temos buscado exercer e fazer cumprir no Brasil. Em boa verdade, estamos fazendo poca, no obstante toda sorte de incompreenso e de malquerena. Fazemos o nosso papel, s vezes, difcil, muito difcil, o que me leva, particularmente, a recordar o papel do pssaro tuiui, tentando sozinho apagar o incndio que destruiu a floresta, ou o papel de Ssifo, rolando eternamente um enorme rochedo na subida de uma vertente. Senhoras e senhores, em nome do Superior Tribunal de Justia, do Conselho da Justia Federal e do seu Centro de Estudos, cumprimento os organizadores deste importante evento, os seus eminentes conferencistas e os presidentes dos painis, convencido de que a percucincia das exposies e a riqueza dos debates nos levaro a vislumbrar raios de esperana e a encontrar caminhos para a construo de uma Justia condizente com os anseios do povo. Em assim sendo, declaro aberto o seminrio sobre acesso Justia. INTRODUO Constitui objetivo fundamental da Repblica Federativa do Brasil a erradicao da pobreza e da marginalizao, assim reduzindo as desigualdades sociais e regionais. O reconhecimento desta situao j demonstra a existncia de uma desarmonia social motivo porque o assegurar os direitos sociais e individuais, buscando a igualdade e justia por via da soluo pacfica das controvrsias constitui-se em valor supremo a assegurar um Estado Democrtico de Direito. A focalizao desta pretenso deve garantir, especialmente queles pobres e marginalizados, vias de acesso ao conhecimento de seus direitos e, por fim, a prpria Justia. Um dos modos de assegurar a pretenso constitucional focaliza o sistema jurdico onde as pessoas podem buscar seus direitos e bem assim resolver suas demandas. Este sistema deve ser acessvel a todos e, ao fim, somar resultados que sejam individual e socialmente justos. Para obter esta justia para todos elementar e primordial a garantia, pelo Estado, de vias de acesso efetivo. Aqui denominamos esta premissa bsica de acesso Justia. O reconhecimento da pobreza e da marginalizao indica a existncia de cidados subintegrados, no partcipes da cidadania pois excludos, de forma tendencial e difusa, dos sistemas prestacionais do Estado. Excluso indica a dependncia destes grupos populacionais das prestaes dos sistemas funcionais da sociedade (de forma negativa) e sem que tais grupos possam acessar, de forma positiva, tais sistemas prestacionais. Esta subintegrao/excluso deslegitima uma sociedade constituda no apenas no mbito do Estado de Direito mas j a partir de sua base democrtica. A primeira decorrncia a impossibilidade de disposio, pelos indivduos ou grupos excludos, de conhecimento e acesso a seus direitos fundamentais; em segundo, a subordinao do ordenamento jurdico ao cdigo poltico, o direito economia, o Estado prpria atividade econmica redunda para os economicamente fracos que a reivindicao de seus direitos de cidadania (subcidados, subintegrados e excludos) passa a ser identificada como forma de subverter o ordenamento existente; por fim, a situao se reproduz pois tais grupos no possuem poder de participao poltica o que resulta na marginalizao e conseqente perda das premissas sociais de exerccio eficaz de direitos e pretenses. A esta massa de excludos referimo-nos como hipossuficientes o que traduz uma pobreza material e cultural. Ressaltamos que a existncia de grupos de excludos ou hipossuficientes conhecida no debate das sociedades do Primeiro Mundo (pases desenvolvidos). Nestes pases a diviso na sociedade comporta dois teros de cidados que participam da riqueza e benesses e o tero restante de pobres, sem que tais sociedades possam erradicar. A hipossuficincia constitui obstculo ou barreira ao acesso Justia. Buscando a integrao destes grupos ao controle social do Estado e arvorando-se este em fonte central de todo o direito, criaram-se no Brasil, os Juizados de Pequenas Causas e , decorrncia destes, os Juizados Especiais Cveis e Criminais. Estes Juizados pretendem garantir o valor supremo apontado pelo Prembulo da Constituio Federal e que invoca e prope a via de soluo pacfica das controvrsias, realidade que insere o consenso como princpio norteador. A nova realidade traduz-se, tambm, com outras possibilidades de acesso Justia ao lados dos Juizados Especiais mas subordinadas aos mesmo princpio indutor. O estudo destes mecanismos, como meios de acesso ao Direito e Justia servindo aos excludos e hipossuficientes o objetivo do presente trabalho. A matriz analtica justifica-se tendo por base o acesso Justia como trabalhado por Mauro Cappelletti e Bryant Garth. Pretende focalizar o acesso como direito fundamental, indicando bices que impedem o pleno acesso Justia e os caminhos hoje possveis. O mtodo de abordagem indutivo na maior parte do texto. Em alguns trechos, onde entendemos mais adequado, adotou-se a forma dedutiva de anlise. O mtodo de procedimento o monogrfico. A tcnica de pesquisa obedeceu documentao indireta por via bibliogrfica de fontes secundrias. A estrutura do trabalho percorre a consagrao dos direitos fundamentais que ocorre por via de dimenses ou de geraes terminologia esta que iremos acompanhar na evoluo e que hoje reconhece quatro classes, aqui incluindo-se aqueles gerados pelo avano tecnolgico. Neste transitar tem papel destacado os estudos de Norberto Bobbio em seu A Era dos Direitos quando contempla a evoluo mutvel dos mesmos. No se descura de considerar a eficcia normativa dos princpios gerais de direito que auferem dos princpios constitucionais, a fora positiva ultrapassando a viso hermenutica de normas programticas. A abrangncia dos direitos fundamentais, aqui includos os direitos sociais, merece a interveno de Ingo Sarlet e suas proposies. Substanciam-se estas com o assentamento clssico da conceituao, funes e classificao dos direitos fundamentais recepcionando-se as lies de Perez Luo.

Por este vis estudamos as formas de positivao das normas constitucionais, com nfase na eficcia e aplicabilidade daquelas que consagram os direitos fundamentais. Busca-se ento, a concretizao e a efetivao do acesso justia como direito fundamental e sua repercusso no quadro constitucional brasileiro. A nfase no princpio da igualdade, desde seu reconhecimento como direito formal, desembocando na atual radicalizao do mesmo. Neste priplo a base terica passa a acompanhar e estruturar-se pelas lies de Mauro Cappelletti e Bryantt Garth, em especial no clssico Acesso Justia. Estudamos os princpios constitucionais atinentes com um referendar das normas processuais existentes e que, buscando a efetividade do processo, tambm se alam como vias de acesso Justia. No segundo captulo descortinamos alguns obstculos para o acesso Justia, considerando as vantagens e desvantagens para as partes. Para desenvolver, de forma adequada os mecanismos e instrumentos judiciais ou extrajudiciais postos disposio, necessrio se faz que as pessoas possam buscar a efetivao destes direitos sem que isto lhes acarrete problemas de natureza financeira. A acessibilidade e os obstculos de ordem econmica sero tratados a seguir, com a evoluo da idia de assistncia judiciria ou jurdica. Adentraremos no problema da morosidade da justia em nosso pas e a crise do Judicirio oriunda da incapacidade em responder aos conflitos e aos novos direitos surgidos. Sob a tica dos institutos de acesso acompanhamos as trs idias bsicas de soluo trazidas com a evoluo do conceito terico do acesso Justia, em busca da igual acessibilidade a todos com a produo de resultados individual e socialmente justos, sob o desejo de tornar efetivos os direitos do cidado comum. Como as respostas do rgo jurisdicional do Estado tornaram-se insuficientes gerando um problema de efetividade da prestao, a doutrina entendeu a existncia de uma crise da Justia e para a qual invoca-se a criao de mecanismos alternativos para a soluo de conflitos, com isto o Estado resguardandose o dizer o direito, a jurisdio e a idia de continuidade do prprio Estado de Direito. No ltimo captulo apontando novas solues e procedimentos para o acesso Justia investimos nos mtodos alternativos dos quais a justia consensual desponta e, por via desta, suas espcies, e mesmo a arbitragem quando investe-se no julgador privado, ainda de forma consensual, para resolver a contenda. Invoca-se o direito comparado para substanciar a novel instituio brasileira. Referendando a justia consensual aportamos na primeira e decisiva experincia levada a efeito no Brasil, obra dos juzes do Rio Grande do Sul, que mesmo impedidos por falta de lei autorizadora levaram avante o Juizado Informal, originariamente conhecido como Conselho de Conciliao e Arbitramento. Digno de nota que tal Juizado padecia de instituio formal e jurisdicional mas sua existncia foi possvel pelo uso dos meios disponveis de arbitramento e por seu princpio de consenso, permitindo o acesso Justia, com uma eficincia at ento no conhecida, plasmando idias e a iniciativa daquele modelo que se lhe seguiu. Ao fim o estudo se concentra na instituio e procedimento especial, conhecido como Juizados Especiais que ensejou indiscutvel facilitao do acesso Justia, trazendo idias bsicas e princpios norteadores diferenciados do processo at ento existente. Em que pese o alcance obtido apontamos os obstculos hoje existentes nos Juizados Especiais para o pleno acesso Justia.

CAP I O ACESSO JUSTIA COMO DIREITO FUNDAMENTAL 1.1. Consideraes iniciais Com a Declarao dos Direitos do Homem vieram luz os princpios bsicos que, obedecidos e viabilizados pelos Estados nacionais, fornecero condies para a consecuo do acesso Justia. A observncia destes princpios constitui-se no primeiro passo o qual o Estado Democrtico de Direito deve anteceder a todos os outros, para que o cidado possa viver o sentido da democracia e da justia, em seus valores mais importantes. Somente assim pode o Estado assegurar ao cidado a garantia de seus direitos. A Declarao contempla o princpio da igualdade entre todos e a proteo, idntica, de seus direitos. Dever do Estado o assegurar a obedincia deste princpio de igualdade, sua atuao deve estar regulada por meio da lei para restringir as liberdades individuais e disponibilizar o acesso Justia, em qualquer caso. Para alcanar a plenitude da democracia com a efetivao dos direitos humanos ou direitos fundamentais, as barreira que limitam a atuao estatal devem ser transpostas. o estudo deste palmilhar de constituio e reconhecimento dos direitos fundamentais, por via constitucional, que pretendemos promover neste captulo inaugural. No presente captulo busca-se o percurso de reconhecimento, via constitucional, dos direitos do cidado. Assim, a partir da gestao histrica, com a gerao dos direitos ditos fundamentais a forma de positivao, acompanha-se o desenvolvimento e reconhecimento dos direitos fundamentais. Desde a classificao dos direitos humanos em geraes substancia-se que os diretios sociais e econmicos (terceira gerao) realizam-se por meio do Estado o qual age por iniciativa dos cidados no exerccio de seus direitos polticos contemplados na segunda gerao. Ao depois, o estudo das normas constitucionais e a eficcia e a carga de eficcia vai assegurar-nos a fora vinculante dos direitos e garantia fundamentais, quer plasmados nas "clausulas ptreas" , quer como normas-princpio a serem concretizados. Delinea-se o acesso por via da Constituio de 1988 e dos princpios constitucionais aplicveis. Ressalte-se que o presente captulo reporta-se a plasmar, ainda que uma vez mais, aos direitos fundamentais e, ao lado e como fim, o acesso Justia.

1.2. As Geraes dos Direitos Fundamentais Mutaes histricas tm determinado o aparecimento de sucessivas geraes de direitos fundamentais. Estes direitos somente podem ser concebidos dentro do contexto da poca em que surgiram, possibilitando ento a compreenso do seu real sentido. Com P. Bonavides, temos que seu nascimento ocorreu no seio da atmosfera iluminista, a qual inspirou as revolues burguesas do sculo XVIII. A universalidade inerente a estes direitos, como ideal da

pessoa humana, foi manifestada primeiramente na clebre Declarao dos Direitos do Homem, de 1789, que, muito embora de sentido abstrato e metafsico, serviu de ponto de partida valioso para a insero dos direitos de liberdade (direitos civis e polticos) no constitucionalismo rgido de nosso tempo. Em 10 de dezembro de 1948, a Assemblia Geral das Naes Unidas aprovou, mediante a Resoluo n. 217 (III), a Declarao Universal dos Direitos do Homem, que foi uma declarao programtica, mas que veio a se constituir na carta de valores e princpios sobre os quais esto assentados os direitos das trs geraes. Esta nova universalidade, continua Bonavides, vem a subjetivar, de forma concreta e positiva, os direitos que agora passam a conceder a titularidade a um indivduo que, antes de ser o homem deste ou daquele pas, , pela sua condio de pessoa, objeto daquela universalidade. 1 A terminologia usual geraes tm sofrido crticas e no nos parece a mais adequada pela idia de ruptura que nela transparece, onde cada gerao teria comeo e fim, o que poderia induzir a idia de caducidade das geraes antecedentes de direitos, sendo dimenso um termo mais apropriado. A substituio do vocbulo, segundo Paulo Bonavides, ofereceria vantagem lgica e qualitativa.2 Para efeito deste trabalho, entretanto, assim como Bonavides, manteremos a tradicional terminologia "geraes", ainda que dos Direitos Fundamentais. Ainda neste contexto, cumpre frisar que o lema revolucionrio: liberdade, igualdade, fraternidade exprimiu o contedo que imaginavam os pensadores franceses do sculo XVIII para os direitos fundamentais, expressam, na sua essncia, os valores desta trade. tendo sua institucionalizao historicamente obedecido a esta ordem. As diversas geraes "dimenses" estivesse mais afinada com a idia-motriz da evoluo no que tange ao contedo

1.2.1. Os direitos fundamentais de primeira gerao Os direitos da primeira gerao, segundo o tratadista espanhol Prez Luo, so basicamente de defesa das liberdades do indivduo, as quais exigem a autolimitao e a no ingerncia dos poderes pblicos na esfera privada do indivduo, que se tutelam pela mera atitude passiva e de vigilncia, em termos de polcia administrativa por parte do ente pblico. 3 Paulo Bonavides refora o conceito, afirmando serem caractersticas dos direitos de primeira gerao a titularidade do indivduo, oponibilidade contra o Estado, possuindo trao marcante que a sua subjetividade. So direitos de resistncia do indivduo ou de oposio perante o Estado. Os direitos de liberdade foram os primeiros a constar no instrumento normativo constitucional como direitos civis e polticos, apresentando o desenvolvimento que passou de mero reconhecimento, at atingir amplitude, sendo hoje totalmente reconhecidos por todas as Constituies.4 O nascimento dos direitos fundamentais, segundo Perez Luo, se d com marca individualista, como liberdades individuais, matriz esta que sofreria uma ampla eroso e impugnao pelas lutas sociais do sculo XIX. Exemplos destes direitos, de cunho negativo, so o direito vida, liberdade, propriedade, igualdade perante lei, s liberdades de expresso, participao poltica, entre tantos outros.

1.2.2. Direitos fundamentais de segunda gerao As reivindicaes dos movimentos sociais do sculo XIX evidenciaram, ento, a necessidade de complementar o catlogo de direitos e liberdades desta primeira gerao com uma segunda gerao de direitos: os direitos econmicos, sociais e culturais. A consagrao jurdica e poltica destes direitos, que nasceram abraados ao princpio da igualdade, se d com a transio gradual do Estado Liberal de Direito para o Estado Social de Direito. Os direitos da segunda gerao se traduzem em direitos de participao, que requerem uma poltica ativa dos poderes pblicos, destinada a garantir seu exerccio, sendo realizados por intermdio de tcnicas jurdicas de prestaes e dos servios pblicos.5 Para Bonavides, os direitos de segunda gerao dominam o sculo XX, da mesma forma como os direitos de primeira gerao dominaram o sculo passado, introduzidos que foram no constitucionalismo das diversas formas de Estado social, fruto da obra das ideologias antiliberais deste sculo. Tambm formulados em esferas filosficas e polticas de acentuado cunho ideolgico, foram proclamados nas Declaraes solenes das Constituies marxistas e tambm, de maneira clssica, no constitucionalismo da social-democracia, como a de Weimar, dominando ento as Constituies do segundo ps-guerra. Inicialmente tiveram sua juridicidade contestada, passando aps a integrar a chamada esfera programtica em virtude da necessidade de recursos do Estado - nem sempre disponveis- para determinadas prestaes materiais. Logo aps, passaram por uma crise de observncia e execuo, que tende a terminar face s formulaes de preceitos de aplicabilidade imediata dos direitos fundamentais.6 Estes direitos, de acordo com tradicional entendimento, ensejam postura positiva do Estado na consecuo da justia social, atravs de prestaes sociais estatais, tais como: assistncia social, sade, educao, trabalho, etc. Enuncia-se, assim, a transio das liberdades formais abstratas para as liberdades concretas, isto da igualdade e liberdade formal para a igualdade e liberdade substancial.

1.2.3. Direitos fundamentais de terceira gerao A gerao de direitos assentada sobre a fraternidade surge dotada de altssimo carter de humanismo e universalidade, extrapolando a abrangncia dos demais direitos fundamentais que se destinam proteo dos interesses de um indivduo, de um grupo ou de um determinado Estado. Fruto da conscincia hodierna da triste realidade de extrema pobreza de determinadas naes, contrastando com a riqueza e o desenvolvimento de outras, desponta a reflexo sobre temas referentes ao desenvolvimento, paz, ao meio ambiente, comunicao, ao direito de propriedade e ao patrimnio comum da humanidade.7 A terceira gerao dos direitos fundamentais, segundo Prez Luo, atualmente tende a se polarizar em torno de temas como o do direito paz, o dos direitos dos consumidores, o do direito qualidade de vida ou liberdade de informtica (controle sobre o indivduo e sua liberdade e intimidade, em funo dos bancos de dados pessoais, meios de comunicao). Cresce, com intensidade, a convico de que se trata de gerao de direitos complementadora das fases anteriores, que se apresenta como resposta chamada poluio das liberdades, que significa, no entender de alguns setores da teoria social anglosax como uma eroso e degradao dos direitos fundamentais ante determinados usos das novas tecnologias. Isto porqu a revoluo tecnolgica tm redimensionado as relaes tanto do homem com o semelhante, como com a natureza e alterando as relaes com seu prprio contexto, onde certamente estas mutaes no tm deixado de influir na esfera dos direitos humanos.8 Paulo Bonavides faz uso de manuscrito de Mbaya, exemplificando alguns direitos desta categoria:

O direito paz: A tecnologia atual permite a comunicao em escala planetria, possibilitando a todos os povos perceber que o atual estgio de avano da indstria blica prenuncia uma hecatombe de propores mundiais, capaz de destruir completamente a vida no planeta. muito natural que a paz tenha ocupado, ento, papel indiscutvel de protagonista em um sistema de necessidades insatisfeitas dos homens e dos povos neste final de sculo. O direito ao meio ambiente ( qualidade de vida): Questo de grande importncia que tem suscitado inquietao, o trato do homem com o meio ambiente em que est inserido, que condicionou sua existncia e que pode, juntamente com ele, vir a ser destrudo. As novas tecnologias concebem o domnio e a explorao da natureza, cujos resultados agora se constituem em preocupao cotidiana. A explorao acelerada das fontes de energia, a contaminao e a degradao do meio ambiente tm apresentado repercusso no habitat humano e no prprio equilbrio psicossomtico dos indivduos. Um progresso tcnico irresponsvel move foras da natureza que no so possveis de serem controladas, o que causa preocupao com a possibilidade de um suicdio coletivo. Direito ao desenvolvimento: Este direito de terceira gerao, para Paulo Bonavides alcana os Estados e os cidados. Com relao a estes cidados, isto traduzido sob forma de pretenso ao trabalho, sade e adequada alimentao; com relao queles Estados, o direito faz referncia ao dever de todos os Estados particulares de levar em conta, em seus atos, os interesses de outros Estados, na concesso de ajuda recproca de carter financeiro e outras que objetivem a superao das dificuldades econmicas, e, finalmente, uma coordenao sistemtica de poltica econmica.9 Alm dos exemplos referidos, sustenta-se que existem outros direitos que integram a terceira gerao, no sendo, todavia, to representativos e consolidados, alm de direitos de heterognea significao, tais como, entre outros: garantias frente s manipulaes genticas, o direito de morrer com dignidade, o direito de desfrutar do patrimnio histrico e cultural da humanidade e, para alguns, at mesmo o direito ao aborto livre e gratuito. Neste sentido segue, ainda, Prez Luo, afirmando que os direitos de terceira gerao no constituem elenco preciso, mas se trata de um marco de referncia.10 Alguns direitos tidos como de contornos no bem definidos, por este autor, no texto citado (que de 1991) poderiam hoje ser enquadrados como de quarta gerao. H que se ressaltar que esta indefinio, de certa forma descredencia, ao menos momentaneamente o reconhecimento a estes direitos do status "fundamental", como veremos posteriormente. Observe-se, porm, que o marco distintivo dos direitos de terceira gerao o fato de expressarem a idia de fraternidade. So direitos de titularidade coletiva e, ou difusa, e, at mesmo, dos povos e Estados (paz, desenvolvimento, autodeterminao). Assim, h que se considerar o entendimento dos que sustentam que os direitos novos, destinados proteo contra agresses tecnolgicas (liberdade de informtica, manipulao gentica, etc.), em verdade so exigncias dos valores da vida, liberdade e igualdade nos novos tempos, continuando a ser direitos individuais.11 1.2.4. Direitos fundamentais de quarta gerao A existncia de uma quarta gerao ainda uma mera tendncia, tendo entre ns como defensor, Paulo Bonavides, para quem os internacional, como o direito democracia e o direito informao. A liberdade de informtica: Vivemos em uma sociedade chamada sociedade da informao ou sociedade informatizada, isto nos d indicao do atual contexto em que se exercitam os direitos humanos. O controle eletrnico de documentos, os registros e gesto e operaes comerciais realizadas com cartes de crdito, as reservas de viagens, so exemplos da conhecida onipresena da vigilncia informtica na nossa existncia habitual. Nossa vida individual e social em virtude disto, corre o risco de ser submetida ao que se tem qualificado como juzo universal permanente. Um cidado fichado em um banco de dados est exposto a uma contnua e inadvertida vigilncia, o que expe vulnerabilidade, diversos aspectos de sua vida privada. indiscutvel que os avanos tecnolgicos tm gerado novos fenmenos de agresso aos direitos e liberdades, o que tem causado movimentao na doutrina jurdica e na jurisprudncia dos pases desenvolvidos, movimentao esta tendente ao reconhecimento do direito liberdade de informtica e faculdade de autodeterminao na esfera informativa. A regulamentao jurdica da informao adquire interesse prioritrio em nossa sociedade, onde informao poder; e a tecnologia permite a rpida converso de informaes parciais e dispersas em informaes organizadas e de massa. Para a opinio pblica e o pensamento filosfico, jurdico e poltico de nosso tempo, constitui-se problema de grande importncia o estabelecimento de garantias que tutelem os cidados frente a uma eventual eroso e assalto tecnolgico de seus direitos e liberdades. Outra forma de agresso que atinge a igualdade de direitos se verifica em relao quelas pessoas que no tm sequer acesso ao poder da informtica, criando uma nova categoria de marginalizados.11 O direito democracia positivada, enquanto direito de quarta gerao, no pode ser outra que no a direta, materialmente possvel, no entendimento de Bonavides graas aos avanos da tecnologia da comunicao, e legitimidade sustentvel graas informao correta e s aberturas pluralistas do sistema. 12 Esta democracia no deve estar atrelada aos interesses da mdia manipuladora a servio do poder, mas aos direitos do gnero humano auxiliando na concretizao de seus melhores fins. preciso salientar, contudo, que a globalizao dos direitos fundamentais est ainda longe de obter o devido reconhecimento no direito positivo interno e internacional, permanecendo, ento, por ora, na esfera eminentemente proftica.13 Com efeito, os problemas de efetivao atingem, ainda, at mesmo as na advertncia de Perez Luo, traz, no entanto, o risco da degradao dos direitos duas primeiras geraes, para no falarmos de uma terceira e quarta. O reconhecimento ilimitado e irrefletido de novos direitos, fundamentais, atingindo seu status jurdico e cientfico, bem como levando ao desprestgio da sua prpria fundamentalidade.14 Para concluir, colhemos a lio de Norberto Bobbio para ressaltar que as referidas geraes evolutivas dos direitos fundamentais evidenciam sua caracterstica materialmente aberta e mutvel, revelando a historicidade e relatividade dos direitos fundamentais.15 1.2.5. Princpios constitucionais relativos: O princpio, luz do ensinamento de Paulo Bonavides, deriva da linguagem da geometria, a qual designa as verdades primeiras, portanto, o que vem primeiro. Os princpios so verdades objetivas, nem sempre pertencentes ao mundo do ser, seno do dever-ser, na qualidade de normas jurdicas, dotadas direitos

fundamentais de quarta gerao so fruto da globalizao poltica na esfera da normatividade jurdica, que corresponde sua institucionalizao em nvel

de vigncia, validez e obrigatoriedade.1 Em um determinado direito positivo, os princpios tm servido de critrio de inspirao s leis ou normas concretas e s leis obtidas mediante um processo de generalizao e decantao destas leis. Trao marcante para melhor caracterizao de princpio, a normatividade aparece precursoramente no conceito do jurista italiano Crisafulli: Princpio , com efeito, toda norma jurdica, enquanto considerada como determinante de uma ou de muitas outras subordinadas, que a pressupem, desenvolvendo e especificando ulteriormente o preceito em direes mais particulares (menos gerais), das quais determinam, e portanto resumem, potencialmente, o contedo: sejam, pois, estas efetivamente postas, sejam, ao contrrio, apenas dedutveis do respectivo princpio geral que as contm.2 Seguindo com Bonavides, encontramos alguns conceitos de princpios comumente utilizados, resultado da pesquisa de R. Guastini, que so: - Princpios so normas ( ou disposies legislativas que exprimem normas) providas de um alto grau de generalidade; - Princpios so normas (ou as disposies que as exprimem) providas de um alto grau de indeterminao e que por isso requerem concretizao por via interpretativa, sem a qual no seriam suscetveis de aplicao aos casos concretos; - Princpios so normas (ou as disposies que as exprimem) de carter programtico; - Princpios so normas (ou as disposies que exprimem normas) com posio muito elevada na hierarquia das fontes de Direito; - Princpios so aquelas normas (ou disposies normativas) que desempenham funo importante, ou fundamental; - Princpios so normas ( ou disposies) dirigidas a rgos de aplicao, cuja especfica funo fazer a escolha dos dispositivos ou das normas aplicveis no caso concreto. A eficcia normativa dos princpios gerais de Direito matria relevante para estudo posterior da juridicidade dos princpios constitucionais que ingressam na Constituio com fora positiva incontrastvel, perdendo a alegada indeterminao, antes invocada para retirar-lhes sentido normativo de clusulas operacionais. O princpios constitucionais tambm ultrapassaram a fase hermenutica das normas programticas. Os princpios, segundo Bonavides, espargem claridade sobre o entendimento das questes jurdicas, por mais complicadas que estas sejam no interior de um sistema de normas.3 A evoluo no mbito da juridicidade dos princpios passa por trs fases: a jusnaturalista, a positivista e a ps-positivista. Na primeira, os princpios encontram-se na abstrao e na juridicidade praticamente nula; na segunda, os princpios comeam a integrar os cdigos como fonte normativa subsidiria; na terceira fase, que a do ps positivismo (perodo que corresponde aos grandes momentos constituintes das ltimas dcadas deste sculo), nela as Constituies acentuam a hegemonia axiolgica dos princpios, constituindo-se em base onde se constri o edifcio jurdico dos novos sistemas constitucionais. No nos ser possvel, neste trabalho, discorrermos sobre todas as fases do desenvolvimento histrico e sobre as diversas posies surgidas neste perodo na questo da juridicidade dos princpios, mas impe-se, pela importncia que representa para a consecuo dos objetivos, a sedimentao de algumas noes: Os princpios so normas e as normas compreendem as regras e os princpios. Esta constatao assinalada por Emlio Betti, na conceituao de princpio como os valores dos critrios diretivos para interpretao e dos critrios programticos para o progresso da legislao, conceito que j est em consonncia com a Hermenutica dos princpios. Da o reconhecimento, apontado por Esser, que o princpio atua normativamente, parte jurdica e dogmtica do sistema de normas. Portanto, possvel afirmar, com o aval de consagrados doutrinadores como Esser, Alexy, Dworkin e Crisafulli 4, que os princpios so normas que contm as regras e os princpios, matria que mais tarde retomaremos. Com relao aos conceitos de regras e princpios, estabelecer distino no mbito do superconceito norma tarefa complexa, como reconheceu Canotilho, que nos servir de apoio nesta tarefa. Alguns critrios so sugeridos, tais como: -Grau de abstrao: os princpios apresentam grau de abstrao elevado, enquanto as regras relativamente reduzida; -Grau de determinabilidade na aplicao do caso concreto: os princpios necessitam da ao mediadora do legislador ou juiz, pois so vagos, enquanto as regras so suscetveis de aplicao direta; -Carter de fundamentalidade do sistema das fontes de direito: devido sua posio hierrquica no sistema das fontes (como os princpios constitucionais) ou sua importncia estruturante dentro do sistema jurdico (princpio do Estado de Direito); -Proximidade da idia de direito: os princpios so standards juridicamente vinculantes radicados na idia de justia ou de direito, enquanto as regras podem possuir contedo meramente funcional; -Natureza normogentica: os princpios so fundamentos das regras, constituindo-se na ratio das regras jurdicas.5 Muito embora os grandes princpios de um sistema jurdico estejam positivados em algum texto, no resta dvida de que existam, fora e acima das regras legais. 6 Neste sentido observa Jorge Miranda: ...o Direito nunca poderia esgotar-se nos diplomas e preceitos constantemente publicados e revogados pelos rgo do poder.7 Para L. R. Barroso, so identificveis alguns princpios sem assento constitucional, como o Princpio da supremacia da Constituio, Princpio da unidade da Constituio, Princpio da continuidade da ordem jurdica, Princpio da interpretao conforme a Constituio. Para nosso estudo, todavia, relevante que visualizemos os princpios de acordo com o seu grau de abrangncia e com sua importncia na esfera constitucional, continuaremos, ento, discorrendo sobre os ensinamentos do professor Barroso e sua classificao, ou seja: princpios fundamentais, princpios gerais e princpios setoriais ou especiais. Princpios fundamentais: So aqueles que contm as decises polticas do Estado, so sntese e matriz das normas constiucionais. So fundamentos de organizao poltica do Estado, como por exemplo, o Princpio Republicano (art. 1, caput, CF 88), o Princpio da separao de Poderes (art. 2, da CF 88). Princpios constitucionais gerais: So desdobramentos dos princpios fundamentais, no integram o ncleo da deciso poltica mas so, normalmente, importantes especificaes, desdobramentos dos princpios fundamentais, como o Princpio da legalidade (art. 5, II), o Princpio da isonomia (art. 5, caput e inciso I). Princpios setoriais ou especiais: so aqueles princpios que se irradiam limitadamente em relao a um conjunto de normas sobre um determinado tema, captulo ou ttulo. No seu mbito de atuao so supremos. Podem ser mero detalhamento dos princpios gerais (como o princpio da legalidade tributria ou legalidade penal), ou podem ser autnomos (como o princpio da anterioridade em matria tributria ou do concurso pblico em matria de administrao pblica). Estes princpios esto distribudos por diferentes ttulos da CF 88, de acordo com suas reas de atuao como: Administrao pblica ( princpio da legalidade administrativa, art. 37, caput); Organizao dos Poderes (Princpio da independncia e imparcialidade dos juzes, art. 95 e 96),

Tributao e oramento (princpio da isonomia tributria, art. 150, II), Ordem econmica (princpio da defesa do consumidor, art. 170, IV e princpio da defesa do meio ambiente, art. 170, VI).8 1.3. Conceito e classificao dos Direitos Fundamentais: A conceituao dos direitos fundamentais apresenta certa dificuldade que pode ser justificada inicialmente pela constante transformao e ampliao

destes direitos no transcorrer da histria, bem como pela diversidade de terminologias utilizadas: direitos naturais, direitos humanos, direitos do homem, direitos individuais, direitos pblicos subjetivos, liberdades fundamentais, liberdades pblicas e direitos fundamentais do homem. A prpria Constituio Brasileira de 1988, a exemplo do que ocorre em outros textos constitucionais, adotou diversas terminologias, como: direitos humanos (art. 4, inc.II), direitos e garantias fundamentais (epgrafe do Ttulo II, e art. 5,1), direitos e liberdades constitucionais (art.5, inc.LXXI), direitos e garantias individuais (art.60, 4, inc.IV), dentre outros. Percebe-se, contudo, que o Constituinte adotou a denominao inovadora de Direitos e Garantias Fundamentais que abrange as demais categorias de direitos fundamentais, ou seja os direitos e deveres individuais e coletivos (Captulo I), os direitos sociais (Captulo II), a nacionalidade (Captulo III), os direitos polticos (Captulo IV) e o regramentos dos partidos polticos (Captulo V). Na esteira do ensinamento de A.E.Prez Luo, estabeleceremos distino entre as expresses, direitos fundamentais e direitos humanos, que no se confundem, apesar do seu uso, no raras vezes, equivocado. Os direitos fundamentais so aqueles direitos do ser humano reconhecidos e positivados em esfera do direito constitucional positivo de um determinado Estado, enquanto que os direitos humanos se relacionam aos documentos de direito internacional, onde se evidenciam posies jurdicas que se reconhecem ao ser humano como tal, no importando sua vinculao com determinada ordem constitucional, desvinculada de tempo, aspirando validade supranacional. Partindo destes conceitos, podemos dizer que os direitos humanos que adentram no ordenamento jurdico constitucional de um Estado pelos caminhos estabelecidos internamente, passam a integrar o rol dos direitos fundamentais deste Estado. 1 Para efeito deste trabalho, de modo especial pelo enfoque predominantemente constitucional, utilizaremos a terminologia direitos fundamentais. Ponto de partida para o conceito de Direitos Fundamentais, o ensinamento de Jorge Miranda:

undamentais entendemos os direitos ou as posies jurdicas subjetivas das pessoas enquanto tais, individual ou institucionalmente consideradas, assentes na Constituio, seja na Constituio formal, seja na Constituio material - donde, direitos fundamentais em sentido formal e direitos fundamentais em sentido material.2 preciso observar, neste contexto, que intrnseca noo de direitos fundamentais est a caracterstica da sua fundamentalidade que, conforme Gomes Canotilho, recepcionando a doutrina de Alexy, aponta para a especial dignidade e proteo dos direitos num sentido formal e material.3 a) Fundamentalidade formal associada ao direito constitucional positivo e resulta dos seguintes aspectos: Por serem parte integrante da Constituio escrita, os direitos fundamentais esto situados no pice do ordenamento jurdico; Como normas constitucionais, esto submetidos aos limites formais (procedimento agravado) e materiais (clusulas ptreas) da reforma constitucional, conforme art.60, 4 da CF88; So normas diretamente aplicveis e que vinculam de forma imediata as entidades pblicas e privadas (art. 5,1 da CF) b) A fundamentalidade material significa que o contedo dos direitos fundamentais constitutivo das estruturas bsicas do Estado e da sociedade. Muito embora a fundamentalizao pode no estar associada constituio escrita e idia de fundamentalidade formal, por meio do direito constitucional positivo (art.5, 2 da CF) que se permite a abertura da constituio a outros direitos, tambm fundamentais, mas no constitucionalizados (materialmente fundamentais), a direitos situados fora do catlogo (mas formalmente constitucionais).4 A conceituao de direitos fundamentais deve necessariamente levar em conta a nota da fundamentalidade material, uma vez que restringi-la ao aspecto meramente formal (assim reconhecidos na Constituio) revela-se como manifestamente insuficiente, haja vista que nossa Constituio reconhece expressamente a existncia de direitos fundamentais fora do catlogo.5 1.3.1. Funes e classificao dos Direitos Fundamentais na Constituio Federal de 1988: Os direitos fundamentais foram acolhidos na nossa Constituio com vrias e diversificadas funes a desempenhar no ordenamento jurdico, opo do Constituinte fruto da influncia recebida de diversas teorias que sustentam esta caracterstica de multifuncionalidade. Temos, com Sarlet, que as referidas teorias e seus desdobramentos so originadas na formulao do publicista alemo George Jellinek e sua obra: Sistema dos Direitos Subjetivos Pblicos, que enuncia a posio do indivduo que se encontra vinculado a um determinado Estado, a este ligado por quatro espcies de relaes jurdicas (status): Status passivo (status subjectionis): o indivduo estaria subordinado aos poderes estatais, meramente como detentor de deveres e no de direitos; por outro lado, o Estado possui competncia para vincular o cidado juridicamente, por meio de mandamentos e proibies; Status negativus: por ser dotado de personalidade, o indivduo detentor de um status negativus, que consiste na esfera individual de liberdade, imune ao direito de imprio do Estado; Status positivus (ou status civitatis): ao indivduo estaria assegurada, juridicamente, a possibilidade de utilizar-se da instituies estatais e de exigir determinadas aes positivas.(direitos a prestaes estatais); Status activus: possibilidade de participar ativamente da formao da vontade estatal. (ex.: direito ao voto).6 Esta teoria, por datar do sculo passado, no mais se aplica integralmente, at porque os direitos fundamentais hoje desempenham outras funes, diferenciadas da poca de sua formulao, motivo pelo qual foi modificada e complementada por diversos doutrinadores. Formulao semelhante de classificao, baseada no critrio funcional, foi formulada pelo renomado publicista lusitano Gomes Canotilho que se aproxima de Alexy, o qual separou os direitos fundamentais em dois grandes grupos: o dos direitos de defesa e o dos direitos de prestaes.

1.3.2. Direitos fundamentais como direitos de defesa: a) Cumprem a funo de direitos de defesa dos cidados constituindo (num plano jurdico-objetivo) normas de competncia negativa para os poderes pblicos, com a proibio das ingerncias na esfera jurdica individual; b) Concedem poder (num plano jurdico- subjetivo) de exercer positivamente os direitos fundamentais e de exigir omisses do poder pblico evitando leses. 1.3.3. Direitos fundamentais como direitos de prestaes (fticas e jurdicas): O Estado tem sua parcela de responsabilidade no desempenho de tarefas econmicas, sociais e culturais, portanto, a ele incumbe colocar disposio do cidado prestaes de vrias espcies como sade, educao, segurana, transportes, telecomunicaes, etc.7 Tal classificao apresenta a ntida vantagem de englobar todas as categorias de direitos fundamentais, que, preponderantemente, quanto sua funo essencial, podem ser reportados a um ou outro grupo. Alm disso, revela sua importncia no que diz respeito eficcia e efetividade dos Direitos Fundamentais, j que esta varia em se tratando dos direitos de um ou outro grupo. Uns, exigem sua absteno. Outros (direito a prestaes), geram obrigaes de fazer.8 1.4. Forma de positivao das Normas Constitucionais A investigao da tcnica de positivao do direito fundamental ao acesso Justia utilizada pelo Constituinte, matria de relevncia para que se possa identificar a carga de eficcia que possui cada norma constitucional. Em face do considervel nmero de direitos fundamentais consagrados em nossa Constituio, bem como em face da diversidade de funes que se atribuem a estes direitos, disposies distintas so observveis com cargas de eficcia variadas. No se deve esquecer que, em razo de suas mltiplas funes, os direitos fundamentais tm sido separados pela doutrina em dois grandes grupos: os direitos de defesa (como os direitos de liberdade, igualdade, as garantias, e parte dos direitos sociais- liberdades sociais, polticas), e os direitos de prestaes (como os direitos de natureza prestacional em sentido estrito). Estas distines, como se ver, influem diretamente no problema da eficcia. Primeiramente, em sede de eficcia da norma, cabe estabelecer a distino entre este conceito e o de vigncia, por vezes confundidos. Com J. A. da Silva, utilizaremos a precisa distino do normativismo de Kelsen, para quem a vigncia da norma pertence ordem do dever ser, e no ordem do ser. Vigncia significa existncia especfica da norma. Eficcia o fato de que a norma efetivamente aplicada e seguida; a circunstncia importncia, para nosso estudo, desdobramento este que se refere aos conceitos de eficcia jurdica e eficcia social. Na lio de M. H. Diniz, ter eficcia jurdica a norma constitucional que tiver tecnicamente condies de aplicabilidade, podendo, ento, produzir os seus efeitos de direito, ao passo que, eficcia social ter a norma que, alm de condies tcnicas, encontrar na realidade social e nos valores positivos as condies de sua obedincia. Os destinatrios se ajustam ao seu comportamento e seu comando.2 Esta especfica eficcia (social), luz do ensinamento de L. R. Barroso, a efetividade (real aplicao no mundo dos fatos).3 Neste estudo nos limitaremos eficcia jurdica. Outro aspecto a considerar que o dispositivo constitucional (texto) no a norma, mas contm a norma; ambos no se confundem, mas esto intimamente relacionados quanto ao problema da eficcia e efetividade. Um dispositivo (texto) pode conter mais de uma norma, como o caso, conforme veremos mais tarde, do art. 5, consagrador dos direitos fundamentais. 1.4.1. O problema da classificao das normas constitucionais em geral segundo s suas eficcias: Os preceitos constitucionais so dotados de variados graus de eficcia jurdica e aplicabilidade, de acordo com a normatividade que lhe tenha sido atribuda pelo Constituinte. Esta constatao motivou uma srie de grandes doutrinadores a elaborar diversas propostas de classificao, das quais selecionamos alguns exemplos, como a classificao do notvel jurista Ruy Barbosa, inspirada na doutrina americana, para quem as normas constitucionais podem ser classificadas como auto- executveis (self-executing; self-enforcing; self-acting), e no auto-executveis (not self-executing; not self-enforcing provisions ou not self-acting). As normas constitucionais auto-executveis (self-executing; self-enforcing; self-acting), so preceitos constitucionais completos; As normas constitucionais no auto-executveis (not self-executing; not self-enforcing provisions ou not self-acting), normas indicadoras de princpios, sem estabelecerem normas que lhes dem eficcia. Exigem atuao legislativa posterior para efetivao, possibilitando, s ento sua execuo. O grande mestre Pontes de Miranda, por sua vez optou por denomin-las de normas bastantes em si e normas no bastantes em si, segundo a necessidade ou no de regulamentao para sua aplicao.4 Para Meirelles Teixeira, toda a norma alcana algum tipo de eficcia, que pode ser gradual, variando de um mnimo e um mximo de eficcia. A partir desta afirmao, elaborou uma classificao das normas constitucionais em dois grupos, que so: As normas de eficcia plena: So aquelas que produzem desde o momento de sua promulgao, todos os efeitos essenciais, isto , todos os objetivos especialmente visados pelo legislador constituinte. Estas normas foram dotadas de normatividade suficiente, incidindo direta e imediatamente sobre a matria que lhes constitui o objeto. As normas de eficcia limitada ou reduzida: Aquelas que no produzem todos os efeitos essenciais quando da promulgao, no tendo sido a estas atribudo normatividade suficiente, necessitando da interveno do legislador de maneira total ou parcial.5 Finalmente, nesta questo, acompanharemos a majoritria doutrina que tm acolhido a classificao de Jos Afonso da Silva, na qual nos deteremos um pouco mais, conforme descrio a seguir: de uma conduta humana conforme norma se verifica no mundo dos fatos.1 Deste conceito de eficcia, entretanto, h que se fazer um outro desdobramento, noo de suma

I- Normas de eficcia plena e aplicabilidade direta, imediata e integral. II- Normas de eficcia contida e aplicabilidade direta, imediata mas possvelmente no integral. III- Normas de eficcia limitada: a) Declaratrias de princpios institutivos ou organizativos; b) Declaratrias de princpios programticos. As normas de eficcia plena e aplicabilidade direta, imediata e integral incidem diretamente e no precisam de legislao complementar, desde a entrada em vigor da constituio apresentam todos os seus efeitos essenciais, ou podendo produzi-los. Como ensina J.A. da Silva, uma norma de eficcia plena quando, completa no que determina, lhe suprfluo o auxlio supletivo da lei, para exprimir tudo o que intenta, e realizar tudo o que exprime.6 A regulamentao normativa aqui precisa, de tal forma que se pode saber com preciso qual a conduta, positiva ou negativa que dever ser tomada. A norma completa e juridicamente dotada de plena eficcia, embora possa no ser socialmente eficaz. A ttulo de exemplo podemos citar: o art. 1 da CF 88: O Brasil uma Repblica Federativa, art.14, 4: So inelegveis os inalistveis e os analfabetos. J as normas de eficcia contida com aplicabilidade direta, imediata, mas, possivelmente, no integral, produzem imediatamente seus efeitos, apesar de exigirem meios normativos de conteno de sua eficcia, por limitarem os direitos nela consagrados. Solicitam interveno do legislador ordinrio, fazendo meno expressa a uma legislao futura que lhes restrinja a eficcia, sendo, at este momento, plena a sua eficcia. So de aplicabilidade direta e imediata, pois o legislador lhe deu normatividade suficiente para resguardar os interesses vinculados matria de que cogitam. Sua eficcia pode ser afastada pela incidncia de outras normas constitucionais, na ocorrncia de alguns pressupostos de fato, como por exemplo, o estado de stio. Em nossa Constituio, normas de eficcia contida so identificveis entre as que instituem direitos subjetivos e garantias constitucionais. So exemplos de normas de eficcia contida, as do art. 5, inc. VIII da CF 88: ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa ou de convico filosfica ou poltica, salvo se as invocar para eximir-se de obrigao legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestao alternativa, fixada em lei. , e a do exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer. (grifo nosso). Normas de eficcia limitada, por sua vez, ao entrar em vigor no produzem de pronto os seus efeitos essenciais, porque o legislador constituinte no estabeleceu, em relao matria, uma normatividade suficiente para tanto, deixando esta tarefa para o legislador ordinrio ou para outro rgo do Estado. Ainda com J. A. da Silva, temos a subdiviso das normas de eficcia limitada em normas constitucionais de princpio institutivo ou organizativo, e normas constitucionais definidoras de princpio programtico.7 As normas constitucionais de princpio institutivo (ou organizativo) indicam uma legislao futura que lhes complete a eficcia e lhes d efetiva aplicao, so aquelas atravs das quais o legislador constituinte traa esquemas gerais de estruturao e atribuies de rgos, entidades ou institutos, para que o legislador ordinrio os estruture definitivamente por intermdio de lei. So normas no- programticas dependentes de legislao. Sua eficcia como j mencionamos, limitada, podem ainda ser impositivas ou facultativas, de acordo como o legislador as determina, se em termos peremptrios (a lei complementar estabelecer...) ou facultativa, quando do ao legislador ordinrio a possibilidade de instituir a situao nelas delineada (a lei complementar poder...) As normas constitucionais de princpio programtico so aquelas atravs das quais o constituinte, em vez de regular direta e imediatamente determinados interesses, traa princpios para serem cumpridos pelos seus rgos (legislativos, executivos, jurisdicionais e administrativos), como programas que visam a realizao dos fins do Estado. So reveladoras de um compromisso entre as foras que esto submetidas a esta constituio, ou seja, as foras polticas liberais, as conservadoras e as reivindicaes populares de justia social.8 Para a doutrina, em geral, com exceo do efeito de gerarem direito subjetivo individual pleno, que inerente s normas de eficcia plena, todas as normas constitucionais so dotadas de eficcia jurdica, revelando a possibilidade de gerar diversos efeitos. Assim, passaremos a relacionar estes principais efeitos citados na doutrina, com destaque para J. A. da Silva 9 e para Jorge Miranda, a quem seguiremos: a) Determinao de cessao da vigncia, por inconstitucionalidade superveniente, de normas legais anteriormente editadas que tiverem disposio contrria; b) Em que pese possurem carter prescritivo e no proibitivo, possuem, complementarmente este carter que se revela na proibio da emisso de normas legais contrrias, bem como a proibio da prtica de comportamentos que tendam a impedir a produo de atos por ela impostos; c) Fixam critrios e diretivas para o legislador ordinrio, que enseja a inconstitucionalidade por omisso (caso de inrcia legislativa), ou inconstitucionalidade material (por ao); d) Adquirem eficcia sistemtica como elemento de integrao dos restantes preceitos constitucionais e, assim, atravs da analogia que sobre elas se construa, adquirem uma eficcia criadora de novas normas. 10 1.5. A fundamentao do acesso Justia A viso, hoje, do acesso Justia, que tem como seu precursor o mestre Mauro Cappelletti, s pode concretizar-se a partir da conscincia e da atuao de operadores do direito que com a mesma se identifiquem. Seus postulados manifestam presena, com menor ou maior amplitude, nos sistemas jurdicos de inspirao diversificada como o romano-germnico, o anglo-saxo e aqueles dos pases socialistas e tais postulados podem ser sintetizados na passagem ou evoluo: a) do abstrato ao concreto; b) do individual ao social; c) do nacional ao internacional. O conceito de acesso Justia mereceu considervel evoluo, transpondo desde uma formulao rudimentar, como apenas um direito natural, para avanar a um direito individual mesmo que indisponvel a enormes contingentes da populao agora assumindo uma feio social e poltica de relevncia e significao. Firmam-se como pilares dessa verdadeira construo, de elevado embasamento cientfico e conscincia social, as vertentes ligadas aos estudos constitucionais do processo, a uma teoria geral do processo de influxo prevalentemente constitucional, ao reconhecimento de uma posio sociopoltica, inc. XIII : livre o

universalidade da jurisdio, efetividade e instrumentalidade do processo, ao acesso ordem jurdica justa e ao vetor participao e processo. Institutos tradicionais so revisitados, intensifica-se o labor legislativo e investe-se contra os mitos do processo tradicional. A idia de acesso Justia evolui da concepo liberal para a concepo social do Estado moderno. No decorrer do sculo XX a poltica governamental, em todos os pases do mundo, voltou-se para o coletivo ou social. Aquela vagueza do laissez-faire dos sculos XVIII e XIX, onde todos eram presumidos iguais, onde a doutrina do acesso justia no comportava os problemas reais do indivduo mas apenas com o terico do processo, restou abandonada. As Constituies, agora, passaram a contemplar a efetivao dos direitos fundamentais, no apenas os definindo e declarando, mas efetivando-os pela garantia e acessibilidade. Com isso nossa Constituio passou a garantir a tutela jurdica dos direitos subjetivos bem como assegurou que esta tutela ser prestada por via de padres processuais definidos, agora em face dos princpios constitucionais. Para Theodoro Jr. o mecanismo se completa pois dessa maneira h, materialmente, o direito tutela jurdica estatal e, formalmente, o direito ao processo, como via de acesso citada tutela. Como princpio norteador do Estado Democrtico de Direito, segundo a Constituio, est o assegurar o exerccio dos direitos sociais e individuais para a harmonia social e como finalidade uma sociedade fraterna onde todos reconhecidos, assim como a liberdade e a igualdade, como valores supremos. Este assegurar o exerccio pleno direciona e engloba o acesso Justia como direito fundamental. 1.5.1. O Acesso Justia na Constituio Federal de 1988 O termo acesso Justia, antes uma reflexo, deixou de ser tema terico para configurar-se no texto constitucional e, especialmente, tornar-se dinmico atravs do operador jurdico. A viso clssica do ordenamento jurdico significa encontrar-se a Constituio no vrtice do sistema normativo e indicar o princpio da supremacia constitucional. Tal motivo invoca que o raciocnio judicial deve iniciar-se pelo exame do texto constitucional ainda mais porque: ...Ela o fundamento de validade de todas as demais normas, pois estabelece em seu corpo a forma pela qual a normatividade infraconstitucional ser produzida. Todas as demais leis e atos normativos so hierarquicamente inferiores Constituio. E se com ela incompatveis, no tm lugar no sistema jurdico, por no haver possibilidade de coexistncia entre a Constituio e a norma inconstitucional. A idia de ampliao do acesso Justia fundamenta a concepo de igualdade substancial, contraposta igualdade formal. A igualdade substancial busca o tratamento uniforme de todos os homens pois entende equiparados quanto aos direitos e como sujeitos de deveres. A igualdade formal oriunda do princpio da igualdade de todos perante a lei e data da poca da Revoluo Francesa. Preceito constitucional a igualdade formal consiste no direito do cidado receber tratamento igual para os iguais pressupondo tratamento desigual para os desiguais. Necessrio quanto manifesta Ferreira Filho que: O princpio da isonomia oferece na sua aplicao vida inmeras e srias dificuldades. De fato, conduziria a inominveis injustias se importasse em tratamento igual para os que se acham em desigualdade de situaes. A justia que reclama tratamento igual para os iguais pressupe tratamento desigual dos desiguais. Ora, a necessidade de desigualar os homens em certos momentos para estabelecer, no plano fundamental, a sua igualdade, cria problemas delicados que nem sempre a razo humana resolve adequadamente. O princpio da igualdade permeia toda a Constituio. A igualdade da prpria essncia do convvio dos homens tanto que resulta da prpria organizao humana. Celso Lafer, na lio de Hannah Arendt, refere que: "Ela um meio de se igualizar as diferenas atravs das instituies. o caso da 'polis' que torna os homens iguais por meio da lei- nomos. Por isso, perder o acesso esfera do pblico significa perder o acesso igualdade. Aquele que se v destitudo da cidadania, ao ver-se limitado esfera do privado fica privado de direitos". Esta igualdade reconhecida tem por um dos objetivos a busca do fundamento constitucional que a erradicao da pobreza e da marginalizao com a busca incessante de reduo das desigualdades sociais e regionais. As finalidades bsicas do sistema jurdico que so a acessibilidade igual a todos e a produo de resultados individual e socialmente justos integram-se nos objetivos constitucionais de construir uma sociedade livre, justa e solidria. Para tal consecuo necessrio se faz que a justia social tenha, como pressuposto, a direo de tornar efetivos os direitos de todo cidado com isto colocando-lhe ao dispor os meios necessrios para tanto o que dar cunho de efetividade ao acesso. Nos sculos XVIII e XIX o direito de acesso era reconhecido como direito formal, sem que o Estado interviesse na esfera frente a inaptido de uma pessoa em conhecer seus direitos e defend-los, de forma prtica e eficiente. O acesso Justia era reconhecido como um direito natural e estes pertenciam esfera individual de convenincias rbita na qual o Estado no ingeria. Com isto reservava-se a justia queles que tinham conhecimento de seus direitos e podiam arcar com os custos de sua obteno. Aqueles que no tivessem meios ou conhecimento para buscar a Justia estavam condenados prpria sorte. Como igualdade, o acesso Justia era apenas formal mas no efetivo ou substancial. Igual sorte teve o estudo jurdico formalista, dogmtico e indiferente aos reais problemas e toda realidade do sistema jurdico. Preocupava-se da exegese, da construo abstrata de normas e do julgamento destas sob a tica histrica e de sua adequao a situaes hipotticas. As reformas preconizadas basearam-se neste estudo emprico deixando de considerar as realidades existentes e suas experincias.

A viso individualista dos direitos humanos refletia-se em declaraes de direitos. Ao longo do tempo e com a expanso e complexidade, os relacionamentos e as aes passaram a assumir maior intensidade, com um carter mais coletivo do que individual. Os movimentos sociais, dentro destas sociedades, para o reconhecimento dos direitos e deveres sociais dos governos, comunidades, associaes e indivduos ganhou fora at que reconhecidos e garantidos nas constituies modernas. Reconhecidos e assegurados estes direitos sociais bsicos resta que para torn-los operantes o direito de acesso efetivo vem sendo concebido de importncia mxima, entre estes novos direitos onde a titularidade de direitos destituda de sentido por ausentes mecanismos de sua efetiva reivindicao. O acesso Justia pode, portanto, ser encarado como o requisito fundamental o mais bsico dos direitos humanos de um sistema. A efetividade do direito, que passa pelo acesso, remete ao estudo e mudana do moderno processo civil. Hoje, reconhece-se que as tcnicas processuais servem a funes sociais; os pretrios no so a nica forma de soluo de demandas e os meios alternativos de soluo de conflitos tm importncia relevante. Com isto alarga-se o conceito terico do acesso que, alm de um direito social fundamental passa a inferir sobre o moderno processo. 1. Consideraes prvias O acesso Justia um produto da obra de CAPPELLETTI, e mereceu, no Brasil, uma aceitao no vista em outras partes do mundo. Falar de "acesso Justia" como que pronunciar uma palavra mgica, do tipo "abre-te Czamo", em que se descerra uma larga porta pela qual todos passam, desde os mais miserveis at os mais abastados, s que, infelizmente, pouqussimos saem num prazo razovel. Infelizmente, nem as ondas cappellettianas, que varreram o continente latino-americano, e, em especial, o Brasil, conseguiram fazer da Justia uma instituio confivel, eliminando, ou, pelo menos, atenuando, satisfatoriamente, o sofrimento de quem se v obrigado a demandar em juzo a satisfao do seu direito. No resta a menor dvida de que a obra de CAPPELLETTI foi um marco na busca de solues para tornar a Justia uma instituio acessvel a todos, e a sua grande repercusso animou os operadores do direito a partir em busca de novos caminhos, reformulando as estruturas judicirias, e, especialmente, as legislaes processuais, com o propsito de alcanar esse objetivo. 2. Significado de "acesso Justia" Quando se fala em "acesso Justia", pensa-se logo numa Justia eficaz, acessvel aos que precisam dela e em condies de dar resposta imediata s demandas; enfim, uma Justia capaz de atender a uma sociedade em constante mudana. A expresso "acesso Justia", registram CAPPELLETTI e BRYANT GARTH reconhecidamente de difcil definio, mas serve para determinar duas finalidades bsicas do sistema jurdico, o sistema pelo qual as pessoas podem reivindicar seus direitos e/ou resolver seus litgios sob os auspcios do Estado. Primeiro, o sistema deve ser igualmente acessvel a todos; segundo, ele deve produzir resultados que sejam individual e socialmente justos. (1) Observam, porm, que o seu enfoque sobre o acesso Justia primordialmente sobre o primeiro aspecto (acessibilidade), sem perderem de vista o segundo. E concluem: "Sem dvida, uma premissa bsica ser a de que a justia social, tal como desejada por nossas sociedades modernas, pressupe o acesso efetivo. Para HORCIO W. RODRIGUES, (2) necessrio destacar, frente vagueza do termo acesso Justia, que a ele so atribudos pela doutrina diferentes sentidos, sendo eles fundamentalmente dois: o primeiro, atribuindo ao significante justia o mesmo sentido e contedo que o de Poder Judicirio, torna sinnimas as expresses acesso Justia e acesso ao Poder Judicirio; o segundo, partindo de uma viso axiolgica da expresso justia, compreende o acesso a ela como o acesso a uma determinada ordem de valores e direitos fundamentais para o ser humano. E conclui que esse ltimo, por ser mais amplo, engloba no seu significado o primeiro. Para mim, o acesso Justia compreende o acesso aos rgos encarregados de ministr-la, instrumentalizados de acordo com a nossa geografia social, e tambm um sistema processual adequado veiculao das demandas, com procedimentos compatveis com a cultura nacional, bem assim com a representao (em juzo) a cargo das prprias partes, nas aes individuais, e de entes exponenciais, nas aes coletivas, com assistncia judiciria aos necessitados, e um sistema recursal que no transforme o processo numa busca interminvel de justia, tornando o direito da parte mais um fato virtual do que uma realidade social. Alm disso, o acesso s possvel com juzes vocacionados (ou predestinados) a fazer justia em todas as instncias, com sensibilidade e conscincia de que o processo possui tambm um lado perverso que precisa ser dominado, para que no faa, alm do necessrio, mal alma do jurisdicionado. 3. Ondas que traduzem o "acesso Justia" (3) Trs so as ondas visualizadas por seus idealizadores, e que sero consideradas no desenvolvimento deste trabalho: 1) assistncia judiciria para os pobres; 2) representao dos interesses difusos; e 3) acesso representao em juzo, a uma concepo mais ampla de acesso Justia e um novo enfoque de acesso Justia. De todas as ondas, a mais importante, para a ordem jurdica nacional, a terceira, por compreender uma srie de medidas, desde a reestruturao do prprio Poder Judicirio, passando pela simplificao do processo e dos procedimentos, e desaguando num sistema recursal que no faa da parte vencedora refm da perdedora. Tudo com vistas a agilizar a prtica judiciria, para que a parte que tem razo tenha a certeza de que receber do Estado-juiz, ainda em vida, a prestao jurisdicional que lhe garanta o gozo do seu direito. 4. Primeira onda: "Assistncia judiciria para os pobres". A primeira onda busca os meios de facilitar o acesso das classes menos favorecidas Justia, destrinando os diversos modelos de prestao de assistncia judiciria aos necessitados. Analisam os idealizadores das ondas de acesso Justia o Sistema Judicare, que resultou das reformas levadas a efeito pela ustria, Inglaterra, Holanda, Frana e Alemanha, sistema atravs do qual a assistncia judiciria estabelecida como um direito para todas as pessoas que se enquadrem nos termos da lei, em que os advogados particulares so pagos pelo Estado. A finalidade desse sistema proporcionar aos litigantes de baixa renda a mesma representao (em juzo) que teriam se pudessem pagar um advogado. Analisam, tambm, o modelo de assistncia judiciria com advogados remunerados pelos cofres pblicos, com um objetivo diverso do sistema judicare, o que reflete sua origem no Programa de Servios Jurdicos do Office of Economic Opportunity, de 1965, em que os servios jurdicos so prestados por "escritrios de vizinhana", atendidos por advogados pagos pelo governo e encarregados de promover os interesses dos pobres, enquanto classe. (4) Alguns pases buscam combinar os dois modelos, de forma que um complementa o outro, tendo assim procedido a Sucia e a Provncia de Quebec, no Canad, oferecendo ao necessitado a escolha entre o atendimento por advogados servidores pblicos ou por advogados particulares, embora o sistema sueco penda mais para o modelo do sistema judicare, em que os advogados pblicos devem ser mantidos, essencialmente, atravs dos honorrios pagos pelo Estado em benefcio dos indivduos assistidos, enquanto em Quebec os escritrios de advocacia so mantidos diretamente pelo governo sem que se leve em conta quo bem sucedidos eles sejam na competio com sociedades de advogados particulares. (5) As vantagens apresentadas por esses modelos levaram os reformadores de muitos pases, incluindo a Austrlia, a Holanda e a Gr-Bretanha a implementar sistemas nos quais centros de atendimento jurdico suplementam os esquemas estabelecidos de judicare, sendo de registrar, pela sua importncia, os "centros de atendimento jurdico de vizinhana", da Inglaterra, localizados em reas pobres, sobretudo ao redor de Londres, onde os "solicitadores" (e alguns advogados) realizam muitas das tarefas desempenhadas pelos advogados de equipe nos Estados Unidos. (6) Tambm a Sucia foi pioneira em algumas inovaes, indo alm do que foram outros pases, inclusive a Frana, na extenso da assistncia judiciria classe mdia, em que pessoas com rendimentos de at certo valor de renda anual, automaticamente reajustado consoante o custo de vida no pas, est apto a receber auxlio jurdico subsidiado. (7) As medidas adotadas nos diversos pases tm contribudo para melhorar os sistemas de assistncia judiciria, fazendo ceder as barreiras de acesso Justia. 5. Segunda onda: "Representao dos interesses difusos". Esta onda centra o foco de preocupao especificamente nos interesses difusos, forando a reflexo sobre noes bsicas do processo civil e sobre o papel dos tribunais (8) nos diversos sistemas jurdicos. Numa primeira percepo, so chamados de interesses difusos os "interesses coletivos ou grupais", diversos daquele interesse dos pobres, que caracteriza a primeira onda. A preocupao com a segunda onda resultou da incapacidade de o processo civil tradicional, de cunho individualista, servir para a proteo dos direitos ou interesses difusos. que o processo civil foi sempre visto como campo de disputa entre particulares (Ticio versus Caio), tendo por objetivo a soluo de controvrsia entre eles a respeito de seus prprios direitos individuais. De uma perspectiva equivocada, em que se pensava que se o direito ou interesse pertencia a todos porque no pertencia a ningum, percebeu-se que se o direito ou interesse no pertencia a ningum porque pertencia a todos, e, a partir desse enfoque, cuidou-se de buscar meios adequados tutela desses interesses, que no encontravam soluo confortvel na esfera do processo civil. Essa nova percepo do direito ps em relevo a transformao do papel do juiz, no processo, e de conceitos bsicos como a "citao" e o "direito de defesa", na medida em que os titulares de direitos difusos, no podendo comparecer a juzo -- por exemplo, todos os interessados na manuteno da qualidade do ar, numa determinada regio -- preciso que haja um "representante adequado" para agir em benefcio da coletividade. A deciso deve, em tais casos, ser efetiva, alcanando todos os membros do grupo, ainda que no tenham participado individualmente do processo. Tambm o conceito de coisa julgada deve ajustar-se a essa nova realidade, de modo a garantir a eficcia temporal dos interesses e direitos difusos. (9) Essa onda permitiu a mudana de postura do processo civil, que, de uma viso individualista, funde-se numa concepo social e coletiva, como forma de assegurar a realizao dos "direitos pblicos" relativos a interesses difusos. (10)

O Ministrio Pblico tem sido muito prestigiado na defesa dos direitos e interesses difusos, mas, por no dispor de treinamento e experincia necessrios para tanto, o que exige, muitas vezes, qualificao tcnica em reas no jurdicas -- como contabilidade, mercadologia (marketing), medicina, urbanismo, etc. -outras entidades tm sido legitimadas para sua tutela; alm, evidentemente, dos entes pblicos que, pela sua destinao constitucional, esto, naturalmente, comprometidos com ela. A melhor soluo para garantir a efetividade da tutela dos direitos e interesses difusos, , sem dvida, a mista (ou pluralista), em que a iniciativa privada se conjuga com a atividade pblica, neutralizando inclusive eventuais influncias polticas que possam comprometer a eficincia da tutela de interesses que pertenam a toda a sociedade ou a determinado segmento dela. 6. Terceira onda: "Acesso representao em juzo, a uma concepo mais ampla de acesso Justia, e um novo enfoque de acesso Justia." Essa onda encoraja a explorao de uma ampla variedade de reformas, incluindo alteraes das formas de procedimento, mudanas na estrutura dos tribunais ou a criao de novos tribunais, o uso de pessoas leigas, como juzes e como defensores, modificaes no direito substantivo destinadas a evitar litgios ou facilitar sua soluo, e a utilizao de mecanismos privados ou informais de soluo dos litgios. (11) Esse enfoque no receia inovaes radicais e compreensivas, que vo muito alm da esfera de representao judicial. (12) A diversidade dos litgios recomenda que os procedimentos sejam adequados sua soluo, e que esta se d por rgos jurisdicionais e parajudiciais, sempre com vistas no custo-benefcio, que deveria ser o norte de qualquer reforma das estruturas judicirias em qualquer lugar do mundo. No tem sentido que questes altamente tcnicas sejam entregues soluo de juzes de direito, que, para solucion-las vo louvar-se em peritos, sendo mais lgico que sejam resolvidas por tcnicos, integrantes de tribunais arbitrais. A reforma dos procedimentos judiciais de suma importncia, para modificar a engrenagem judiciria, de modo a adotar procedimentos simples para demandas simples, e procedimentos complexos para demandas complexas. Alm disso, o procedimento deve contar com a presena de leigos com atividade de auxlio dos juzes, no apenas na movimentao do processo (juntada, vista, etc.), mas da prpria instruo, que toma a maior parte do tempo do juiz. (13) Os princpios configuradores da oralidade, dentre os quais o da identidade fsica, que exige a presena fsica do juiz no comando das audincias, devem ser repensados, para que entrem em cena os servidores "instrutores". A partir da, poderia cada juzo ter a seu servio um certo nmero de servidores especializados na instruo de processos, notadamente na tomada de depoimentos de partes e testemunhas, reservando-se ao juiz o poder de reinquiri-las, caso entenda necessrio para o esclarecimento dos fatos. Em face da diversidade cultural do pas, mais efetivo que, ao lado de um cdigo nacional de processo, haja procedimentos adequados a cada Estadomembro, conforme o seu desenvolvimento, pois no se pode exigir para a diligncia de arrombamento, por exemplo, a presena de dois oficiais de justia, onde, muitas vezes, no existe nenhum. Os mtodos alternativos de resoluo dos conflitos, fora da justia pblica devem ser tambm prestigiados, estimulando os jurisdicionados a buscar justia fora dos tribunais pblicos, como forma de se obter deciso mais rpida e eficaz, como a arbitragem e a mediao. Muitos pases conjugam a justia pblica com a justia privada, permitindo, por exemplo, que o juiz de direito se transforme em rbitro ou, mesmo, num amigvel compositor. A conciliao apresenta grandes vantagens na medida em que "aborta" o julgamento, um dos grandes responsveis pela lentido da justia, em face da morosidade do procedimento e da deficincia da prpria estrutura judiciria. preciso, no entanto, que os conciliadores sejam pessoas vocacionadas para conciliar, com poder de persuaso, o que no o caso dos juzes, que, acostumados a instruir processos e decidir lides, no tm pacincia para vencer a resistncia das partes na obteno da transao. Essa alternativa depende muito do perfil do jurisdicionado, residindo a a grande dificuldade em fazer com que a conciliao alcance seu real objetivo, pois o brasileiro um litigante nato, e, mesmo sabendo morosa a Justia pblica, tem por ela uma inusitada predileo. Os juizados de pequenas causas e os juizados especiais, tanto cveis quanto criminais, so duas especiais modalidades de se fazer justia rpida, e uma no exclui a outra, podendo, ambas, conviver na soluo dos conflitos (arts. 24, X, e 98, I, CF). (14) A justia dos juizados deve ser feita em nica instncia, sem a preocupao com turmas recursais, que so um projeto mal concebido do duplo grau de jurisdio, para dar vazo ao instinto recursal das partes, e ao juiz a singular sensao de ser membro de um colegiado, verdadeira "medida provisria" de desembargador. O denominado princpio do duplo grau de jurisdio, ao contrrio do que se supe, no tem assento constitucional, e o fato de a Constituio prever a existncia de juzes e tribunais, no significa que deva o legislador infraconstitucional, ao disciplinar os procedimentos, prever sempre a possibilidade de recurso. O direito ao recurso deve ser entendido, no como direito a que a lei preveja recurso, mas como direito ao recurso que a lei prev; (15) de forma que, se a lei no prev recurso, nenhum direito tem a parte de recorrer. (16) Pela natureza e valor das causas, os juizados especiais devem ser centrados basicamente em juzes leigos, com julgamentos segundo o critrio de eqidade, alm dos conciliadores, pessoas capacitadas para "abortar", mediante acordo das partes, a grande massa de litgios que acorrem a essa justia. Alm disso, os juizados especiais devem ser uma justia adequada ao exerccio da cidadania, com as prprias partes postulando os seus direitos, sem a necessidade de patrocnio por advogado, pois o valor das causas quase sempre no compensa o trabalho desses profissionais. Nem nas turmas recursais deveria ser exigido o patrocnio de advogado, e, se com essa exigncia, o que se pretende desestimular recursos, mais razovel seria a lei no prev-los. 7.Primeira onda no ordenamento jurdico brasileiro: "Assistncia judiciria". A repercusso das idias de CAPPELLETTI tem estimulado o acesso Justia, nas modalidades da segunda e terceira ondas, na medida em que a primeira (assistncia judiciria) adquiriu consistncia jurdica entre ns com a Lei n 1.060, de 5 de fevereiro de 1950, incumbindo aos poderes pblicos federal e estadual, independentemente da colaborao que possam receber dos municpios e da Ordem dos Advogados do Brasil - OAB, a concesso da assistncia judiciria aos necessitados nos termos desta Lei (art. 1). A Lei n. 1.060/50 facilita de tal forma o acesso Justia que considera necessitado, para os fins legais, todo aquele cuja situao econmica no lhe permita pagar as custas do processo e os honorrios de advogado, sem prejuzo do sustento prprio ou da famlia (art. 2, pargrafo nico). A assistncia judiciria compreende a iseno de taxas judicirias e selos; de emolumentos e custas devidos aos juzes, rgos do Ministrio Pblico e serventurios da justia; das despesas com as publicaes indispensveis no jornal encarregado da divulgao dos atos oficiais; das indenizaes devidas s testemunhas que, quando empregados, recebero do empregador salrio integral, como se em servio estivessem, ressalvado o direito regressivo contra o poder pblico federal, no Distrito Federal, ou contra o poder pblico estadual, nos Estados; dos honorrios de advogado e peritos; e das despesas com a realizao do exame de cdigo gentico - DNA que for requisitado pela autoridade judiciria nas aes de investigao de paternidade e maternidade (art. 3, I a VI). Para gozar dos benefcios da assistncia judiciria, basta que a parte afirme, na prpria petio inicial, de que no est em condies de pagar as custas do processo e os honorrios de advogado, sem prejuzo do sustento prprio ou de sua famlia (art. 4, caput), presumindo-se pobre, at prova em contrrio, quem afirmar essa condio nos termos da Lei, sob a pena cominada de pagamento at o dcuplo das custas judiciais, e sem prejuzo de que o pedido possa ser impugnado (art. 4, 1 e 2) e at revogado (art. 7). No Brasil, quem tem condies de pagar advogado, paga e ingressa em juzo; quem no tem, pode faz-lo mediante o patrocnio de defensorias pblicas, de assistncias judicirias, de escritrios-modelo, ou de advogado por ele escolhido, ou designado pela OAB. (17) At os acadmicos de direito, a partir da 4 srie, podem ser indicados pela assistncia judiciria, ou nomeados pelo juiz para auxiliar o patrocnio das causas dos necessitados, ficando sujeitos s mesmas obrigaes impostas pela Lei n. 1.060/50 aos advogados (art. 18). 8. Segunda onda no ordenamento jurdico brasileiro: "Aes coletivas". A segunda onda chegou at ns por influncia das idias de CAPPELLETTI, embora CHIOVENDA, no incio do sculo passado, j fizesse referncia a direitos difusos, nestes termos: "H normas que regulam a atividade pblica para a consecuo de um bem pblico, ou seja, prprio de todos os cidados em conjunto, da coletividade (tal o interesse de haver uma boa administrao, um bom exrcito, boas fortificaes; o interesse pela manuteno das estradas, e semelhantes). Dessas normas derivam direitos coletivos (ou direitos cvicos gerais), em tal maneira difusos sobre um nmero indeterminado de pessoas, que no se individualizam em nenhuma delas em particular: o indivduo no os pode fazer valer, a menos que a lei lhe conceda converter-se em rgo da coletividade. O indivduo como tal s dispe de um direito para com o Estado ou outra administrao pblica no caso em que a lei reguladora da atividade pblica haja tido em mira seu interesse pessoal, imediato, direto. (18) As aes coletivas foram previstas pela Constituio de 1988 em diversos dispositivos, ora permitindo que as entidades associativas, quando expressamente autorizadas, tenham legitimidade para representar seus filiados judicial ou extrajudicialmente (art. 5, XXI); ora concedendo mandado de segurana coletivo a partido poltico com representao no Congresso Nacional, ou a organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e em funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos interesses de seus membros ou associados (art. 5, LXX, "a" e "b"); ora dispondo que ao sindicato cabe a defesa dos direitos e interesses coletivos ou individuais da categoria, inclusive em questes judiciais ou administrativas; ora reconhecendo ser funo institucional do Ministrio Pblico promover o inqurito civil e a ao civil pblica, para a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos (art. 129, III), e defender judicialmente os direitos e interesses das populaes indgenas (art. 129, V). Alm disso, diversas leis ordinrias, como a Lei n. 7.347, de 24 de julho de 1985, dispondo sobre a ao civil pblica, e a Lei n. 8.078, de 11 de setembro de 1990, sobre a proteo do consumidor, disciplinam as aes coletivas, que compreendem inclusive os direitos e interesses difusos, projetando no direito brasileiro a segunda onda de acesso Justia. 9.Terceira onda no ordenamento jurdico brasileiro: "Nova estrutura do Poder Judicirio e os novos procedimentos". No se consegue reformar a Justia sem se reformar a estrutura do Poder Judicirio, pois a simples alterao de leis processuais, mesmo com a inteno deliberada de desfazer os pontos de estrangulamento, no produz por si s os almejados efeitos. Sob este aspecto, merece relevo a instituio dos Juizados Especiais de Pequenas Causas, pela Lei n. 7.244/84, que vieram a ser substitudos pelos Juizados Especiais Cveis e Criminais, pela Lei n. 9.099/95, embora tivessem podido conviver, por no existir entre ambos qualquer incompatibilidade. Recentemente,

foram institudos os Juizados Especiais Cveis e Criminais no mbito da Justia Federal, pela Lei n. 10.259, de 12 de julho de 2001, facilitando o acesso Justia, em face dos entes pblicos. Tambm por fora dessa onda, tiveram lugar as minirreformas processuais, na ltima dcada do sculo passado, quando foram promulgadas diversas leis, buscando acelerar os procedimentos. (19) A conciliao foi igualmente prestigiada pelas minirreformas, tendo a recente Lei n. 10.444, de 7 de maio de 2002, institudo a audincia preliminar (art. 331, CPC), com o deliberado propsito de estimular a composio das partes, abortando, por essa forma, o litgio. Como soluo alternativa, foi promulgada a Lei n. 9.307/96, disciplinando a arbitragem, com o que se espera que as partes prefiram solucionar os seus litgios atravs da justia privada, em que todos sabem quando a demanda comea e quando termina, em vez da justia pblica, em que todos sabem quando comea, mas ningum sabe quando termina. Num Pas que tem grande dificuldade em prover seus rgos judiciais, mesmo os j existentes, com juzes togados, porquanto, nos concursos pblicos, infelizmente, so as vagas que acabam disputando os candidatos, no vejo alternativa melhor do que os juizados especiais, especialmente os estaduais, que contam, na sua estrutura, com as figuras do juiz leigo e do rbitro; e, mesmo a arbitragem, que excelente modalidade de se fazer justia privada. (20) 10.Obstculos ao acesso Justia brasileira: "A estrutura judiciria, a morosidade dos procedimentos, e o uso indiscriminado de recursos". No Brasil, os obstculos de acesso Justia no se ligam ao problema da assistncia judiciria aos necessitados, configuradora da primeira onda de acesso, e nem defesa dos interesses da coletividade, notadamente os interesses difusos, configuradora da segunda onda, mas estrutura judiciria, inadequao dos processos e dos procedimentos, e, basicamente, dimenso que se d ao princpio do duplo grau de jurisdio, para atender nsia recursal do jurisdicionado brasileiro. A nossa estrutura judiciria sabidamente arcaica, montada no modelo francs, de inspirao napolenica, e cujo objetivo era fazer dos rgos superiores, constitudos pela vontade dos poderes executivo e legislativo, verdadeiros rgos de dominao dos rgos inferiores do Poder Judicirio. No por acaso que essa estrutura tem a forma piramidal. Ademais, embora tenha o Brasil importado um modelo francs de estrutura judiciria, infelizmente no pde importar a cultura francesa, de forma que aquele modelo concebido para um pas de primeiro mundo no funciona num mundo perifrico. Os processos e procedimentos adotados pelo Cdigo de Processo Civil desconhecem a geografia brasileira, sendo concebidos com as vistas voltadas para regies desenvolvidas, como a sul e a sudeste, pelo que no se adequam a regies de parco desenvolvimento econmico, como a norte e nordeste, sendo idnticos os prazos para a prtica de atos numa regio metropolitana, servida por metr, e naquelas em que o transporte ainda se faz em canoa, movida a remo, ou em lombo de jegue, movido a chibata; embora o art. 182 outorgue ao juiz, nas comarcas onde for difcil o transporte, prorrogar quaisquer prazos, mas nunca por mais de sessenta (60) dias. Por isso, essa terceira onda s cumprir o seu objetivo quando, alm de um sistema processual uniforme para todo o Pas, tivermos uma diversidade procedimental que atenda a essa diversidade geogrfica, deixando a cargo de cada Estado-membro normatizar os procedimentos judiciais, de acordo com os seus padres sociais, econmicos e culturais. No se pode pretender, por exemplo, que os juizados especiais funcionem com a colaborao de estagirios (conciliadores) e advogados (juzes leigos) em localidades situadas a centenas de quilmetros de uma Faculdade de Direito. No que tange aos recursos, parte-se da falsa suposio de que a Constituio, ao elencar os diversos rgos que compem o Poder Judicirio (art. 92, I a VII), teria consagrado de forma inarredvel o duplo grau de jurisdio, o que no , no entanto, verdadeiro. Os recursos so a grande praga que no permite que a Justia produza bons frutos, contaminando a esperana de tantos quantos a ela recorrem, que s vem satisfeito o seu direito material quando j exaustos de tanto demandar. Mesmo quando se criam juizados especiais para determinadas causas, ou causas simples at determinado valor, ou sem nenhuma complexidade, que podem ser resolvidas pelo critrio de eqidade, por qualquer juiz leigo, o culto ao recurso faz com que, mesmo sem admitir o acesso Justia em segundo grau, se criem turmas recursais, espcie de segundo grau dentro do prprio primeiro grau, integrado por juzes de inferior instncia, para reexaminar as sentenas proferidas por juzes de igual hierarquia. No fundo, o recurso ordinrio, nos juizados especiais, no passa de uma malquista modalidade de embargos infringentes do julgado, na inferior instncia, s que, em vez de serem julgados pelo mesmo juiz que proferiu a deciso recorrida, o por uma turma recursal, composta de juzes de primeiro grau. Ainda quando a lei processual estabelece que o recurso no impede a execuo da sentena, como na previso do art. 497, primeira parte, (21)ou que o recurso ser recebido apenas no efeito devolutivo, como na previso do art. 542, 2, (22) ambos do CPC, o STJ e o STF admitem ao cautelar para dar aos recursos extraordinrio e especial um efeito que ex vi legis eles no tm, obstaculizando a execuo da sentena antes de passar materialmente em julgado. Mesmo quando no tem cabimento nenhum recurso, ou mesmo correio parcial, ou reclamao, entra em cena a tolerncia dos pretrios, admitindo, para se corrigir decises que se convencionou denominar "teratolgicas", o uso do mandado de segurana contra ato judicial, a mais inusitada teratologia que se poderia conceber para esse fim. No que os recursos no sejam necessrios, porque so, mas deveriam ser disciplinados conforme a importncia da matria decidida, de forma que nem toda causa subisse aos tribunais de segundo grau; muito menos, aos tribunais superiores, que deveriam ser os guardies da lei infraconstitucional naquilo em que tivesse transcendncia sobre a pretenso individual das partes. O mesmo se diga do STF que, sendo o guardio da Constituio, deveria proceder ao reexame apenas de matrias (questes), que pudessem, pelo fenmeno da transcendncia, interessar Nao como um todo. As brigas de vizinhos devem ficar confinadas aos juizados especiais, com direito ao arremedo recursal para as turmas recursais. As decises interlocutrias, no processo civil, exceo daquelas que antecipam a tutela ou decidem sobre a tutela cautelar, deveriam ser irrecorrveis, reservando-se ao recorrente o direito de v-las reexaminadas por ocasio do julgamento da apelao; justo como acontece no juzo arbitral e na Justia do Trabalho. Mas, mesmo quando o Cdigo de Processo Civil restringe o alcance dos recursos, por ato do relator, no tribunal, sob o pretexto de que se trata de uma deciso singular, concede, geralmente, outro recurso para o colegiado, mediante a interposio de agravo interno, tornando quase etrea a restrio. No que tange ao processo de conhecimento, deve-se admitir apenas a apelao, para corrigir eventual erro ou injustia da sentena, e, no mbito dos tribunais, apenas os embargos infringentes, desde que na sua funo de uniformizar a jurisprudncia das turmas ou cmaras isoladas, com a das turmas ou cmaras reunidas, ou sees, conforme a organizao do tribunal. um equvoco supor que os embargos infringentes se destinam a dar ao sucumbente mais um recurso, em funo do voto vencido, porque a finalidade desses embargos possibilitar que um rgo superior s turmas ou cmaras isoladas uniformize a jurisprudncia no mbito interno da corte, fazendo com que o voto vencido na turma ou cmara --, mas ajustado jurisprudncia do grupo de turmas ou cmaras --, prevalea sobre os votos vencedores, o que, de outro modo, s seria possvel por deciso dos tribunais superiores. (23) Neste particular, as minirreformas introduziram modificaes importantes, limitando as hipteses de cabimento de embargos infringentes nos tribunais, de modo que s cabem tais embargos quando o acrdo no unnime houver reformado, em grau de apelao, a sentena de mrito, ou houver julgado procedente a ao rescisria, sendo que, se o acordo for parcial, os embargos sero restritos matria objeto da divergncia (art. 530, CPC). Desta forma, tornaram-se irrecorrveis mediante embargos infringentes as decises sobre questes processuais, mesmo havendo voto vencido, nem as sentenas de mrito que vierem a ser confirmadas pelo tribunal. (24) Um dos grandes obstculos ao gozo do direito tem sido a interposio de embargos de declarao, para os fins do art. 535 do CPC, que, apesar de cabveis apenas para dissipar obscuridade ou contradio (inciso I) ou suprir omisso do julgado (inciso II), vm sendo utilizados em doses homeopticas, s vezes quatro ou cinco vezes seguidas (embargos de embargos de embargos de embargos, etc.), chegando-se at a admitir efeitos modificativos ao ltimo dos embargos de declarao interpostos, que funcionam como uma verdadeira superapelao. Poder-se-ia at admitir os embargos de declarao nos legtimos casos em que se fizerem necessrios para integrar o julgado, mas dever-se-ia, tambm, punir os embargos improcedentes com uma multa em favor do embargado, pelo tempo de espera de julgamento desse recurso que, a final, revelou-se sem fundamento; isso, independentemente da existncia de dolo ou culpa do embargante. Os recursos extraordinrio e especial foram tambm alcanados pelas minirreformas, de modo a possibilitar a sua reteno quando interpostos contra deciso interlocutria em processo de conhecimento, cautelar ou embargos execuo, sendo processados apenas se reiterado pela parte, no prazo para a interposio do recurso contra a deciso final, ou para as contra-razes (art. 542, 3). No entanto, as interlocutrias de mrito, que decidem sobre pedido de tutela antecipada, ficaram, por construo pretoriana, fora do mbito da reteno, bem assim aquelas que, no sendo decididas desde logo (versando sobre a penhora de bens, por exemplo), possam causar parte prejuzo grave e de difcil reparao. Aqui tem-se quase sempre uma "soluo de Pirro", (25) pois uma vez retido o recurso, enseja sempre o agravo interno, para o rgo do tribunal competente para o julgamento do agravo, no fosse a reteno. Esse o grande problema dos recursos, pois, em vez de se vedar agravo da deciso singular do relator, que s seria objeto de exame por ocasio do julgamento do recurso principal, concede-se novo agravo contra tal deciso (agravo interno), apenas postergando o julgamento colegiado para um momento posterior. 11. Consideraes finais Estas consideraes tm o objetivo de estimular os operadores do direito, especialmente os que militam em sede acadmica, a buscar novos rumos para o acesso Justia, surfando nessa terceira onda, que, de todas, a que melhores condies oferece de superar os obstculos a uma justia rpida e eficaz. Como disse, o problema do acesso Justia no uma questo de "entrada", pois, pela porta gigantesca desse templo chamado Justia, entra quem quer, seja atravs de advogado pago, seja de advogado mantido pelo Poder Pblico, seja de advogado escolhido pela prpria parte, sob os auspcios da assistncia judiciria, no havendo, sob esse prisma, nenhuma dificuldade de acesso. O problema de "sada", pois todos entram, mas poucos conseguem sair num prazo razovel, e os que saem, fazem-no pelas "portas de emergncia", representadas pelas tutelas antecipatrias, pois a grande maioria fica l dentro, rezando, para conseguir sair com vida. Este o grande problema e o grande obstculo que enfrentamos, cabendo doutrina, atravs de concepes voltadas para a realidade brasileira, sem copiar modelos estrangeiros, contribuir para a formao de uma onda de "descesso" (sada) da Justia, para que o sistema judicirio se torne mais racional na entrada, mas, tambm, mais racional e humano na sada. RESUMO

O autor lana luz reflexo sobre o acesso Justia, cujo entendimento, genericamente tido como acesso aos tribunais, j no satisfaz, sendo necessrio consider-lo como um direito fundamental formal, em contraposio aos bices postos, no Brasil, consecuo da justia. So examinadas trs causas que representam obstculo ampliao do acesso Justia: o desconhecimento do Direito, a pobreza e uma viso singular sobre a lentido do processo. Para que os cidados possam usufruir da garantia de fazer valer seus direitos perante os tribunais, fundamental que conheam a lei e o limite de seus direitos. Os juzes e as instituies do Judicirio devem ter o compromisso de divulgar o Direito. Em uma sociedade pobre como a brasileira, o juiz deve tambm repensar o dogma da imparcialidade, de maneira a contribuir para a reduo das desigualdades sociais. Finalmente, o magistrado tem sua parcela de responsabilidade na celeridade processual, assim como as Escolas da Magistratura, que precisam enfatizar o aspecto tico da profissionalizao e as tcnicas facilitadoras da eficincia no desempenho. 1 INTRODUO Por acesso Justia vinha-se entendendo, at recentemente, o acesso aos tribunais. Uma Constituio cujo prembulo abriga a inteno de instituir um Estado Democrtico, destinado a assegurar o exerccio dos direitos e elege a justia como um dos valores supremos de uma sociedade que se pretende fraterna e pluralista, no poderia tambm deixar de assegurar a inafastabilidade do controle jurisdicional. Todas as Constituies brasileiras enunciaram o princpio da garantia da via judiciria. No como mera gratuidade universal no acesso aos tribunais, to cara aos ideais romnticos do individualismo liberal e que, por toda a parte, se tem, em absoluto, por utpica, mas a garantia, essa sim universal, de que a via judiciria estaria franqueada para defesa de todo e qualquer direito, tanto contra particulares, como contra poderes pblicos, independentemente das capacidades econmicas de cada um. Essa concepo, embora ainda dominante, j no satisfaz. Pode parecer ilusria a garantia do acesso ao Judicirio, quando tantos os obstculos que se antepem ao foro, ao efetivo pleito dos direitos vulnerados. . A complexidade e ambivalncia do tema j foi acentuada por Canotilho: ... se, por um lado, a defesa dos direitos e o acesso de todos aos tribunais tem sido reiteradamente considerado como o coroamento do Estado de Direito, tambm, por outro lado, se acrescenta que a abertura da via judiciria um direito fundamental formal. Parece mais ntida a feio de mera formalidade desse direito, contraposta dimenso dos bices postos consecuo da justia. So tamanhas as dificuldades enfrentadas para a obteno da prestao jurisdicional, que poucos no Brasil a conseguem. So os privilegiados com a soluo oportuna e definitiva da lide. Nao que conseguiu em poucas dcadas multiplicar a legio dos excludos, hoje contados aos milhes, que ostenta quadro dos mais cruis do universo na distribuio de sua renda, que assiste impunidade dos fortes, ao genocdio das etnias e ao medo crescente da violncia, modelo singular para a presente reflexo. O Judicirio se v acusado de atender a uma faixa cada vez mais estrita da comunidade. Os despossudos encontram suas portas cerradas. Os poderosos no ser curvam lentido dos processos convencionais. O povo desacredita de sua justia. A proclamao dos direitos constitucionais, inclusive o do acesso Justia, reveste mscara retrica. Pois h, por vezes, uma hipcrita tranqilidade de conscincia, quando se remetem os cidados para os tribunais que, em derradeiro percurso, faro justia. No desconhecendo que, para isso, os lesados devero arcar com excessivo dispndio para alcanar soluo. Tornando concreta a advertncia do mestre Joaquim Canuto Mendes de Almeida, de que no h direito de ao, mas na verdade nus de ao. Em lugar da orgulhosa proclamao da vtima: "Vou procurar por meus direitos", o que se v aqui a ironia do infrator: "V procurar por justia". Sabem todos como funciona a Justia: A proliferao de decises ilegais e de arbitrariedades significa que a administrao e outros centros de poder (incluindo os privados) se sentem relativamente impunes em face das suas irregularidades. No o Estado o maior produtor de demandas, sufocando os tribunais com sua resistncia em reconhecer seus desmandos? Compreende-se, aps examinar as estatsticas da produo pretoriana em todas as instncias brasileiras, porque Canotilho afirmou, talvez exageradamente: O Estado de Direito transformouse em direito do Estado; fez do Poder Judicirio um servio ao servio do Estado. E o Judicirio, brao estatal com vocao para poder moderador, no contribui de certa forma para o recrudescimento desse quadro, recusando-se a aceitar solues como as smulas vinculantes, em nome de uma independncia tambm meramente formal? Ou travando desgastantes batalhas, na autofgica discusso sobre competncia de rgos de uma s e mesma Justia? J est superada a cultura do repasse, caracterizada por lanar por sobre os outros poderes, ou atribuir a contingncias, a responsabilidade pelas deficincias do Judicirio. A hora de reagir era ontem. Os integrantes do Poder Judicirio devem assumir o desafio do momento histrico e produzir algo de concreto para multiplicar a sua capacidade de resolver conflitos, pacificar a sociedade e ampliar as alternativas para a soluo harmnica das diferenas. Isso ser, verdadeiramente, ampliar o acesso Justia. O propsito do presente trabalho o exame de trs causas, apenas, dentre as muitas que representam obstculo ampliao do acesso Justia. So elas: o desconhecimento do Direito, a pobreza e uma viso bastante singular da lentido do processo. 2 ACESSO JUSTIA OU ACESSO AO DIREITO? Os juzes no tm a chave para resolver os problemas do mundo. Mas integram o Estado e no podem considerar-se descomprometidos da tarefa de contribuir para a consecuo de seus objetivos. A advertncia de Canotilho, sinceramente convicto de que a realizao da justia estar mais dependente da extenso do pensamento da igualdade material ordem dos bens (patrimoniais e culturais) e ao "mundo do trabalho", do que numa abstrata defesa de direitos, no deve desanimar. Dentro de suas limitaes, no espao que o sistema lhe reservou para atuar, o juiz poder alargar a porta para o eficaz reconhecimento dos direitos. Basta despir-se de uma roupagem arcaica de magistrado e impregnar-se da vontade de mudar o presente estado de coisas. As pessoas no podero usufruir da garantia de fazer valer seus direitos perante os tribunais, se no conhecem a lei nem o limite de seus direitos. Se a aplicao do direito , normalmente, tarefa de especialistas (juristas em sentido lato), muitas vezes pela via do Poder Judicirio (porque a sua aplicao tambm conflitual), no se coloca, por isso, a necessidade de um amplo ou generalizado interesse no conhecimento da forma (tcnica) como o direito aplicado. Mas j em relao ao seu conhecimento a situao outra porque, aqui, o acesso ao conhecimento do direito deve ser generalizado, at como pressuposto da sua prpria aplicao. Hoje, encara-se este conhecimento como um direito o direito aos direitos. O primeiro compromisso do juiz empenhado em ampliar o acesso Justia, portanto, ser com a disseminao do conhecimento do direito. O Direito, resolvido em direitos, ter que se abrir, que se quotidianizar, de perder o seu sopro de mgica no humana. Como que um juiz pode tornar o direito conhecido? Duas, ao menos, as vertentes a serem examinadas. Uma institucional, outra pessoal. Na vertente institucional, os tribunais e associaes de magistrados podem desempenhar e muita vez j desempenham relevante papel. Poderiam, assim, imprimir toda a sorte de informaes, a partir de folhetos simples, com explicaes facilitadoras do acesso Justia. A experincia estrangeira muito rica nesse campo. simples informar o cidado a respeito de problemas por ele enfrentados para litigar. Nada impede se divulgue, por exemplo, "Como obter assistncia judiciria", "Como pedir alimentos", "Como regularizar a separao", "Como regularizar a sua propriedade", "Como retificar o seu nome", "Como receber de volta o emprstimo compulsrio", "Como litigar nas Pequenas Causas", "Como abrir o inventrio", dentre muitas outras hipteses. Os tribunais devem manter servio de atendimento facilitado, para fornecer informaes sobre andamento de processo, sobre o endereo da assistncia judiciria, sobre problemas jurdicos concretos de toda ordem. E isso por meio de telefone, de fac-smile, de guichs com funcionrios treinados e conscientes de que o povo seu patro. Somente o pobre brasileiro sabe explicar o quo maltratado nas reparties pblicas. O Judicirio poderia reverter esse quadro, desenvolvendo um programa de transparncia, dando-se a conhecer ao cidado atravs de aes de carter essencialmente informativo. Os tribunais e associaes tm o dever de manter a populao informada. Divulgando os endereos dos foros, e dos organismos vinculados realizao da Justia, os horrios de realizao das audincias, o funcionamento dos juizados especiais, e outros dados de interesse, inclusive prestando contas da produtividade do Judicirio. Projetos mais ambiciosos poderiam sugerir as Cartilhas de Cidadania, contendo o elenco dos direitos que consubstanciam o direito a ter direitos. Em linguagem acessvel, de compreenso por qualquer do povo, com forma atraente e suscetvel de operacionalizao mediante recurso prestigiada classe dos publicitrios brasileiros. No demasia pensar-se em uma srie de folhetos, sob a denominao "Eu e a Justia", subdividindo-se em "Eu e a Constituio", "Eu e o Direito da Famlia", "Eu e o Direito de Propriedade", "Eu e o meu emprego", "Eu e o Direito Penal", alm de outros ttulos. A denominao com nfase no pronome pessoal da primeira pessoa tem o intuito de prestigiar a conscincia da cidadania. Alm dessa divulgao operacional, as entidades promoveriam a divulgao institucional, propiciadora de informaes sobre o funcionamento do Judicirio no Brasil. No se pode nutrir afeio por aquilo que no se conhece. Isso explica os ndices de comprometimento afetivo demonstrado pela populao brasileira a seu Judicirio, em qualquer pesquisa realizada nesta dcada. A assessoria de mdia, anexa a cada organismo, deve desempenhar sua parte e fazer a aproximao entre meditica e Justia, decodificando o hermetismo da linguagem e o distanciamento que o Judicirio se nutrir em relao aos mass media. Tais propostas e muitas outras, que poderiam surgir mediante consulta ao pessoal da rea, incluindo os funcionrios, poderiam atuar na dignificao das instituies da Justia e no restabelecimento da confiana no sistema da Justia. a tentativa de resgate da imagem do Judicirio junto ao cidado, com nfase na essencialidade do servio pblico por ela prestado. Em carter pessoal, o juiz tambm provido de exepcionais condies de disseminar o conhecimento do Direito. Primeiro, exercendo de maneira adequada o seu compromisso de maior relevo: a outorga da prestao jurisdicional. Cada juiz, quando julga, exerce funo docente. Est ensinando Direito, est divulgando o correto, est demonstrando qual o verdadeiro sentido e alcance da lei.

A deciso uma aula. E como aula de Direito, pode ser clara, atraente e eficaz. Ou obscura, aborrecida e destituda de relevo, circunscrevendo-se aos limites do processo em que exarada. A clareza a cortesia do filsofo, dizia Jos Ortega Y Gasset. E a clareza, qual necessrio reconhecer um carter de primazia na matria, porta em si mesma uma fora de persuaso inegvel. E ela no menos til quando o advogado quer convencer o juiz do que quando este quer justificar sua sentena. Faz-se necessrio reconhecer que o hermetismo da linguagem dificulta o acesso Justia. Pois a linguagem judiciria tem, na opinio pblica, m reputao. No se confunda a necessidade de utilizao escorreita de termos tcnicos com o apego ao arcasmo, excessiva repetio das mesmas expresses, ao carter rebarbativo que ainda se encontra em grande nmero de peas processuais. No so os juzes os responsveis por essa linguagem. Ela deriva da lei e das tradies. Mas o juiz pode adotar outra estrutura, sem abandonar a correo, onde se encontre lgica, terica simplicidade e elegncia vernacular. Demos as mos palmatria: A deciso de justia no uma dissertao acadmica, mas um ato de carter utilitrio, de aplicao concreta. necessrio, de incio, que ela seja perfeitamente inteligvel e que aqueles aos quais interessa possam compreend-la sem recorrer ao Gran Larousse em dezenove volumes. A clareza pode fazer muito para ampliar o acesso Justia, pois facilitar o acesso ao Direito. E Direito acessvel , primeiro, Direito inteligvel. A clareza o ponto de convergncia de todas as recomendaes que podem ser feitas a quem se utiliza da linguagem jurdica. imprescindvel uma perfeita clareza: ao mesmo tempo que ela deve ser atendida em relao s palavras, ela deve estar na exposio do pensamento. lcito concluir que aquilo que no claramente exprimido no foi claramente pensado. A esse empenho todos os juzes podem-se devotar, porque igualmente produtores de sentenas. Outros juzes, j no a integralidade da Magistratura, podem contribuir de maneira diversa para divulgar o Direito e a administrao da Justia. Lecionando, e so muitos os professores nas Faculdades de Direito e nas Escolas da Magistratura, escrevendo artigos em jornais e participando de debates nos mass media, publicando trabalhos e livros. No se furtando a esclarecer o funcionamento da Justia, quando a isso chamados. Muitos conservadores podero dizer que essa no a funo do julgador, preordenado a apreciar o conflito e a solucion-lo de acordo com a lei. Mas as configuraes antigas j no esto servindo para o resgate da imagem da Justia. J no basta ser apenas cumpridor dos deveres. O momento histrico exige um plus do juiz. Talvez at como antecipao do papel que lhe est reservado no prximo milnio. O de um administrador de situaes conflituosas, um aconselhador, um conciliador, um pacificador social, distanciado do perfil clssico do profissional que apenas diz o Direito. Antes de dizer o Direito, incumbe ao juiz fazer conhecer o Direito. Pois na medida em que o conhecimento daquilo que est disponvel constitui prrequisito da soluo do problema da necessidade jurdica no atendida, preciso fazer muito mais para aumentar o grau de conhecimento do pblico a respeito dos meios disponveis e de como utiliz-los. Deixa de atender misso para a qual preordenado, o juiz que se limita a nomear um advogado para a parte necessitada de assistncia judiciria. Em acepo ampla, a assistncia judiciria tem o sentido de assistncia jurdica em juzo e fora dele, com ou sem conflito especfico, abrangendo inclusive servio de informao e de orientao, e at mesmo de estudo crtico, por especialistas de vrias reas do saber humano, do ordenamento jurdico existente, buscando solues para sua aplicao mais justa e, eventualmente, sua modificao e inclusive revogao. s mediante a informao e pleno conhecimento do Direito que se alcanar esse instrumento de acesso ordem jurdica justa, na linguagem de Kazuo Watanabe, nica legitimidade para a existncia de juzes e do Poder Judicirio. Est subjacente a essa discusso a questo comunicacional do Judicirio e do juiz. Se o principal operador jurdico no encontrar formas de se comunicar com o povo, com a comunidade, com a media, com as organizaes e os sindicatos, com a universidade e com o governo, estar apressando o projeto de sua substituio por alternativas outras mais eficazes, cleres e acessveis na soluo dos conflitos. 3 A POBREZA A dificuldade no custeio das despesas necessrias ao litgio sempre foi considerada em todos os estudos sobre o acesso aos tribunais. A primeira onda nas solues prticas para os problemas de acesso Justia, segundo Mauro Cappelletti, era justamente a assistncia judiciria para os pobres. Hugo Mazzilli, depois de reconhecer que o acesso Justia um dos valores fundamentais da prpria democracia, constata: Entretanto, a possibilidade de acesso Justia no efetivamente igual para todos: so gritantes as desigualdades econmicas, sociais, culturais, regionais, etrias, mentais. Ainda que por ora circunscrevendo-se o exame questo do acesso aos tribunais, no suficiente a extino das custas. A necessidade de um advogado encarece a parte quando tem de litigar na Justia. A nomeao de advogado gratuito possui inconvenientes. Primeiro, por criar-se um prstimo de segunda classe. Quase sempre ntida a distino entre o trabalho do advogado constitudo e o do dativo. Depois, o causdico encarregado de patrocinar a causa de um pobre corre o risco de faz-lo de maneira diferente de como o faria se tivera sido contratado. Problema que no s brasileiro, mas j foi detectado em pases de primeiro mundo, onde muitas pessoas entendem, com alguma razo, que um advogado, ao colocar-se na posio de advogado dos pobres e, de fato, ao tratar os pobres como se fossem incapazes de perseguir seus prprios interesses, muito paternalista. Tratem-se os pobres, dizem elas, simplesmente como indivduos comuns, com menos dinheiro. A barreira da pobreza impede a submisso de todos os conflitos apreciao de um juiz imparcial. Mas verdadeiramente trgica se considerada a dimenso do acesso do pobre aos direitos. Os despossudos so privados at dos direitos fundamentais de primeira gerao, para eles meras declaraes retricas, sem repercusso em sua vida prtica. O ideal da igualdade, a inovao revolucionria resultante dos movimentos do sculo XVIII, no passou de uma proclamao bombstica e estril. Pois a igualdade assim atingida era mais freqentemente uma fachada que uma realidade, era uma derriso em face daqueles a quem se poderia aplicar a frase custica segundo a qual eram todos "livres de dormir debaixo das pontes". Foi justamente a mais alta Corte desse pas (a Inglaterra) que, nos anos 30, declarou que "a pobreza uma desgraa pela qual o Direito nenhuma responsabilidade pode assumir". No se admite hoje esse alheamento. Vencer a pobreza dever positivado na Constituio da Repblica. Ningum est liberado desse compromisso. E se a cruzada contra a misria a nica alternativa para redesenhar o futuro do Brasil, dela no pode estar excludo o juiz. Como servidor do povo, precisa estar atento inteno do pacto fundamental: a construo de uma sociedade livre, justa e solidria, com erradicao da pobreza e da marginalizao e reduo das desigualdades sociais e regionais. Que isso no sirva para neutralizar, singelamente, a imparcialidade, mas atue no sentido de reclamar adequada aplicao do princpio da isonomia, de molde a conferir desigualdade de tratamento aos naturalmente desiguais. Insistir no mito da igualdade formal aprofundar o fosso que separa despossudo e poderoso. Alm de manter o juiz na sua rigidez mental, que no permite ao menos enxergar, quanto mais entender, a crise com que o Judicirio se defronta. Num estado como o Brasil, de muitos milhes de miserveis, o juiz precisa refletir continuamente se ele est sendo fator de resgate de seus semelhantes ou instrumento de mais intensamente afligir o aflito. Poder ser um e outro, utilizando-se da mesma tcnica de julgamento. Os estudiosos conscientes sabem que a lei matria plasmvel e fluida, a conformar-se com a ideologia de quem a aplica. O juiz nunca pode perder de vista a realidade concreta em que atua. Antonio Celso Aguillar Cortez, invocando o testemunho de Mozart Costa de Oliveira, menciona que, baseado em dados da Unesco, cerca de 40% da populao brasileira vive em situao tida tecnicamente como de misria, para enfatizar que em face das regras programticas, de natureza social e de solidariedade, assim do Direito das Gentes (Declarao Universal, ONU, 1948), c/c pactos de 1967 e 76), como da CF/88 (prembulo, artigo 1, artigo 3) todas elas regras jurdicas, no recomendaes morais temos de interpretar as necessidades sociais dessa gente como interesses difusos, soltos e perdidos, no mbito dessa imensa massa social, disforme, indefinida. O problema da pobreza, a primeira onda do movimento do acesso Justia, na formulao de Cappelletti, no s deixou de ser solucionado, como intensificou-se neste final de milnio. Ele ainda est presente e suscita a constatao de que as liberdades civis e polticas tradicionais so uma promessa ftil, na verdade um engodo para aqueles que, por motivos econmicos, sociais e culturais, de fato no so capazes de atingir tais liberdades e tirar proveito delas. Se a distribuio de renda no sobrevier, se a misria no for amenizada com urgncia, j no se justificar a preservao do equipamento estatal chamado Justia. Escapa-lhe rapidamente das mos o poder de restabelecer o justo concreto, pois assim como o capital internacional e sem ptria se subrai incidncia da autoridade judicial, o crescimento da misria reduz ainda mais o universo de sua atuao. O pobre tem seus problemas resolvidos na polcia, nos postos de sade ou nas seitas evanglicas. raro o seu dia na Corte. 4 A LENTIDO DO PROCESSO A demora na prestao jurisdicional no privilgio brasileiro. Sidnei Beneti recentemente afirmou que, a despeito, especialmente, da demora, causada pelo entulhamento dos grandes nmeros, o processo brasileiro no precisa humilhar-se no mundo. De qualquer forma, ningum deixa de reconhecer que a demora da Justia tambm uma forma de injustia. Esse, porm, no o enfoque a ser considerado nessas reflexes. A temtica tem sido tratada exausto. O juiz pode, pese embora as limitaes pessoais, os defeitos de estrutura, a m produo da lei processual, tornar a justia mais eficiente. Inmeras propostas tm sido formuladas na doutrina. Em relao reforma processual, a Escola Nacional da Magistratura, comandada pelo notvel Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, vem produzindo inequvoco trabalho no sentido de conferir ao Judicirio instrumental idneo a otimizar a outorga do justo concreto. Uma vertente distinta a ser devidamente analisada a da responsabilidade civil do Estado, resultante da demora na prestao jurisdicional. Juzes h e so minoria que se no sensibilizam com a doutrina, que no se aproveitam das inovaes normativas processuais e que, reiteradamente, atrasam a prestao jurisdicional. O fenmeno existe em todas as instncias. No apenas magistrados novos, mas tambm antigos, conferem o seu prprio ritmo profisso. Raras as providncias correicionais para reconduzi-los ao ritmo da lei e das necessidades do jurisdicionado. Para esses casos, valeria pena o desenvolvimento do tema da responsabilidade civil do Estado, com nfase na possibilidade de ao regressiva contra o causador do dano. Yussef Said Cahali procedeu a uma percuciente anlise em sua obra Responsabilidade Civil do Estado, recentemente revista. E chega concluso de que a realidade constitucional tornou possvel essa responsabilizao.

Cita o exemplo da Frana, com a Lei n 72.620, de 5/7/72 e Lei n 79/43, de 18/1/79 e o da Itlia Lei n 117, de 13/4/88, que adotam um sistema de responsabilidade estatal exclusiva: apenas o Estado responde perante o jurisdicionado, ressalvado quele o direito de regresso contra o magistrado faltoso. Na Itlia, a lei resultou de um referendum: Estado responde exclusivamente por ato judicial ilcito: dolo, culpa grave ou denegao de justia. Na Frana, fala-se em fonctionnement dfectueux du service de la justice, muito mais abrangente. Pode-se concluir que o Direito brasileiro tambm adota esse princpio, dada a amplitude do disposto no art. 37, 6, da CF. Afinal, O servio judicirio consiste, incontestavelmente, em um servio pblico, imposto aos cidados pelo Estado, que deve zelar por um certo grau de perfeio tanto na sua organizao quanto no seu funcionamento, bem como responder pelos danos acaso da provenientes. Hipteses como as citadas recaem na letra do art. 133 do Cdigo de Processo Civil e admitem responsabilizao, sem qualquer dvida. Mas sem falar em desdia, o atraso excessivo pode gerar prejuzo parte e esse perfeitamente ressarcvel. No se esgota no dolo a possibilidade de o juiz prejudicar algum, salienta o juiz Jos Guilherme de Souza. Pois o magistrado incompetente (no sentido tcnico, mas no processual), desidioso, desinteressado, sem aplicao aos estudos, venal, corrupto, tendencioso, etc., acaba por causar danos, numa reao em cadeia, embora no necessariamente nesta ordem de prioridades: aos jurisdicionados e sociedade como um todo, por extenso: ao Estado, que ele representa e que avocado em juzo para dar contas, s custas do errio, dos atos de seus agentes; extensivamente, justia, enquanto estrutura organizada de proteo aos direitos do cidado; por ltimo, sua corporao, enquanto rgo de aglutinao e de defesa dos interesses da classe, bem como aos colegas profissionais tomados individualmente. Para esse magistrado catarinense, a cada vez que um magistrado, havendo cometido uma falta profissional no desempenho de suas funes, viesse a ser condenado a repetir ao Estado o que este despendeu com o ressarcimento dos danos sofridos pelo particular em razo daquela falta, um passo a mais teria sido dado no rumo de uma justia mais sria, mais humana e mais justa. A condenao ressarcitria, para o juiz responsvel por m prestao jurisdicional, constituiria estmulo a que todos os demais se motivassem adequada outorga. uma forma de se ampliar o acesso justia convencional. Para todos os juzes, porm aqui includos aqueles que investem na autoformao continuada e procuram vencer a sobrecarga de trabalho resultante da contingncia, o Judicirio precisa oferecer melhores condies de trabalho. A multiplicao dos cargos de juiz no a soluo. As estatticas invocadas no servem para justificar a necessidade de criao de cargos, pois as situaes entre os Estados cotejados completamente diferente. Importa conferir nfase responsabilidade do juiz, o principal operador jurdico na presente concepo de Justia. Basta de reducionismo na viso do servo e aplicador inerte da lei. Essa concepo est em conflito com um enfoque moderno do Direito e da interpretao jurdica, alis em geral com a teoria moderna da hermenutica: a interpretao sempre deixa algum espao para opes, e portanto para a responsabilidade. Onde se aprende interpretar com responsabilidade? As Escolas da Magistratura so o laboratrio gerador de uma nova viso do Judicirio. Incentivando a criatividade, estimulando a eficincia, repensando as tcnicas de trabalho, conferindo ao processo toda a sua potencialidade como instrumento suficiente realizao do justo. As Escolas precisam, mais do que nunca, enfatizar o aspecto tico da profissionalizao, pois o juiz consciente se condi da situao dos excludos da justia e se preocupa com a tcnica facilitadora da eficincia no desempenho. o momento de se ensinar o juiz a conviver com alternativas diversas de realizao da justia, humilde na convico de que no s ele o concretizador do justo, mas precisar coexistir com as tendncias de soluo pacfica dos conflitos, sejam elas a conciliao, a mediao, a arbitragem ou mesmo certas formas incipientes de justia privatizada. Quem no se aperceber de que os tempos so outros e que o acesso Justia algo de muito mais srio do que garantir a institucionalizao do conflito mediante o processo, poder ser surpreendido com a substituio da Justia convencional por outras formas de maior eficincia na mitigao da sede de justia de que padece a humanidade aflita, mas participante, deste final de milnio. 5 CONCLUSES 1. Insatisfatria a estrita viso do acesso Justia como acesso aos tribunais. Se este o coroamento do Estado de Direito, tambm e simultaneamente um direito meramente formal, tantos so os obstculos antepostos ao acesso da pessoa ordem jurdica justa. 2. A nica proposta desta reflexo examinar, superficialmente embora, trs dentre as causas que dificultam o acesso ordem jurdica justa: o desconhecimento do Direito, a pobreza e a lentido na outorga da prestao jurisdicional. 3. As pessoas no podero usufruir da garantia de fazer valer seus direitos perante os tribunais, se no conhecem a lei, nem o limite de seus direitos. A aplicao do Direito tarefa de juristas e, portanto, natural certo desconhecimento de sua tcnica operacional. J o conhecimento do Direito constitui pressuposto sua aplicao e se traduz como o direito a ter direitos. 4. O primeiro compromisso do juiz com a disseminao do Direito. O Direito dever quotidianizar-se, perder sua magia para ingressar na realidade concreta de cada ser humano. O juiz pode atuar na ampliao do acesso ao conhecimento do Direito de forma institucional ou pessoal. 5. A atuao institucional incumbe ao Poder Judicirio e s Associaes de Classe, que devem atuar no sentido de divulgar o Direito e as formas de usufru-lo e de defend-lo quando vulnerado. Todas as informaes jurdicas so pertinentes e mesmo a edio de uma Cartilha da Cidadania se faz recomendvel, para uso do brasileiro despertado para essa vertente constitucional a partir de 1988. 6. Todo juiz, pessoalmente, pode contribuir para disseminar o Direito, pois ao decidir est exercendo funo docente. As decises devem revestir clareza, assim entendida a cortesia do intelectual para com os destinatrios de sua produo. Se os leigos compreenderem o Direito, afeioar-se-o a ele e ao valor que exprime. 7. Muitos juzes tambm contribuem para tornar o Direito melhor conhecido quando lecionam, escrevem trabalhos doutrinrios e artigos para os mass media, no se recusam a entrevistas e a debates. O momento histrico exige magistrado mais atuante, menos distanciado da comunidade. Presente e transparente, no mais o assptico e inatingvel aplicador da letra fria da lei. 8. A pobreza um dos maiores obstculos do acesso ao Direito e atinge cerca de um tero da populao brasileira. J no basta dizer que a pobreza uma desgraa no imputvel ao jurista. O juiz tambm destinatrio do comando constitucional direcionado a transformar o Brasil numa sociedade fraterna, justa e solidria. 9. Combater a misria a nica forma de redesenhar o Brasil e que tal trusmo, alm de contribuir para o juiz repensar o dogma da imparcialidade, reclamelhe adequada aplicao do princpio da isonomia, de maneira a reduzir o fosso que separa o poderoso do despossudo. 10. Num Estado como o Brasil, de muitos milhes de miserveis, o juiz precisa refletir continuamente se ele est sendo fator de resgate de seus semelhantes ou instrumento de mais intensamente afligir o aflito. Poder ser um e outro, utilizando-se da mesma tcnica de julgamento. 11. A lentido do processo no fenmeno brasileiro, mas admite tratamento apropriado, a partir da conscincia do juiz. A despeito da falta de estrutura material e da multiplicao de demandas, pode conferir celeridade aos feitos, desde que se sirva adequadamente do raciocnio constitucional e confira ao processo a sua destinao instrumental. 12. Para reduzido nmero de juzes insensveis doutrina e s reformas processuais, responsveis por tramitao defeituosa que resulta de um ritmo prprio conferido ao processo, a responsabilizao civil do Estado, na via regressiva, poderia constituir teraputica. 13. Importa conferir nfase responsabilidade do juiz, o principal operador jurdico na presente concepo de Justia. Basta de reducionismo na viso do servo e aplicador inerte da lei. E assumir as responsabilidades sociais e histricas tambm se aprende. Especialmente nas Escolas da Magistratura. 14. As Escolas precisam, mais do que nunca, enfatizar o aspecto tico da profissionalizao, pois o juiz consciente se condi da situao dos excludos da justia e se preocupa com a tcnica facilitadora da eficincia no desempenho. E com isso garantir efetiva ampliao do acesso de todos ao Direito e Justia. Jos Renato Nalini juiz do Tribunal de Alada Criminal de So Paulo e diretor adjunto da Escola Nacional da Magistratura.