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Poder Judicial de la Nacin

En Buenos Aires a los 11 das del mes de Marzo de dos mil ocho, reunidos los

Seores Jueces de Cmara en la Sala de Acuerdos fueron trados para conocer los autos ROSALES MARIA CELINA contra CANGEMI PATRICIA DEL VALLE sobre ORDINARIO (expediente N 27108/2003) en los que al practicarse la desinsaculacin que ordena el art. 268 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin result que la votacin deba tener lugar en el siguiente orden: Doctores Ojea Quintana, Monti y Caviglione Fraga. Estudiados los autos la Cmara plantea la siguiente cuestin a resolver: Es arreglada a derecho la sentencia apelada de fs. 151/155-? El Dr. Juan Manuel Ojea Quintana dice:
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I.- Los hechos (i) En fs. 24/29 se present Mara Celina Rosales promoviendo formal demanda por rendicin de cuentas contra Patricia del Valle Cangemi. Relat que con la demandada y con Genoveva Eugenia Piazza, constituyeron en el ao 1995 una sociedad de responsabilidad limitada la cual se denomin Italgrafica S.R.L. Indic que la demandada fue designada como nica gerente de la sociedad y que se estableci que el ejercicio social cerrara el da 31 de agosto de cada ao y que, conforme la clusula octava, se realizara el balance general, el cual sera puesto a consideracin de los socios con no menos de quince das de anticipacin a su tratamiento. Asegur que al llegar al mes de agosto de 1996, a pesar de reiterados reclamos, nunca fue suministrado el informe sobre el estado de la sociedad, no se present balance ni se convoc a asamblea a fin de tratar los asuntos societarios. Sostuvo que dicha situacin se extendi hasta agosto de 1997, oportunidad en la cual,

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tampoco se efectu el balance correspondiente al ejercicio. Adujo que, sin que le sea comunicado a su parte, la demandada, en un acto que notoriamente excedi sus facultades de administracin y representacin, extendi poder general amplio de administracin y disposicin a favor de Emilio y Vicente Fiorante -esposos de la accionada y de la otra socia Genoveva Eugenia Piazza, respectivamemte-. Se refiri al intercambio epistolar cursado entre las partes en el cual comunic a la accionada su voluntad de transferir su cuota parte y la intim a que efecte una rendicin de cuentas de su gestin. Asegur que en reiteradas oportunidades se constituy en la sede social de
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la sociedad para tomar conocimiento de la marcha de la empresa, a travs de su libros contables; sin embargo no lo consigui ya que siempre le opusieron excusas y maniobras dilatorias. Finalmente fund en derecho y ofreci prueba. (ii) Corrido el traslado de la demanda, en fs. 56/60, se present Patricia del Valle Cangemi oponiendo excepcin de falta de legitimacin pasiva por no resultar su mandante titular de la relacin jurdica sustancial. En ese sentido, sostuvo que el socio que administr la sociedad de responsabilidad limitada no est sujeto a la accin de rendicin de cuentas. Subsidiariamente, contest demanda y solicit su rechazo, con costas. Efectu una negativa pormenorizada de los hechos invocados por su contraria y adujo que al cierre del ejercicio el 31.8.98, fue presentado un balance el cual sorprendi a los socios ya que los resultados econmicos no fueron los esperados por ellos.

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Manifest que, en razn de la grave situacin econmico financiara que atraves la sociedad -la cual era conocida por la accionante-, el ente dej de operar hacia fines del ao 1996. Inform que las decisiones sociales siempre se adoptaban a travs del procedimiento de consulta previsto por el art. 159 de la LSC. Explic que el poder extendido a favor de Emilio y Vicente Fiorante fue otorgado por la sociedad y no por su parte, y aclar que ello cont con la conformidad de todos los socios y que obedeci a la necesidad de facilitar el manejo operativo de la sociedad. Asegur que en todo momento se pusieron a disposicin de la Sra. Rosales los libros y la documentacin societaria y que la actora estaba representada en la sociedad por un familiar llamado Daniel Kiesa; en virtud de lo cual, no poda desconocer que se hallaba informada de la marcha del ente.
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Ofreci prueba y fund en derecho. II.- La sentencia de primera instancia El juez a-quo hizo lugar a la defensa de falta de legitimacin pasiva opuesta por la demandada a fs. 56/57 (p. III) y, en consecuencia, rechaz la demanda por rendicin de cuentas promovida por Maria Celina Rosales. Para as decidir ponder que en las sociedades regulares el balance suple, en principio, la rendicin general de cuentas que incumbe segn LS: 7 a todo administrador, especialmente si se tiene en consideracin la obligacin de llevar una contabilidad regular que se integra con sus debidos comprobantes (ccom. 44), el derecho de los socios a examinar los libros y papeles y a recabar informes del administrador, directamente o a travs de los rganos sociales competentes (LS 55 y 294), y el derecho de los socios de considerar los estados contables y la gestin de los administradores. Consider que las sociedades regulares posen un mecanismo distinto de la

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rendicin de cuentas, el cual se manifiesta en una gama de posibilidades para el control de la operatoria colectiva. III.- El recurso. La accionante recurri la sentencia a fs. 158. Expres agravios a fs. 166/69, que fueron respondidos por la demandada a fs. 171/72. Sostuvo fundamentalmente el representante de Mara Celina Rosales lo siguiente: (a) que surgira del pronunciamiento que el sentenciante aludi ms bien a la falta de legitimacin activa; esto es, a la improcedencia de que un socio pueda exigir la rendicin de cuentas de la gestin total realizada durante la vigencia de la sociedad, cuando la defensa lo fue de falta de legitimacin pasiva; y (b) que no se
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habra valorado adecuadamente la instruccin probatoria producida en autos, de la cual se desprende la ausencia de contabilidad regular por parte de la sociedad y la no presentacin de balances. Todo lo cual amerita, a su juicio, dejar de lado el principio sobre la improcedencia de la rendicin de cuentas de una sociedad regular. La demandada cuestion esos reproches. Expres que el socio gerente no es un mero mandatario de la sociedad sino un administrador de la misma por donde la responsabilidad por la actuacin de los gerentes est referida nicamente frente al ente societario y no a los socios que lo integran. IV. La solucin. 1. La legitimacin. Existe falta de legitimacin para obrar, cuando la parte del juicio no es la persona esencialmente habilitada por la ley para asumir la calidad de actor o demandado, con referencia a la concreta materia sobre la cual versa el proceso (v. Lino E. Palacio, La excepcin de falta de legitimacin manifiesta para obrar, Rev.

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Arg. de Derecho Procesal n1, pg. 168, 1968). Explica el maestro Alsina que la accin debe estar sustentada por el titular del derecho contra la persona obligada, es decir, las partes en la relacin jurdica substancial. Llmase legitimatio ad causam, la demostracin de la existencia de la calidad invocada, que es activa cuando se refiere al actor y es pasiva cuando al demandado. Correspondiendo al actor la prueba de las condiciones de su accin, a l incumbe demostrar su calidad de titular del derecho y la calidad de obligado del demandado. La falta de calidad, sea porque no existe identidad entre la persona del actor y aquella a quien la accin est concedida, o entre la persona de la demanda y aquella contra la cual se concede, determina la procedencia de la defensa sine actione agit.
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Para intentar una accin, as como para contradecirla, es necesario tener inters, porque slo con esa condicin se pone en juego la actividad jurisdiccional: los jueces no hacen declaraciones abstractas. El inters consiste nicamente en que, sin la intervencin del rgano pblico, el actor sufrira un perjuicio. Por consiguiente, la cuestin de saber si media un inters justificado constituye una situacin de hecho, debiendo tenerse en cuenta que, si bien todo inters merece la proteccin judicial, por mnimo que sea, no puede el juez ampararlo cuando el procedimiento slo tienen un propsito vejatorio. De modo que la legitimacin de la calidad de obrar no es un requisito para el ejercicio de la accin, sino para su admisin en la sentencia. As, si de la prueba no resulta la legitimacin activa o pasiva, la sentencia rechazar la demanda, no porque sta haya sido mal deducida, sino porque la accin no corresponde al actor contra el demandado (conf. Alsina, Derecho Procesal, Ediar, Bs. As., 1956, T. I, Parte General, pgs. 388/393). (i) Desde tal perspectiva result prudente el diferimiento de la excepcin

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en los trminos del cpr. 347, 3 para la oportunidad del dictado de la sentencia definitiva, pues resultaba otrora necesario contar con evidencia probatoria en orden a los hechos fundantes de la pretensin y de la defensa. (ii) Pues bien, es tiempo de discernir si Patricia del Valle Cangemi es, en cuanto a su actuacin como administradora de Italgrafica S.R.L., titular de la relacin jurdica sustancial en cuya virtud se la demanda por rendicin de cuenta; y tambin, si Mara Celina Rosales pudo accionar individualmente con ese objeto. Oportunamente la accionada argument (a) no ser sujeto pasivo del reclamo de rendicin de cuentas; y (b) que la sociedad tiene previsto un mecanismo legal art. 157 y 234 LSC- para rendir y dar cuenta de sus operaciones sociales,
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procedimiento en el cual los socios podrn formular las impugnaciones necesarias con motivo de las asambleas convocadas a tales fines (v. fs. 56 vta.). Ha sido reiteradamente dicho por la jurisprudencia nacional que las sociedades comerciales no rinden cuenta a sus socios, sino que formulan estados contables anuales conforme a la normativa societaria, pues el balance (o estados contables) hace las veces de una peridica rendicin de cuentas. Asimismo, deben arbitrarse los medios tendientes a poner en funcionamiento los remedios y procedimientos previstos en la LSC, de acuerdo con el ordenamiento constitucional de cada tipo societario (esta Sala, in-re: Podest, Luis Antonio y otros c/ Ferrario, Andrs Bautista y otros s/ ordinario del 23.11.99 y antec. all cit. id. Perez, Jos Mara c/ Lpez, Juan Carlos y otros s/ ordinario, del 30.11.94 y antec. all cit.). En algunos casos, rodeados de circunstancias excepcionales, se accedi a la peticin de rendicin de cuentas, aunque permaneciendo inclume el principio general de que no es dable exigir a los socios administradores otras cuentas que no sea la elaboracin de los estados contables (Cfme. Alberto Vctor Vern, Sociedades Comerciales, T. 1, pg. 468, y jurisprudencia all cit.).

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Si bien no existen dudas sobre la inaplicabilidad de ese principio a las sociedades irregulares y de hecho y a las sociedades accidentales o en participacin, para las cuales es procedente asumir el procedimiento de rendicin de cuentas previsto por los arts. 68 a 74 del cd. comercio, ms complejo es el tema cuando se trata de sociedades regularmente constituidas que exhiben dficit en su contabilidad y omisin de los administradores sociales en la confeccin y presentacin de los estados contables, por lo que debe analizarse cuidadosamente el caso para ver si concurren razones verdaderamente excepcionales para apartar el criterio general enunciado al principio de este acpite. Es que si la contabilidad regular constituye el fundamento de la inaplicabilidad de lo dispuesto por los arts. 68 a 74 del cd. comercio para los socios
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de cualquier sociedad mercantil, pues slo aqulla permitir la confeccin y presentacin por los administradores sociales de los estados contables en legal forma, la carencia de contabilidad legal, an tratndose de una sociedad regularmente constituida (art. 7, ley 19.550) vuelve a tornar procedente el instituto previsto por aquellas normas del Cdigo de Comercio. Y as se ha dicho que la circunstancia de que la sociedad no lleve en legal forma sus libros de comercio, as como la regularidad de las registraciones contables hacen descalificables sus balances, es procedente la accin individual del socio para reclamar la correspondiente rendicin de cuentas documentadas del socio administrador (Cfme. Ricardo Agustn Nissen, La rendicin de cuentas en las sociedades comerciales ED. t. 201, pg. 859, y jurisprudencia all citada). Cierto es que el pedido de rendicin de cuentas al administrador de la sociedad constituye una accin social y no una accin individual, porque dicha accin es concedida al socio como tal, es decir, como integrante de la sociedad, con lo cual, la ley no entiende favorecer directa o indirectamente el inters individual del socio,

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sino el de la sociedad, en la medida en que ste obra como rgano de defensa social, en salvaguarda de las bases fundamentales de la sociedad, que son el estatuto y la propia ley 19.550 (cfme. Siburu, Juan Bautista, Cdigo de Comercio t. V, p. 162). El carcter social de la accin de rendicin de cuentas contra los administradores surge asimismo del hecho de que, mediante la misma no slo se busca informacin sobre uno o ms negocios determinados, sino establecer su resultado y la liquidacin de los correspondientes saldos, el cual, de resultar acreedor para la sociedad, obligar a los administradores a su reintegro a la caja social y no al bolsillo de cada socio, pues como principio general, las utilidades no pueden ser distribuidas entre los socios si no provienen de ganancias lquidas y realizadas, resultantes de estados contables legalmente confeccionados y aprobados por los socios
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u accionistas (arts. 68 y 224, ley 19.550. Cfme. Nissen, op. cit. p. 861). Y en el caso, como se ver infra, al considerarse agotados los recursos previstos por el contrato social, resultaron legitimadas actora y demandada en cuanto titulares de la relacin jurdica sustancial. 2. La obligacin de rendir cuentas. Es preciso ahora poner de relieve los elementos de juicio que surgen de autos: (a) La nica gerente de Italgrfica S.R.L. ha sido la socia demandada Patricia del Valle Cangemi, como surge de la designacin formalizada en el contrato social instrumentado a fs. 14/16 (clusula dcima). Ello, por otra parte, concuerda con lo expresado en la demanda (fs. 24vta., p. III), su contestacin (fs. 58) y el intercambio epistolar verificado entre las partes (fs. 18/23). (b) La peritacin contable producida en autos presenta los siguiente datos relevantes: 1. El nico balance que este perito ha tenido a la vista fue el

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correspondiente al perodo 1.7.95 al 31.8.96. El mismo se encuentra registrado en el Libro de Inventario y Balances no se encuentra firmado por los socios ni tampoco por el contador certificante (fs. 117, p. b.); 2. El libro de actas de la empresa Italgrfica S.R.L., rubricado de acuerdo a lo informado en el punto 1), se encuentra en blanco, en todos sus folios (fs. 117, p. c.); y 3. Solicitada la documentacin respaldatoria del perodo que se encuentra registrado, no ha sido presentada documentacin alguna (fs. 117, p. d.). Esta pericia no ha merecido impugnacin. (c) El intercambio epistolar verificado entre las partes permite inferir: 1. Que la accionante intim a la demandada a rendir cuenta de su gestin
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(v. fs. 18); y que sta rechaz tal requerimiento por cuanto el giro social est respaldado por la documentacin pertinente y que sirve para confeccionar el balance social. El ejercicio social cierra el prximo 31 de agosto (1.997) y a partir de esa fecha el Contador Gabis proceder a cumplir su cometido (v. fs. 19, p. 2). 2. Que ante los pedidos de verificacin de los libros contables y documentacin respaldatoria de la operatoria de la sociedad (v. fs. 20 y 22), la demandada neg que no estuviesen a disposicin de la reclamante (v. fs. 21 y 23). Las respuestas proporcionadas por Patricia del Valle Cangemi se revelaron a la postre errneas, pues mediante la pericia mencionada qued acreditada la falta de exhibicin de todo respaldo documental, la existencia de un balance sin firmas de los socios y del Contador y la inexistencia de algn otro balance posterior no obstante la indicacin de la demandada en el sentido de que a partir del cierre del ejercicio social -31.8.97- el contador Gabis proceder a cumplir con su cometido (v. fs. 19). 3. Tratndose de la administracin de una sociedad, rendir cuentas es poner

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en conocimiento de los socios o, en su caso, el rgano de gobierno que los mismos integran, todos los antecedentes, hechos y resultados de la totalidad de los negocios sociales o de los realizados durante un lapso determinado. Como ya fue dicho, dentro del rgimen de sociedades regulares, el balance suple, en principio, la rendicin de cuentas que incumbe a todo administrador (art. 71 cd. de com.). Mas si los libros no se llevan con regularidad, los informes no se suministran y los balances no se ponen a consideracin de los socios, individualmente o en asamblea, segn corresponda, la rendicin de cuentas instruda y documentada como pide el art. 70 del cd. com., puede ser exigida a los administradores (come. Farina Sociedades de responsabilidad limitada. Rendicin de cuentas. Impugnacin de balances, JA, Doctrina 1972, nms.. 3 y 5), ya que en tal caso la accin de
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rendicin de cuentas es un medio adecuado para conocer y controvertir los pormenores de la gestin y su resultado, as como un antecedente til para establecer, en su caso, la responsabilidad consiguiente (CNCom. Sala A, diciembre 30-976, Amenta Roberto c/Pascuariello, Italino, ED t.74, p. 707). Aqu, como quedara acreditado segn lo considerado supra (p. 2) medi exigencia concreta a la administradora para que sta presente los estados contables, no cont con ellos ni con la informacin requerida ni tuvo xito en su actividad tendiente a agotar los recursos previstos en el contrato social a los fines de que la sociedad orgnicamente promueve la accin de rendicin de cuentas. Pudo entonces la actora promover dicha demanda, resultando admisible su actuacin individual, sin que pierda dicha accin su naturaleza social, que no puede sino entablarse en inters y beneficio de la sociedad. V.- Conclusin Por lo expuesto y si mi voto fuese compartido por mis distinguidos

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colegas, propongo hacer lugar al recurso de apelacin interpuesto por la actora, revocar la sentencia y declarar la obligacin de la demandada en cuanto administradora de Italgrfica S.R.L., de rendir cuenta instruida y documentada de su gestin como manda el art. 70 y conc. cd. de com. (cpr. 652), dentro del plazo de treinta das atento las particularidades de la gestin de que se trata. Las costas de ambas instancias se imponen a la accionada vencida en virtud del principio objetivo de derrota (cpr. 68 y 279). As voto. Por anlogas razones los Seores Jueces de Cmara doctores Monti y Caviglione Fraga adhieren al voto que antecede. Con lo que termin este acuerdo que firmaron los Seores Jueces de
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Cmara doctores: Jos Luis Monti, Bindo B. Caviglione Fraga y Juan Manuel Ojea Quintana. Ante mi. Jorge A Jurez. Es copia del original que corre a fs. libro de acuerdos N del

Exma. Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial de

la Capital Federal Sala C.

Buenos Aires, marzo Y VISTOS:

de 2008.

Por los fundamentos del acuerdo que antecede, se revoca la sentencia recurrida y se declara la obligacin de la demandada en cuanto administradora de Italgrfica S.R.L., de rendir cuenta instruida y documentada de su gestin como

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manda el art. 70 y conc. cd. de com. (cpr. 652), dentro del plazo de treinta das atento las particularidades de la gestin de que se trata. Las costas de ambas instancias se imponen a la demandada vencida conforme el principio objetivo de derrota (cpr. 68 y 279). El Dr. Juan Manuel Ojea Quintana acta conforme los dispuesto en la Resolucin N 542/06 del Consejo de la Magistratura y Acuerdo del 15.11.06 de esta Cmara de Apelaciones.

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