Filosofia do Direito e Filosofia no Direito1

Por Gil Cambule2 Um dos meios de se buscar a clarificao de um conceito distingui-lo daquilo que ele no , isto , destaclo de todas as realidades que sendo, s vezes, afins, no tem um significado ou um contedo coincidente com a realidade que se pretende clarificar. nesse sentido que se impe analisar a diferena entre a Filosofia do Direito e a Filosofia no Direito.

Conforme temos vindo a estabelecer no decurso das nossas aulas introdutrias, a Filosofia do Direito o ramo ou a parte da Filosofia que tem o Direito como seu objecto de estudo; trata-se da rea da cincia filosfica que estuda o Direito ou seja, a cincia (em sentido amplo) que estuda o Direito sob a perspectiva filosfica.

J a Filosofia no Direito o termo utilizado para designar o conjunto de pressupostos filosficos que presidem a todo e qualquer sistema jurdico e constituem o seu fundamento; o conceito de Direito e de Justia de que partem os criadores das normas e aqueles que lhes do vida na sua aplicao aos diferentes casos concretos.

Com efeito, a criao e interpretao das normas que compem o ordenamento jurdico s possvel com alguma objectividade porque existe uma aceitvel unanimidade sobre o contedo e significado de conceitos como Direito e Justia. Ora, a ideia de Direito e de Justia de que os criadores e aplicadores das normas partem constitui justamente essa base a que no referimos quando falamos de Filosofia no Direito.

Para melhor compreendermos o significado da expresso Filosofia no Direito, podemos recorrer anlise comparativa de dois diplomas legais, designadamente o Cdigo Civil Portugus de 1867 e o Cdigo Civil de
1

Texto preparado para os Estudantes da disciplina de Filosofia do Direito, na Faculdade de Direito da Universidade Eduardo Mondlane (Maputo-Moambique) no ano Acadmico de 2011
2

Advogado e Assistente Universitrio

1966. Uma anlise destes dois diplomas revela-nos diferenas quanto a (i) concepes filosfico-jurdicas que lhes servem de base (ii) coerncia interna e (iii) modo e circunstncias culturais e polticas da respectiva elaborao.

O Cdigo Civil de 1867 (Cdigo de Seabra) obra de um nico autor, Antnio Lus Seabra O Visconde de Seabra. Reflecte a concepo do jusnaturalismo individualista e liberal do seu autor. Apresenta uma concepo e sistematizao centrada no homem (entendido como liberdade e propriedade) como sujeito exclusivo do Direito. Reconhece a existncia de direitos naturais originrios (resultantes directamente da natureza humana) e direitos adquiridos (por vontade do sujeito ou por vontade de outrem). Estabelece a prioridade do Direito natural sobre o Direito positivo. Opera a integrao de lacunas com recurso a princpios do Direito natural conforme as circunstncias do caso. i. ii. iii. iv. O seu individualismo liberal encontra-se projectado tambm: no carcter supletivo de boa parte da regulamentao dos contratos; na amplitude conferida ao princpio da autonomia privada e liberdade contratual; na disciplina do direito de propriedade; na legitimidade do abuso do direito.

O Cdigo Civil de 1966 obra de um colectivo de juristas de uma gerao com uma viso positivstico-social do Direito e essa a sua base conceptual e filosfica. O seu positivismo jurdico que projecta-se na reduo do Direito Lei (com expressa ou implcita excluso do costume, da jurisprudncia e da doutrina como legtimas fontes do Direito).

Apresenta uma concepo imperativstico-estadual da Lei (art. 1.). Denota um formalismo jurdico e expressa proibio de juzos ticos sobre a moralidade ou sobre a justia do contedo das leis (art. 8.).

Opera uma auto-integrao de lacunas (art. 10.). Nele se verifica a publicizao do Direito privado e dimenso social do Direito que se projecta nas seguintes notas:

i. ii. iii. iv.

Limitao do direito de propriedade; Consagrao da figura do abuso de direito; Relevncia atribuda boa f; Limitaes autonomia da vontade.

Esta anlise comparativa dos dois diplomas legais permite-nos compreender que na base da criao, interpretao e aplicao das normas jurdicas encontra-se um conjunto de pressupostos, um conjunto de ideias-mestras que presidem ao sistema, servindo-lhe de fundamento e garantindo a sua unidade, coerncia e inteligibilidade. a isto que nos referimos quando falamos de Filosofia no Direito. Fcil notar que tal realidade no se confunde com a Filosofia do Direito a cincia (em sentido amplo) que procura estudar o Direito sob a perspectiva filosfica. Fonte Principal: BRAZ TEIXEIRA, Antnio, Filosofia do Direito, AAFDL, Lisboa, 1988, pp. 36-41