Guides de conseils et de soutien au personnel enseignant, aux formatrices et formateurs pour lintgration des TIC dans l'enseignement.

Droit

Aspects juridiques d'Internet l'Ecole

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Le projet educaguides a vu le jour dans le cadre de l'initiative PPP-sn "Lcole sur le net", sur mandat de l'Office fdral de la formation professionnelle et de la technologie (OFFT) et avec le soutien de la Confrence suisse des directeurs cantonaux de linstruction publique (CDIP). Centre suisse des technologies de l'information dans l'enseignement (CTIE) Roberto Stocco, CIIP, Neuchtel
e M Chlo Ayer Me Bianca Pauli e M Dominique Stocco

Editeur

Direction de projet du guide Co-auteurs et autrices

Illustration Version linguistique Copyright

DigiOnline GmbH, Cologne Le Guide est galement disponible en allemand. educa.ch, Berne 2006 | Reproduction hormis des fins commerciales autorise avec indication de la source.

Dans le cadre de PPP-sn "Lcole sur le net", il a t dcid en 2005 de mettre l'accent sur "les conseils et lassistance pdagogiques et didactiques aux enseignants pour lutilisation des TIC pendant les cours". Des spcialistes respect-e-s d'institutions reconnues et renommes dans le domaine de la formation continue ont labor, dans le cadre d'une collaboration intercantonale et interinstitutionnelle, des guides sur les thmes suivants: Ethique: TIC et thique Infrastructure: acquisition et exploitation des outils informatiques dans les coles Literacy: lire, crire et nouveaux mdias Droit: droit des TIC Didactique: ordinateur dans lenseignement didactique et mthodologie Htrognit: enseignement dans les classes htrognes

Ces guides sont prsents en dtail sur le site www.educaguides.ch. Vous y trouvez galement la prsente version complmentaire tlcharger.

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Table des matires

1. INTRODUCTION ......................................................................................................................................4 2. LES RESPONSABILITES ........................................................................................................................5 2.1. LA RESPONSABILITE PENALE .................................................................................................................5 PAR QUOI PEUT-ON SE RENDRE RESPONSABLE PENALEMENT ? .......................................................................5 QUI EST RESPONSABLE PENALEMENT ? ........................................................................................................5 La responsabilit de llve..............................................................................................................6 La responsabilit de lenseignant....................................................................................................8 2.2. LA RESPONSABILITE CIVILE ...................................................................................................................9 LES FONDEMENTS DE LA RESPONSABILITE CIVILE .........................................................................................10 ATTENTION DU DROIT SUISSE MAIS AUSSI AU DROIT ETRANGER ! ...............................................................12 3. LES COMPORTEMENTS INTERDITS...................................................................................................14 3.1. LES COMPORTEMENTS INTERDITS SPECIFIQUES AU DOMAINE INFORMATIQUE ............................................14 3.2. LES COMPORTEMENTS INTERDITS GENERAUX ........................................................................................17 4. LA PROTECTION DE LA PERSONNALIT ..........................................................................................25 5. LES DROITS DAUTEUR .......................................................................................................................27

AVERTISSEMENT
Ce guide nest pas un trait de droit. Les conseils et informations quil comporte sont de porte gnrale et ne remplacent en aucun cas une expertise spcifique. Ce guide a t cr pour illustrer travers des exemples de faon concrte et comprhensible quels sont les droits et obligations dans le cadre de lutilisation dInternet lcole.

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1. Introduction

e nombreux enfants et adolescents, donc dtudiants, ont accs Internet la maison et/ou lcole, ce qui prsente des risques non ngligeables contre lesquels on peut se prmunir.

Ces risques, sur le plan juridique, se traduisent notamment en termes de responsabilits pnale et civile. De plus, en surfant sur certains sites au contenu douteux, ou en utilisant sans droit une image ou une autre uvre protges par les droits dauteur ou les rgles sur la personnalit, llve engage non seulement sa propre responsabilit, mais galement celle dautres personnes. Cest en ralisant ces risques que nous avons labor ce guide. Ce guide sadresse plus spcifiquement aux enseignants de tous les degrs, de lcole primaire, secondaire I et II, ainsi qu leurs lves. Il fournit un aperu des problmes juridiques de base lis lutilisation dInternet dans le cadre de lcole, en rfrence au droit suisse.

Lgende

Rfrence / Lien Exemple Loi

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2. Les responsabilits

2.1. La responsabilit pnale

Bases lgales

Code pnal : Code civil :

http://www.admin.ch/ch/f/rs/311_0/index.html http://www.admin.ch/ch/f/rs/21.html

Par quoi peut-on se rendre responsable pnalement ? En premier lieu, une personne peut de toute vidence se rendre responsable pnalement en agissant activement, par exemple en publiant un contenu illicite sur Internet, que ce soit par le biais du courriel, sur la page Internet officielle de lcole ou sur une page personnelle mise disposition par lcole au corps enseignant, aux lves ou aux associations lies linstitution. En deuxime lieu, il y a certaines infractions qui se rapportent directement une activit illicite exerce sur Internet, comme la mise disposition de reprsentations pornographiques des mineurs de moins de 16 ans.

Qui est responsable pnalement ? En matire de droit pnal, chacun est responsable de ses propres actes. Lide est simple : la personne fautive doit elle-mme tre punie par la socit pour les fautes quelle a commises. En consquence, lorsque llve commet une infraction que ce soit par le biais dInternet ou non il est en principe seul responsable dans les limites de sa catgorie dge (cf. ci-dessous). Cependant, lenseignant et les parents encourent une responsabilit si lenfant commet une cyber-infraction sur ordre ou suite la pression de lenseignant, respectivement du parent. Suivant les cas, lenseignant, respectivement le parent, peut tre puni pnalement en tant quinstigateur ou mme de coauteur.

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La responsabilit de llve En principe, les lves sont responsables pnalement de leurs actes. Il est alors important quils sen rendent compte. A cette fin, ltablissement et la distribution aux lves dun rglement dutilisation dInternet (une charte) sont fortement recommands. En dterminant la responsabilit pnale dun lve, il sagit de distinguer selon lge de llve en question au moment de la commission de lacte punissable, et non pas lge au moment de la dcouverte de lauteur de linfraction ou du jugement. Le droit pnal distingue entre les groupes dge suivants : Enfants en-dessous de 10 ans enfants entre 11 et 18 ans

Remarque : Concernant les jeunes adultes (entre 18 et 25 ans), le Code pnal prvoit la possibilit dun placement dans un tablissement pour jeunes adultes en tant que sanction pnale si certaines conditions sont remplies (art. 61 CP). Ces tablissements visent encourager la formation et le perfectionnement. Les dispositions ordinaires sont applicables pour le surplus.

Les enfants en-dessous de 10 ans

En principe, un enfant en-dessous de 10 ans cest--dire jusquau jour de son 10me anniversaire nest pas responsable pnalement. Lordre juridique admet que ces enfants se trouvent sous la surveillance suffisamment troite de leurs parents (ou de lautorit tutlaire) et que lapplication des rgles de droit civil est alors suffisante. A cette fin, lautorit comptente avertit les parents (ou le tuteur). Le cas chant, il peut aviser lautorit tutlaire pour quelle prenne des mesures de protection de lenfant confres par le droit civil (art. 4 de la Loi fdrale sur le droit pnal des mineurs ; DPmin). Les parents et/ou lcole peuvent alors tre ventuellement obligs dindemniser des tiers pour les dommages subis, mais ils ne peuvent pas tre punis pnalement la place de lenfant. Chacun est responsable que de ses propres actes.

Exemple Lorsque lenseignant labore un site ou un blog avec un lve de ce groupe dge, il est seul considr comme auteur du contenu lgard du droit pnal et donc susceptible dtre puni pour les comportements interdits commis par le biais de ce site ou de ce blog. Par contre, si llve, linsu de lenseignant, publie un tel site, personne ne sera puni pnalement. Eventuellement, lcole devra indemniser des tierces personnes si elles ont subi un dommage civil.

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Les mineurs entre 10 et 18 ans

Il est important de comprendre que les mineurs de plus de dix ans sont responsables pnalement et doivent alors se conformer toutes les rgles du droit pnal. En particulier, certaines infractions de la cybercriminalit sont dj mal connues des adultes, comme par exemple les droits dauteur, souvent viols sur Internet. Une consquence pnale est en principe quand mme possible, selon ladage Nul nest cens ignorer la loi . Par contre, on ne saurait exiger dun enfant de 8 ans dtre conscient quil est illgal de recopier un texte dans un livre ou une image sur un site Internet et de les mettre sur son blog, par exemple ( condition toutefois quil na pas reu les informations ncessaires par son enseignant, ses parents ou dune autre manire). Le Code pnal tient compte du jeune ge deux gards : Premirement, le Code instaure des autorits spciales charges de la poursuite et du jugement des mineurs. Dans la plupart des cantons, ce rle est assum par un tribunal des mineurs qui dispose de personnel ayant des connaissances spciales dans le domaine. Deuximement, le Code pnal prvoit des sanctions particulires. Puisque le droit pnal des mineurs poursuit un but ducatif nettement plus prononc que celui des adultes, le juge des mineurs peut rprimander lenfant, ordonner un traitement ambulatoire, le placer dans une famille ou dans une maison dducation ou lastreindre un travail (gnralement dintrt gnral).

Concernant la responsabilit de llve lui-mme, il faut se rendre compte que, comme pour les adultes, la rpression pnale des mineurs est soumise la condition quils disposent dune capacit de discernement suffisante pour tre considrs comme pnalement responsables. Cela signifie que le mineur doit disposer dune maturit personnelle, compte tenu de son ge, qui lui ait permis dapprcier le caractre illicite de son acte et de se dterminer daprs cette apprciation . La distinction principale est faite entre lauteur mineur qui a agi de manire coupable et celui qui est trop immature pour se rendre compte de ses actes et de leurs consquences. Dans le premier cas, lautorit comptente peut infliger une vritable sanction pnale, qui peut aller, le cas chant, jusqu la privation de libert (une mesure de protection reste bien entendu aussi possible si elle semble adapte). Dans le deuxime cas cependant, seule une mesure de protection peut tre prononce. Une nouveaut a t introduite lors de la rcente rvision de 2006 : il est maintenant possible dengager une procdure de mdiation entre la victime et lauteur mineur. Si une convention est conclue dans le cadre de cette procdure, le tribunal des mineurs arrte la poursuite pnale (art. 8 DPmin). Dans cette catgorie dge, il est important de savoir quune peine pnale ne peut tre inflige que si lenfant est coupable. Lautorit examinera avec un soin particulier si lenfant, au vu de sa personnalit, a la maturit ncessaire lui permettant dapprcier que son acte est injuste et de se comporter selon cette apprciation.

Art. 3 DPmin : Conditions personnelles 1. La prsente loi sapplique quiconque commet un acte punissable entre 10 et 18 ans.

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Lautorit comptente peut galement renoncer prononcer une peine si elle lestime ncessaire pour ne pas compromettre une mesure de protection, si le mineur a t suffisamment puni dune autre manire ou sil a rpar le dommage dans la mesure de ses moyens.

Art. 21 DPmin : Exemption de peine 1. Lautorit de jugement renonce prononcer une peine: a. si la peine risque de compromettre lobjectif vis par une mesure de protection dj ordonne ou qui sera ordonne dans la procdure en cours; b. si la culpabilit du mineur et les consquences de lacte sont peu importants; c. si le mineur a rpar lui-mme le dommage dans la mesure de ses moyens ou a fourni un effort particulier pour compenser le tort caus, si la rprimande vise lart. 22 est la seule peine envisageable et si lintrt public et lintrt du ls poursuivre le mineur pnalement sont peu importants; d. si le mineur a t directement atteint par les consquences de son acte au point quune peine serait inapproprie; e. si le mineur a dj t suffisamment puni par ses parents, par une autre personne responsable de son ducation ou par des tiers; ou f. si une priode relativement longue sest coule depuis lacte, si le comportement du mineur a donn satisfaction et si lintrt public et lintrt du ls poursuivre le mineur pnalement sont peu importants. 2. Lautorit de jugement peut galement renoncer prononcer une peine si linfraction est dj poursuivie dans lEtat tranger o le mineur a sa rsidence habituelle ou si cet Etat sest dclar prt la poursuivre. 3. Sil ny a pas de motif dexemption de peine au sens des al. 1 et 2, lautorit de jugement peut suspendre la procdure et charger une organisation ou une personne reconnue et comptente en la matire dengager une procdure de mdiation si les conditions de lart. 8 sont remplies. Si un arrangement entre le ls et le mineur intervient, lautorit de jugement classe la procdure.

La responsabilit de lenseignant Il est logique que lenseignant soit responsable si lenfant commet une cyberinfraction sur ordre ou suite la pression de lenseignant. Suivant le rle de lenseignant dans la commission du comportement interdit, lenseignant peut tre puni en tant quinstigateur ou coauteur, ce qui a des consquences sur la punition. A linverse, lorsque llve a un comportement interdit linsu de lenseignant, ce dernier nest en principe pas responsable pnalement. Cest typiquement le cas lorsque llve publie son propre site Internet dans la salle informatique de lcole et y insre un contenu interdit. Dans la mesure o lenseignant responsable de la surveillance a fait son travail correctement, il nest en principe pas responsable pnalement.

Exemple Lorsque llve insre, sur le site de la classe, un texte raciste qui lui a t fourni par lenseignant, ce dernier est entirement responsable pnalement en tant que coauteur. En effet, lenseignant et llve ont agi ensemble. A linverse, lorsque lenseignant lui a vaguement parl de mettre de tels propos et que llve les a insrs, lenseignant nest en principe punissable qu titre dinstigateur et il sera puni moins svrement.

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2.2. La responsabilit civile Ce sujet, complexe et dlicat, est trait ici dans sa globalit. En effet, la responsabilit civile a un impact moins fort en matire dutilisation dInternet que la responsabilit pnale. Responsabilit contractuelle et responsabilit extracontractuelle La responsabilit civile, au sens strict, est lobligation pour une personne de rparer le dommage caus autrui, sans que les personnes soient ncessairement lies par un contrat. La responsabilit peut dcouler dun contrat (responsabilit contractuelle) ou non, par exemple, dcouler dun acte illicite (violation dun devoir gnral). En matire de responsabilit civile, la loi applicable est principalement le Code des obligations (CO), ainsi que la lgislation accessoire, par exemple la Loi fdrale sur la circulation routire, en ce qui concerne les accidents. La responsabilit contractuelle rsulte de la violation dun devoir impos au dbiteur par un contrat.

Exemple La garantie pour dfaut laquelle sengage le vendeur dans le contrat de vente (197 CO) est une responsabilit contractuelle.

art. 197 Code des obligations : Garantie en raison des dfauts de la chose. Objet de la garantie 1 Le vendeur est tenu de garantir lacheteur tant en raison des qualits promises quen raison des dfauts qui, matriellement ou juridiquement, enlvent la chose soit sa valeur, soit son utilit prvue, ou qui les diminuent dans une notable mesure. 2 Il rpond de ces dfauts, mme sil les ignorait.

Un mme acte peut constituer la fois la violation dun contrat et la violation dun devoir gnral. Dans ce cas, la personne lse peut choisir librement entre les dispositions lgales sur la responsabilit contractuelle ou extra-contractuelle. Mais ladmission dune action exclut lautre. Lorsque la responsabilit civile dune personne est rgie par une loi spciale, seules les dispositions de cette loi sont applicables, lexclusion du CO. Le rgime de la responsabilit civile contractuelle est plus favorable au ls, en raison notamment de la prsomption de faute (art. 41 et 47 CO) et de la prescription (art. 60 et 127 CO) Les dispositions qui rgissent le calcul du prjudice et la fixation de lindemnit (art. 42ss CO) sappliquent lune et lautre responsabilit.

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Lorsque la responsabilit civile dune personne est rgie par une loi spciale, seules les dispositions de cette loi sont applicables, lexclusion du CO. Souvent cependant, la loi spciale renvoie au Code des obligations, notamment en ce qui concerne le calcul du dommage.

Les fondements de la responsabilit civile La responsabilit civile dune personne prsuppose lexistence de trois conditions gnrales : un prjudice : diminution involontaire des biens dune personne quil sagisse de son patrimoine (dommage matriel) ou de son bien-tre (dommage moral) un rapport de causalit : rapport de cause effet entre lacte commis par le responsable et le dommage subi par le ls. lillicit : violation dune prescription de lordre juridique

Lobligation de rparer le prjudice repose sur la faute (responsabilit acquilienne) dune part ou sur la loi (responsabilit causale / objective) dautre part : La responsabilit acquilienne : base sur la faute, soit un manquement individuel un devoir impos par lordre juridique. La faute fonde alors lobligation de rparer le prjudice caus autrui. (41 CO)

art. 41 Code des obligations : Principes gnraux. Conditions de la responsabilit 1 Celui qui cause, dune manire illicite, un dommage autrui, soit intentionnellement, soit par ngligence ou imprudence, est tenu de le rparer. 2 Celui qui cause intentionnellement un dommage autrui par des faits contraires aux moeurs est galement tenu de le rparer. Aussi, si une infraction est commise par le biais dInternet, cest cette disposition de larticle 41 CO qui va sappliquer. Lauteur devra donc indemniser le ls par des prestations financires.

Exemple Un enseignant met sans droit sur son site la photo de ses lves, ainsi que leurs rsultats scolaires et leurs comportements en classe; il se rend coupable de diffamation (173 CP) et peut tre actionn sur le plan pnal et civil, selon 41 CO.

La responsabilit causale : Indpendamment de la commission dune faute, la loi peut fonder lobligation de rparer un dommage caus autrui. Le fondement de la responsabilit rside dans un tat de fait trs spcial ou une situation particulire impliquant par exemple le devoir de diligence auquel, pour des raisons dquit, une disposition lgale impose lobligation de rparer, mme sans faute de lauteur, juste en raison de la situation particulire dans laquelle il se trouve. Le facteur dimputation est ici, objectif.

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Exemple Un jeune lve, lors dun cours dinformatique donn en classe, insre des propos racistes lencontre dun de ses camarades sur son site. Lenseignant a viol son devoir de diligence dans la mesure o il devait surveiller ses lves et viter quune telle infraction se produise. Cest donc lenseignant, selon sa responsabilit causale, de rparer financirement le dommage subi par le camarade ls.

Il se peut que plusieurs personnes soient tenues de rparer le mme prjudice. Cest la rgle de la solidarit . Dans ce cas, le ls peut choisir dagir contre nimporte quel responsable.

Exemple Un enseignant explique ses lves comment tlcharger des morceaux de musique gratuitement sur Internet ; il prcise toutefois que ce fait est interdit. Nanmoins, les lves tlchargent de la musique, comme expliqu par leur enseignant. Le musicien ls peut civilement attaquer aussi bien lenseignant que les lves.

Il nest pas toujours facile de dterminer quel droit sapplique une action en responsabilit, surtout dans les relations internationales. En matire contractuelle, les parties peuvent sentendre sur llection dun droit qui figure dans le contrat. En matire de responsabilit pour acte illicite, les parties peuvent convenir, mme aprs la survenance du dommage, lapplication du droit du for. A dfaut de choix, on applique les art. 133ss Loi fdrale sur le droit international priv. Les parties peuvent galement convenir dun arbitrage.

Art. 133 Loi fdrale sur le droit international priv 1.Lorsque lauteur et le ls ont leur rsidence habituelle dans le mme Etat, les prtentions fondes sur un acte illicite sont rgies par le droit de cet Etat. 2 Lorsque lauteur et le ls nont pas de rsidence habituelle dans le mme Etat, ces prtentions sont rgies par le droit de lEtat dans lequel lacte illicite a t commis. Toutefois, si le rsultat sest produit dans un autre Etat, le droit de cet Etat est applicable si lauteur devait prvoir que le rsultat sy produirait. 3 Nonobstant les alinas prcdents, lorsquun acte illicite viole un rapport juridique existant entre auteur et ls, les prtentions fondes sur cet acte sont rgies par le droit applicable ce rapport juridique.

Exemple Un lve, dans une cole en Suisse, menace un autre lve, domicili lui, aux Etats-Unis.

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En ce qui concerne la prescription de laction en dommage intrt, la rgle fondamentale est lart. 60 CO, lequel distingue trois dlais : Un dlai ordinaire dun an, qui court ds la connaissance du dommage et de la personne tenue de le rparer Un dlai subsidiaire de 10 ans, qui court ds lacte dommageable Un dlai extraordinaire, qui dpend alors de la prescription de laction pnale, pour les cas o lacte illicite constituerait aussi une infraction.

art. 60 Code des obligations : Prescription 1 Laction en dommages-intrts ou en paiement dune somme dargent titre de rparation morale se prescrit par un an compter du jour o la partie lse a eu connaissance du dommage ainsi que de la personne qui en est lauteur, et, dans tous les cas, par dix ans ds le jour o le fait dommageable sest produit. 2 Toutefois, si les dommages-intrts drivent dun acte punissable soumis par les lois pnales une prescription de plus longue dure, cette prescription sapplique laction civile. 3 Si lacte illicite a donn naissance une crance contre la partie lse, celle-ci peut en refuser le paiement lors mme que son droit dexiger la rparation du dommage serait atteint par la prescription.

Attention du droit suisse mais aussi au droit tranger !

En principe, les normes pnales suisses sont applicables aux infractions commises en Suisse selon larticle 3CP.

Art. 3 Code pnal : Conditions de lieu. Crimes ou dlits commis en Suisse 1. Le prsent code est applicable quiconque aura commis un crime ou un dlit en Suisse. Si, raison de cette infraction, lauteur a subi totalement ou partiellement une peine ltranger, le juge suisse imputera la peine subie sur la peine prononcer. 2. Ltranger poursuivi ltranger la requte de lautorit suisse ne pourra plus tre puni en Suisse pour le mme acte: si le tribunal tranger la acquitt par un jugement pass en force; sil a subi la peine prononce contre lui ltranger, si cette peine lui a t remise ou si elle est prescrite. Sil na pas subi cette peine, elle sera excute en Suisse; sil nen a subi quune partie ltranger, le reste sera excut en Suisse.

Au sens du Code pnal suisse, une infraction est rpute commise tant au lieu o lauteur agit quau lieu o le rsultat sest produit, condition que lauteur ait voulu ou accept que le rsultat sy produise (art. 7 CP)

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Art. 7 Code pnal : Lieu de commission du crime ou dlit 1. Un crime ou un dlit est rput commis tant au lieu o lauteur a agi, quau lieu o le rsultat sest produit. 2. Une tentative est rpute commise tant au lieu o son auteur la faite, quau lieu o, daprs le dessein de lauteur, le rsultat devait se produire.

Si, raison de cette infraction, lauteur a subi totalement ou partiellement une peine ltranger, le juge suisse imputera la peine subie sur la peine prononcer.

En consquence :

Dun ct, un cyberdlit (cest--dire une infraction commise par le biais dInternet) est commis au lieu o lauteur se trouvait physiquement au moment o lacte est excut.

Exemple Dans le cas o un lve publie une page web ayant un contenu interdit en se servant dun ordinateur install dans la salle dinformatique ou dans la mdiathque de lcole, le lieu dterminant est bien lcole, peu importe o se trouve le serveur.

Dun autre ct, le comportement interdit peut tre jug au lieu o le rsultat sest produit. Ceci est particulirement dlicat dans le domaine de la cybercriminalit, car le rsultat peut se produire nimporte o dans le monde.

Exemple Un courriel peut tre envoy un grand nombre de personnes se trouvant dans diffrents pays. Il se peut donc quun mme comportement interdit soit jug dans diffrents pays et que, en principe, chaque juge applique son propre droit national !

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3. Les comportements interdits

3.1. Les comportements interdits spcifiques au domaine informatique 3.1.1. La soustraction de donnes Il sagit du fait de copier de donnes informatiques. La diffrence avec le vol tel quon le connat est que la victime a encore les donnes informatiques, puisque lauteur de linfraction les a simplement copies. Cest pour cette raison quun tel comportement nest pas qualifi de vol, mais bien de soustraction de donnes. En consquence, si on vole des donnes informatiques de telle manire que la victime ne les a plus, le comportement peut alors tre qualifi de vol ordinaire . Pour commettre cette infraction, lauteur doit agir intentionnellement dans le but de gagner ou dpargner de largent, sans en avoir le droit. Le Code pnal parle dans ce sens denrichissement illgitime . La loi punit la soustraction de donnes de la rclusion pour cinq ans au plus ou dune peine privative de libert (cest--dire emprisonnement) pour une dure entre trois jours et trois ans. Dans un cas concret, beaucoup dlments entrent en ligne de compte pour fixer la peine, comme par exemple la gravit de lacte (cest--dire aussi la valeur des donnes soustraites) et les antcdents et la situation personnelle de lauteur.

Exemple Un enseignant ou un lve tlcharge un programme informatique sans payer le prix de vente pour ce programme. Ce comportement est clairement puni titre de soustraction de donnes .

Art. 143 Code pnal : Soustraction de donnes 1. Celui qui, dans le dessein de se procurer ou de procurer un tiers un enrichissement illgitime, aura soustrait, pour lui-mme ou pour un tiers, des donnes enregistres ou transmises lectroniquement ou selon un mode similaire, qui ne lui taient pas destines et qui taient spcialement protges contre tout accs indu de sa part, sera puni dune peine privative de libert de cinq ans au plus ou dune peine pcuniaire. 2. La soustraction de donnes commise au prjudice des proches ou des familiers ne sera poursuivie que sur plainte.

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3.1.2. Laccs indu un systme informatique Il y a accs indu un systme informatique lorsquune personne sintroduit sans droit et intentionnellement dans un systme informatique dun tiers. Ce tiers doit avoir protg son systme contre de tels accs, par exemple par mot de passe ou dune autre manire. Cette infraction vise surtout le pirate informatique qui entre dans des systmes informatiques, quel quen soit le type, pour samuser. Si le comportement constitue une soustraction de donnes au sens de lart. 143 CP, cest--dire si lauteur voulait, en plus daccder un systme informatique, gagner ou pargner de largent ( enrichissement illgitime ), lauteur ne sera puni que pour la soustraction de donnes et non pas sparment pour laccs indu au systme informatique. Cette infraction nest punissable que sur plainte. Le Code pnal nautorise pas tout le monde porter plainte : seule la personne lse peut agir, ventuellement le reprsentant lgal, notamment les parents si la personne lse est mineure (art. 28 CP). Lauteur de cette infraction peut tre puni dune peine privative de libert de trois jours trois ans ou de lamende. La peine pcuniaire est fixe en fonctions de jours damende (jours-amende). Le juge fixe le montant dun jour-amende selon la situation personnelle et conomique de lauteur, notamment en tenant compte de son revenu et de sa fortune (art. 34 CP).

Exemple

Un lve sintroduit dans lintranet rserv la direction de lcole. Si la direction porte plainte, il est possible dengager une procdure pnale lencontre de llve.

Art. 143bis Code pnal : Accs indu un systme informatique Celui qui, sans dessein denrichissement, se sera introduit sans droit, au moyen dun dispositif de transmission de donnes, dans un systme informatique appartenant autrui et spcialement protg contre tout accs de sa part, sera, sur plainte, puni dune peine privative de libert de cinq ans au plus ou dune peine pcuniaire.

3.1.3. La dtrioration de donnes Le Code pnal interdit de modifier, effacer ou mettre hors dusage intentionnellement des donnes enregistres ou transmises lectroniquement.

Quand on met hors dusage , on modifie par exemple des mots de passe ou des codes ou on insre une barrire daccs (on introduit un mot de passe alors quil nen fallait pas avant).

Il ny a videmment pas de punition si lauteur a agi avec laccord du responsable des donnes ; cest par exemple le cas lorsque lenseignant comptent autorise un lve effacer un programme informatique sur un ordinateur de lcole.

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Linterdiction vise aussi des virus informatiques : il est interdit de les manipuler de quelque manire que ce soit, peu importe si des donnes informatiques sont effectivement modifies, effaces ou mises hors dusage suite lintroduction du virus. Pour que cette infraction soit poursuivie, la personne lse doit en principe porter plainte. Mais si le dommage est considrable, la procdure pnale a lieu mme sans plainte. La dtrioration de donnes est punie dune peine privative de libert entre 3 jours et 3 ans ou de lamende. Si le dommage est considrable, le juge peut prononcer une peine privative de libert jusqu 5 ans.

Exemple Un enseignant ou un lve modifie sans lautorisation de la direction ou du responsable informatique les mots de passe donnant accs au rseau interne de lcole. Un lve fabrique et diffuse un virus informatique qui efface tout le contenu des disques durs des ordinateurs destinataires. Llve peut tre poursuivi pnalement, mme si ce virus nagit que pour une dure limite. Un lve a reu dans sa bote de rception email un courriel comportant un virus. Au moment o il louvre, le mme virus est envoy automatiquement toutes les personnes figurant dans ses contacts. Dans ce cas, llve nest pas punissable, parce quil ne savait pas, ni ne pouvait savoir que douvrir ce courriel propagerait le virus.

Art. 144bis Code pnal : Dtrioration de donnes 1. Celui qui, sans droit, aura modifi, effac, ou mis hors dusage des donnes enregistres ou transmises lectroniquement ou selon un mode similaire sera, sur plainte, puni dune peine privative de libert de trois ans au plus ou dune peine pcuniaire. Si lauteur a caus un dommage considrable, le juge pourra prononcer une peine privative de libert de un cinq ans. La poursuite aura lieu doffice. 2. Celui qui aura fabriqu, import, mis en circulation, promu, offert ou dune quelconque manire rendu accessibles des logiciels dont il savait ou devait prsumer quils devaient tre utiliss dans le but de commettre une infraction vise au chiffre 1, ou qui aura fourni des indications en vue de leur fabrication, sera puni dune peine privative de libert de trois ans au plus ou dune peine pcuniaire. Si lauteur fait mtier de tels actes, le juge pourra prononcer une peine privative de libert de un cinq ans.

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3.2. Les comportements interdits gnraux 3.2.1. Reprsentation de la violence Pour quune photo, un film, etc. soient qualifis de reprsentation de la violence , ils doivent remplir plusieurs conditions :

Lacte de violence physique reprsent doit tre cruel, cest--dire provoquer des souffrances corporelles ou psychiques trs pnibles cause de lintensit, de la dure ou de la rptition. Une simple gifle, par exemple, ne remplirait pas cette condition. La reprsentation doit porter atteinte la dignit humaine en ce sens que le spectateur se trouve bless parce quon attend de lui quil prouve de lintrt ou mme du plaisir la vue de la reprsentation. Il doit donc sagir de ce quon appelle la violence gratuite , montre pour le plaisir de la violence elle-mme. La reprsentation doit tre faite avec insistance, ce qui signifie que le spectateur a limpression que lauteur insiste sur lacte de violence.

Une reprsentation nest pas illicite lorsquelle prsente une valeur artistique ou scientifique. Une valeur artistique a t reconnue lorsque la reprsentation veut susciter des critiques par rapport la violence montre, par exemple par un commentaire adquat ou par le contexte gnral. Une valeur scientifique est donne lorsque la reprsentation illustre une information objective. La reprsentation de la violence est punissable dune peine privative de libert jusqu trois ans ou de lamende. Si la personne qui montre la violence a elle-mme commis lacte de violence, elle peut aussi tre punie pour lsions corporelles, par exemple. Cette peine est alors ajoute celle pour la reprsentation.

Exemple Des photos des camps de concentration sur une page Internet traitant de la deuxime guerre mondiale ou une photo de dissection afin dillustrer lemplacement des organes dun tre humain ont une valeur scientifique et ducative. Il est alors permis de les insrer sur un site, mme si certaines personnes les ressentent comme une reprsentation de la violence.

Art. 135 Code pnal : Reprsentation de la violence 1. Celui qui aura fabriqu, import ou pris en dpt, mis en circulation, promu, expos, offert, montr, rendu accessibles ou mis disposition des enregistrements sonores ou visuels, des images, dautres objets ou des reprsentations qui illustrent avec insistance des actes de cruaut envers des tres humains ou des animaux portant gravement atteinte la dignit humaine, sans prsenter aucune valeur dordre culturel ou scientifique digne de protection, sera puni dune peine privative de libert de trois ans au plus ou dune peine pcuniaire.

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1bis. Celui qui aura acquis, obtenu par voie lectronique ou dune autre manire ou possd des objets ou des reprsentations viss lal. 1, dans la mesure o ils illustrent des actes de violence contre des tres humains ou des animaux, sera puni dune peine privative de libert dun an au plus ou dune peine pcuniaire. 2. Les objets seront confisqus. 3. Si lauteur a agi dans un dessein de lucre, la peine sera une peine privative de libert de trois ans au plus ou une peine pcuniaire. En cas de peine privative de libert, une peine pcuniaire est prononce en plus.

3.2.2. La diffamation, la calomnie et les injures (art. 173, 174, 177 CP) Ces infractions sont des atteintes contre lhonneur. Le Code pnal protge ainsi la rputation et le sentiment dtre une personne honorable, de se comporter comme une personne digne a lhabitude de le faire selon les ides gnralement conues. A noter quune diffamation et une calomnie ne sont punissables que si les propos tenus sont faux. Les dispositions en question ne visent que lhonneur priv. La libert dexpression, qui est un droit fondamental ancr dans la Constitution fdrale, assure une personne de pouvoir donner son avis, et cela galement sur les agissements dautres personnes. Ceci implique quil est possible de critiquer un artiste, un politicien ou une autre personne de la vie publique quant leur activit publique, de contrecarrer leurs opinions, tant quon ninsinue pas quils ont des menes ou des vises malhonntes. La distinction entre la diffamation, la calomnie et les injures est souvent difficile faire. Puisque les trois infractions ne prsentent pas de grandes diffrences au niveau de la peine prvue, il nest pas ncessaire dapprofondir la distinction. Le bon sens aidera dailleurs souvent dterminer ce que lon peut dire et ce quil vaut mieux viter. Les trois infractions ne sont punissables que si la personne lse porte plainte. Autrement, les poursuites pnales ne sont pas engages. Elles sont passibles dune peine pcuniaire ou dune peine privative de libert.

Exemple Sur un forum de discussion, un lve traite un autre de tous les noms doiseaux. En plus, il dit quun autre lve est un exhibitionniste, tout en sachant que ce nest pas le cas. Finalement, il y publie une image travaille lordinateur sur laquelle on voit cet autre lve portant seulement un impermable en ville, sapprtant louvrir devant un groupe de filles. Sur plainte, llve peut tre puni pnalement.

Art 173 Code pnal : Diffamation 1. Celui qui, en sadressant un tiers, aura accus une personne ou jet sur elle le soupon de tenir une conduite contraire lhonneur, ou de tout autre fait propre porter atteinte sa considration, celui qui aura propag une telle accusation ou un

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tel soupon, sera, sur plainte, puni dune peine pcuniaire de 180 jours-amende au plus. 2. Linculp nencourra aucune peine sil prouve que les allgations quil a articules ou propages sont conformes la vrit ou quil avait des raisons srieuses de les tenir de bonne foi pour vraies. 3. Linculp ne sera pas admis faire ces preuves et il sera punissable si ses allgations ont t articules ou propages sans gard lintrt public ou sans autre motif suffisant, principalement dans le dessein de dire du mal dautrui, notamment lorsquelles on trait la vie prive ou la vie de famille. 4. Si lauteur reconnat la fausset de ses allgations et le rtracte, le juge pourra attnuer la peine ou exempter le dlinquant de toute peine. 5. Si linculp na pas fait la preuve de la vrit de se allgations ou si elles taient contraires la vrit ou si linculp les a rtractes, le juge le constatera dans le jugement ou dans un autre acte crit.

Art. 174 Code pnal : Calomnie 1. Celui qui, connaissant la fausset de ses allgations, aura, en sadressant un tiers, accus une personne ou jet sur elle le soupon de tenir une conduite contraire lhonneur, ou de tout autre fait propre porter atteinte sa considration, celui qui aura propag de telles accusations ou de tels soupons, alors quil en connaissait linanit, sera, sur plainte, puni dune peine privative de libert de trois ans au plus ou dune peine pcuniaire. 2. La peine sera une peine privative de trois ans au plus ou une peine pcuniaire de 30jours-amende au moins si le calomniateur a, de propos dlibr, cherch ruiner la rputation de sa victime. 3. Si, devant le juge, le dlinquant reconnat la fausset de ses allgations et les rtracte, le juge pourra attnuer la peine. Le juge donnera acte de cette rtractation loffens.

Art. 177 Code pnal : Injure 1. Celui qui, de toute autre manire, aura, par la parole, lcriture, limage, le geste ou par des voies de fait, attaqu autrui dans son honneur sera, sur plainte, puni dune peine pcuniaire de 90 jours-amende au plus. 2. Le juge pourra exempter le dlinquant de toute peine si linjuri a directement provoqu linjure par une conduite rprhensible. 3. Si linjuri a ripost immdiatement par une injure ou par des voies de fait, le juge pourra exempter de toute peine les deux dlinquants ou lun deux.

3.3.3. Les menaces Une menace est commise lorsque lauteur alarme ou effraye une autre personne. Le Code pnal ne punit que des menaces graves, cest--dire quand on cherche intimider par des menaces de mort, par exemple. Les menaces ne sont punies que sur plainte de la personne lse. Si lauteur a un lien familial avec la victime, cest--dire sil sagit du conjoint ou du partenaire de vie, la poursuite a lieu aussi en labsence de plainte. Lauteur peut encourir une peine privative de libert ou une peine pcuniaire.

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Art. 180 Code pnal : Menaces 1. Celui qui, par une menace grave, aura alarm ou effray une personne sera, sur plainte, puni dune peine privative de libert de trois ans au plus ou dune peine pcuniaire. 2. La poursuite aura lieu doffice: a. si lauteur est le conjoint de la victime et que la menace a t commise durant le mariage ou dans lanne qui a suivi le divorce; b. si lauteur est le partenaire htrosexuel ou homosexuel de la victime pour autant quils fassent mnage commun pour une dure indtermine et que la menace ait t commise durant cette priode ou dans lanne qui a suivi la sparation.

3.3.4. La contrainte Commet une contrainte au sens du Code pnal, la personne qui use de la violence envers une personne, par exemple en la frappant, ou qui la menace dun dommage srieux, par exemple de la torturer, afin de lamener faire quelque chose quelle ne voulait pas. Lauteur dune contrainte peut tre puni dune peine privative de libert ou dune peine pcuniaire.

Exemple Sur le forum de discussion de lcole, un lve crit un autre quil va envoyer son grand frre pour lui casser la figure sil narrte pas de faire des yeux doux sa petite amie.

Art. 181 Code pnal : Contrainte Celui qui, en usant de violence envers une personne ou en la menaant dun dommage srieux, ou en lentravant de quelque autre manire dans sa libert daction, laura oblige faire, ne pas faire ou laisser faire un acte sera puni dune peine privative de libert de trois ans au plus ou dune peine pcuniaire.

3.3.5. La pornographie De manire gnrale, la pornographie (aussi sur Internet) nest pas interdite. Le Code pnal suisse interdit cependant la pornographie dite dure. On parle de pornographie dure

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lorsquelle porte sur des actes dordre sexuel avec des enfants, des animaux ou lorsquelle comprend de la violence.

En plus, il nest pas permis doffrir ou de mettre disposition des enfants de moins de 16 ans des objets pornographiques (comme par exemple des films ou des magazines). Il est vident que lducation sexuelle des enfants adapte leur ge est comprise dans les programmes scolaires. de mme, dautres matires scolaires, comme lhistoire de lart, peuvent conduire lenseignant montrer aux lves des objets en rapport avec la sexualit. Il nest alors que logique quil est possible de montrer des reprsentations en relation avec le sexe. Pour cette raison, des objets ou reprsentations prsentant une valeur scientifique ou artistique digne de protection ne sont pas punissables. De manire gnrale, la pornographie dans le sens dcrit peut tre punie dune peine privative de libert ou dune peine pcuniaire. Mais la peine dans un cas concret est fixe, entre autres, en fonction de lacte prcis que lauteur a commis.

Art. 197 Code pnal : Pornographie 1. Celui qui aura offert, montr, rendu accessibles une personne de moins de 16 ans ou mis sa disposition des crits, enregistrements sonores ou visuels, images ou autres objets pornographiques ou des reprsentations pornographiques, ou les aura diffuss la radio ou la tlvision, sera puni dune peine privative de libert de trois ans au plus ou dune peine pcuniaire. 2. Celui qui aura expos ou montr en public des objets ou des reprsentations viss au ch. 1 ou les aura offerts une personne qui nen voulait pas, sera puni de lamende. Celui qui, lors dexpositions ou de reprsentations dans des locaux ferms, aura davance attir lattention des spectateurs sur le caractre pornographique de celles-ci ne sera pas punissable. 3. Celui qui aura fabriqu, import, pris en dpt, mis en circulation, promu, expos, offert, montr, rendu accessibles ou mis la disposition des objets ou reprsentations viss au ch. 1, ayant comme contenu des actes dordre sexuel avec des enfants, des animaux, des excrments humains ou comprenant des actes de violence, sera dune peine privative de libert de trois ans au plus ou dune peine pcuniaire. Les objets seront confisqus. 3bis. Celui qui aura acquis, obtenu par voie lectronique ou dune autre manire ou possd des objets ou des reprsentations viss au ch. 1 qui ont comme contenu des actes dordre sexuel avec des enfants ou des animaux ou comprenant des actes de violence, sera puni dune peine privative de libert dun an au plus ou dune peine pcuniaire. Les objets seront confisqus. 4. Si lauteur a agi dans un dessein de lucre, la peine une peine privative de libert de trois ans au plus ou une peine pcuniaire. En cas de peine privative de libert, une peine pcuniaire est galement prononce. 5. Les objets ou reprsentations viss aux ch. 1 3 ne seront pas considrs comme pornographiques lorsquils auront une valeur culturelle ou scientifique digne de protection.

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3.3.6. La discrimination raciale (art. 261 bis CP)

La discrimination raciale peut tre dfinie comme le fait dinciter la haine ou la discrimination dune personne ou dun groupe de personnes en raison de leur appartenance raciale, ethnique ou religieuse. On ne peut pas non plus propager publiquement une idologie qui rabaisse ou dnigre de manire systmatique les membres dune race, dune ethnie ou dune religion. De mme, il est interdit de nier, de minimiser grossirement ou de justifier un gnocide ou dautres crimes contre lhumanit. Lauteur de la discrimination raciale peut tre puni dune peine privative de libert de trois ans au plus ou dune peine pcuniaire.

Exemple Un lve publie sur le site de sa classe un texte niant lholocauste ou il envoie des courriels avec un contenu semblable tous les lves de lcole.

Sur le forum de discussion de lcole, un lve crit un autre quil va envoyer son grand frre pour lui casser la figure sil narrte pas de faire des yeux doux sa petite amie.

Ces deux comportements sont punissables pnalement.

Art. 261bis Code pnal : Discrimination raciale Celui qui, publiquement, aura incit la haine ou la discrimination envers une personne ou un groupe de personnes en raison de leur appartenance raciale, ethnique ou religieuse; celui qui, publiquement, aura propag une idologie visant rabaisser ou dnigrer de faon systmatique les membres dune race, dune ethnie ou dune religion; celui qui, dans le mme dessein, aura organis ou encourag des actions de propagande ou y aura pris part; celui qui aura publiquement, par la parole, lcriture, limage, le geste, par des voies de fait ou de toute autre manire, abaiss ou discrimin dune faon qui porte atteinte la dignit humaine une personne ou un groupe de personnes en raison de leur race, de leur appartenance ethnique ou de leur religion ou qui, pour la mme raison, niera, minimisera grossirement ou cherchera justifier un gnocide ou dautres crimes contre lhumanit; celui qui aura refus une personne ou un groupe de personnes, en raison de leur appartenance raciale, ethnique ou religieuse, une prestation destine lusage public, sera puni dune peine privative de libert de trois ans au plus ou dune peine pcuniaire.

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3.3.7. Les autres comportements interdits

Les infractions qui peuvent tre commises par le biais dInternet sont tellement nombreuses quil est impossible dtablir une liste complte. On peut nommer les exemples suivants :

Il est interdit de provoquer publiquement un crime ou la violence (art. 259 CP). Il est interdit de procder un transfert dargent par le piratage et la manipulation de donnes ou de programmes (utilisation frauduleuse dun ordinateur, art. 147 CP).

Il est interdit de manipuler de quelque manire que ce soit des appareils afin de dcoder des programmes de tlvision ou des services de tlcommunication (obtention frauduleuse dune prestation informatique, art. 150 CP). De mme, la fabrication et la mise sur le march dquipements servant dcoder frauduleusement des services crypts sont interdites (art. 150bis CP). Il est interdit dentraver les services dintrt gnral en endommageant des rseaux de communication (art. 239 ch. 1 al. 1 CP).

Comment faire pour ne pas enfreindre ces normes ? Afin de prvenir que certaines infractions soient commises, on peut prendre deux sortes de prcautions. Dune part, les institutions, respectivement les enseignants peuvent et devraient tablir des rgles pour lutilisation dInternet et rendre attentifs les lves aux dispositions pnales en vigueur. Cette dernire mesure peut notamment tre prise par le biais dune Charte. En outre, les responsables informatiques peuvent installer des programmes cran. Ces programmes empchent, par exemple, laccs des sites pornographiques et sont un bon premier moyen afin d'assurer que l'utilisation d'Internet l'cole se droule correctement.

Le bon moyen: protger les lves de la cybercriminalit Il ne faut pas oublier quil existe non seulement le risque que les lves commettent des crimes par Internet, mais galement celui quils en soient les victimes. Ces infractions peuvent notamment tre commises par lintermdiaire du courriel, du chat ou des recherches sur Internet. Ces dernires annes, un nombre important descroqueries est commis par le biais dInternet. Un avertissement doit alors tre donn aux lves concernant les sites de ventes aux enchres peu srs ou dautres sites de vente par correspondance. En outre, il sied de rendre les lves attentifs au risque que reprsentent les virus qui peuvent provoquer des dommages considrables. Il est alors recommand de les avertir rgulirement du risque que peuvent reprsenter des fichiers joints des e-mails ou des sites infects.

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Il y a lieu de relever titre dinformation que la poursuite pnale et la rparation du dommage sur le plan civil peut savrer difficile suivant le lieu auquel laction en justice doit tre introduite. Modifications lgislatives en cours Au mois de dcembre 2004, un avant-projet de modification du Code pnal suisse et du Code pnal militaire a t labor par le Conseil fdral sur proposition des groupes de travail Cybercriminalit et Genesis . Cet avant-projet comporte deux volets. Dun ct, il est propos dintroduire une disposition qui prvoit que le fournisseur dhbergement, cest--dire celui qui met la disposition dautrui une certaine capacit de mmoire est passible de sanctions pnales, en tant que coauteur, instigateur ou complice lorsquil tolre intentionnellement que lon charge sur son serveur des informations illgales. Sil apprend ultrieurement que les donnes stockes sur son serveur constituent des contenus illgaux, il nest punissable que sil omet den prvenir lutilisation ou de transmettre aux autorits de poursuite pnale les avertissements qui lui auront t adresss ce propos par des tiers. Lautre volet propose damliorer les modalits de la collaboration entre autorits fdrales et autorits cantonales en matire de poursuite des auteurs dinfraction relevant de la cybercriminalit. Page de la Confdration : http://www.ejpd.admin.ch/doks/mm/content/mm_viewf.php?mmID=2281&mmTopic=Internet-Kriminalitaet

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4. La protection de la personnalit
4.1 Le droit limage Le droit sa propre image a un objet aussi autonome que le droit lintgrit corporelle et au nom. Il protge un bien aussi prcieux, aussi sacr : cette physionomie, miroir de lme, expression admirable de la personnalit. Il mrite sa place, bien lui, dans les droits personnels, en harmonie avec la dignit plus grande, qui sattache la personnalit humaine ! FOUGEROL Henri, La figure humaine et le droit, Paris 1913, p. 31

Il nest pas permis de publier nimporte quelle image sur Internet. La reprsentation image dune personne, quil sagisse dun portrait peint ou photographi, dune prise de vue de groupe ou dune caricature dessine, est un bien protg par la loi. La personne reprsente est titulaire du droit sa propre image. Ce droit lui permet de sopposer la captation, la fixation, la publication et la diffusion de son image sans son consentement. Cest ainsi la personne figurant sur une photographie de dcider si elle en autorise la publication sur Internet. Elle doit donner son consentement (accord) ce que la photo soit diffuse sur Internet. Pour que cet accord puisse tre valablement donn, la personne doit savoir exactement quelle photo va tre publie et sur quel site elle va ltre. La personne doit donner son accord avant la publication sur Internet. Au surplus, le droit limage permet la personne qui a donn son accord la publication de sa reprsentation de dcider par la suite quelle nest plus daccord avec cette publication et, ainsi, de retirer son consentement. Dans ce cas, la photo doit tre retire du site o elle a t publie. Le consentement peut tre donn par oral. Cela dit, il est vivement conseill celui qui veut publier limage dune personne sur Internet dobtenir son accord crit, de faon possder la preuve claire et incontestable que ce consentement a bien t donn et, ainsi, se mettre labri des suites pnales ou civiles quune publication sans droit est susceptible de rserver.

4.2. Les moyens de dfendre son image Comme voqu plus haut, le droit limage permet toute personne de sopposer la captation, la fixation, la publication et la diffusion de son image sans son consentement. Aussi, si une photo est diffuse sur Internet sans laccord de la personne figurant sur la photo, celle-ci peut se dfendre en faisant valoir ses droits en justice. Elle dispose selon le droit suisse de plusieurs types de procdures judiciaires : 4.2.1. Laction en prvention de latteinte Selon larticle 28a al. 1 ch. 1 du Code Civil Suisse (CC), le demandeur peut requrir le juge dinterdire une atteinte, si elle est imminente. Une telle procdure est rserve la personne menace dans sa personnalit, qui entend agir en vue dviter quune atteinte sa personnalit ne survienne ou ne se reproduise. Pour que son action aboutisse, la personne menace doit dmontrer que latteinte sa personnalit est imminente.

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4.2.2. Laction en cessation de latteinte Lart. 28a al. 1 ch. 2 CC prvoit que le demandeur peut requrir le juge de faire cesser latteinte, si elle dure encore. Le but est dans ce cas de faire cesser une atteinte durable. Dans notre contexte, cette voie judiciaire pourra tre envisage en vue notamment dobtenir le retrait d'une prise de vue publie sur Internet. 4.2.3. La constatation du caractre illicite de latteinte En vertu de lart. 28a al. 1 ch. 3 CC, le demandeur peut requrir le juge de constater le caractre illicite de latteinte, si le trouble quelle a cr subsiste. Lutilit dune telle procdure suppose que latteinte produise encore des effets actuels. 4.2.4. Les actions rparatrices En plus des moyens exposs ci-dessus, la loi met aussi disposition de celui qui sestime ls dans son droit limage trois actions rparatrices dont le but est dobtenir une prestation patrimoniale (art. 28a al. 3 CC) suite la violation dun droit de la personnalit : laction en dommages-intrts ; laction en rparation du tort moral ; laction en remise de gain.

Les deux premires actions civiles mentionnes visent la rparation du prjudice matriel et moral subi par la victime dune violation dun droit de la personnalit. La dernire action cite a pour but de lui permettre de se voir allouer lventuel profit financier que la reprsentation illgale de son image est susceptible davoir gnr.

Exemples

Un lve envoie diffrents camarades un e-mail accompagn dune photo reprsentant un copain ivre lors d'une soire prive, sans que celui-ci en soit inform.

Une personne photographie lors d'une soire prive doit donner son accord pour quune photo de lui puisse tre lgalement publie. A dfaut, la publication comporte une atteinte au droit l'image. Les consquences judiciaires susceptibles de sanctionner cette violation pourront revtir un caractre pnal (emprisonnement, amende) et/ou civil (dommagesintrts, rparation morale).

Un lve publie la photo de sa copine sur son blog Internet.

Cette dmarche est admissible dans la mesure o la copine de cet lve a donn son consentement la publication de la photo en question. On ne peut publier une photo d'une personne sur Internet que si elle donne son accord exprs sa publication.

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Un lve obtient la photo dun de ses professeurs. Au moyen dun logiciel de traitement dimage, il samuse modifier son visage pour en faire une caricature grotesque. Il publie son uvre sur Internet en lassortissant dun texte insultant.

Llve viole le droit limage de son professeur en publiant son insu sa reprsentation sur Internet. Son comportement est galement passible de poursuites pnales si la photo ou les textes publis sont injurieux ou diffamatoires.

5. Les droits dauteur

5.1. Quest-ce quun droit dauteur ? Le droit dauteur tend donner aux auteurs la matrise de leurs uvres, en leur confrant sur celles-ci des droits patrimoniaux et des droits moraux. Ce droit est limit dans le temps. Le droit dauteur permet ainsi tout auteur dautoriser lexcution ou la diffusion de son uvre, gratuitement ou contre une rmunration. Il sagit, sous cet angle, de droits patrimoniaux transmissibles des tiers, au moyen dune licence par exemple. La protection des droits dauteur est essentielle la crativit humaine, parce que ces droits apportent aux crateurs une reconnaissance morale et publique de mme quune rmunration quitable. La protection prserve les crateurs dun pillage de leurs uvres en toute impunit. Sous cet aspect, le droit dauteur permet de dvelopper laccs la culture, la connaissance et aux loisirs partout dans le monde.

En substance, le crateur dune uvre peut autoriser ou interdire: son excution ; sa rcitation publique et sa reprsentation ; sa reproduction ; sa distribution ; sa diffusion et sa retransmission ; sa communication publique. Outre laspect patrimonial, le droit dauteur protge aussi lauteur contre la critique ngative et la dformation de son uvre. Cest ainsi quil appartient lauteur de dterminer sil autorise, et si oui quelles conditions, la divulgation de son uvre, de mme que sil a le droit dtre cit en tant quauteur. Le droit dauteur est protg aussitt que luvre est cre. Il ny a en Suisse aucune formalit particulire accomplir pour bnficier de la protection de son droit dauteur; il nat de par la loi. Par contre, la protection est limite dans le temps. Une uvre est protge durant 70 ans aprs le dcs de son auteur (50 ans pour les programmes informatiques). Pass ce dlai, les uvres deviennent un bien public et sont la libre disposition de la collectivit. Selon une expression consacre, elles tombent dans le domaine public .

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5.2. La Loi fdrale sur les droits dauteur En Suisse, la question des droits dauteur est rgle par la loi fdrale sur le droit dauteur et les droits voisins du 9 octobre 1992 (LDA), en vigueur depuis 1993. Cette loi prserve les droits des artistes interprtes, producteurs de supports sonores et de films et organismes de diffusion. Elle rglemente galement les activits et les obligations des socits de gestion soumises la surveillance de la Confdration. Cette loi est actuellement en cours de rvision. Le but de la rvision est dadapter la loi aux questions poses par les nouveaux mdias, notamment et surtout Internet. En effet, la loi actuelle nest pas adapte aux nouvelles technologies. Les droits et les moyens dassurer leur protection ont t dfinis laune des technologies analogiques et ne sont de ce fait pas adapts lenvironnement numrique.

5.3. Quelles sont les uvres protges ? La loi sur le droit dauteur protge les auteurs duvres littraires et artistiques, les artistes interprtes, les producteurs de supports sonores et audiovisuels, et les organismes de diffusion. Par uvres littraires et artistiques , on entend les uvres de lesprit prsentant un caractre individuel, autrement dit une originalit certaine. Par consquent, les livres, articles de journaux, les cassettes de musiques, les CD, les DVD, les disques, les photographies, films, les logiciels, les fichiers de musiques MP3, les peintures, les sculptures, toutes les uvres des beaux-arts, les uvres darchitecture, les cartes gographiques, les opras, pantomimes, les caricatures, les uvres contenu scientifique, etc. sont des uvres protges par la loi. A linverse, les dcisions judiciaires, les lois, les ordonnances, les procs-verbaux et les rapports qui manent des autorits et des administrations publiques, etc. ne sont pas des uvres protges. La loi sur les droits dauteur protge la forme dans laquelle lide est exprime, mais elle ne protge pas lide elle-mme. On distingue de plus des prestations qui sont dveloppes sur la base des uvres protges par la loi sur les droits dauteurs et qui bnficient, comme les uvres ellesmmes, de la protection de la loi. Ce sont les prestations suivantes : lexcution ou linterprtation dune uvre par les artistes interprtes, par exemple les musiciens ou acteurs ; les produits, par exemple les CD et DVD, des producteurs de phonogrammes et de vidogrammes ; les missions de radio ou de tlvision des organismes de diffusion.

Naturellement, toutes les uvres diffuses sur Internet sont aussi protges par la loi fdrale sur le droit dauteur. La mise en ligne duvres protges ncessite donc lautorisation de leur auteur.

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Exemple Une personne copie un article de journal pour le mettre sur son blog Internet, sans demander lautorisation du journaliste qui a crit larticle.

Cette personne viole le droit dauteur du journaliste !

5.4. Une autorisation de lauteur est ncessaire ! Par consquent, toute personne qui veut utiliser luvre dun auteur doit pralablement obtenir de lauteur une autorisation. Une uvre ne peut donc tre utilise quavec laccord de lauteur. Lauteur est donc titulaire dun droit exclusif de dcider si et comment il autorise lutilisation de son uvre. Le droit de lauteur stend la reproduction, la traduction, ladaptation, la mise en circulation, la vente, lexcution et la reprsentation, la diffusion et la retransmission de son uvre. Pour obtenir lautorisation de lauteur, il est ncessaire de prendre contact directement avec lui. Nanmoins, sagissant de certaines formes dutilisations de luvre, lautorisation peut tre donne par un organe de gestion collective. Les organisations de gestion collective accordent lautorisation pour lusage de luvre dans des cas o des raisons pratiques empchent lvidence lexercice individuel des droits par les titulaires. A titre dexemple, en Suisse, on peut citer les organisations de gestion collective suivantes : Swissimage : http://www.suissimage.ch Socit Suisse des Auteurs : http://www.ssa.ch

5.5. Ce qui est permis de faire sans autorisation En principe, toute utilisation dune uvre ncessite lautorisation de son auteur. Toutefois, la loi sur le droit dauteur prvoit des cas particuliers pour lesquels lautorisation de lauteur nest pas ncessaire. Cest notamment le cas, frquent en pratique, de lutilisation de luvre des fins personnelles ou dans un cercle de personnes troitement lies, comme les parents ou les amis.

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Voici les cas pour lesquels une autorisation de lauteur nest pas ncessaire : - lutilisation duvres dans le cercle priv, cest--dire entre parents ou amis ; - lutilisation duvres par un enseignant en classe des fins pdagogiques ; - la reproduction duvres au sein des entreprises, administrations publiques, commissions et organismes analogues, des fins dinformation interne ou de documentation.

Comme il nest pas possible de contrler individuellement une telle utilisation, la loi les rend admissibles. En contrepartie de ces copies licites, les auteurs reoivent une rmunration forfaitaire paye par les coles, les bibliothques, les mdiathques, et gre par des socits de gestions, selon des tarifs soumis la surveillance des prix. La limite pose entre ce qui est autoris et ce qui ne lest pas rside dans le but dans lequel lutilisation de luvre est faite. En effet, une copie pour son propre usage, pour un copain ou pour un proche est admise. En revanche, les copies faites dans un but de commercialisation sont illgales !

Exemples

Une personne copie un album de musique sur CD-ROM pour lcouter dans sa voiture.

Une telle copie est lgale.

Un enseignant copie des textes et des schmas tirs de louvrage dun autre enseignant afin distribuer ces copies ses lves.

Ces copies ne ncessitent pas lautorisation de lauteur. Les copies faites dans le cadre de lcole, des fins purement pdagogiques, sont lgales.

Un lve copie un film sur DVD pour le prter son copain. Ceci lui donne lide de faire des copies plus grande chelle pour les ngocier dans la cour de rcration.

Le fait de copier un DVD pour le faire visionner un ami est lgal. Par contre, llve qui copie ses DVD pour les vendre ces camarades de classe viole la loi sur les droits dauteur.

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5.6. Quelques cas particuliers

5.6.1. Les logiciels La loi fdrale sur les droits dauteur protge les logiciels informatiques au mme titre que les uvres littraires, musicales ou artistiques. La protection dun logiciel est mme plus tendue que celle qui sapplique un livre ou une uvre musicale puisque la copie de logiciels des fins exclusivement prives est soumise laccord de leur auteur. La copie en nombre des fins dinformation et de diffusion interne dans les administrations publiques, ainsi quen vue de lutilisation par un enseignant et ses lves des fins pdagogiques nest autorise pour les programmes informatiques que moyennant la possession dun contrat de licence en bonne et due forme. La dure de la protection lgale de lauteur de programmes informatiques est toutefois plus courte que pour les auteurs duvres littraires ou musicales : elle steint 50 ans aprs le dcs de lauteur, alors quen matire littraire ou musicale, ce dlai est de 70 ans. En rsum, la copie, lutilisation ou la diffusion de logiciels sans licence est illgal. La violation de ce principe peut avoir des consquences civiles et pnales. Sur le plan civil, lauteur peut se dfendre contre toute atteinte ses droits. Il a galement droit des dommages-intrts. De plus, il peut faire confisquer et dtruire les programmes informatiques produits ou utiliss illgalement. Sur le plan pnal, la copie, lutilisation, la modification ou la location illgale sont passibles de lemprisonnement jusqu une anne et/ou dune amende de CHF 40'000.-- au maximum.

Exemple

Un lve copie sur CD-ROM un logiciel de jeu afin de le distribuer ses camarades de classe.

Ladmissibilit de la copie dun programme informatique sans autorisation de son auteur est beaucoup plus restrictive que la copie dautres uvres. En fait, la copie dun programme informatique est illgale mme si elle vise est faite des fins prives et sans but lucratif. Est seule autorise la copie dun logiciel dite copie de scurit , cest--dire une copie des fins de sauvegarde du support du logiciel.

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5.6.2. Les bourses dchanges Les bourses dchanges, appels aussi rseaux peer-to-peer , sont des sites dchange de fichiers entre internautes. Ce trafic gnre un grand nombre de copies lectroniques illgales. Les bourse dchanges offrent en effet gratuitement aux internautes des fichiers au contenu protg par les droits dauteurs. Il peut sagir de films, de musique, de logiciels ou encore de littrature. Sur certains sites dchanges, les internautes tlchargent des uvres gratuitement, sans avoir obtenu une licence des titulaires des droits dauteur. Rappelons-le : un tel procd est absolument inadmissible sous langle du respect des droits dauteur ! Le fort trafic gnr par les bourses dchange a provoqu un net recul des ventes de CD duvres musicales, notamment. La question de savoir si le fait pour linternaute de tlcharger gratuitement un fichier protg par le droit dauteur sur un site dchange est lgal na pas encore t tranche, le Tribunal fdral nayant pas encore statu ce sujet. Cependant, la doctrine majoritaire estime que le tlchargement usage priv doit tre assimil la copie dune uvre des fins prives et, ainsi, tre considre comme admissible. Par contre, les avis spcialiss sont unanimes affirmer quil est interdit pour linternaute de mettre les fichiers ainsi acquis la disposition dautres utilisateurs sur le disque dur de son ordinateur personnel.

Exemples

Un enseignant tlcharge un fichier musical sur un forum dchange pour le faire couter ses lves en classe.

Un tel tlchargement est autoris par la loi.

Un lve tlcharge gratuitement sur un forum dchange les chansons de son groupe musical prfr. Il les stocke sur le disque dur de son ordinateur et en propose le tlchargement ses camarades de classe, sans aucune autorisation des auteurs des chansons.

Dans un tel cas de figure, llve viole la loi fdrale sur les droits dauteurs.

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5.6.3. Les magasins de musique en ligne On trouve actuellement sur Internet un trs grand nombre de magasins de musique en ligne. En Suisse, on en dnombre au moins une dizaine, dont iTunes, Sony Connect, Ex Libris, iM de Migros, MSN-Music, etc. Ces magasins de musique permettent aux utilisateurs de tlcharger sur leur propre ordinateur ou sur leur lecteur MP3 divers titres, au lieu dacheter lintgralit dun album dans une boutique traditionnelle. A la diffrence de ce qui a cours sur les forums dchange, le tlchargement des fichiers a lieu contre paiement. Dans la mesure o les magasins en ligne sacquittent de redevances dauteur sur lintgralit des uvres tlcharges par leurs clients, lacquisition de titres de musique par tlchargement sur ces magasins en ligne est parfaitement lgal.

5.6.4. Les bibliothques Les bibliothques ont le droit, selon la loi sur les droits dauteur, de faire de copies de chaque uvre dans un but darchivage, ceci afin de garantir la conservation des uvres originales.

5.6.5. Que risque-t-on en cas de violation des droits dauteur ? Une personne qui viole un droit dauteur peut tre recherche en justice. En effet, lauteur de luvre peut introduire une procdure civile et dnoncer le contrevenant au juge pnal. Le titulaire du droit dauteur peut sadresser aux tribunaux pour faire cesser une activit illgale ainsi que pour obtenir la rparation du dommage matriel quil a subi, quil sagisse de la perte de gain engendre par le tlchargement sans droit ou dune atteinte la rputation.

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5.6.6. Les droits dauteur lcole A lcole, la question des droits dauteur peut se poser dans diverses situations. Tel sera le cas par exemple lors de la diffusion sonore ou de linterprtation dune chanson ou dun spectacle, de la projection dun le cas lors de lutilisation dInternet. La loi fdrale sur les droits dauteur protge les auteurs duvres littraires et artistiques, les artistes interprtes, les producteurs de supports sonores et audiovisuels et les organismes de diffusion. En substance, la loi prvoit que la personne qui veut utiliser luvre dun auteur doit pralablement obtenir de lauteur une autorisation. Une uvre ne peut donc tre utilise quavec laccord exprs de son auteur. Toutefois, la loi prvoit des cas particuliers pour lesquels lautorisation de lauteur nest pas ncessaire. Il sagit de lutilisation duvres en priv, cest--dire entre parents ou amis, de la diffusion duvres en classe par un enseignant des fins pdagogiques, de la reproduction duvres au sein des entreprises, administrations publiques, commissions et organismes analogues des fins dinformation interne ou de documentation. La loi permet ainsi aux enseignants et aux lves dutiliser des uvres dans le cadre de lenseignement en classe, sans lautorisation de leur auteur. En contrepartie de cette utilisation, les coles, bibliothques et mdiathques paient des redevances aux auteurs. Ces redevances leur sont verses par le biais de socits de gestion (par exemple ProLitteris). Le versement de ces redevances nincombant ni aux enseignants, ni leurs lves, ils nont pas sen soucier.

Exemples Lors d'un camp de sport organis dans le cadre de l'cole, un enseignant montre ses lves une mission quil a pralablement enregistre la tlvision. Dans ce cadre prcis, une autorisation pralable de l'auteur de lmission nest pas ncessaire. Lorsque la projection du film ou de l'mission tlvisuelle s'insre dans un cadre pdagogique, c'est--dire qu'elle est utilise des fins d'enseignement, l'autorisation de l'auteur n'est pas requise. En revanche, si la projection vise exclusivement un but de divertissement, l'autorisation de l'auteur est ncessaire.

Un enseignant souhaite publier des travaux d'lves sur Internet. Dans ce cas, lenseignant doit obtenir au pralable l'autorisation des auteurs des travaux, c'est--dire des lves. Si ceux-ci sont mineurs, il appartient leur reprsentant lgal, le(s) parent(s) en rgle gnrale, de dlivrer l'autorisation.

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Un enseignant souhaite ouvrir un blog sur lequel il entend publier des extraits douvrages littraires et des interprtations musicales. Il est interdit de copier intgralement un livre, la reproduction sonore dune interprtation musicale ou encore une partition de musique. En effet, la loi fdrale sur les droits dauteur interdit la reproduction intgrale d'une uvre disponible sur le march. Par contre, la reproduction d'extraits d'uvres est autorise.

5.6.7. Ladaptation de la Loi fdrale sur le droit dauteur aux nouvelles technologies Les nouvelles technologies encouragent de manire alarmante la piraterie des uvres artistiques et littraires. La rvision de la loi doit permettre de protger les droits dauteurs contre ces nouveaux dangers. Dautre part, la Suisse est signataire de deux traits internationaux destins amliorer la protection des droits dauteur et harmoniser cette protection au niveau international. Leffort de protection des droits dauteurs dadaptation des moyens aux contingences des nouvelles technologies est ainsi suivi par 127 autres Etats. Avec larrive des nouvelles technologies, lefficacit de la protection des droits dauteurs suppose quelle ne se cantonne plus aux frontires gographiques dun pays. Le constat est clair : cest uniquement par une lgislation internationale harmonise que chaque pays pourra lutter contre la piraterie des uvres sur Internet et se doter de moyens dintervention efficaces.

5.6.8. Les nouveauts La nouvelle loi tend le champ de protection du droit dauteur par lintroduction notamment dune interdiction de contourner certaines mesures techniques, tels que les dispositifs de verrouillage pour les services Internet ou les protections anti-copies dont sont munis CD et DVD. De plus, la nouvelle loi introduit une interdiction de fabrication et de commercialisation de logiciels de contournement des dispositifs techniques de protection. Elle prohibe aussi loffre de services correspondant. Le lgislateur fdral prvoit aussi dautoriser les auteurs mettre en circulation sur Internet des contenus protgs en faveur des interprtes de leurs uvres, des producteurs et autres organismes de diffusion. Cest ce que lon appelle le droit de mise disposition. De cette faon, les auteurs pourront poursuivre en justice les internautes qui auront mis en circulation, sur des sites Internet ou forums de bourses dchanges, sans autorisation, des titres de musiques ou de films en vue de leur tlchargement gratuit. Rappelons-le, le droit actuel rprime dores et dj la personne qui, au moyen dune bourse dchange Internet, permet un tiers daccder gratuitement des fichiers personnels contenant des uvres protges (upload). Du ct du consommateur, le tlchargement gratuit duvres destin exclusivement lusage priv demeure autoris sans restriction aucune. Dans le but de protger les intrts des utilisateurs et des consommateurs, la loi rvise tranche clairement certaines questions de responsabilit actuellement floues. Ainsi, par

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exemple, les fournisseurs de service Internet ne pourront pas tre tenus pour responsables dans les cas o certains de leurs clients violeraient les droits dauteur. En dfinitive, gageons que le lgislateur fdral fera preuve de nuance dans lintroduction de ces nouveaux moyens de dfense du droit dauteur. Si la lutte contre la piraterie sur Internet ncessite certainement de se doter de nouveaux moyens de protection, il semble galement essentiel de ne pas entraver les utilisations licites dInternet !

Pour plus de dtails concernant les modifications lgislatives, vous pouvez consulter le site de ladministration fdrale et, en particulier: http://www.ejpd.admin.ch/etc/medialib/data/pressemitteilung/2006/pm_2006_03_10.Par.000 5.File.tmp/Botschaft_f.pdf

Pour en savoir plus Pour plus de dtails sur les droits dauteur, vous pouvez consulter la brochure dite par la Confrence suisse des directeurs cantonaux de linstruction publique (CDIP) : A bon droit Droit dauteur et ducation Brochure dinformation pour le corps enseignant Pour dautres informations supplmentaires : Code pnal : Code civil : Droit dauteur : http://www.admin.ch/ch/f/rs/311_0/index.html http://www.admin.ch/ch/f/rs/21.html http://www.droitdauteur.educa.ch http://www.grocedop.ch/dyn/1012.htm http://www.cdip.ch

Chlo Ayer, docteure en droit et notaire, Fribourg Bianca Pauli, docteure en droit et avocate, Fribourg/Berne Dominique Stocco, avocate et enseignante en droit, la Chaux-de-Fonds educaguides, janvier 2007

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