Universidad Catlica Andrs Bello Programa de Estudios Avanzados en Derechos Humanos Opcin Acceso a la Justicia Caracas, Venezuela (2010)

FRANCISCO CERMEO Z.

Papel de los medios alternativos de resolucin de conflictos (MARC) en la sociedad contempornea y cmo pueden ayudar a resolver los conflictos sociales.

VENEZUELA NOVIEMBRE DE 2010

INTRODUCCIN El tema de las diferencias en el acceso al sistema jurdico que tienen su origen en la desigualdad social, tema que ha sido objeto de gran inters en los estudios socio jurdicos actuales, en los cuales el tema de la igualdad efectiva de los ciudadanos frente a la ley es uno de los que despiertan mayor preocupacin. El litigio no es evidentemente el nico modo de resolver los conflictos de tipo jurdico, entendiendo por tales aquellos en los cuales existe una controversia sobre derechos y obligaciones. Ahora bien, en la medida en que sea ms expedito el acceso a otros medios de solucin de cont1ictos jurdicos distintos al litigio, sea que funcionen dentro o fuera del sistema estatal de administracin de justicia, podr hablarse de un mayor acceso, si se produce una disminucin en algunos de los factores que lo obstaculizan. Partiendo de la consagracin del derecho al acceso como un derecho humano (Artculo 26, CRBV), estudia los obstculos o barreras que impiden hacer efectivo, en los hechos, este derecho de rango constitucional, como paso previo para poder determinar las medidas a travs de las cuales podrn atacarse las barreras reales para su ejercicio efectivo. Estas barreras, algunas de las cuales pueden ser generales para todos los miembros de una sociedad concreta, se acrecientan para los individuos pertenecientes a los estratos bajos de la poblacin, quienes, debido a la escasez de recursos de todo tipo con que cuentan, enfrentan dificultades "adicionales" para hacer valer sus derechos ante cualquier instancia del poder pblico. Los obstculos son de variada ndole, y, como se dijo, pueden afectar en mayor o menor medida a todos los miembros de una

sociedad, sobre todo cuando se trata de algunos de aquellos inherentes al funcionamiento del sistema mismo de administracin de justicia, como el costo de los servicios jurdicos y el tiempo que demora el aparato judicial para procesar las peticiones, lo que lo hace inadecuado para resolver cierto tipo de conf1ictos, como los de baja cuanta o aquellos de carcter urgente. En los tribunales jurisdiccionales se ventilan con frecuencia asuntos que involucran a personas de los niveles socioeconmicos medios y bajos de la poblacin. Aun cuando el ambiente fsico y los recursos con que cuentan estos tribunales permite deducir que no trabajan en condiciones que les permitan ser eficientes, tambin se observa que el grueso de su tarea lo constituyen procedimientos muy sencillos y de corta duracin. Los asuntos ms urgentes, como son los de pensin de alimentos, suelen resolverse en relativamente poco tiempo, sobre todo cuando quien asiste al demandante es el procurador de menores. Estas observaciones llevan a pensar que la eficiencia de estos tribunales puede haber mejorado en los ltimos 20 aos. Ahora bien, la resolucin alternativa de conflictos, afecta de manera importante en la sociedad contempornea porque ayudan a descongestionar la institucin del litigio, as como el alto volumen de procesos jurisdiccionales que se llevan en los jurisdiccin. Igualmente, contribuyen con la celeridad procesal, la eficiencia y eficacia en la resolucin de los conflictos as como la menor duracin desde el planteamiento de la controversia hasta su solucin, adems de ser una instancia a donde se puede acudir sin abogado.

Los Medios Alternativos de Resolucin de Conflictos. Su influencia en la sociedad contempornea y en la resolucin de conflictos. Para Joskos los PARC, abarcan una variedad de medios incluyendo la negociacin, la mediacin y el arbitraje as como mltiples procedimientos hbridos, se presentan como alternativas al litigio con su concomitante decisin judicial y, mas ampliamente, a las modalidades convencionales de toma de decisiones vinculantes en los sistemas democrticos. Constituyen, as mismo, alternativas a la accin unilateral, bien sea en forma del abandono, bien sea en forma de medidas directas. Seala Josko que son vistos por sus promotores ms idealistas como un paso importante en un proceso histrico hacia la potenciacin (empowerment) de los individuos y las comunidades como actores y autores sociopolticos y, por sus crticos ms acrrimos como una nueva forma de dominacin por parte de los privilegiados, del Estado o de Occidente, los PARC han suscitado una rica y a veces spera polmica. Estos y otros aspectos de los PARC, como prctica y como problemtica terica, se insertan claramente en la reflexin en torno a la cambiante relacin entre "la pblico" y "lo privado", pues plantean preguntas tales como: en qu medida se trata de intentos de privatizar la justicia? estas tendencias propenden a la contraccin o la expansin del papel del Estado? Se busca realmente, y con alguna posibilidad de xito, promover la participacin significativa y la potenciacin de los ciudadanos o se trata de lograr la paz a expensas del cambio social significativo o la armona a expensas de la justicia? La preocupacin por la resolucin de conflictos y por la poca idoneidad de los procedimientos jurdicos convencionales para

cumplir ese cometido se manifiesta, en mayor o menor grado, en virtualmente todos los pases del mundo. La proliferacin de los conflictos en el contexto de una creciente complejidad social, del surgimiento de nuevas temticas y nuevas modalidades de interdependencia a nivel nacional e internacional y del cambio acelerado, se combin con el auge del individualismo y la concomitante disminucin de la capacidad de la familia, la iglesia o la comunidad local para contener o resolver los conflictos y condujo al desbordamiento de las posibilidades de los sistemas judiciales para cumplir esa funcin. Refiere Josko el gran auge e inters para estudiar lo que denomina PARC (Procedimientos Alternativos de Resolucin de Conflictos) y especfica las organizaciones e instituciones que se dedican a investigar sobre los PARC. Un paso ms dio el Congreso Norteamericano; aprob la Ley de Resolucin de Conflictos Administrativos, que autoriza e insta a los organismos federales a emplear una variedad de procedimientos alternativos, y la Ley de la Reglamentacin Negociada, que promueve la utilizacin de esta tcnica en lugar de los procedimientos adversariales vigentes. Qu se pretende lograr con la diseminacin tan impresionante de estos procedimientos alternativos? Segn la American Bar Association (s/f), "la resolucin de conflictos se ha desarrollado de modo tan impresionante debido a 1) la preocupacin por los restrasos, la ineficiencia, el costo y los casos acumulados [en los tribunales] y 2) la consciencia de que muchos tipos de conflicto, incluyendo los problemas intrafamiliares, las denuncias laborales, la reglamentacin ambiental, la disciplina escolar, los conflictos internacionales as como los asuntos criminales y civiles, pueden [a menudo] atenderse mejor

mediante la resolucin de conflictos que a travs del tradicional y formal sistema adversarial". La implantacin de los PARC, conlleva la ampliacin de la participacin ciudadana ms all de sus manifestaciones formales (y frecuentemente suma-cero) tales como las elecciones o los referenda, para abarcar una vasta gama de decisiones para resolver diferencias, incluyendo, en el caso de la reglamentacin negociada, los reglamentos y ordenanzas, as como otros proyectos que afecten la vida futura de la comunidad local o nacional. Josko seala que para algunos los PARC constituyen una respuesta a la "crisis de la gobernabilidad", debida, en esta ptica, a "la proliferacin de grupos de inters especializados y la paralizante difusin de poder que ello ocasiona, la sobreregulacin por parte de la creciente burocracia del ineficiente aparato administrativo del Estado, la sobrecarga de litigios costosos e inoportunos, la apata ciudadana y el consiguiente y generalizado declive moral, econmico y poltico ..."(Dukes 1993,46) En esta ptica, los procedimiento alternativos en su conjunto tienen el potencial de fomentar y vitalizar la vida comunitaria en lo interno as como en sus relaciones con otros niveles de la estructura del Estado; contribuir a vigorizar las instituciones y las prcticas gubernamentales, sensibilizndolos y aumentando su capacidad de respuesta; y capacitar a la sociedad para la resolucin de problemas y conflictos. Aunque estas justificaciones fueron formuladas primordialmente a la luz de la experiencia norteamericana, reflejan adecuadamente los principales argumentos que han sido empleados, con ciertas diferencias de nfasis, para promover los PARC no solo en otras sociedades industrializadas, sino tambin en los pases en vas de

desarrollo. En Venezuela, con el Programa de Justicia de Paz, se busca una alternativa a la justicia formal, diagnosticada como costosa, compleja y de reducdisimo acceso. Ahora bien, al momento de evaluar la eficiencia de los PARC, seala Josko quer entre los logros menos cuestionados, estn los ahorros de dinero y tiempo que proporcionan. An tomando en cuenta sus diferencias, casi todos los procedimientos alternativos reducen, en algn grado, el costo y el tiempo para las partes y para el Estado en comparacin con un juicio formal. Los centros comunitarios son gratuitos y aunque la mediacin privada tiene costos, stos suelen ser marcadamente inferiores al costo de un litigio. En cuanto al tiempo, los resultados parecen ser anlogos . Diversas investigaciones concluyen que el arbitraje puede producir reducciones de hasta 30 - 60% en comparacin de la duracin de un juicio formal. Muchos de los otros procedimientos reseados producen resultados anlogos. Es, empero, la mediacin la que figura como el procedimiento ms expedito en virtualmente todas las fuentes: tipicamente, una o dos sesiones son suficientes e, inclusive, con el aumentos de los casos que procesan los centros comunitarios a raz de las indicaciones de los tribunales, se ha llegado a resolver desavenencias en reuniones de 20 minutos. Aunque el abordaje de algunos tipos de problema puede tomar ms tiempo, sobre todo en la mediacin privada, que no sufre las mismas presiones que los programas anexos a los tribunales, ste suele ser menor que la duracin de un proceso judicial. Para Josko la existencia de mltiples medios propicia soluciones ajustadas a las necesidads de las partes, tanto por la posibilidad que

abre para la seleccin del medio ms adecuado a la luz de sus prioridades, como por la flexibilidad inherente a muchos de ellos en relacin a las reglas de procedimiento y los criterios a emplear. Un indicador de este logro es la creciente utilizacin de voluntaria de muchos mecanismos; otro es la satisfaccin posterior de los usuarios con el proceso y el resultado, documentada por innumerables investigaciones. Aun cuando el pblico no acude masivamente a los centros de mediacin por cuenta propia, es indudable que estn disponibles. Igualmente indiscutible es el hecho de que los PARC incluyen medios, como los arbitarjes y juicios privados, que s cuentan con clientes voluntarios debido a las ventajas que ofrecen pero que estn fuera del alcance de las mayoras. Para Josko los estudios ms abundantes del impacto de la mediacin sobre las personas se encuentran en relacin a los programas de mediacin escolar. Existen innumerables testimonios sobre los cambios que la participacin en tales programas, como partes o como mediadores, produjo en la vida de los estudiantes, tanto en la escuela como en su mbito familiar (National Association for Mediation in Education, s/f). Menos documentados, pero igualmente impresionantes, son los cambios de actitudes y destrezas reportados a raz de la introduccin de programas de resolucin de conflictos en las crceles (Stern 1978). Los impactos ms marcados se encuentran entre las personas que reciben entrenamiento en resolucin de conflictos y/o actan como mediadores; en este sentido es de notar que un nmero creciente de empresas se vale de la rotacin de ejecutivos medios en el cargo de ombudsman como un componente de su formacin para el desempeo de cargos altos. Pero tambin se registran cambios en los

usuarios, tal como lo muestran las investigaciones en las escuelas as como las respuestas a los cuestionarios que suministran algunos programas. Un aspecto de la preocupacin por las implicaciones sociales de los PARC se relaciona con los resultados que puedan obtener los sectores desventajados como las minoras tnicas o raciales, las mujeres o los pobres, en procedimientos como la mediacin que no ofrecen las mismas garantas que la justicia formal. Los resultados de las negociaciones frecuentemente reflejan las asimetras de poder y status entre las partes. En resumen, la preocupacin por el significado social de los medios alternativos plantea las siguientes interrogantes generales: Para qu (y a quin sirve) la proliferacin de los PARC? Se trata de imponer la armona y el consenso a expensas de la justicia social? Si bien es cierto que dentro de las comunidades tradicionales o minoritarias la armona en aras de la cohesin puede proteger la autonoma de un grupo social fortalecerlo vis-a-vis un medio ambiente ajeno u hostil, la insistencia en la armona en una sociedad ms moderna puede constituirse en un obstculo al cambio social.