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ESTATUTO JURDICO DO TERCEIRO SETOR E DESENVOLVIMENTO: CONECTIVIDADE ESSENCIAL AO FORTALECIMENTO DA CIDADANIA, LUZ DOS 20 ANOS DA CONSTITUIO DE 1988 LEGAL

AL STATUS OF THE THIRD SECTOR AND DEVELOPMENT: ESSENTIAL CONNECTIVITY FOR THE STRENGTHENING OF CITIZENSHIP, IN THE LIGHT OF 20 YEARS OF THE CONSTITUTION OF 1988

Gustavo Henrique Justino de Oliveira RESUMO A Constituio Brasileira de 1988 em seu art. 3 expressa como objetivos fundamentais da Repblica construir uma sociedade livre, justa e solidria e garantir o desenvolvimento nacional. Aps 20 anos de vigncia da Carta Magna percebe-se ainda um forte dficit de conscientizao e de participao poltica dos cidados, agravado por baixos ndices de protagonismo social, principalmente na vertente associativa. A criao de associaes hoje referidas como Organizaes No-Governamentais (ONGs) - a expresso mxima do exerccio da liberdade de associao. Associaes e fundaes privadas formam em seu conjunto o denominado Terceiro Setor, responsvel pela realizao de atividades de interesse pblico, cujos resultados so indispensveis para a promoo do desenvolvimento dos cidados, da sociedade brasileira e do prprio pas. Este trabalho pretende enfrentar o papel do Terceiro Setor como agente promotor do direito fundamental ao desenvolvimento, colocando em destaque a pertinncia e a necessidade da edio de um Estatuto Jurdico do Terceiro Setor, como instrumento vocacionado a estabelecer diretrizes e princpios voltados ao fomento, ao reforo e ampliao do exerccio da liberdade de associao, com vistas ao fortalecimento da cidadania no Brasil. PALAVRAS-CHAVES: TERCEIRO SETOR; DESENVOLVIMENTO; CIDADANIA; ESTATUTO JURDICO DO TERCEIRO SETOR

ABSTRACT The Brazilian Constitution of 1988 in its art. 3 express as fundamental objectives of the Republic "build a society free, fair and caring" and "ensure national development". After 20 years of duration of the Magna Carta perceived is still a strong lack of awareness and political participation of citizens, aggravated by low levels of social role, especially in the field of associative. The creation of associations - now referred to as
Trabalho publicado nos Anais do XVII Congresso Nacional do CONPEDI, realizado em Braslia DF nos dias 20, 21 e 22 de novembro de 2008. Trabalho indicado pelo Programa de Ps-Graduao em Direito da Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo

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nongovernmental organizations (NGOs) - is the clearest expression of the exercise of freedom of association. Associations and private foundations form a whole in the socalled Third Sector, responsible for carrying out activities in the public interest, whose results are essential to promote the development of citizens, of Brazilian society and the country itself. This paper aims to address the role of the Third Sector as an effective promoter of the fundamental right to development, emphasizing the relevance and need of editing a Legal Status of the Third Sector as a tool aimed to establish guidelines and principles aimed at promoting, strengthening and extension of the exercise of freedom of association, with a view to strengthening citizenship in Brazil. KEYWORDS: THIRD SECTOR; DEVELOPMENT; CITIZENSHIP; LEGAL STATUS OF THE THIRD SECTOR

INTRODUO

A Constituio Brasileira de 1988, enaltecida como Constituio-Cidad, completa 20 anos de vigncia. Reinaugurando a vida democrtica do pas em bases mais amplas, desponta como seu trao caracterstico a veiculao de um extenso catlogo de liberdades pblicas e de direitos fundamentais dos cidados, os quais passam a ser assegurados e garantidos pela organizao estatal num tpico ambiente de Estado Democrtico de Direito. Em seu art. 3, a Carta Magna expressa como objetivos fundamentais de nossa Repblica construir uma sociedade livre, justa e solidria e garantir o desenvolvimento nacional. Tais objetivos reforam o norte constitucional do Estado Brasileiro, delineado e determinado no Prembulo, o qual indica o exerccio dos direitos sociais e individuais e o desenvolvimento como valores supremos de uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos. Nesse interregno vintenrio ocorreram diversos avanos, como o aumento da qualidade das polticas pblicas em reas sensveis e a elevao dos nveis de efetivao dos direitos sociais. Todavia, percebe-se ainda um forte dficit de conscientizao e de participao poltica dos cidados, agravado por baixos ndices de protagonismo social, notadamente na vertente associativa. Parafraseando Celso FURTADO, "a idia de desenvolvimento est no centro da viso do mundo que prevalece em nossa poca. Nela se funda o processo de inveno cultural que permite ver o homem como um agente transformador do mundo".[1] A criao de associaes hodiernamente referidas como Organizaes NoGovernamentais (ONGs) - a expresso mxima do exerccio de uma liberdade pblica fundamental: a liberdade de associao, prevista no art. 5, inc. XVII, da Constituio de 1988. Por seu turno, associaes e fundaes privadas formam em seu conjunto o denominado Terceiro Setor, responsvel pela realizao de atividades de interesse pblico, cujos resultados so indispensveis para a promoo do desenvolvimento dos cidados, da sociedade brasileira e do prprio pas.

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Este trabalho pretende enfrentar o papel do Terceiro Setor como agente promotor e efetivador do direito fundamental ao desenvolvimento, colocando em destaque a pertinncia e a necessidade da edio de um Estatuto Jurdico do Terceiro Setor, como instrumento vocacionado a estabelecer diretrizes e princpios voltados ao fomento, ao reforo e ampliao do exerccio da liberdade de associao, com vistas ao fortalecimento da cidadania no Brasil.

TERCEIRO SETOR NO BRASIL: REALIDADE E PROSPECO

Antes de enfrentar o conceito de Terceiro Setor, cumpre explorar a compreenso contempornea da expresso sociedade civil, apresentando a construo de HABERMAS, a qual parece refletir o seu sentido mais atualizado:

Hoje em dia, o termo sociedade civil no inclui mais a economia constituda atravs do direito privado e dirigida atravs do trabalho, do capital e dos mercados de bens, como ainda acontecia na poca de Marx e do marxismo. O seu ncleo institucional formado por associaes e organizaes livres, no estatais e no econmicas, as quais ancoram as estruturas de comunicao da esfera pblica nos componentes sociais do mundo da vida. A sociedade civil compe-se de movimentos, organizaes e associaes, os quais captam os ecos dos problemas sociais que ressoam nas esferas privadas, condensam-nos e os transmitem, a seguir, para a esfera pblica poltica. O ncleo da sociedade civil forma uma espcie de associao que institucionaliza os discursos capazes de solucionar problemas, transformando-os em questes de interesse geral no quadro de esferas pblicas. Esses designs discursivos refletem, em suas formas de organizao, abertas e igualitrias, certas caractersticas que compem o tipo de comunicao em torno da qual cristalizam, conferindo-lhe continuidade e durao.[2]

Aduz HABERMAS que a sociedade civil uma esfera que se encontra apoiada em direitos fundamentais,[3] como a liberdade de opinio, de reunio, de associao. As organizaes dessa esfera conectam-se com o sistema poltico e com a esfera pblica, interferindo na formao da opinio pblica, representando interesses de grupos sociais de natureza religiosa, cultural humanitria, entre outros. Sobre o relacionamento entre a sociedade civil e o Estado, HABERMAS pondera que diretamente, a sociedade s pode transformar-se a si mesma; porm ela pode influir indiretamente na autotransformao do sistema poltico constitudo como um Estado de direito. Quanto ao mais, ela tambm pode influenciar a programao desse sistema.[4] Se comparada s estruturas estatais, apesar de sua posio assimtrica em relao s possibilidades de interveno e das limitadas capacidades de elaborao, registra o autor que a sociedade civil tem a chance de mobilizar um saber alternativo e de preparar tradues prprias, apoiando-se em avaliaes tcnicas especializadas.[5] Afirma HABERMAS que os grandes temas da atualidade - v.g. diversidade cultural, perigo nuclear, proteo e defesa do meio ambiente, empobrecimento dos pases do

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Terceiro Mundo - so captados e identificados pelos centros nervosos da sociedade civil, muito antes de faz-los os centros da poltica. Os lderes sociais e comunitrios levantam tais problemas e os direcionam para as associaes e demais representaes da sociedade, que acabam por transform-los em bandeiras de movimentos sociais de grande relevncia, inserindo-os, assim, na agenda pblica.[6] Nesse cenrio, parece ser possvel identificar, de um lado, a existncia de uma esfera pblica poltica ou esfera pblica estatal; de outro, a existncia de uma esfera pblica no-estatal, espao no qual desponta, no Brasil, o denominado Terceiro Setor. Tivemos a oportunidade de registrar que o Terceiro Setor pode ser concebido como o conjunto de atividades voluntrias, desenvolvidas por organizaes privadas nogovernamentais e sem nimo de lucro (associaes ou fundaes), realizadas em prol da sociedade, independentemente dos demais setores (Estado e mercado), embora com eles possa firmar parcerias e deles possa receber investimentos (pblicos e privados).[7] possvel afirmar que o recente interesse pelo Terceiro Setor uma das decorrncias das polticas reformistas de Estado, ocorridas nas ltimas dcadas do sculo XX, as quais provocaram, em muitos casos, o desmantelamento das estruturas pblicas voltadas prestao de servios sociais comunidade. Foi nesse perodo que surgiu a expresso espao pblico no-estatal, cuja evoluo foi propagada - e de certo modo incentivada - pelo Governo do ex-Presidente da Repblica Fernando Henrique CARDOSO (1995-1998 e 1999-2002). Conforme sustentava poca Luiz Carlos BRESSER PEREIRA, ento titular do Ministrio da Administrao Federal e Reforma do Estado (MARE), o processo de ampliao do setor pblico no-estatal ocorre a partir de duas origens: de um lado, a partir da sociedade, que cria continuamente entidades dessa natureza; de outro lado, a partir do Estado, que, nos processos de reforma (...) se engaja em processos de publicizao de seus servios sociais e cientficos".[8] Se incorreto afirmar que a responsabilidade estatal na execuo dessas atividades socialmente relevantes foi integralmente transferida ao setor privado,[9] certo que ao menos foi incentivada a co-responsabilidade das entidades privadas (mormente as nolucrativas) para a prtica dessas atividades. usual referir-se ao Terceiro Setor como o segmento de atividades desenvolvidas pelas ONGs. A expresso organizaes no-governamentais tem origem na Europa continental, na nomenclatura do sistema de representaes da Organizao das Naes Unidas (ONU). Chamou-se assim s organizaes internacionais que, embora no representassem governos, pareciam significativas o bastante para justificar uma presena formal na ONU. O Conselho Mundial de Igrejas e a Organizao Internacional do Trabalho eram exemplos de entidades dotadas dessas caractersticas. Por extenso, com a formulao de programas de cooperao internacional para o desenvolvimento estimulados pela ONU, nos anos sessenta e setenta do sculo XX, cresceram na Europa Ocidental ONGs destinadas a promover projetos de

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desenvolvimento no Terceiro Mundo. Formulando ou buscando projetos em mbito no governamental, as ONGs europias procuraram parceiros mundo a fora e acabaram por fomentar o surgimento de ONGs nos continentes do hemisfrio sul. O acrnimo ONG alcanou grande repercusso no cenrio nacional durante a dcada de 1990, notadamente a partir da Conferncia da ONU sobre Meio Ambiente, mais conhecida como Rio-92. Na dcada de sessenta do sc. XX, com a represso a qualquer forma de contestao poltica e s organizaes sindicais, levada a efeito pelo domnio dos militares, a vida associativa teve seu foco voltado para a comunidade e os interesses locais. Disseminaram-se ento os movimentos populares e sociais. Segundo Rubens NAVES, os movimentos sociais se fundamentam em questes de identidade coletiva. Embora tratassem das questes pblicas, no eram organizaes polticas e mantinham distncia da mquina estatal. A Igreja Catlica, mais precisamente o pensamento consubstanciado na Teologia da Libertao, deu-lhes amplitude.[10] Entre os anos setenta e oitenta do sculo passado, os movimentos sociais e as diversas entidades representativas da sociedade civil, tal como a Ordem dos Advogados do Brasil (OAB), por exemplo, mantiveram-se unidos, porm distantes do assistencialismo, da filantropia e da comunidade empresarial. Permaneceram tambm distantes da figura do Estado, uma vez que era inimaginvel cooperar com o governo autoritrio da poca. Esse quadro ganha novos contornos na passagem entre as dcadas de oitenta e noventa, com a redemocratizao do Brasil e a concomitante expanso do neoliberalismo. O discurso socialista, que fazia parte da pauta de muitos movimentos sociais, se v fracassado, enquanto a realidade permanece insatisfatria para a maioria da populao. Por isso razo assiste a Rubens NAVES, ao sustentar que na medida em que, para muitos, a utopia no encontrou mais sustentao no iderio socialista, proliferaram as associaes voluntrias, fenmeno macio em todo o mundo. A contestao do discurso hegemnico comeou a se dar no mbito dos direitos humanos universais, a luta social perdeu o enfoque capital-trabalho e vinculou-se s questes de cidadania.[11] Nesse perodo surge um novo tipo de organizao, caracterizado por entidades focadas em questes de interesse pblico, capazes de formular projetos, monitorar sua execuo e prestar contas de suas finanas as Organizaes No-Governamentais. As ONGs dos anos 90, diferente do que ocorria com os movimentos sociais setentistas e oitentistas, recebem suporte financeiro especialmente originrio da cooperao internacional. Vale registrar que a expresso ONG no representa, no direito brasileiro, uma forma de organizao jurdica especfica de entidades privadas. Por isso no disciplinada em nenhum texto legislativo ou ato normativo. Sem prejuzo disso, alguns textos legislativos a ela fazem referncia, como o caso do art. 26 da Lei federal n. 8.742, de 07 de dezembro de 1993 Lei Orgnica de Assistncia Social (Loas): "o incentivo a projetos de enfrentamento da pobreza assentarse- em mecanismos de articulao e de participao de diferentes reas governamentais e em sistema de cooperao entre organismos governamentais, no governamentais e da sociedade civil".

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Ainda no contexto da Reforma do Estado, um ponto importante a ser ressaltado que, conforme explica Ana Claudia Chaves TEIXEIRA, "o processo de abertura de canais de interlocuo da sociedade civil com o Estado foi acompanhado por um processo de ajuste estrutural que previa transferir responsabilidades do Estado para a sociedade e inserir as ONGs no projeto de colaborao em polticas compensatrias. (...) As ONGs passaram a ser vistas como mais geis e eficazes, bem como passveis de dar legitimidade s polticas governamentais".[12] Nesse contexto, que foi introduzida no ordenamento jurdico a Lei Federal n. 9.790, de 23 de maro de 1999, conhecida como Lei das Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico (Oscips), ou simplesmente, a Lei das Oscips. A Oscip uma qualificao especial, concedida pelo Ministrio da Justia[13] quelas entidades da sociedade civil sem fins lucrativos que, alm de cumprirem determinados requisitos legalmente exigidos,[14] tenham por finalidade social uma das atividades enumeradas na Lei federal n. 9.790/1999. Segundo o art. 3. da Lei federal n. 9.790/1999, a qualificao instituda por esta Lei, observado em qualquer caso, o princpio da universalizao dos servios, no respectivo mbito de atuao das Organizaes, somente ser conferida s pessoas jurdicas de direito privado, sem fins lucrativos, cujos objetivos sociais tenham pelo menos uma das seguintes finalidades: I - promoo da assistncia social; II - promoo da cultura, defesa e conservao do patrimnio histrico e artstico; III - promoo gratuita da educao, observando-se a forma complementar de participao das organizaes de que trata esta Lei; IV - promoo gratuita da sade, observando-se a forma complementar de V - promoo da segurana alimentar e nutricional; VI - defesa, preservao e conservao do meio ambiente e promoo do desenvolvimento sustentvel; VII - promoo do voluntariado; VIII - promoo do desenvolvimento econmico e social e combate pobreza; IX - experimentao, no lucrativa, de novos modelos scio-produtivos e de sistemas alternativos de produo, comrcio, emprego e crdito; X - promoo de direitos estabelecidos, construo de novos direitos e assessoria jurdica gratuita de interesse suplementar; XI - promoo da tica, da paz, da cidadania, dos direitos humanos, da democracia e de outros valores universais; XII estudos e pesquisas, desenvolvimento de tecnologias alternativas, produo e divulgao de informaes e conhecimentos tcnicos e cientficos que digam respeito s atividades mencionadas neste artigo. As Oscips so entidades privadas sem fins lucrativos, integrantes do Terceiro Setor, porm vocacionadas para serem colaboradoras do Estado na implementao de polticas pblicas e na prestao de servios sociais populao. Entretanto, com base em dados extrados do site oficial do Ministrio da Justia, cabe apontar que o nmero de entidades privadas sem fins lucrativos qualificadas como Oscips at final de 2006 girava em torno de 3.600.[15] Isso demonstra que no Brasil, as Oscips representam uma nfima parcela das organizaes componentes do Terceiro Setor, ao lado de outras entidades sem fins lucrativos, titulares ou no de qualificaes especiais conferidas pelo Estado (Utilidade Pblica ou Assistncia Social, por exemplo).

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Por isso, no correto afirmar que a Lei federal n. 9.790/1999 a Lei do Terceiro Setor. Com efeito, o conjunto das Oscips no esgota o segmento correspondente s entidades e s atividades do Terceiro Setor. Em agosto de 2008, o Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica IBGE lanou a 2. edio do estudo As Fundaes Privadas e Associaes sem Fins Lucrativos no Brasil, resultado de parceria firmada com o Instituto de Pesquisa Econmica Aplicada IPEA, com a Associao Brasileira de Organizaes No- Governamentais ABONG, e com o Grupo de Institutos, Fundaes e Empresas GIFE.[16] O estudo traz informaes atualizadas sobre o universo associativo e fundacional brasileiro, quantas so, onde se localizam, quando foram criadas, o que fazem, quantas pessoas empregam e quanto remuneram, alm de uma comparao das mudanas ocorridas entre os anos de 2002 e 2005. Dentre estas, um acrscimo de 22,6% no nmero de associaes e fundaes sem fins lucrativos, que passaram de 275,9 mil em 2002, para 338,2 mil em 2005. Foram consideradas FASFIL as organizaes registradas no CEMPRE[17] como Entidades sem Fins Lucrativos, segundo o seu cdigo de natureza jurdica 3 e que se enquadrem, simultaneamente, nos cinco seguintes critrios: (i) privadas, no integrantes, portanto, do aparelho de Estado; (ii) sem fins lucrativos, isto , organizaes que no distribuem eventuais excedentes entre os proprietrios ou diretores e que no possuem como razo primeira de existncia a gerao de lucros podendo at ger-los, desde que aplicados nas atividades-fins; (iii) institucionalizadas, isto , legalmente constitudas; (iv) auto-administradas ou capazes de gerenciar suas prprias atividades; e (v) voluntrias, na medida em que podem ser constitudas livremente por qualquer grupo de pessoas, isto , a atividade de associao ou de fundao da entidade livremente decidida pelos scios ou fundadores. De um modo geral a distribuio das FASFIL no Territrio Nacional tende a acompanhar a distribuio da populao:

Sudeste: 42,4% das FASFIL e 42,6% dos brasileiros; Nordeste: 23,7% das FASFIL e 27,7% da populao; Sul: 22,7% das entidades e 14,6% da populao: Norte: 4,8% das FASFIL e 8,0% dos brasileiros.

Entre 1996 e 2005, observou-se um crescimento da ordem de 215,1% das fundaes privadas e associaes sem fins lucrativos no Brasil. Isso significa que o nmero das FASFIL passou de 107,3 mil para 338,2 mil no perodo. Aps haver registrado uma forte expanso, o crescimento dessas entidades perdeu flego entre 2002

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e 2005 (22,6%). Isoladamente, o grupo de entidades de Meio ambiente e proteo animal teve um crescimento de 61,0%, ou seja, um percentual quase trs vezes superior mdia nacional (22,6%). O conjunto de entidades de defesa de direitos e interesses dos cidados cresceu 32,7% no perodo 2002 a 2005, o que significou a criao de 29,3 mil entidades ou quase a metade (47,1%) do total das FASFIL criadas no perodo (62,3 mil entidades). No que se refere ao crescimento percentual das entidades do grupo Religio, ele foi menor do que a mdia nacional (18,9% contra 22,6%), mas em nmeros absolutos elas esto entre as que mais cresceram. No perodo 2002 a 2005, foram criadas 13,3 mil entidades que se dedicam a atividades confessionais. As instituies que prestam servios de Sade, Educao e pesquisa e de Assistncia social, com crescimentos mais modestos perdem, gradativamente, peso no conjunto das FASFIL. Em 1996, essas instituies representavam 22,9% do total e, em 2005, a sua participao caiu para 18,9%. As estatsticas presentes na pesquisa sinalizam ainda que, tradicionalmente vistas como antagonistas do Estado, as organizaes no-governamentais passaram a desempenhar papel de co-protagonistas do desenvolvimento,[18] tornando possvel que suas atividades sejam executadas em colaborao com as atividades desempenhadas pelo Poder Pblico. Nesse sentido, CUNILL GRAU salienta que "alm das aes que correspondem ao voluntariado, comea-se a promover a colaborao mtua, mediante a criao de associaes que executem programas pblicos, a transferncia de funes do Estado a segmentos da sociedade para que as executem diretamente, o financiamento pblico a aes desempenhadas por organizaes no-governamentais ONG ou mediante a descentralizao nos beneficirios da administrao de gastos pblicos".[19] Por seu turno, registra MORALES que "cada vez mais, instituies que no so nem do Estado nem do setor privado prestam servios sociais de carter pblico. Em geral, so organizaes sem fins lucrativos que promovem atividades relacionadas com os direitos sociais dos cidados e que expressam a vitalidade da sociedade civil ao ocupar os espaos vazios deixados pelo mercado e o Estado".[20] Destarte, percebe-se que as associaes e fundaes que compem o Terceiro Setor no Brasil vm desempenhando atividades de interesse pblico em diversos segmentos, cujos resultados cada vez mais so determinantes e at mesmo indispensveis para a promoo do desenvolvimento dos cidados, da sociedade brasileira e do prprio pas. Eis o relevante papel do Terceiro Setor como agente promotor e efetivador do direito ao desenvolvimento, direito fundamental cuja configurao jurdico-constitucional ser abaixo delineada.

DIREITO AO DESENVOLVIMENTO NA CONSTITUIO DE 1988

Nos fins do sculo XX, a crise mundial do modelo providencialista ps em xeque a figura do Estado prestador, fazendo emergir reflexes sobre uma eventual e necessria co-responsabilidade entre Estado, empresas e organizaes da sociedade civil na busca

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da concretizao de uma extensa lista de direitos - sobretudo aqueles de sede constitucional - e portanto caracterizados formal e materialmente como direitos fundamentais.[21] Em que pesem as inmeras transformaes pelas quais passa o Estado contemporneo, com ele permanece (e no caso brasileiro por expressa previso constitucional) o papel de indutor, promotor e garantidor do desenvolvimento nacional. E se no centro da noo de desenvolvimento encontra-se a pessoa humana, cumpre organizao estatal exercer aes em nmero, grau, extenso e profundidade suficientes para bem desincumbir-se da obrigao constitucional de realizar um dos valores que fundamentam a Repblica Federativa do Brasil: a dignidade da pessoa humana (inc. III do art. 2 da Constituio Brasileira). Ainda que o protagonismo social visando realizao desses direitos tenha sido reforado diante da crise do modelo estatal providencialista, reconhece-se que o Estado cumprir sua tarefa constitucional de efetivao dos direitos fundamentais sociais se impulsionar o crescimento econmico. No entanto, para atingir este fim o Estado no deve ocupar-se to-somente com o crescimento econmico, mas principalmente com a promoo do desenvolvimento dos indivduos, da sociedade e do prprio pas, em todas as frentes de ao, fronteiras institucionais e dimenses federativas. Isso significa dizer que mesmo diante da escassez de recursos pblicos, o Estado no poder isentar-se de suas responsabilidades nesse campo. A ele cumprir promover uma srie de outras aes (v.g. fomento, regulao, parcerias), as quais igualmente visam promover os valores fundamentais constitucionalmente consagrados. Nesse sentido, destaque para a instituio de um marco regulatrio adequado promoo do desenvolvimento da sociedade civil, sobretudo no que tange ao fortalecimento da liberdade de associao em todas as direes possibilitadas pelo Texto Constitucional, acrescido da criao de polticas pblicas emancipatrias de cidadania ativa, ensejadoras do reforo e da ampliao de aes de protagonismo social efetivo. Basicamente, tais medidas ou providncias estatais tendem a perseguir o desenvolvimento, o qual tem em seu cerne a valorizao da pessoa humana. Estado, Governo, Administrao Pblica, empresas privadas e organizaes da sociedade civil constituem-se em intermediadores e promotores constitucionalmente vocacionados do desenvolvimento nacional, ainda que a responsabilidade primria pertena s organizaes integrantes da esfera pblica estatal. Dessarte, reconhece-se no direito brasileiro um direito ao desenvolvimento, qualificado como direito fundamental decorrente, nos termos do 2 do art. 5 da Constituio da Repblica. Em sua parte introdutria, a Declarao sobre o direito ao desenvolvimento, da Organizao das Naes Unidas (ONU) estabeleceu que o desenvolvimento um processo econmico, social, cultural e poltico abrangente, que visa ao constante incremento do bem-estar de toda a populao e de todos os indivduos com base em sua participao ativa, livre e significativa no desenvolvimento e na distribuio justa dos benefcios da resultantes.[22]

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Configurando o direito ao desenvolvimento como um direito humano inalienvel de titularidade das pessoas e dos povos, o documento reconhece que a pessoa humana o sujeito central do processo de desenvolvimento e deveria ser participante ativo e beneficirio do direito ao desenvolvimento (art. 2.1).[23] Insta destacar o papel de responsvel primrio dos Estados na efetivao desse direito, previsto nos seguintes artigos da Declarao: Art. 2.3 Os Estados tm o direito e o dever de formular polticas nacionais adequadas para o desenvolvimento, que visem ao constante aprimoramento do bem-estar de toda a populao e de todos os indivduos, com base em sua participao ativa, livre e significativa e no desenvolvimento e na distribuio eqitativa dos benefcios da resultantes; Art. 3.1 Os Estados tm a responsabilidade primria pela criao das condies nacionais e internacionais favorveis realizao do direito ao desenvolvimento; Art. 6.3 Os Estados devem tomar providncias para eliminar os obstculos ao desenvolvimento resultantes da falha na observncia dos direitos civis e polticos, assim como dos direitos econmicos, sociais e culturais; Art. 8.1 Os Estados devem tomar, em nvel nacional, todas as medidas necessrias para a realizao do direito ao desenvolvimento e devem assegurar, inter alia, igualdade de oportunidade a todos, no acesso aos recursos bsicos, educao, servios de sade, alimentao, habilitao, emprego e distribuio equitativa da renda. (...) Reformas econmicas e sociais apropriadas devem ser efetuadas com vistas erradicao de todas as injustias sociais; Art. 8.2. Os Estados devem encorajar a participao popular em todas as esferas, como um fator importante no desenvolvimento e na plena realizao de todos os direitos humanos; Art. 10 Os Estados devero tomar medidas para assegurar o pleno exerccio e fortalecimento progressivo do direito ao desenvolvimento, incluindo a formulao, adoo e implementao de polticas, medidas legislativas e outras, em nveis nacional e internacional. Considerando o processo evolutivo dos direitos fundamentais, o direito ao desenvolvimento insere-se no segmento dos denominados direitos fundamentais de terceira dimenso. Os direitos fundamentais tm origem nas transformaes pelas quais passa a humanidade, e advm das demandas e necessidades do homem em virtude da sua existncia, sobrevivncia e desenvolvimento. Nas palavras de Norberto BOBBIO, so direitos histricos, ou seja nascidos em certas circunstncias, caracterizadas por lutas em defesa de novas liberdades contra velhos poderes, e nascidos de modo gradual, no todos de uma vez e nem de uma vez por todas.[24] Dessa natureza histrica, resultou o surgimento de fases, geraes ou dimenses dos direitos fundamentais.[25] Os direitos fundamentais de terceira dimenso, conhecidos por expressarem valores atinentes solidariedade e fraternidade,[26] so construdos em torno da titularidade coletiva ou difusa de um certo elenco de direitos, fruto de reivindicaes e destinados proteo de grupos humanos, povos, naes, coletividades regionais ou tnicas. Enfim, destinam-se ao genro humano, em sentido amplo. Originalmente formatados no mbito internacional, seriam aqueles direitos decorrentes da percepo da diviso do mundo entre naes desenvolvidas e subdesenvolvidas, nascendo na segunda metade do sculo XX, a partir de reflexes sobre temas como desenvolvimento, meio ambiente e paz. Solidificou-se o entendimento segundo o qual tratam-se de direitos dessa dimenso os relativos (i) ao desenvolvimento, (ii) autodeterminao dos povos, (iii) paz, (iv) ao

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meio ambiente e qualidade de vida, (v) conservao e utilizao do patrimnio comum da humanidade histrico e cultural, e (vi) comunicao.[27] No que tange ao direito ao desenvolvimento, Manoel Gonalves FERREIRA FILHO assevera que a titularidade pode ser tanto individual, quanto coletiva. Tratando-se de um direito individual, o autor sustenta que sua realizao ocorreria por meio da efetivao dos direitos sociais, particularmente no direito educao e nos direitos culturais.[28] Tratando-se de um direito coletivo ou difuso, aponta que a demanda por sua efetivao suscita dvidas com relao responsabilidade do Estado, de outros povos ou da comunidade internacional. Nesse aspecto, citando posicionamento de Etiene-R. MBAYA, Paulo BONAVIDES afirma que o direito ao desenvolvimento diz respeito tanto a Estados como a indivduos (...); relativamente a indivduos ele se traduz numa pretenso ao trabalho, sade e alimentao adequada.[29] Insta apontar a construo do Estado desenvolvimentista de Amartya SEN, para quem o objetivo do desenvolvimento relaciona-se avaliao das liberdades reais desfrutadas pelas pessoas. As capacidades individuais dependem crucialmente, entre outras coisas, de disposies econmicas, sociais e polticas.[30] Sustentando que o Estado e a sociedade tm papis amplos no fortalecimento e na proteo das capacidades humanas,[31] SEN destaca que as pessoas tm de ser vistas como ativamente envolvidas - dada a oportunidade - na conformao de seu prprio destino, e no apenas como beneficirias passivas dos frutos de engenhosos programas de desenvolvimento.[32] Nesse sentido, no terreno da efetivao do direito ao desenvolvimento, resta evidenciada a funo estatal de promoo do desenvolvimento dos indivduos. a responsabilidade estatal primria, repetidamente veiculada na Declarao sobre o direito ao desenvolvimento da ONU. As liberdades e oportunidades assinaladas por Amartya SEN, devem ser realizadas e garantidas pelo Estado, como meios para o exerccio do direito ao desenvolvimento, e se consubstanciam em necessrias aes e intervenes levadas a cabo, prioritariamente, pela organizao poltica em que os indivduos encontram-se inseridos. Embora no expressamente previsto na Constituio Brasileira de 1988, entende-se que o direito ao desenvolvimento um direito fundamental decorrente, nos termos do 2 do art. 5 da Constituio da Repblica. Ingo Wolfgang SARLET sustenta que os direitos fundamentais fora do catlogo podem ser escritos (presentes na Lei Maior ou em tratados internacionais) ou no-escritos, decorrentes do regime e dos princpios. O autor aponta que para serem assim qualificados, os direitos fundamentais fora de catlogo devem preencher os critrios de contedo e importncia (substncia e relevncia), para que possam ser equiparados aos direitos integrantes do elenco do Ttulo II da Constituio Brasileira.[33] No prembulo da Constituio Brasileira restou consolidado que ao Estado Democrtico por ela institudo cabe assegurar, entre outros valores supremos da sociedade, o desenvolvimento. Por seu turno, o inc. II do art. 3 da Lei Maior expressa ser um dos objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil garantir o desenvolvimento nacional, cabendo lei estabelecer as diretrizes e bases do

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planejamento do desenvolvimento nacional equilibrado, o qual incorporar e compatibilizar os planos nacionais e regionais de desenvolvimento ( 1 do art. 174). No entanto, insta ressaltar que o significado do termo, notadamente no sentido em que empregado no Texto Constitucional - um dos objetivos fundamentais do Estado Brasileiro - no est adstrito a aspectos econmicos. bvio que a promoo do desenvolvimento h de visar a realizao da dignidade da pessoa humana, e por isso estende-se a aspectos mais amplos que o exclusivamente econmico, como os de natureza poltica, social, cultural e ambiental, entre outros. No que tange atuao do Estado Brasileiro frente efetivao do direito ao desenvolvimento, conferir posicionamento de Guilherme Amorim Campos da SILVA:

A Constituio Federal busca alterar a estrutura social vigente no pas, que revela um modo social de produo. E busca faz-lo mediante a definio de um conjunto de polticas pblicas que determinaro novas formas histrico-sociais, econmicas e polticas que esto em constante modificao. Ao reconhecer as contradies da realidade brasileira, a Constituio Federal gerou um sistema capaz de romp-las, dando as bases para a realizao de seus princpios. Portanto, uma teoria do desenvolvimento, aplicada definio de diretrizes que cumpram ou venham a cumprir o comando constitucional, deve se caracterizar pelo conjunto de iniciativas que rompam com o modelo de subdesenvolvimento em vigor, promovendo outra correlao de fluxo de renda, de modo a permitir ao Estado e populao, o estabelecimento de nveis superiores de qualidade de vida, mais as bases produtivas nacionais necessrias para a promoo do desenvolvimento de polticas de pesquisa e desenvolvimento tecnolgico. Uma teoria de desenvolvimento, digna deste nome, deve garantir a vigncia dos cinco pilares sustentculos da democracia, a saber: liberdade, igualdade, solidariedade, diversidade e participao.[34]

Eis as razes pelas quais entende-se que a Carta Constitucional de 1988 contemplou o direito ao desenvolvimento como um direito fundamental, o qual deve ser satisfeito pelo Estado Brasileiro. No entanto, a responsabilidade primria do Estado pela efetivao do direito ao desenvolvimento no tem o condo de afastar o (necessrio) protagonismo das organizaes do Terceiro Setor para o cumprimento de idntica tarefa.

4 ESTATUTO JURDICO DO TERCEIRO SETOR E DESENVOLVIMENTO: CONECTIVIDADE ESSENCIAL AO FORTALECIMENTO DA CIDADANIA Augusto de FRANCO aduz que o papel da sociedade civil no o de complementar ou controlar o Estado e, menos ainda, o de ser interlocutor junto ao setor privado para questes sociais. As organizaes da nova sociedade civil tm uma funo prpria no processo de desenvolvimento social, e no apenas um papel que possa ser definido a partir da tica do Estado, ou seja, pensando a partir do que o Estado faz ou deixa de fazer.[35]

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No entanto, infere-se a a ocorrncia de acentuado dficit de conscientizao e de participao poltica dos cidados, agravado por baixos ndices de protagonismo social, notadamente na vertente associativa. Indubitavelmente, h fatores histricos e institucionais que motivam esta ausncia de forte engajamento cvico da populao brasileira nos assuntos pblicos. Torna-se possvel elencar a tradicional dependncia da sociedade civil diante do Estado (sociedade dependente); os diversos perodos de autoritarismo e represso social que permearam a nossa histria poltico-institucional; o carter ainda incipiente do recente processo de redemocratizao do pas, iniciado na dcada de 80 do sculo XX, bastante fortalecido pela Constituio de 1988. Sem prejuzo disso, exsurge no contexto brasileiro a necessidade de ser realizado um processo de empowerment das organizaes da sociedade civil, compreendido como o fortalecimento do engajamento cvico da populao e do seu papel de protagonista na resoluo dos problemas sociais. com essa direo, no sentido da viabilizao do desenvolvimento da prpria sociedade, que torna-se imperioso lanar um novo olhar sobre o Terceiro Setor, o qual pode ser assimilado como a sociedade civil em movimento, resultado da mxima expresso da cidadania ativa em um cenrio de intensa mobilizao e de participao social, notadamente a partir dos ideais e dos valores vinculados solidariedade. Para esse desiderato, faz-se mister a edio de um Estatuto Jurdico do Terceiro Setor, entendido como um instrumento legislativo especialmente vocacionado a estabelecer diretrizes e princpios voltados expanso, ao reforo e ampliao do exerccio da liberdade de associao, com vistas ao fortalecimento da cidadania. Uma das principais funes desse texto legislativo ser o de contribuir para a promoo da emancipao da vida associativa no pas, evidenciando e maximizando o papel do Terceiro Setor como agente promotor e efetivador do direito fundamental ao desenvolvimento. Hodiernamente, intensa a discusso acerca do estabelecimento de um novo marco legal e regulatrio do Terceiro Setor no Brasil. Os temas que demandam reflexo e regulamentao pelo Legislativo so bastante variados, e versam, notadamente (a) sobre a necessidade de uniformizao das certificaes e das titulaes estatais das entidades do Terceiro Setor; (b) melhor detalhamento normativo acerca da tributao do Terceiro Setor (imunidades e isenes); (c) ajustes nas formas e nos mecanismos de fiscalizao e de controle das entidades do Terceiro Setor, com especial reforo da obrigatoriedade de transparncia de suas atividades e na prestao de suas contas (de instrumentos de governana social das entidades) , (d) melhores bases normativas para a formao de parcerias entre Estado, empresas e entidades do Terceiro Setor, e (e) regulamentao das formas e instrumentos de fomento estatal para as entidades do Terceiro Setor. Esses e diversos outros tpicos desafiam o Poder Legislativo, cuja atuao de suma importncia para o estabelecimento de um ambiente regulatrio satisfatrio, apto a gerar a segurana jurdica necessria para o pleno desenvolvimento das atividades do Terceiro Setor em nosso pas. H quem defenda a edio de uma Lei Geral ou de um Estatuto do Terceiro Setor, o qual procuraria sistematizar, uniformizar e disciplinar, em um nico texto

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legislativo, aspectos como as formas de organizao jurdica, as atividades, os modos de gesto, fiscalizao e controle das entidades que desse segmento faam parte. Papel importante nessa busca por uma regulao do Terceiro Setor foi desenvolvido durante o Governo de Fernando Henrique Cardoso, por meio de rodadas organizadas pelo Grupo de Interlocuo Poltica do Conselho da Comunidade Solidria, dedicadas ao tema marco legal do Terceiro Setor, ocorridas entre 1997 e 1998.[36] Em 26 de setembro de 2001, a Comisso de Economia, Indstria e Comrcio da Cmara dos Deputados realizou o seminrio "Elaborao do Estatuto do Terceiro Setor", com a participao de parlamentares e representantes de diversas entidades do Terceiro Setor. Entretanto, ainda que uma das propostas ali discutidas fosse a elaborao de um projeto de lei para regular o Terceiro Setor, os trabalhos no tiveram continuidade. Sob a gide do Governo Lula, foi institudo em 2004 o Grupo de Trabalho Interministerial do Terceiro Setor, em deciso conjunta do Presidente da Repblica e da Associao Brasileira de Organizaes No-Governamentais (ABONG), sob a coordenao geral do assessor especial da Presidncia, Sr. Csar Alvarez. Todavia, no houve, at o presente momento, divulgao de um relatrio oficial dos trabalhos eventualmente realizados. No Senado Federal, nos dias 29 e 30.11.06, teve lugar o 2 Frum Senado Debate Brasil: Terceiro Setor cenrios e perspectivas, durante o qual foram discutidas propostas de regulamentao jurdica do Terceiro Setor em nosso pas. Como bem assinala Jos Eduardo Sabo PAES, "o Terceiro Setor tem uma grande abrangncia no s na sua forma de atuao, como com relao s entidades ou organizaes sociais que o constituem, no havendo, ainda, no mbito do ordenamento jurdico brasileiro, uma definio exata em lei do que seja esse setor, de que se compe e em que reas atua".[37] Assim, soa mais razovel buscar o arranjo e a sistematizao de princpios, diretrizes e regras jurdicas que visam regulamentar, em linhas gerais, as organizaes e as atividades desenvolvidas pelo Terceiro Setor, a partir de uma linha de fortalecimento da cidadania ativa, por meio da expanso do exerccio da liberdade de associao. Sem prejuzo disso, a existncia de disciplinas especiais e sempre ser inevitvel, pois o Terceiro Setor corresponde a uma esfera de entidades e de atividades que tm sua origem e destino na prpria sociedade civil. Alm disso, depara-se aqui, indubitavelmente, com uma realidade essencialmente dinmica e cambiante, dotada de um elevado grau de auto-regulao e auto-organizao, a qual, alis, traduz-se em uma das caractersticas marcantes das entidades do Terceiro Setor, decorrentes do princpio da livre associao (Constituio da Repblica, art. 5, inc. XVII). Sem prejuzo disso, torna-se pertinente registrar que a regra geral a de que as entidades do Terceiro Setor submetem-se ao regime de direito privado. Em casos excepcionais, haver a aplicao de princpios e de regras tpicas do regime de direito pblico, desde que isso resulte de bases normativas postas no ordenamento jurdico ptrio.[38]

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Realizadas estas ponderaes, passa-se a apresentar as bases constitucionais e as bases legais mais relevantes do Terceiro Setor no Brasil. No ser realizada aqui uma anlise rigorosa desta normatizao, nem mesmo ser conferido um tratamento dogmtico das tpicas categorias e institutos jurdicos do Terceiro Setor, regulamentados pela Constituio de 1988 e pela legislao infraconstitucional. Nessa oportunidade, nossa preocupao cinge-se a traar um panorama jurdico-normativo deste segmento de atividades, o qual certamente servir de referncias e de parmetros eventual edio de um Estatuto Jurdico do Terceiro Setor.

4.1 Bases constitucionais do Terceiro Setor

possvel sustentar que o Terceiro Setor o resultado da combinao do exerccio da cidadania com a efetiva participao direta dos cidados - individual ou de modo associativo - nos assuntos de interesse da sociedade, sempre com fundamento na busca pela solidariedade entre os indivduos. Sendo assim, os elementos fundantes do Terceiro Setor encontram-se previstos expressamente na Constituio de 1988. A cidadania tida como um dos fundamentos da Repblica Federativa do Brasil (art. 1, inc. II); a participao direta dos cidados nos assuntos pblicos possui suporte no art. 1, par. nico;[39] a solidariedade elencada como um dos objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil (art. 3, inc. I). Ao lado disso, inegvel que a prpria noo de Estado Democrtico de Direito, previsto na Constituio Brasileira no art. 1, caput, absolutamente determinante para a conceituao de Terceiro Setor, principalmente diante da obrigatria democratizao do Estado de Direito.[40] No entanto, parece evidente que o ncleo constitucional do Terceiro Setor reside no conjunto de preceitos integrado pelos incisos XVII a XXI do art. 5 da Lei Maior, cuja conjugao com outros preceitos pode, inclusive, resultar na conformao de uma principiologia constitucional do Terceiro Setor. A Constituio de 1988 assegura a todas as pessoas, fsicas ou jurdicas, a liberdade de associao,[41] desde que seja para fins lcitos, proibida a criao de associaes de carter paramilitar (art. 5, inc. XVII). Concomitantemente ao sentido positivo da liberdade de associao, a mesma Constituio que estabelece o sentido negativo da liberdade de associao, preconizando que ningum poder ser compelido a associar-se ou a permanecer associado (art. 5, inc. XX).[42] O art. 5, inc. XVIII, da Lei Maior estipula que a criao de associaes independe de autorizao, sendo vedada a interferncia estatal em seu funcionamento. Obviamente, a obrigao constitucional de prestao de contas Unio Federal, dirigida quelas entidades privadas no lucrativas que recebam recursos financeiros federais, nos termos do art. 70, par. nico, da Constituio de 1988 no configura interferncia estatal

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indevida no funcionamento das associaes, uma vez que a medida visa proteger o interesse pblico. O art. 5, inc. XIX, da Constituio de 1988 preceitua que as associaes s podero ser compulsoriamente dissolvidas ou ter suas atividades suspensas por deciso judicial, exigindo-se, no primeiro caso, o trnsito em julgado. Por seu turno, o art. 5, inc. XXI, da Lei Maior confere legitimidade judicial e extrajudicial s associaes, quando expressamente autorizadas, para representar seus filiados; o art. 5, inc. LXX, (b), atribui legitimidade s associaes legalmente constitudas e em funcionamento h pelo menos um ano, para impetrar mandado de segurana coletivo com a finalidade de defender interesses de seus membros ou associados. No campo da tributao, o art. 150, inc. VI, (c), da Constituio de 1988 probe aos entes federativos instituir impostos sobre patrimnio, renda ou servios (...) das instituies de educao e de assistncia social, sem fins lucrativos, atendidos os requisitos da lei. Todavia, a prpria Lei Maior determina que tal imunidade tributria compreende somente o patrimnio, a renda e os servios relacionados com as finalidades essenciais das entidades nelas mencionadas (art. 150, 4).[43] Finalmente, vale registrar que no seu Ttulo VIII, Da Ordem Social, que a Constituio de 1988 revela-se prdiga em inserir as entidades privadas sem fins lucrativos como protagonistas nos segmentos que lhe so prprios, quais sejam, sade (p. ex., art. 199, 1); assistncia social (p. ex., art. 204); educao (p. ex., art. 213); cultura (p. ex., art. 216, 1); meio ambiente (p. ex., art. 225, caput) e famlia, criana e idoso (p. ex., art. 227, 1). Em relao a todas as matrias apontadas existe farta legislao infraconstitucional, regulamentadora dos preceitos constitucionais aludidos e disciplinadora da atuao das entidades do Terceiro Setor nos segmentos assinalados.

4.2 Bases legais do Terceiro Setor

Conforme foi apontado, no h no Brasil um Cdigo ou Estatuto do Terceiro Setor, agrupador das regras regulamentadoras de todos os aspectos relacionados com este segmento de atividades.[44] Assim sendo, as regras que disciplinam o Terceiro Setor encontram-se disseminadas em Cdigos e textos legislativos esparsos, objetos de estudo especfico de diversos ramos ou especialidades do Direito.[45] As regras gerais atinentes constituio, organizao e funcionamento das entidades do Terceiro Setor esto dispostas no Cdigo Civil, notadamente do art. 53 ao art. 69, os quais tratam das duas nicas formas de organizao jurdica das entidades privadas sem fins lucrativos: as associaes e as fundaes.[46]

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Nos termos do art. 53, caput, do Cdigo Civil, constituem-se as associaes pela unio de pessoas que se organizem para fins no econmicos; de acordo com o art. 62, caput, para criar uma fundao, o seu instituidor far, por escritura pblica ou testamento, dotao especial de bens livres, especificando o fim a que se destina, e declarando, se quiser, a maneira de administr-la. Vale notar que o art. 62, par. nico, estabelece que a fundao somente poder constituir-se para fins religiosos, morais, culturais ou de assistncia. Associaes e fundaes so pessoas jurdicas de direito privado, cuja existncia legal tem incio com a inscrio de seus atos constitutivos no Registro de Pessoa Jurdica (art. 45, caput, do Cdigo Civil). Por isso, para o devido registro de seus atos constitutivos, as entidades de Terceiro Setor devem obedecer tambm as disposies da Lei federal n. 6.015/1973, a Lei de Registros Pblicos, principalmente os arts. 114 a 121. Legalmente constitudas, as entidades de Terceiro Setor que tiverem interesse podero pleitear do Poder Pblico Unio Federal, Estados, Distrito Federal e Municpios o registro em rgos oficiais e a concesso de ttulos, certificados ou qualificaes, destinadas a comprovar publicamente a vocao ou a especialidade de atuao dessas entidades, alm de conferir a elas benefcios legais variados, sobretudo de ordem tributria (isenes fiscais).[47] Exemplificando, no mbito federal existe a possibilidade de a entidade de Terceiro Setor requerer seu registro junto ao Conselho Nacional de Assistncia Social (CNAS), integrado na estrutura do Ministrio do Desenvolvimento Social e Combate Fome, nos termos dos Decretos n. 2.536/1998 e n. 3.504/2000. Tal registro condio inafastvel para que a entidade pleiteie, se assim desejar, a concesso do Certificado de Entidade Beneficente de Assistncia Social (CEBAS).[48] Ainda na esfera federal, possvel identificar os seguintes ttulos, certificados ou qualificaes: (a) o Ttulo de Utilidade Pblica, previsto na Lei federal n. 91/1935, (b) o Certificado de Entidade Beneficente de Assistncia Social (CEBAS), previsto na Lei federal n. 8.742/1993 e no Decreto n. 2.536/1998, (c) a qualificao de Organizao Social (OS), prevista e disciplinada pela Lei federal n. 9.637/1998 e (d) a qualificao de Organizao da Sociedade Civil de Interesse Pblico (OSCIP), disciplinada pela Lei federal n. 9.790/1999 e pelo Decreto n. 3.100/1999.[49] Para adquirir cada um desses ttulos, certificados ou qualificaes, as entidades interessadas tm de comprovar, em processos administrativos especficos que so levados a efeito pelos rgos federais competentes, serem cumpridoras de inmeros requisitos. Somente assim a elas sero conferidos tais ttulos, certificados ou qualificaes. Convm sublinhar que o prprio sentido jurdico de entidade privada sem fins lucrativos no unvoco em nosso ordenamento. O Cdigo Tributrio Nacional (CTN) estabelece, por exemplo, em seu art. 9 que vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: (...) IV cobrar imposto sobre: (...) c) o patrimnio, a renda ou servios dos partidos polticos, inclusive suas fundaes, das entidades sindicais dos trabalhadores, das instituies de educao e

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de assistncia social, sem fins lucrativos, observados os requisitos fixados na Seo II deste Captulo. Na seqncia, o CTN estipula no art. 14 que o disposto na alnea c do inciso IV do artigo 9 subordinado observncia dos seguintes requisitos pelas entidades nele referidas: I no distriburem qualquer parcela de seu patrimnio ou de suas rendas, a qualquer ttulo; II - aplicarem integralmente, no Pas, os seus recursos na manuteno dos seus objetivos institucionais; III - manterem escriturao de suas receitas e despesas em livros revestidos de formalidades capazes de assegurar sua exatido. 1 Na falta de cumprimento do disposto neste artigo, ou no 1 do artigo 9, a autoridade competente pode suspender a aplicao do benefcio. 2 Os servios a que se refere a alnea c do inciso IV do artigo 9 so exclusivamente, os diretamente relacionados com os objetivos institucionais das entidades de que trata este artigo, previstos nos respectivos estatutos ou atos constitutivos. Ainda em relao matria tributria, a Lei federal n. 9.249/1995 preconiza em seu art. 13, 2, inc. III, que podero ser deduzidas da base de clculo do imposto de renda de pessoa jurdica as doaes, at o limite de dois por cento do lucro operacional da pessoa jurdica, antes de computada a sua deduo, efetuadas a entidades civis, legalmente constitudas no Brasil, sem fins lucrativos, que prestem servios gratuitos em benefcio de empregados da pessoa jurdica doadora, e respectivos dependentes, ou em benefcio da comunidade onde atuem, observadas as seguintes regras: a) as doaes, quando em dinheiro, sero feitas mediante crdito em conta corrente bancria diretamente em nome da entidade beneficiria; b) a pessoa jurdica doadora manter em arquivo, disposio da fiscalizao, declarao, segundo modelo aprovado pela Secretaria da Receita Federal, fornecida pela entidade beneficiria, em que esta se compromete a aplicar integralmente os recursos recebidos na realizao de seus objetivos sociais, com identificao da pessoa fsica responsvel pelo seu cumprimento, e a no distribuir lucros, bonificaes ou vantagens a dirigentes, mantenedores ou associados, sob nenhuma forma ou pretexto; c) a entidade civil beneficiria dever ser reconhecida de utilidade pblica por ato formal de rgo competente da Unio. De outro lado, mais aplicado ao direito administrativo, para fins de qualificao de uma entidade privada como OSCIP, o art. 1, 1, da Lei federal n. 9.790/1999, dispe que para os efeitos desta Lei, considera-se sem fins lucrativos, a pessoa jurdica de direito privado que no distribui, entre os seus scios ou associados, conselheiros, diretores, empregados ou doadores, eventuais excedentes operacionais, brutos ou lquidos, dividendos, bonificaes, participaes ou parcelas do seu patrimnio, auferidos mediante o exerccio de suas atividades, e que os aplica integralmente na consecuo do respectivo objeto social. Ainda nesta linha, em matria de direito empresarial, a Lei federal n. 10.101/2000, a qual dispe sobre a participao dos trabalhadores nos lucros ou resultados da empresa e d outras providncias, estabelece em seu art. 2, 3o, que no se equipara empresa, para os fins desta Lei: (...) II - a entidade sem fins lucrativos que, cumulativamente: a) no distribua resultados, a qualquer ttulo, ainda que indiretamente, a dirigentes, administradores ou empresas vinculadas; b) aplique integralmente os seus recursos em sua atividade institucional e no Pas; c) destine o seu patrimnio a entidade congnere ou ao poder pblico, em caso de encerramento de suas atividades; d) mantenha escriturao contbil capaz de comprovar a observncia dos demais requisitos deste inciso, e das normas fiscais, comerciais e de direito econmico que lhe sejam aplicveis.

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No campo das relaes trabalhistas, cumpre ressaltar uma importante particularidade identificada com as entidades do Terceiro Setor. As relaes trabalhistas travadas entre as entidades do Terceiro Setor e as pessoas fsicas que a elas prestam servios so disciplinadas pela Consolidao das Leis do Trabalho (CLT). Entretanto, a edio da Lei federal n. 9.608/1998 marcou a regulamentao do servio voluntrio ou voluntariado, entendido como atividade no remunerada, prestada por pessoa fsica a entidade pblica de qualquer natureza, ou a instituio privada de fins no lucrativos, que tenha objetivos cvicos, culturais, educacionais, cientficos, recreativos ou de assistncia social, inclusive mutualidade (art. 1).[50] Em matria de fiscalizao e de controle das entidades do Terceiro Setor, convm colocar em evidncia as regras previstas no Decreto-lei n. 41/1966, o qual dispe sobre a dissoluo de sociedades civis de fins assistenciais. Em seu art. 3, o diploma legislativo aludido preconiza que caber ao Ministrio Pblico requerer ao juzo competente a dissoluo dessas entidades, nas hipteses ali previstas.[51] Finalmente, embora trate-se de direito projetado, em virtude de recentes escndalos envolvendo a aplicao ilegal de recursos pblicos por algumas ONGs, cumpre informar encontra-se tramitando no Congresso Nacional o Projeto de Lei n. 3.877/2004, o qual "dispe sobre o registro, fiscalizao e controle das organizaes no-governamentais e d outras providncias", cujo texto prev a criao de um Cadastro Nacional das ONGs, o qual passaria a ser gerido pelo Ministrio da Justia.[52]

SINALIZAES FINAIS

Detecta-se atualmente uma renovao dos estudos cientficos em torno da sociedade civil, assim como dos possveis papis que os centros de poder social desempenham no mundo contemporneo, sendo possvel identificar duplicidade de espaos na esfera pblica: de um lado, a esfera pblica poltica ou esfera pblica estatal, representada pelo Estado enquanto organizao poltico-administrativa; de outro, a esfera pblica no-estatal, espao no qual desponta, no Brasil, o denominado Terceiro Setor. Em face do que foi exposto neste trabalho, com especial destaque para o panorama de suas bases constitucionais e legais, percebe-se com clareza que foi atingido o ponto em que se torna absolutamente obrigatria a ordenao e a sistematizao das matrizes jurdico-normativas do Terceiro Setor. Ao Estado sempre coube disciplinar normativamente, desde as possveis formas de organizao jurdica dessas entidades, at as atividades por elas desenvolvidas e as relaes por elas estabelecidas com o prprio Estado e com outros atores sociais. Dessarte, produziu-se um corpo legislativo e um ambiente regulatrio do Terceiro Setor no Brasil, cuja atual e vigente conformao encontra suas bases na Constituio de 1988.

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No entanto, revela-se extremamente pertinente a edio de um Estatuto Jurdico do Terceiro Setor, entendido como instrumento legislativo especialmente vocacionado a estabelecer diretrizes, princpios e regras voltados expanso, ao reforo e ampliao do exerccio da liberdade de associao, com vistas ao fortalecimento da cidadania. Uma de suas principais funes ser a de contribuir para a emancipao da vida associativa no pas, evidenciando e maximizando o papel do Terceiro Setor como agente promotor e efetivador do direito fundamental ao desenvolvimento.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS BRASIL. As Fundaes privadas e associaes sem fins lucrativos no Brasil 2005/IBGE, Gerncia do Cadastro Central de Empresas. Rio de Janeiro: IBGE, 2008 BOBBIO, Norberto. SOCIEDADE CIVIL. In: BOBBIO, Norberto et al. Dicionrio de poltica. 8. ed., 1995. v. 2. BRESSER PEREIRA, Luiz Carlos. Reforma do Estado para a cidadania: a reforma gerencial brasileira na perspectiva internacional. Braslia: Enap, 1998. CUNILL GRAU, Nuria. A rearticulao das relaes Estado-sociedade: em busca de novos significados. Revista do Servio Pblico, Braslia, a. 47, v. 120, n. 1, p. 113-140, jan./abr. 1996. CUNILL GRAU, Nuria. Repensando o pblico atravs da sociedade: novas formas de gesto pblica e representao social. Rio de Janeiro: Revan, 1998. FRANCO, Augusto de. Terceiro setor: a nova sociedade civil e seu papel estratgico para o desenvolvimento. Braslia: AED, 2003. FURTADO, Celso. Introduo ao desenvolvimento: enfoque histrico-estrutural. 3. ed. rev. So Paulo: Paz e Terra, 2000 HABERMAS, Jrgen. Direito e democracia: entre facticidade e validade. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 1997. v. 2. JUSTEN FILHO, Maral. Curso de direito administrativo. So Paulo: Saraiva, 2005. LEONEL, Mauro. A sociedade policntrica: a reforma do Estado em questo. Folha de So Paulo, 10 jul. 1999. Jornal de Resenhas, p. 4. MNICA, Fernando Borges. Terceiro Setor e imunidade tributria. Belo Horizonte: Frum, 2005. MEREGE, Luiz Carlos (Coord.); BARBOSA, Maria Nazar (Org.). 3. Setor Reflexes Sobre o Marco Legal. Rio de Janeiro: FGV, 2001. MODESTO, Paulo. Reforma do marco legal do terceiro setor no Brasil. Revista Dilogo Jurdico, Salvador, CAJ Centro de Atualizao Jurdica, v. I, n. 5, ago. 2001. 1103

Disponvel em: <http://www.direitopublico.com.br > Acesso em: 25 de outubro de 2004. MORALES. Carlos Antonio. Proviso de servios sociais atravs de organizaes pblicas no-estatais. In: BRESSER PEREIRA, Luiz Carlos; CUNILL GRAU, Nuria. (Orgs.). O pblico no-estatal na reforma do Estado. Rio de Janeiro: Fundao Getlio Vargas, 1999. p. 51-86. NAVES, Rubens. Novas possibilidades para o exerccio da cidadania. In: PINSKY, Jaime; PINSKY, Carla (Orgs.). Histria da Cidadania. So Paulo: Contexto, 2003. NOGUEIRA, Marco Aurlio. Do fracasso reforma da reforma do Estado. In: _____. Um Estado para a sociedade civil: temas ticos e polticos da gesto democrtica. So Paulo: Cortez, 2004. p. 37-76. OLIVEIRA, Gustavo Henrique Justino de (Coord.). Estado, empresas e terceiro setor: novas fronteiras entre o pblico e o privado. Belo Horizonte: Frum, 2007. OLIVEIRA, Gustavo Henrique Justino de (Org.). Direito do terceiro setor: atualidades e perspectivas. Curitiba: Ordem dos Advogados do Brasil, Seo do Paran, 2006. OLIVEIRA, Gustavo Henrique Justino de. As audincias pblicas e o processo administrativo brasileiro. Revista de direito administrativo, Rio de Janeiro, v. 209, jul./set. 97, p. 153-167. OLIVEIRA, Gustavo Henrique Justino de. Estado contratual, direito ao desenvolvimento e parceria pblico-privada. In: TALAMINI, Eduardo et al. (Coord.). Parceria pblico-privada: uma abordagem multidisciplinar. So Paulo: RT, 2005. p. 83-119. OLIVEIRA, Gustavo Henrique Justino de. OSCIPs e Licitao: ilegalidade do Decreto n 5.504, de 05.08.05. Revista Brasileira de Direito Pblico, Belo Horizonte, n. 12, a. 4, p. 165 - 207, jan./mar. 2006. OLIVEIRA, Gustavo Henrique Justino de. Participao Administrativa In: Direito Administrativo: estudos em homenagem a Diogo de Figueiredo Moreira Neto. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2006, p. 401-427. OLIVEIRA, Gustavo Henrique Justino de; MNICA, Fernando Borges. Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico: termo de parceria e licitao. Frum administrativo Direito Pblico, Belo Horizonte, a. 5, n. 49, p. 5225-5237, mar. 2005. PAES, Jos Eduardo Sabo. Terceiro Setor: conceituao e observncia dos princpios constitucionais aplicveis Administrao Pblica. Frum administrativo Direito Pblico, Belo Horizonte, a. 5, n. 48, p. 5093-5098, fev. 2005. TEIXEIRA, Ana Claudia Chaves. A atuao das organizaes no-governamentais: entre o Estado e o conjunto da sociedade. In: DAGNINO, Evelina (Org.). Sociedade civil e espaos pblicos no Brasil. So Paulo: Paz e Terra, 2002.

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TOCQUEVILLE, Alexis de. A democracia na amrica. So Paulo: Martins Fontes, 2000.

* Ps-Doutor em Direito Administrativo pela Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra (Bolsa CAPES). Doutor em Direito do Estado pela USP. Professor Doutor de Direito Administrativo da Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo (Largo So Francisco). Coordenador do Projeto Estatuto Jurdico do Terceiro Setor, do Projeto Pensando o Direito (2008), desenvolvido pela Secretaria de Assuntos Legislativos do Ministrio da Justia (SAL-MJ) em parceria com o Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento (PNUD). Diretor da Revista de Direito do Terceiro Setor-RDTS (Ed. Frum). Advogado (gustavo@joliveira.adv.br). [1] FURTADO, Celso. Introduo ao desenvolvimento: enfoque histrico-estrutural. 3. ed. rev. So Paulo: Paz e Terra, 2000. p. 7. [2] HABERMAS, Jrgen. Direito e democracia: entre facticidade e validade. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 1997. v. 2. p. 99. Para o autor, a sociedade civil parte integrante da esfera pblica, igualmente composta pelos meios de comunicao de massa, pelas grandes agncias, entidades encarregadas de pesquisas de opinio e mercado, e outros entes que vm formar a opinio pblica. Todavia, a sociedade civil forma o substrato organizatrio do pblico de pessoas privadas que buscam interpretaes pblicas para suas experincias e interesses sociais, exercendo influncia sobre a formao institucionalizada da opinio e da vontade (Ibid., p. 100.). [3] Ibid., p. 101. [4] Ibid., p. 105. [5] Ibid., p. 106. [6] Ibid., p. 115-116. [7] OLIVEIRA, Gustavo Henrique Justino de. Estado contratual, direito ao desenvolvimento e parceria pblico-privada. In: TALAMINI, Eduardo et al. (Coord.). Parceria pblico-privada: uma abordagem multidisciplinar. So Paulo: RT, 2005. p. 83-119. p. 86. [8] BRESSER PEREIRA, Luiz Carlos. Reforma do Estado para a cidadania: a reforma gerencial brasileira na perspectiva internacional. Braslia: Enap, 1998. p. 242. [9] NOGUEIRA apresenta crtica a este movimento, aduzindo que a incorporao do tema da sociedade civil nos projetos de reforma de Estado "fez-se com a ntida predominncia de uma viso de sociedade civil reduzida a recurso gerencial: interesses, grupos, indivduos e comunidades deveriam se organizar, autonomamente, para transferir sustentabilidade e recursos s polticas pblicas". (NOGUEIRA, Marco Aurlio. Do fracasso reforma da reforma do Estado. In: _____. Um Estado para a sociedade civil: temas ticos e polticos da gesto democrtica. So Paulo: Cortez, 2004. p. 37-76. p. 59). [10] NAVES, Rubens. Novas possibilidades para o exerccio da cidadania. In: PINSKY, Jaime; PINSKY, Carla (Orgs.). Histria da Cidadania. So Paulo: Contexto, 2003, p. 568

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[11] Ibidem, p. 570. [12] TEIXEIRA, Ana Claudia Chaves. A atuao das organizaes nogovernamentais: entre o Estado e o conjunto da sociedade. In: DAGNINO, Evelina (Org.). Sociedade civil e espaos pblicos no Brasil. So Paulo: Paz e Terra, 2002. p. 107-108. [13] Convm registrar que h Estados que editaram legislaes prprias para a qualificao de ttulo de Oscip em suas esferas, a exemplo da Lei n. 11.743, de 20 de janeiro de 2000, do Estado de Pernambuco; da Lei n. 11.598, de 15 de dezembro de 2003, do Estado de So Paulo e da Lei n. 14.870, de 16 de dezembro de 2003, do Estado de Minas Gerais. [14] Arts. 1. e 4. da Lei federal n. 9.790/1999. [15] Disponvel em: <http://www.mj.gov.br/sistemas/OSCIP/index.asp> Acesso em: 11 dez. 2006. [16] BRASIL. As Fundaes privadas e associaes sem fins lucrativos no Brasil 2005/IBGE, Gerncia do Cadastro Central de Empresas. Rio de Janeiro: IBGE, 2008. 162p. [17] Cadastro Central de Empresas, do IBGE, que cobre o universo das organizaes inscritas no Cadastro Nacional da Pessoa Jurdica CNPJ, do Ministrio da Fazenda, que no ano de referncia declararam, ao Ministrio do Trabalho e Emprego, exercer atividade econmica no Territrio Nacional. O Cadastro abrange tanto entidades empresariais como rgos da administrao pblica e instituies privadas sem fins lucrativos.

[18] Sobre a temtica Estado, parcerias e desenvolvimento, cf. os seguintes artigos de nossa autoria: Direito ao desenvolvimento na Constituio de 1988. Revista de Direito Pblico da Economia - RDPE, Belo Horizonte, a. 3, n. 11, p. 145-162, jul./set. 2005 e Estado contratual, direito ao desenvolvimento e parceria pblico-privada. In: TALAMINI, Eduardo et. al. (Coord.). Parceria pblico-privada: uma abordagem multidisciplinar. So Paulo: RT, 2005. [19] CUNILL GRAU, Nuria. A rearticulao das relaes Estado-sociedade: em busca de novos significados. Revista do Servio Pblico, Braslia, a. 47, v. 120, n. 1, p. 113140, jan./abr. 1996. p. 127. Da mesma autora, cf. Repensando o pblico atravs da sociedade: novas formas de gesto pblica e representao social. Rio de Janeiro: Revan, 1998. [20] MORALES. Carlos Antonio. Proviso de servios sociais atravs de organizaes pblicas no-estatais. In: BRESSER PEREIRA, Luiz Carlos; CUNILL GRAU, Nuria. (Orgs.). O pblico no-estatal na reforma do Estado. Rio de Janeiro: Fundao Getlio Vargas, 1999. p. 51-86. p. 53. [21] Para Jorge MIRANDA, direitos fundamentais so direitos ou posies jurdicas subjectivas das pessoas enquantos tais, individual ou institucionalmente consideradas, assentes na Constituio, seja na Constituio formal, seja na Constituio material donde, direitos fundamentais em sentido formal e direitos fundamentais em sentido material (MIRANDA, Jorge. Manual de direito constitucional: direitos fundamentais. Coimbra: Coimbra, 1988. t. 4, p. 7.); so direitos inerentes prpria noo de pessoa, como direitos bsicos da pessoa, como os direitos que constituem a base jurdica da vida humana no seu nvel actual de dignidade ... (Ibid., p. 9.). Cf. ALEXY, Robert. Direitos fundamentais no Estado constitucional democrtico. Revista de Direito Administrativo, Rio de Janeiro, v. 217, p. 55-66, jul./set. 1999; ALEXY, Robert. Coliso de direitos

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fundamentais e realizao de direitos fundamentais no Estado de direito democrtico. Revista de Direito Administrativo, Rio de Janeiro, v. 217, p. 67-79, jul./set. 1999 e ROTHENBURG, Walter Claudius. Direitos fundamentais e suas caractersticas. Revista de Direito Constitucional e Internacional, So Paulo, a. 8, n. 30, p. 146-157, jan./mar. 2000. [22] Resoluo n. 41/128 da Assemblia Geral das Naes Unidas, 04 dez. 1986. Sobre o direito ao desenvolvimento na perspectiva do direito internacional, cf. DELGADO, Ana Paula Teixeira. O direito ao desenvolvimento na perspectiva da globalizao: paradoxos e desafios. Rio de Janeiro: Renovar, 2001. Importante reflexo a realizada por Peter HBERLE, jurista que coloca em relevo a figura do Estado Constitucional Cooperativo, entendido como o Estado que justamente encontra a sua identidade tambm no Direito Internacional, no entrelaamento das relaes internacionais e supranacionais, na percepo da cooperao e responsabilidade internacional, assim como no campo da solidariedade (HBERLE, Peter. Estado Constitucional Cooperativo. Renovar: Rio de Janeiro, 2007. p. 4.) [23] Para Jos Luiz Quadros MAGALHES, "o desenvolvimento como direito humano implica, portanto, na reconstruo do conceito de desenvolvimento. O desenvolvimento sustentado sobre um novo ser humano que construa uma nova sociedade baseada em novos valores. Um desenvolvimento que no represente a simples reproduo do presente no futuro, em quantidade maior" (MAGALHES, Jos Luiz Quadros. Desenvolvimento dos direitos humanos e o direito ao desenvolvimento enquanto direito humano. In: SGUIN, Elida (Org.). O direito do desenvolvimento. Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2000. p. 137-157. p. 156.). [24] BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. Rio de Janeiro: Campus, 1992. p. 5. Indica o autor que os direitos nascem quando devem ou podem nascer (Ibid., p. 6.). [25] Emprega-se o termo dimenso, e no gerao de direitos fundamentais, uma vez que no se tratam de direitos que existem em perodos distintos e isolados. Embora surjam em pocas diversas, passam a coexistir e reforar-se uns aos outros, de modo que a existncia de uma nova dimenso no implica a extino daquela que a precedeu. [26] Manoel Gonalves FERREIRA FILHO registra que a primeira gerao seria a dos direitos de liberdade, a segunda, dos direitos de igualdade, a terceira, assim, completaria o lema da Revoluo Francesa: liberdade, igualdade, fraternidade (FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Direitos humanos fundamentais. So Paulo: Saraiva, 1995. p. 57.). Informa que foi Karel VASAK em 1979 quem primeiro chamou a ateno para um terceira dimenso de direitos fundamentais, denominando-os de direitos da solidariedade (Id.). [27] Cf. FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Direitos humanos fundamentais, 1995. p. 57-68. [28] Ibid., p. 65. [29] BONAVIDES, Paulo. Curso de direito constitucional. 11. ed. So Paulo: Malheiros, 2001. p. 523. Esclarece o autor que o formulador do direito ao desenvolvimento foi Etine-R. MBAYA, objeto de uma aula que inaugurou os Cursos do Instituto Internacional dos Direitos do Homem em 1972 (Id.). [30] SEN, Amartya. Desenvolvimento como liberdade, 2000. p. 71. Acerca do tema das liberdades, cf. SEN, Amartya. Sobre tica e economia. 2. reimp. So Paulo: Companhia das Letras, 1999. [31] SEN, Amartya. Desenvolvimento como liberdade, 2000. p. 71. [32] Id. [33] SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. 3. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2003. p. 99.

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[34] SILVA, Guilherme Amorim Campos. Direito ao desenvolvimento. So Paulo: Mtodo, 2004. p. 94-95. [35] FRANCO, Augusto de. Terceiro setor: a nova sociedade civil e seu papel estratgico para o desenvolvimento. Braslia: AED, 2003. p. 51. [36] Cf. FERRAREZI, Elizabete. OSCIP Organizao da sociedade civil de interesse pblico: a lei 9.790/99 como alternativa para o terceiro setor. 2 ed. Braslia: Comunidade Solidria, 2000. [37] PAES, Jos Eduardo Sebo. Terceiro Setor: conceituao e observncia dos princpios constitucionais aplicveis Administrao Pblica. Frum administrativo Direito Pblico, Belo Horizonte, a. 5, n. 48, p. 5093-5098, fev. 2005. p. 5094.). [38] Sobre o tema da gesto privada de recursos pblicos para fins pblicos, cf. OLIVEIRA, Gustavo Henrique Justino de. O Terceiro Setor e a gesto privada de recursos pblicos para fins pblicos. In: OLIVEIRA, Gustavo Henrique Justino de (Org.). Direito do terceiro setor: atualidades e perspectivas. Curitiba: Ordem dos Advogados do Brasil, Seo do Paran, 2006. p. 101-138. Convm ressaltar que autores como Maral JUSTEN FILHO sustentam que a difuso de organizaes no estatais orientadas satisfao de interesses coletivos produz a ampliao dos limites do direito administrativo para alcanar entidades colocadas fora do mbito puramente estatal. Isso no equivale a afirmar a identidade absoluta de regime jurdico para os entes estatais e no estatais. O que se afirma que o direito administrativo alcana essas atividades no governamentais, afetando e restringindo a autonomia privada que seria caracterstica das atividades de cunho egostico (JUSTEN FILHO, Maral. Curso de direito administrativo. So Paulo: Saraiva, 2005. p. 4.). [39] Sobre cidadania e participao, cf. OLIVEIRA, Gustavo Henrique Justino de. As audincias pblicas e o processo administrativo brasileiro. Revista de direito administrativo, Rio de Janeiro, v. 209, jul./set. 97, p. 153-167, e OLIVEIRA, Gustavo Henrique Justino de. Participao Administrativa In: Direito Administrativo: estudos em homenagem a Diogo de Figueiredo Moreira Neto. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2006, p. 401-427. [40] Enfrentamos a conceituao e os reflexos constitucionais da locuo Estado Democrtico de Direito em OLIVEIRA, Gustavo Henrique Justino de. Administrao pblica democrtica e efetivao dos direitos fundamentais. In: Direitos Humanos e Democracia: intercorrncias. Rio de Janeiro: Forense, 2006 (no prelo). [41] Sobre liberdade de associao, cf. MIRANDA, Jorge. Manual de direito constitucional, t. IV, Coimbra: Coimbra Editora, 1988. pp. 386-397, e SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo, 20. ed. So Paulo: Malheiros, 2002. p. 265-267. [42] A respeito dos sentidos positivo e negativo da liberdade de associao, cf. acrdo do Supremo Tribunal Federal referente Ao Direta de Inconstitucionalidade n. 2.054DF, Tribunal Pleno, Relator Ministro Seplveda Pertence, julgada em 02.04.2003, publicado do DJU de 17.10.2003. [43] Cf. LUNARDELLI, Regina Andrea Accorsi. Tributao do Terceiro Setor. So Paulo: Quartier Latin, 2006; MNICA, Fernando Borges. Terceiro Setor e imunidade tributria. Belo Horizonte: Frum, 2005; PAES, Jos Eduardo Sabo (Org.). Terceiro Setor e tributao. Braslia: Fortium, 2006 e SOUZA, Leandro Marins de. Tributao do Terceiro Setor no Brasil. So Paulo: Dialtica, 2004. [44] De acordo com Jos de Oliveira ASCENSO, o cdigo distingue-se [da lei] por conter o ncleo, e tendencialmente at a generalidade, das regras relativas a determinada matria. Representa pois sempre um instrumento de concentrao do regime jurdico de

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certo sector ou sectores da vida social (ASCENSO, Jos de Oliveira. O Direito: introduo e teoria geral. 13. ed. Coimbra: Almedina, 2005. p. 364.). [45] Pertinente informar a existncia de uma organizao internacional, destinada a promover o estudo, o conhecimento e a difuso da legislao mundial sobre o Terceiro Setor, denominada The International Center for Not-for-Profit Law, com sede em Washington-USA (http://www.icnl.org). [46] Importa colocar em evidncia a Lei federal n. 9.867/1999, a qual instituiu e disciplinou as cooperativas sociais, formatao jurdica destinada a integrar, por meio do trabalho, as pessoas em desvantagem no mercado econmico. Inclino-me a defender que as cooperativas sociais retratam uma nova forma de organizao jurdica de entidades do Terceiro Setor, a despeito de sua lei de base silenciar em diversos aspectos, notadamente no que tange sua natureza jurdica. [47] Sobre aspectos jurdicos envolvendo a concesso de ttulos, certificados ou qualificaes estatais s entidades de Terceiro Setor, cf. MODESTO, Paulo. Reforma do marco legal do terceiro setor no Brasil. Revista Dilogo Jurdico, Salvador, CAJ Centro de Atualizao Jurdica, v. I, n. 5, ago. 2001. Disponvel em: < http://www.direitopublico.com.br > Acesso em: 25 de outubro de 2004. [48] Apesar da importncia do tema, a bibliografia brasileira sobre a assistncia social, notadamente acerca dos seus desdobramentos jurdicos, ainda escassa. Cf. COUTO, Berenice Rojas. O direito social e a assistncia social na sociedade brasileira: uma equao possvel. 2. ed. So Paulo: Cortez, 2006; MESTRINER, Maria Luiza. O Estado entre a filantropia e a assistncia social. So Paulo: Cortez, 2001, e RAICHELIS, Raquel. Esfera pblica e conselhos de assistncia social: caminhos da construo democrtica. 3. ed. So Paulo: Cortez, 2005, entre outros. [49] Ainda no plano federal, cabe fazer meno ao Cadastro Nacional das Entidades Ambientalistas (CNEA), gerido pelo Conselho Nacional do Meio Ambiente (CONAMA), e disciplinado pela Resoluo n. 292, de 21 de maro de 2002, oriunda desse mesmo rgo. Podem integrar voluntariamente este cadastro as ONGs que tenham como objetivo principal, no seu estatuto e por intermdio de suas atividades, a defesa e proteo do meio ambiente. Insta aludir a uma publicao do Departamento de Justia, Classificao, Ttulos e Qualificao do Ministrio da Justia, Manual de Entidades sociais do Ministrio da Justia editado em dezembro de 2007 (Braslia: SNJ, 2007). [50] Sobre as implicaes jurdicas do voluntariado, cf. BARBOSA, Maria Nazar Lins. Aspectos jurdicos do voluntariado. In: OLIVEIRA, Gustavo Henrique Justino de (Coord.). Estado, empresas e terceiro setor: novas fronteiras entre o pblico e o privado. Belo Horizonte: Frum, 2007 (no prelo). [51] A respeito da temtica, cf. NUNES, Andrea. Terceiro setor: controle e fiscalizao. 2. ed. So Paulo: Mtodo, 2006. [52] Em fase de implementao existe o Cadastro Nacional de Entidades de Utilidade Pblica-CNEs, no mbito do Ministrio da Justia, formatado a partir da Portaria SNJ n. 24/07 (www.mj.gov.br/cnes).

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