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coleo guia da preparao para concursos e exames
Guia Jurisprudencial do Direito dos Concursos
e dos Candidatos - IV
Direito Nomeao, Desdobramentos e Contrataes Precrias
Convocao para a Posse
Curso de Formao
vol 8
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Cara leitora, caro leitor,
Este documento rene um conjunto de textos que produzi em 2011, sobre a abord-
agem de teses jurisprudenciais relacionadas temtica dos concursos pblicos.
Registro que atribu ao tema dos referidos textos a denominao de Direito dos
Concursos e saliento que no h qualquer pretenso de preciosismo taxionmico-
epistemolgico.
A inteno apenas e to somente reunir, de forma organizada e sistematizada, a
rdua, cognitivamente trabalhosa e prazerosa produo de contedo que venho de-
senvolvendo sobre a matria. E assim, tentar colaborar com os candidatos a concur-
sos pblicos, bem como com os advogados que patrocinam causas na defesa de con-
curseiros.
Este documento que voc est tendo acesso tem como temas Direito Nomeao,
Desdobramentos e Contrataes Precrias, Convocao para a Posse e Curso de
Formao.
Espero que, efetivamente, traga alguma contribuio.
Aproveito para agradecer a colaborao dos parceiros nominados no documento, os
quais de pronto se colocaram disposio para ajudar na divulgao.
Caso voc goste, aproveite para enviar o link para baixar o documento aos seus ami-
gos, colegas, fruns, listas de discusso e redes sociais.
Boa leitura, bom estudo!
Rogerio Neiva
SOBRE O AUTOR
Rogerio Neiva Juiz do Trabalho
desde 2002, foi Procurador de
Estado e Advogado da Unio.
Atua como Professor de Direito e
Processo do Trabalho de Ps
Graduao em Direito e Cursos
Preparatrios para Concursos.
Contando com formao inter-
disciplinar, Psicopedagogo com
especializao em Psicopedago-
gia Clnica e Institucional, ps
graduado em Administrao
Financeira e ps graduando em
Neuroaprendizagem.
Textos
direito nomeao, desdobramentos e contrataes
precrias
5 Direito Nomeao: o que o STF decidiu?
13 Fim do Abuso do Cadastro de Reserva
16 Direito Nomeao alm das Vagas do Edital
19 E se no h Vagas no Edital?
21 Requisitos do Edital do Concurso Aps a Posse
23 Cabe o Aproveitamento de Candidatos de Concursos
Distintos?
25 Cargo de Conhana sem Conhana e Concurso Pblico
convocao para a posse
27 Convocao de Aprovados em Concursos Pblicos por
D.O.
29 Convocao para Posse e Comunicao Pessoal
31 Telegrama Devolvido e Convocao Pessoal para a Posse
curso de formao
33 Quais os Limites das Provas do Curso de Formao?
35 O Curso de Formao nos Concursos Pblicos de Estatais
37 H Direito ao Salrio no Curso de Formao?
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Extrato da Tese: a compreenso da tese do direito nomeao, em favor do candidato
aprovado dentro das vagas previstas no edital do concurso pblico, exige a anlise dos
seus fundamentos e das excees estabelecidas. Tambm foram trabalhados no precedente
do STF temas espechcos e correlatos ao tema principal, os quais correspondem aos seguin-
tes: direito nomeao no caso de contrataes temporrias, contratao de terceiriza-
dos, cadastro de reserva, disponibilidade de vagas alm da previso do edital.
Sntese da Fundamentao: (1) os fundamentos da tese principal envolvem o dever de
boa-f da Administrao Pblica, o que exige o respeito incondicional s regras do edital, o
respeito segurana jurdica como princpio do Estado de Direito; (2) as excees envolvem
situaes nas quais o direito nomeao encontra-se mitigado, devendo estar presentes as
seguintes condies: supervenincia, de modo que eventuais fatos excepcionais devem ser
posteriores ao edital, imprevisibilidade, correspondendo a circunstncias extraordinrias e
imprevisveis, gravidade, implicando em onerosidade excessiva, e necessidade, sendo que no
caso de indisponibilidade oramentria, a demonstrao de tal situao consiste em nus da
Administrao Pblica.
Direito Nomeao: o que o
STF decidiu?
DIREITO NOMEAO, DESDOBRAMENTOS E CONTRATAES PRECRIAS
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Foi divulgado no Informativo de Jurisprudncia do Supremo
Tribunal Federal no. 636 o voto do Min Gilmar Mendes, re-
lator do emblemtico e propagado recurso extraordinrio no
qual foi consolidada a tese do direito nomeao (RE
598.099/MS), em favor do candidato aprovado dentro das
vagas previstas no edital do concurso pblico. Considerando
os termos do voto e para que se possa promover a sua anlise
e reexes de forma sistematizada, preciso considerar trs
aspectos relevantes, quais sejam:
1) fundamentos adotados;
2) excees regra do direito nomeao;
3) temas espechcos e correlatos ao tema principal.
No presente texto sero abordados os dois primeiros aspec-
tos, sendo que o terceiro ser objeto de anlise em outro tex-
to, a ser publicado em seguida.
Assim, quanto fundamentao do voto, a riqueza e profun-
didade de fundamentos, bem como a natureza republicana
das teses articuladas, fundadas em preceitos constitucionais
relevantes e evoludos, de fazer qualquer brasileiro se orgu-
lhar da nossa Corte Constitucional. Assim, destaco alguns
trechos que compe a base de fundamentao do voto:
o dever de boa-f da Administrao Pblica exige o respeito
incondicional s regras do edital, inclusive quanto previso das
vagas do concurso pblico. Isso igualmente decorre de um neces-
srio e incondicional respeito segurana jurdica como princpio
do Estado de Direito. Tem-se, aqui,o princpio da segurana jur-
dica como princpio de proteo conana...
se o edital prev determinado nmero de vagas, a Administra-
o vincula-se a essas vagas,uma vez que, tal como j armado
pelo Min. Marco Aurlio em outro caso, o edital de concurso,
desde que consentneo com a lei de regncia em sentido formal e
material, obriga candidatos e Administrao Pblica
preciso reconhecer quea efetividade da exigncia constituci-
onal do concurso pblico, como uma incomensurvel conquista da
cidadania no Brasil, permanece condicionada observncia, pelo
Poder Pblico, de normas de organizao e procedimento e, prin-
6
cipalmente, de garantias fundamentais que possibilitem o seu
pleno exerccio pelos cidados...
O princpio constitucional do concurso pblico fortalecido
quando o Poder Pblico assegura e observa as garantias funda-
mentais que viabilizam a efetividade desse princpio. Ao lado das
garantias de publicidade, isonomia, transparncia, impessoalida-
de, entre outras, o direito nomeao representa tambm uma
garantia fundamental da plena efetividade do princpio do con-
curso pblico
Quanto s excees, no h como negar e ignorar que estas
foram reconhecidas. Ou seja, na mesma deciso na qual se
estabeleceu como regra o direito adquirido nomeao, foi
reconhecida a existncia de situaes nas quais este direito
encontra-se mitigado, garantindo-se a recusa da Administra-
o Pblica no promover a nomeao.
No entanto, tais excees foram especihcadas e parametri-
zadas. Neste sentido, conforme consta no voto, sobre o tema
foi dito o seguinte:
No se pode ignorar que determinadas situaes excepcionais
podem exigir a recusa da Administrao Pblica de nomear novos
servidores. Para justicar o excepcionalssimo no cumprimento
do dever de nomeao por parte da Administrao Pblica, uma
vez j preenchidas as condies acima delineadas, necessrio
que a situao justicadora seja dotada das seguintes caracters-
ticas:
a) surzavznrtncra: os eventuais fatos ensejadores de uma
situao excepcional devem ser necessariamente posteriores
publicao do edital do certame pblico. Pressupe-se com
isso que, ao tempo da publicao do edital, a Administrao
Pblica conhece sucientemente a realidade ftica e jurdica
que lhe permite oferecer publicamente as vagas para preen-
chimento via concurso.
b) rurazvrsrarrruauz: a situao deve ser determinada por
circunstncias extraordinrias, imprevisveis poca da pu-
blicao do edital. Situaes corriqueiras ou mudanas nor-
mais das circunstncias sociais, econmicas e polticas no
podem servir de justicativa para que a Administrao Pbli-
ca descumpra o dever de nomeao dos aprovados no concur-
so pblico conforme as regras do edital.
c) caavruauz: os acontecimentos extraordinrios e imprevis-
veis devem ser extremamente graves, implicando onerosidade
excessiva, diculdade ou mesmo impossibilidade de cumpri-
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mento efetivo das regras do edital. Crises econmicas de
grandes propores, guerras, fenmenos naturais que causem
calamidade pblica ou comoo interna podem justicar a
atuao excepcional por parte da Administrao Pblica.
d) nzczssruauz: a soluo drstica e excepcional de no cum-
primento do dever de nomeao deve ser extremamente ne-
cessria. Isso quer dizer que a Administrao somente pode
adotar tal medida quando absolutamente no existirem ou-
tros meios menos gravosos para a lidar com a situao excep-
cional e imprevisvel. Em outros termos, pode-se dizer que
essa medida deve ser sempre a ultima ratio da Administrao
Pblica.
Outro aspecto relevante, ainda no plano das excees, trata-
se da compreenso de que no caso da alegao de indisponi-
bilidade oramentria, por parte da Administrao Pblica,
hrmou-se a tese de que a demonstrao de tal situao con-
siste em nus da prpria entidade de direito pblico, no ca-
bendo ao candidato aprovado demonstrar a existncia de
condies. Esta tese tem grande importncia e faz toda a di-
ferena. Inclusive, neutraliza algumas preocupaes levanta-
das antes da divulgao do voto.
Sobre o tema, destaca-se o seguinte trecho do voto:
No que se refere alegao de indisponibilidade nanceira
para nomeao de aprovados em concurso, o Pleno armou a pre-
suno de existncia de disponibilidade oramentria quando h
preterio na ordem de classicao, inclusive decorrente de con-
tratao temporria. Nesse sentido, cito a ementa da SS-AgR
4189, Rel. Min. Cezar Peluso, DJe 13.8.2010:
SERVIDOR PBLICO. Cargo. Nomeao. Concurso p-
blico. Observncia da ordem de classicao. Alegao de
leso ordem pblica. Efeito multiplicador. Necessidade
de comprovao. Contratao de temporrios. Presuno
de existncia de disponibilidade oramentria. Violao
ao art. 37, II, da Constituio Federal. Suspenso de Se-
gurana indeferida. Agravo regimental improvido. No h
risco de grave leso ordem pblica na deciso judicial
que determina seja observada a ordem classicatria em
concurso pblico, a m de evitar a preterio de concursa-
dos pela contratao de temporrios, quando comprovada
a necessidade do servio.
Destaque-se que as vagas previstas em edital j pressupem a
existncia de cargos e a previso na Lei Oramentria, razo pela
8
qual a simples alegao de indisponibilidade nanceira, desa-
companhada de elementos concretos, tampouco retira a obriga-
o da administrao de nomear os candidatos aprovados
Quanto aos temas correlatos e relevantes, estes correspon-
dem aos seguintes:
1) direito nomeao no caso de contrataes temporrias;
2) contratao de terceirizados;
3) cadastro de reserva;
4) disponibilidade de vagas alm da previso do edital. Tra-
ta-se de assuntos que consistem em desdobramentos
evolutivos do tema principal, ou seja o direito nomea-
o.
A grande verdade, salvo melhor juzo e sem a pretenso de
esgotar a anlise e concluso, que os referidos temas hze-
ram parte do voto, mas efetivamente no compuseram o
comando da deciso, em termos de tese jurdica emitida e
hrmada. Assim, para melhor compreenso, transcrevo cada
um dos trechos do voto relacionados aos temas correspon-
dentes.
birci1o t Norctto No ctso bc coN1rt1tcs 1cr-
rortrits:
No recente julgamento da SS-AgR 4196, Rel. Min. Cezar Pelu-
so, DJe 27.8.2010, o Plenrio desta Corte, por deciso unnime,
entendeu queno causa grave leso ordem pblica a deciso ju-
dicial que determina a observncia da ordem classicatria em
concurso pblico, a m de evitar preterio de concursados pela
contratao de temporrios, quando comprovada a necessidade
do servio. O acrdo restou assim ementado:
SERVIDOR PBLICO. CONCURSO PBLICO. Cargo.
Nomeao. Preterio da ordem de classicao e contra-
tao precria. Fatos no demonstrados. Segurana con-
cedida em parte. Suspenso. Indeferimento. Inexistncia
de leso ordem pblica. Agravo regimental improvido.
No h risco de grave leso ordem pblica na deciso
judicial que determina seja observada a ordem classica-
tria em concurso pblico, a m de evitar preterio de
concursados pela contratao de temporrios, quando
comprovada a necessidade do servio
9
coN1rt1tto bc 1crcciriztbos c birci1o t Norctto
ror rtr1c bo trrovtbo:
Cito tambm julgados com votaes unnimes das duas Tur-
mas da Corte: AI-AgR 777.644, Rel. Min. Eros Grau, Segunda
Turma, deciso unnime, Dje 14.5.2010; e AI-AgR 440.895, Rel.
Min. Seplveda Pertence, Primeira Turma, deciso unnime, DJ
20.10.2006, este ltimo assim ementado:
Concurso pblico: terceirizao da vaga: preterio de
candidatos aprovados: direito nomeao: uma vez com-
provada a existncia da vaga, sendo esta preenchida, ain-
da que precariamente, ca caracterizada a preterio do
candidato aprovado em concurso.2. Recurso extraordin-
rio: no se presta para o reexame das provas e fatos em
que se fundamentou o acrdo recorrido: incidncia da
Smula 279
ctbts1ro bc rcscrvt:
Recentemente, no RE 581.113, Rel. Min. Dias Tooli, julgado
em 5.4.2011 e noticiado no Informativo n 622, a 1 Turma des-
ta Corte reiterou esse entendimento.
Nesse ltimo caso, o Min. Relator consignou que os recorrentes
foram aprovados fora do nmero de vagas previstas no edital.
Contudo, por ocasio do surgimento de novas vagas pela Lei
10.842/2004, o TRE de Santa Catarina utilizava-se de servido-
res cedidos por outros rgos da Administrao.
Assim, nota-se que, nesse caso, o direito subjetivo surgiu em de-
corrncia da preterio, uma vez que havia candidatos aprovados
em concurso vlido
Registro que o precedente citado trata exatamente de tese
no sentido de que, estando previsto no edital o cadastro de
reserva, todas as vagas disponveis durante a vigncia do
concurso devem ser preenchidas.
bisroNisiiibtbc bc vtcts ticr bt rrcvisto bo cbi-
1ti:
Em um trecho do voto contou o seguinte:
Divergindo da antiga jurisprudncia do Supremo Tribunal Fe-
deral,a 1 Turma desta Corte teve a oportunidade de armar que
candidatos aprovados em concurso pblico tm direito subjetivo
nomeao para posse que vier a ser dada nos cargos vagos exis-
tentes ou nos que vierem a existir no prazo de validade do
10
concurso.Assim foi o julgamento do RE 227.480, Relatora para o
acrdo Min. Crmen Lcia, DJe 21.8.2009, do qual se extrai a
seguinte ementa:
DIREITOS CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO.
NOMEAO DE APROVADOS EM CONCURSO P-
BLICO. EXISTNCIA DE VAGAS PARA CARGO PBLI-
CO COM LISTA DE APROVADOS EM CONCURSO VI-
GENTE: DIREITO ADQUIRIDO E EXPECTATIVA DE
DIREITO. DIREITO SUBJETIVO NOMEAO. RE-
CUSA DA ADMINISTRAO EM PROVER CARGOS
VAGOS: NECESSIDADE DE MOTIVAO. ARTIGOS
37, INCISOS II E IV, DA CONSTITUIO DA REP-
BLICA. RECURSO EXTRAORDINRIO AO QUAL SE
NEGA PROVIMENTO.
1. Os candidatos aprovados em concurso pblico tm di-
reito subjetivo nomeao para a posse que vier a ser
dada nos cargos vagos existentes ou nos que vierem a
vagar no prazo de validade do concurso.
2. A recusa da Administrao Pblica em prover cargos
vagos quando existentes candidatos aprovados em
concurso pblico deve ser motivada, e esta motivao
suscetvel de apreciao pelo Poder Judicirio.
3. Recurso extraordinrio ao qual se nega proviment.
Na Sesso Plenria de 3.2.2011, ao julgar o MS 24.660, o
Tribunal, por maioria, nos termos do voto condutor da Min.
Crmen Lcia, concedeu a segurana em caso em que se discutia o
direito nomeao da impetrante no cargo de Promotora da Jus-
tia Militar, em razo da improcedncia da fundamentao apre-
sentada pela Administrao.
Nesse julgamento, a Min. Crmen Lcia, ao tratar do art. 37, in-
ciso IV, da Constituio Federal, ressaltou que, nos termos cons-
titucionalmente postos, no inibe a abertura de novo concurso a
existncia de candidatos classicados em evento ocorrido antes.
O queno se permite, no entanto, no sistema vigente, que, du-
rante o prazo de validade do primeiro, os candidatos classicados
para os cargos na seleo anterior sejam preteridos por aprova-
dos em novo certame.
Porm, em outro trecho foi consignado o seguinte:
O que no se tem admitido a obrigao da Administrao
Pblica de nomear candidato aprovado fora do nmero de vagas
previstas no edital, simplesmente pelo surgimento de vaga, seja
por nova lei, seja em decorrncia de vacncia. Com efeito, proce-
der dessa forma seria engessar a Administrao Pblica, que per-
11
deria sua discricionariedade quanto melhor alocao das vagas,
inclusive quanto a eventual necessidade de transformao ou ex-
tino dos cargos vagos.
A reexo est lanada! Ainda que o acrdo no contemple
um posicionamento dehnitivo sobre os temas levantados, o
fato de constar no voto tem sua relevncia em termos juris-
prudenciais.
O que no podemos negar consiste no fato de que, se por um
lado, ainda existem passos a serem dados sobre o tema, por
outro, muito j se avanou no sentido da consolidao do
democrtico e republicano mecanismo do concurso pblico.
12
13
Extrato da Tese: havendo previso no edital apenas de cadastro
de reserva, sem indicar a quantidade de vagas, aplica-se, em favor
dos candidatos aprovados no concurso pblico, a tese do direito
adquirido nomeao quanto todos os cargos.
Sntese da Fundamentao: (1) no cabe a nomeao conforme
a discricionariedade da Administrao; (2) princpios da vincu-
lao lei, dignidade humana, economicidade e ehcincia.
Fim do Abuso do Cadastro de
Reserva
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Quais os direitos dos candidatos aprovados em concursos
pblicos em relao ao cadastro de reserva? Havendo previ-
so no edital apenas de cadastro de reserva, sem indicar a
quantidade de vagas, aplica-se a teoria do direito adquirido
nomeao quanto aos cargos vagos?
Em recente e emblemtica deciso proferida pelo Supremo
Tribunal Federal, foi reconhecida a tese do direito adquirido
nomeao diante da adoo do cadastro de reserva. O refe-
rido entendimento for hrmado no RE 581113/SC, conforme
divulgado no Informativo de Jurisprudncia Nmero 622.
No caso, o Tribunal Regional Eleitoral de Santa Catarina ha-
via convocado concurso pblico com previso de cadastro de
reserva, sendo que havia cargos vagos e o rgo estava con-
tratando servidores requisitados, enquanto transcorria o
prazo de validade do certame. Diante do referido cenrio, o
STF, por meio de deciso relatada pelo Min Dias Tofolli, re-
conheceu o direito subjetivo nomeao em favor de todos
os candidatos aprovados, conforme as vagas disponveis, at
o prazo hnal de validade do concurso.
Nos termos do voto do relator (RE 581.113), segundo divul-
gado no Informativo, adotou-se como fundamento a tese de
que no caberia a nomeao conforme a discricionariedade
da Administrao. Mas alm da mencionada compreenso, o
Informativo tambm divulgou o fundamento adotado pelos
demais ministros que acompanharam o relator, reforando a
tese do direito adquirido nomeao e mitigando o uso dis-
cricionrio do cadastro de reserva, nos seguintes termos:
riN. iuiz rux: a vinculao da Administrao Pblica
lei seria a base da prpria cidadania;
riN. rtrco turciio: princpio da dignidade humana;
riN. rictrbo icwtNbowsxi: a Administrao sujeita-se
no apenas ao princpio da legalidade, mas tambm ao da
economicidade e da ehcincia;
14
riN. ctrrcN i0cit: apesar do direito dos candidatos
no ser absoluto, surgiria tal direito quando demonstra-
da a necessidade pela Administrao Pblica, o que teria
ocorrido com a requisio de outros servidores fora do
quadro para prestar servios no rgo.
Temos a uma relevante manifestao do Poder Judicirio,
voltada consolidao do democrtico e republicano meca-
nismo do concurso pblico, com a conteno do uso abusivo
e indevidamente discricionrio do cadastro de reserva!
15
16
Extrato da Tese: cabvel a aplicao da tese do direito ad-
quirido nomeao, em favor do candidato aprovado no con-
curso pblico fora do nmero de vagas do edital, caso sejam pro-
movidas contrataes de natureza precria durante o prazo de
validade do concurso pblico.
Sntese da Fundamentao: a expectativa de direito
nomeao alm das vagas do edital se transforma em direito sub-
jetivo nomeao do candidato aprovado se, no prazo de vigncia
do edital, ocorrer contrataes precrias.
Direito Nomeao alm das
Vagas do Edital
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cabvel a aplicao da tese do direito adquirido nomea-
o, em favor do candidato aprovado no concurso pblico,
mas fora do nmero de vagas do edital? H possibilidade de
ampliar o mencionado entendimento, para alcanar as vagas
que vo alm das previstas no edital? Conforme publicado
no Informativo de Jurisprudncia do Superior Tribunal de
Justia no. 488, foi hrmado precedente que reconhece a tese
do direito adquirido nomeao alm das vagas previstas no
edital.
Vale lembrar que recentemente, em emblemtica deciso es-
tabelecida pelo Supremo Tribunal Federal, foi dehnitivamen-
te consolidada a compreenso de que h direito adquirido
nomeao em favor do candidato aprovado dentro do nme-
ro de vagas. Mas pela leitura do acrdo, tanto em relao
aos fundamentos, quanto concluso hrmada, no havia
elementos indicativos do reconhecimento do direito no-
meao alm das vagas previstas no edital.
Porm, ao julgar o RMS 31.847-RS, o STJ reconheceu a tese
do direito nomeao alm das vagas previstas no edital. Tal
entendimento foi adotado de forma condicionada realiza-
o de contratao precria, ao longo do prazo de validade do
concurso pblico.
Dentre os fundamentos adotados, considerou-se que
eventuais vagas criadas/surgidas no decorrer da vigncia do
concurso pblico, por si s, geram apenas mera expectativa
de direito ao candidato aprovado em concurso pblico, pois o
preenchimento das referidas vagas est submetido discri-
cionariedade da Administrao Pblica Entretanto, tal ex-
pectativa de direito transformada em direito subjetivo
nomeao do candidato aprovado se, no decorrer do prazo
de validade do edital, houver a contratao precria de ter-
ceiros para o exerccio dos cargos vagos, salvo situaes ex-
cepcionais plenamente justihcadas pela Administrao, de
acordo com o interesse pblico....
Entendeu-se ainda que a realizao de contrataes precri-
as, estando vigente concurso pblico com candidatos apro-
vados, ainda que fora do nmero de vagas do edital, conhgu-
ra preterio.
17
O presente entendimento consiste em desdobramento e evo-
luo da tese do direito adquirido nomeao. E neste senti-
do, contribui com o fortalecimento do democrtico e repu-
blicano mecanismo do concurso pblico, bem como implica
na consolidao dos princpios constitucionais da Adminis-
trao Pblica, preservando os legtimos interesses dos can-
didatos.
Torcemos para que o precedente seja mantido, consolidado e
respeitado pela Administrao Pblica, sem exigir que os
candidatos tenham que buscar o Judicirio para fazer valer a
presente tese jurdica.
18
19
Extrato da Tese: no sendo estabelecido o nmero de vagas no
edital, no mnimo o candidato aprovado em primeiro lugar tem
direito nomeao.
Sntese da Fundamentao: considerando a tese do direito ad-
quirido nomeao e no sendo estabelecido o nmero de vagas
no edital, presume-se que ao menos uma vaga estaria disponvel,
de modo que a referida vaga seria garantida ao primeiro colocado
na ordem de classihcao.
E se no h Vagas no Edital?
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Diante da tese do direito adquirido nomeao, em favor do
aprovado no concurso pblico, o que ocorre se no for esta-
belecido o nmero de vagas no edital? Ao menos parte da
resposta foi dada pela 1 Turma do Superior Tribunal de Jus-
tia, conforme precedente divulgado no Informativo de Ju-
risprudncia no. 481.
No caso analisado, uma candidata aprovada no concurso p-
blico buscou judicialmente obrigar a Administrao Pblica a
promover a sua nomeao. O edital do certame no contava
com previso de nmero de vagas. Porm, a referida candi-
data havia sido aprovada em primeiro lugar.
Vale lembrar que recentemente, ao julgar recurso extraordi-
nrio em sede de repercusso geral, o Supremo Tribunal Fe-
deral consolidou a tese do direito subjetivo nomeao, em
favor do aprovado no concurso pblico dentro do nmero de
vagas previstas no edital.
No entanto, diante da situao mencionada, a dvida seria
em relao falta de previso de vagas no edital.
Ao analisar o caso, no julgamento do AgRg-RMS 33.426-RS,
a 1 Turma do STJ, em deciso da relatoria do Min. Teori Al-
bino Zavascki, entendeu que se o nmero de vagas no cons-
ta no edital, no mnimo o candidato aprovado em primeiro
lugar tem direito nomeao. Entendeu-se presumir que,
no havendo disposio contrria, ao menos uma vaga esta-
ria disponvel. Por conseguinte, a referida vaga seria garanti-
da ao primeiro colocado na ordem de classihcao.
Vale destacar que a evoluo jurisprudencial consiste em
processo permanente e dinmico. O presente tema consiste
em desdobramento da tese principal, correspondente ao en-
tendimento que garantiu o direito nomeao. A presente
deciso do STJ j tem sua importncia, mas h muito ainda o
que avanar no tema.
20
21
Extrato da Tese: cabvel o suprimento de requisitos previstos
no edital do concurso pblico aps o momento da posse, no caso
de exigncia de diploma de curso superior, validado posterior-
mente por meio do reconhecimento (posterior) da instituio de
ensino, por parte do MEC.
Sntese da Fundamentao: nos concursos pblicos deve ser
observada a sua hnalidade principal, sendo necessrio temperar
a rigidez do princpio da legalidade, para harmonizar com o
princpio da boa-f e outros essenciais ao Estado de Direito.
Requisitos do Edital do Concurso
Aps a Posse
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Cabe o suprimento de requisitos previstos no edital do con-
curso pblico aps o momento da posse? Pode o candidato
aprovado no concurso tomar posse, mesmo no preenchen-
do rigorosamente os requisitos no referido momento? Cabe
a convalidao do ato de posse, com o suprimento posterior
de requisitos no atendidos pelo candidato empossado?
A resposta natural aos referidos questionamentos seria no
sentido de que os requisitos para a posse devem estar rigoro-
samente atendidos no momento previsto no edital e, segu-
ramente, at o ato de posse. Porm, conforme recente prece-
dente hrmado pelo Superior Tribunal de Justia, divulgado
no Informativo de Jurisprudncia 464, foi exibilizado o ca-
rter absoluto da referida compreenso.
No caso, uma candidata a concurso pblico contava com o
diploma de curso superior exigido para a posse e foi empos-
sada. Porm, a instituio de ensino no era, na ocasio, re-
conhecida pelo MEC, o que veio ocorrer apenas posterior-
mente. Descoberto o fato, a Administrao Pblica instaurou
processo administrativo disciplinar, com a inteno de desli-
gar a ento servidora pblica.
Ao analisar a situao, no julgamento do RMS 25.219-PR, o
STJ entendeu pela validade da posse, ante o suprimento do
vcio, com o reconhecimento pelo MEC, ainda que posterior.
Considerou-se que em concurso pblico, no se deve perder
de vista a hnalidade para a qual se dirige o procedimen-
to, sendo necessrio, na avaliao da nulidade do ato, tempe-
rar a rigidez do princpio da legalidade para que esteja em
harmonia com os princpios da estabilidade das relaes ju-
rdicas, da boa-f e outros essenciais perpetuao do Esta-
do de direito.
Trata-se de mais uma relevante manifestao da jurispru-
dncia, no sentido de limitar os rigores da Administrao
Pblica perante os candidatos a concursos pblicos.
22
23
Extrato da Tese: sendo um candidato aprovado em concurso
pblico para determinado cargo, no possvel a sua nomeao
para ocupar, no mesmo rgo ou em outra entidade pblica, ou-
tro cargo, ainda que de mesma natureza.
Sntese da Fundamentao: o aproveitamento de candidatos
em cargos distintos conhgura violao ao art. 37, II da Consti-
tuio Federal, considerando a ocorrncia de inscries para con-
cursos distintos.
Cabe o Aproveitamento de Candidatos
de Concursos Distintos?
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Sendo um candidato aprovado em concurso pblico para de-
terminado cargo, possvel a sua nomeao para ocupar, no
mesmo rgo ou entidade pblica, outro cargo de natureza
semelhante? O presente tema foi enfrentado recentemente
pelo Supremo Tribunal Federal, no julgamento de questio-
namento a deciso do Conselho Nacional de Justia, a qual
havia invalidado o referido aproveitamento.
No caso analisado um candidato havia realizado concurso
pblico para o cargo de Ohcial de Justia da Segunda Instan-
cia de determinado Tribunal. Porm, foi nomeado para ocu-
par o cargo de Ohcial de Justia, com atuao na Primeira
Instancia. O CNJ, no entanto, entendeu invlida a nomeao
e desconstituiu o ato, o que ensejou o questionamento por
parte do candidato.
Ao analisar o ato questionado, no mbito do julgamento do
MS 26294, o STF entendeu pela invalidade da nomeao de-
corrente do aproveitamento. Considerou conhgurada a vio-
lao ao art. 37, II da Constituio Federal, o qual prev a
imposio do concurso pblico.
Porm, o fundamento adotado no foi no sentido da distin-
o da natureza do cargo, mas do fato do candidato ter se
inscrito para as vagas voltadas ao cargo de Ohcial de Justia
na 2 Instncia, e no na 1 Instncia. Inclusive, o Min Mar-
co Aurlio foi voto vencido, sustentando que deveria ser con-
siderada a identidade da natureza do cargo, e no o fato de
ter sido realizado concursos distintos.
O presente tema exige a reexo principalmente nos casos
de aproveitamento de candidatos aprovados em cargos se-
melhantes, mas em rgos distintos. No caso do Poder Judi-
cirio da Unio, comum o aproveitamento de candidatos
aprovados em concurso de um determinado Tribunal, em
outro Tribunal. Reetindo sobre a mencionada tese do STF,
que no considera a identidade de natureza dos cargos, mas
a distino de concursos e inscries, o referido procedimen-
to seria passvel de dvida.
De qualquer forma, considerando que se trata de uma juris-
prudncia consolidada sobre o tema, que os administradores
pblicos e candidatos hquem atentos presente restrio.
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25
Extrato da Tese: inconstitucional lei que cria cargos em
comisso, livres de nomeao e exonerao, para atividades tipi-
camente tcnicas.
Sntese da Fundamentao: considera-se conhgurada a vio-
lao ao art. 37, II, da Constituio Federal, pois os mencionados
cargos devem ser preenchidos e ocupados pela via do concurso
pblico.
Cargo de Conana sem Conana
e Concurso Pblico
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Mais um avano por parte da jurisprudncia quanto ao pres-
tgio ao concurso pblico! Cabe a criao de cargos em co-
misso, livres de nomeao e exonerao, para atividades ti-
picamente tcnicas?
O presente tema foi analisado recentemente pelo Supremo
Tribunal Federal, ao julgar a ADI 3602/GO, conforme publi-
cado no Informativo de Jurisprudncia no. 623.
No caso, havia sido aprovada no Estado de Gois lei que cria-
va cargos de provimento comissionado para as atividades de
perito mdico-psiquitrico, perito mdico-clnico, auditor de
controle interno, produtor jornalstico, reprter fotogrhco,
perito psiclogo, enfermeiro, motorista. Ou seja, atribuies
puramente tcnicas e no envolvendo relao de conhana
entre nomeante e nomeado. Assim, entendeu-se conhgurada
a violao ao art. 37, II, da Constituio Federal.
Na realidade, o principal fundamento adotado para a decla-
rao de inconstitucionalidade foi a compreenso de que os
mencionados cargos deveriam ser preenchidos e ocupado
pela via do concurso pblico, com a observncia do art. 37, II
da CF.
Temos a mais uma relevante manifestao do Poder Judici-
rio, voltada ao fortalecimento do democrtico e republicano
mecanismo do concurso pblico!
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Extrato da Tese: a convocao do candidato aprovado no con-
curso pblico no depende apenas da a publicao no Dirio Oh-
cial, sendo necessria a comunicao pessoal.
Sntese da Fundamentao: no faz sentido exigir que o candi-
dato leia o Dirio Ohcial todos os dias.
Convocao de Aprovados em
Concursos Pblicos por D.O.
CONVOCAO PARA A POSSE
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Para promover a convocao do candidato aprovado no con-
curso pblico no basta a publicao no Dirio Ohcial. Foi
este o entendimento estabelecido pela 5 Turma do Superior
Tribunal de Justia, ao julgar o RMS 23.106-RR, divulgado
no ltimo Informativo de Jurisprudncia.
No processo no qual foi estabelecido o referido precedente, o
impetrante do mandado de segurana, candidato aprovado
em concurso pblico, procurava defender o seu direito titu-
larizao no cargo, sendo que no havia se apresentado no
prazo publicado no Dirio Ohcial. Assim, sustentou a tese de
que deveria ser comunicado pessoalmente, ante a insuhcin-
cia da publicao na forma realizada, para efeito de convoca-
o.
Conforme decidido pelo STJ, havendo prazo razovel entre a
homologao do resultado do concurso pblico e a nomea-
o, o candidato deve ser comunicado pessoalmente. Um dos
fundamentos considerados foi de que no faz sentido exigir
que o candidato leia o Dirio Ohcial todos os dias.
bem verdade que atualmente, principalmente com a plura-
lidade de mecanismos de veiculao da informao via web,
tais como fruns voltados a concursos pblicos, as nomea-
es so facilmente acessveis e divulgadas.
No entanto, inegavelmente, a mencionada deciso consiste
em mais um relevante precedente para a consolidao da in-
terpretao normativa sobre o funcionamento dos concursos
pblicos, bem como voltada preservao dos interesses dos
candidatos.
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Extrato da Tese: se a comunicao postal para apresentao de
documentos e posse recebida em data posterior ao prazo hxado,
assegura-se o direito titularizao no cargo.
Sntese da Fundamentao: o candidato aprovado no concurso
pblico tem direito subjetivo ao recebimento de comunicao
pessoal da nomeao e convocao para posse.
Convocao para Posse e
Comunicao Pessoal
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O candidato aprovado no concurso pblico tem direito sub-
jetivo ao recebimento de comunicao pessoal da nomeao
e convocao para posse? Ou basta a publicao no Dirio
Ohcial? O presente tema foi objeto de recente deciso profe-
rida pelo Tribunal Regional Federal da 1 Regio.
No caso uma candidata havia recebido, por via postal, a con-
vocao para apresentao de documentos para a posse. Po-
rm, o detalhe curioso foi que a referida comunicao foi re-
cebida quase 1 ms aps a data de expirao da validade do
concurso. Para ser mais preciso, o recebimento da comunica-
o ocorreu no dia 09 de maro, sendo que o seu contedo
determinava que a candidata teria 30 dias para se apresen-
tar, a partir de 19 de janeiro.
Porm, ao j ul gar o mandado de segurana no.
2008.34.00.003821-3, o TRF entendeu que a candidata no
poderia perder o direito posse em funo do no compare-
cimento no prazo. Assim, assegurou que a candidata fosse
empossada.
Vale lembrar que o Superior Tribunal de Justia j havia hr-
mado a tese de que para consumar a convocao do candida-
to aprovado no concurso pblico no basta a publicao no
Dirio Ohcial. Tal entendimento foi estabelecido no julga-
mento do RMS 23.106-RR, no qual adotou-se a compreen-
so de que no faria sentido exigir que os candidatos apro-
vados lessem o Dirio Ohcial todos os dias.
Com a mencionada deciso do TRF da 1 Regio, temos mais
um precedente importante, construdo pela jurisprudncia,
no sentido de preservar os interesses dos candidatos a con-
cursos pblicos e coibir injustias praticadas pela Adminis-
trao Pblica.
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31
Extrato da Tese: a devoluo de telegrama enviado ao candi-
dato, voltado convocao para tomar posse, no afasta o direito
titularizao no cargo, no caso de no apresentao no prazo es-
tabelecido.
Sntese da Fundamentao: a devoluo da comunicao
postal sem a sua efetivao faz presumir que no houve a convo-
cao.
Telegrama Devolvido e Convocao
Pessoal para a Posse
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A devoluo de telegrama enviado ao candidato, voltado
convocao para tomar posse, afasta o direito titularizao
no cargo, no caso de no apresentao no prazo estabeleci-
do? O presente tema, que tem relao com o debate sobre
o direito convocao pessoal do candidato aprovado no
concurso pblico, foi enfrentado recentemente pelo Tribunal
Regional Federal da 1 Regio.
No caso analisando, o telegrama enviado ao candidato con-
tava com a informao da devoluo por motivo desconheci-
do, sendo que ante o no comparecimento no prazo estipu-
lado para tomar posse, o candidato teria perdido o direito
ocupao do cargo. Diante do questionamento judicial apre-
sentado, a instituio responsvel pelo concurso pblico sus-
tentou que o candidato teria dado causa frustrao do re-
cebimento do telegrama, por conta da ausncia de atualiza-
o do endereo.
Ao decidir sobre o requerimento apresentado, o TRF-1 (Pro-
cesso no. 2009.33.00.004938-2), entendeu que este deveria
ser acolhido, pois o motivo do retorno do telegrama constava
como desconhecido. Assim, reconheceu o direito posse em
favor do candidato.
Vale lembrar que o Superior Tribunal de Justia j decidiu
que a convocao apenas pelo Dirio Ohcial no
vlida. Adotando lgica semelhante, o prprio TRF da 1 Re-
gio tambm conta com outro precedente no sentido do di-
reito convocao pessoal.
O presente cenrio jurisprudencial sobre a matria indica
que, por um lado, a tendncia , de fato, o reconhecimento
do direito convocao pessoal, o que, inclusive por uma
questo de cautela e evitar problemas, exige que os candida-
tos estejam atentos para a atualizao do endereo. Por ou-
tro lado, com tantos recursos de comunicao digital e tele-
mtica, inclusive as redes sociais, as organizadoras e institui-
es que realizam concursos precisam ampliar os mecanis-
mos utilizados para a convocao dos candidatos.
Quem sabe um dia, ferramentas como o Twitter e o Face-
book, para a hnalidade mencionada, tenham uma ehccia, ao
menos informalmente, maior que o prprio Dirio Ohcial.
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33
Extrato da Tese: os limites do contedo e das provas dos cursos
de formao que contam com carter eliminatrio em concursos
pblicos correspondem s matrias e contedos previstos no edi-
tal, no cabendo a imposio de provas de matrias e contedos
no previstos.
Sntese da Fundamentao: princpio da vinculao ao instru-
mento convocatrio.
Quais os Limites das Provas do
Curso de Formao?
CURSO DE FORMAO
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Quais so os limites do contedo e das provas dos cursos de
formao que contam com carter eliminatrio em concur-
sos pblicos? Cabe a incluso de matrias no previstas no
edital? Cabe a imposio de provas destas matrias no pre-
vistas? Recentemente o Superior Tribunal de Justia enfren-
tou o presente tema, ao julgar o questionamento judicial
promovido por candidatos reprovados em curso de forma-
o, por conta do resultado em provas de matrias no pre-
vistas no edital.
No caso analisando, aps a aprovao nas etapas anteriores
ao curso de formao, previsto no edital como de natureza
eliminatria, alguns candidatos foram excludos do concur-
so, diante da reprovao na mencionada etapa. As matrias
nas quais no foi alcanado xito no estavam previstas no
edital.
A tese sustentada pela Administrao Pblica foi no sentido
de que o contedo do curso de formao deve ter carter di-
nmico, no podendo hcar preso ao edital. Sustentou-se ain-
da que outros candidatos teriam sido submetidos s referi-
das matrias e alcanado a aprovao, cabendo a observncia
das mesmas provas por todos. Inclusive, estas teses foram
reconhecidas nas instancias anteriores.
Porm, ao julgar o REsp 1217346, o STJ entendeu indevida a
reprovao dos candidatos. Para hrmar tal entendimento foi
considerado o princpio da vinculao ao instrumento con-
vocatrio, vez que as matrias objeto de reprovao no es-
tavam previstas no edital. Considerou-se tambm o princpio
da isonomia, vez que outras turmas de curso de formao
no teriam sido submetidas s aludidas matrias.
Assim, foi reconhecido o direito aprovao e nomeao em
favor dos candidatos.
A presente deciso, por um lado, consiste em parmetro ju-
risprudencial importante, voltado ao estabelecimento de li-
mites s exigncias e provas impostas nos cursos de forma-
o. Por outro lado, trata-se de mais uma relevante manifes-
tao do princpio da vinculao ao instrumento convocat-
rio, enquanto mecanismo de promoo de segurana jurdi-
ca nos concursos pblicos.
34
35
Extrato da Tese: o curso de formao em concursos pblicos de
empresas estatais, nos casos em que a referida etapa conta com
carter eliminatrio, no conhgura perodo de vnculo empre-
gatcio.
Sntese da Fundamentao: se o curso de formao consiste
apenas em etapa do concurso pblico, durante esta fase no seria
possvel ahrmar que o candidato estaria aprovado, condio ne-
cessria para o estabelecimento do vnculo de emprego pblico.
O Curso de Formao nos Concursos
Pblicos de Estatais
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O Tribunal Superior do Trabalho enfrentou recentemente o
debate sobre os efeitos do curso de formao em concursos
pblicos de empresas estatais, nos casos em que a referida
etapa conta com carter eliminatrio. O cerne da discusso,
travada no processo no qual foi analisado o tema, envolvia
a conhgurao ou no de vnculo empregatcio durante o re-
ferido perodo.
Vale destacar que, no caso, o Juiz de primeiro grau, conside-
rando que houve prestao de servio e remunerao, havia
entendido pelo reconhecimento do vnculo. No entanto, o
TRT reformou a deciso, adotando a tese de no conhgura-
o da relao de emprego durante o perodo do curso de
formao. A deciso foi proferida no julgamento do
AIRR-26440-93.2007.5.09.0654.
Partindo da premissa de que o curso de formao consiste
apenas em etapa do concurso pblico, durante esta fase no
seria possvel ahrmar que o candidato estaria aprovado. O
entendimento adotado guarda coerncia com a Smula 363,
que considera nulo o contrato de trabalho no precedido do
concurso pblico.
Esta dehnio de grande importncia para o funcionamen-
to dos concursos pblicos no mbito das empresas pblicas e
sociedades de economia mista, voltados ocupao de em-
pregos pblicos por servidores celetistas.
E assim, temos mais um parmetro voltado orientao das
bancas e que garante segurana jurdica aos candidatos,
construdo a partir da produo jurisprudencial desenvolvida
pelo Poder Judicirio.
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37
Extrato da Tese: devido o pagamento de remunerao no
curso de formao.
Sntese da Fundamentao: no reconhecer o direito remu-
nerao no curso de formao inviabilizaria o prosseguimento no
concurso pblico por parte de muitos candidatos, ante a falta de
condies para prover o prprio sustento.
H Direito ao Salrio no Curso
de Formao?
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Qual a natureza jurdica do curso de formao em concur-
sos pblicos? devido o pagamento de remunerao? Tal pe-
rodo deve ser considerado para hns de aposentadoria?O
presente tema foi analisado recentemente pelo Tribunal de
Justia do Distrito Federal.
No caso, um grupo de candidatos ao concurso pblico da Po-
lcia Civil do DF participaram de curso de formao e no re-
ceberam qualquer remunerao. Com isto, postularam, judi-
cialmente o recebimento de remunerao e a considerao
do perodo para efeito de aposentadoria.
Como tese de defesa, o ente da Administrao Pblica de-
mandado, sustentou que os requerimentos formulados so-
mente seriam devidos apenas para aqueles que j fossem ti-
tulares do cargo. Ou seja,como o curso de formao seria
uma etapa do concurso e os candidatos ainda no estavam
titularizados, no seriam devidas as vantagens postuladas.
Ao analisar o caso, conforme decidido pelo 2 Juizado da Fa-
zenda Pblica do TJ-DF, em sentena mantida pela 2 Turma
Recursal, no julgamento do processo 2010.01.1.177309-9,
entendeu-se devido o requerimento dos candidatos. Dentre
os fundamentos adotados, considerou-se que no reconhecer
o direito remunerao, inviabilizaria o prosseguimento no
concurso pblico por parte de muitos candidatos, vez que
faltariam condies para prover o prprio sustento e da res-
pectiva famlia durante o o curso de formao.
No caso dos empregos pblicos, o presente tema j foi objeto
de anlise pelo Tribunal Superior do Trabalho, suscitando a
reexo sobre a natureza jurdica da relao e o direito aos
depsitos do FGTS. Inclusive j tive oportunidade de julgar
processo envolvendo a presente matria.
No entanto, na referida esfera no se discute o direito ao re-
cebimento de contraprestao, o que se trata, conforme
compreendido no precedente mencionado, de condio de
sobrevivncia para que o candidato possa avanar no concur-
so.
E com a presente deciso, temos mais uma manifestao im-
portante do Poder Judicirio, no sentido da preservao dos
legtimos interesses dos candidatos e da represso s injusti-
as cometidas contra esses por parte da Administrao P-
blica.
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