Aula 01

CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO AULA I REGIME JURDICO ADMINISTRATIVO Ol pessoal,
al, tudo bem? um prazer t-los aqui, no nosso curso 2 em 1, visando preparao para os concursos do Senado e do TCU. Alis, como dissemos, esse curso serve para, praticamente, todos os concursos, pelas razes j explicadas na aula demonstrativa. Hoje, o assunto a ser visto, seguindo nosso cronograma, o seguinte: Origens histricas do Direito Administrativo; Conceito, objeto e fontes do Direito Administrativo; O Regime Jurdico aplicvel Administrao Pblica: Regime Jurdico Administrativo X Regime Jurdico de Direito Privado aplicvel Administrativo; Administrao Pblica: sentidos da expresso; Princpios constitucionais do Direito Administrativo brasileiro. Demais princpios aplicveis Administrao Pblica. Essa aula de hoje fundamental para a boa compreenso do Direito Administrativo. Desse modo, antes de falarmos dos assuntos que constam de nosso ndice, falaremos um pouco sobre o Estado, sobre o Direito (enquanto cincia). Depois, a sim, entraremos no assunto especificado. Boa aula a todos e bons estudos. Simbora, ento!
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CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO 1 O Estado: 1.1 - Elementos constitutivos Talvez uma das expresses que traga o maior nmero distinto de significados, dentro do Direito, seja o Estado... Nossa, realmente, so inmeras as significaes da expresso (quando assim, chamamos a expresso de plurissignificativa). Mas vamos deixar um pouco de lado o problema, e vamos partir para o que importa, as solues. Normalmente, a doutrina costuma apontar alguns elementos (constitutivos) do Estado: o humano, o geogrfico, e o polticoadministrativo. Com outras palavras, e respeitadas as posies doutrinrias divergentes, a figura do Estado s se faz presente a partir da constituio, nessa ordem, por um povo, por um territrio, e por um governo soberano. Sinteticamente, cada um desses pode assim ser definido: POVO elemento humano, a base DEMOGRFICA. TERRITRIO GEOGRFICA. so os limites do Estado, sua base
GOVERNO SOBERANO diz respeito ao elemento condutor, responsvel pela organizao do Estado, afinal, no h Estado real sem soberania! Ao lado desses, h (bons) autores que acrescentam o elemento finalidade como informador do Estado (verdadeiro elemento teleolgico leia-se: finalstico), como nosso Jos Afonso da Silva. assim, pois para autores como citado, no se pode pensar a figura do Estado sem um projeto para o futuro, ou seja, sua finalidade. Mas tal posio, registre-se, minoritria. Normalmente, esse tipo de questo no cai em prova (sobre o 4 elemento de Estado). Muitos autores fazem questo de destacar que os elementos acima so INDISSOCIVEIS, ou seja, precisam andar juntos para que se chegue noo conceitual que se tem, atualmente, de Estado. Um breve exemplo permite-nos chegar a tal concluso: imaginemos um Estado sem um governo soberano, ou cuja soberania no reconhecida pelos demais Estados. Imaginaram? Nessa hiptese, o que teremos no um Estado, mas problemas, como no caso do Estado palestino frente a Israel. Como este ltimo no reconhece de uma forma geral a soberania do Estado palestino, entende que tem legitimidade para, por exemplo, prender ministros e outras autoridades palestinas, se descumprirem leis israelenses, dentro da Faixa de Gaza, faixa essa entendida por Israel como parte de seu territrio, e, portanto, lugar de aplicao de suas leis. 2 www.pontodosconcursos.com.br
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO Se ainda no caiu a ficha, pense rapidamente se existe o Estado da Atlntida! Se considerssemos a descoberta desta ilha perdida, mesmo assim no poderamos encaix-la na qualidade de Estado, pois, no lugar de POVO, encontraramos POLVO, o qual no nos parece ser elemento constitutivo do Estado! Alm disso, oportuno registrar, tentando evitar as velhas e boas pegadinhas das bancas, que a uniformidade lingustica no elemento de formao dos Estados, apesar de excelente para que se d identidade a um povo e facilite a formao de um grande Estado. Nosso Brasil, por exemplo, de grande extenso territorial, sendo a integrao bastante facilitada por conta da presena de um nico idioma, o portugus. De outro lado, h pases em que se fala mais de um idioma e nem por isso deixam de ser vistos como Estado. Exemplos disso, apenas para ilustrar, a Blgica, Sua, Canad e alguns pases da frica (Eita! Nestes h uma mirade de dialetos!). FIXAO tradicionais (2007/CESPE/MP-AM/PROMOTOR) Os elementos apontados como constitutivos do Estado so: o povo, a uniformidade lingstica e o governo. Gabarito: ERRADO Comentrios: os elementos constitutivos do Estado so POVO, TERRITRIO e GOVERNO SOBERANO. A uniformidade lingstica, apesar de facilitar a integrao de um povo, no elemento constitutivo de Estado. (2010/CESPE/INSS/Mdico) soberano so elementos do Estado. Gabarito: CERTO Comentrios: ver comentrios da questo acima. Nesse instante, alguns dos leitores logo pensam: entendi! O Estado formado pelos Elementos POVO, TERRITRIO E GOVERNO SOBERANO. Mas por que aqui no Brasil existe Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios? O que esse pessoal todo ? E os Territrios, como se situam? Antes de responder a tal quesito, os amigos devem ter em mente que diversas so as formas de Estado, a depender da poca, do territrio, e de razes histricas. Entre as formas de organizao do poder poltico, destacam-se: a Confederao, o Estado Unitrio, e o Estado Federal. Na Confederao, h a reunio de Estados Soberanos. Povo, territrio e governo
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO No Estado Unitrio (puro e impuro) existe um nico centro de poder, responsvel por todas as atribuies polticas, como, por exemplo, ocorre na Frana. J no Estado Federal, h diferentes plos de poder, os quais atuam de forma autnoma entre si, tal como no nosso pas, o Brasil. Retornemos nossa indagao inicial (por que aqui no Brasil existe Unio, estados, Distrito Federal e municpios? E o que so, afinal, os territrios?). Vamos resposta. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios so as pessoas integrantes da Federao, ou seja, entes polticos (federados) componentes da Federao Brasileira. So pessoas jurdicas de direito pblico INTERNO. A Federao a FORMA DE ESTADO, portanto, adotada aqui no Brasil. os territrios detm competncia to-somente J administrativa, no sendo, portanto, considerados entes federados na CF/1988. Os territrios so definidos doutrinariamente como autarquias da Unio (territoriais), afinal a capacidade de autogoverno inexistente, isso porque o Presidente da Repblica responsvel pela nomeao do Governador do Territrio depois da sabatina pelo Senado Federal. Para ilustrar, vejamos o art. 84, inc. XIV, da CF/1988: nomear, aps aprovao pelo Senado Federal, os Ministros do Supremo Tribunal Federal e dos Tribunais Superiores, os Governadores de Territrios, o Procurador-Geral da Repblica, o presidente e os diretores do banco central e outros servidores, quando determinado em lei. Dizem as boas lnguas que nossa forma Federativa espelho do sistema norte-americano. Essa afirmao verdadeira, mas em termos. No bem um espelho, isso porque a Federao Brasileira foi formada por desagregao (movimento centrfugo, segregador), diferentemente do sistema norte-americano (centrpeto ou federalismo por agregao). Trocando em midos, nos EUA, havia Estados Soberanos, reunidos em Confederao (desde 1776), os quais abriram mo de sua soberania para aglutinarem-se em torno da Federao (isso em 1787) (notem: movimento da periferia para o centro agregao); j no Brasil, tnhamos um Estado Unitrio, e por desagregao foi criada a Federao (CF/1891), atribuindo-se aos Estados-membros mera autonomia, sendo a Repblica Federativa sustentculo do atributo da soberania. Interessante destacar, nesse ponto, que o tema Estado Federativo tem sido objeto, igualmente, de provas discursivas (como na prova do TCU-2007). Essa forma de Estado (Federao) est ligada, essencialmente, distribuio interna de poder por diferentes centros polticos. Todos 4 www.pontodosconcursos.com.br
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO os entes federativos so autnomos, ou seja, podem criar suas prprias normas (legislar), mas no so soberanos ou independentes. Como sobredito, a soberania atributo da Repblica Federativa do Estado Democrtico de Direito Brasileiro, atributo que significa, em breves palavras, o reconhecimento de que o Brasil tem frente aos demais Estados Soberanos. Vejamos o art. 18 da Constituio Federal, para efeito de fixao: A organizao poltico-administrativa da Repblica Federativa do Brasil compreende a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, todos autnomos, nos termos desta Constituio. Os destaques no constam no texto original. Todos aqueles que integram a Federao so entes polticos (federados), com capacidade de trplice autonomia (legislar, administrar e se autogovernar). Esses traos (da trplice autonomia) diferenciam tais pessoas (polticas) das entidades da Administrao Indireta (autarquias, fundaes pblicas, sociedades de economia mista e empresas pblicas que sero trabalhadas na prxima aula), pois essas so exclusivamente administrativas (por exemplo: o Banco Central como autarquia no edita leis - autolegislao; a Caixa Econmica como empresa pblica no elege governador, prefeito, ou Presidente autogoverno). Pois bem. Autnomo deriva de AUTOS (prprio), mais NOMOS (regras - donde deriva, tambm, o termo normas). Assim, dizer que os entes federativos so autnomos significa dizer que podem estabelecer as prprias regras, ou seja, legislam, produzindo normas prprias. Linhas acima houve a citao de que o Estado Brasileiro Repblica Federativa e Estado Democrtico de Direito. Dois novos conceitos para agruparmos ao rol j existente: o que Repblica? O que ser de Direito e Democrtico? O que Repblica? Na viso do autor Jos Afonso da a Repblica (a coisa do povo) forma de governo, ao lado da Monarquia, mas desta distinta, referindo-se maneira como se d a instituio do poder na sociedade e como se d a relao entre governantes e governados. Responde questo de quem deve exercer o poder e como se exercer esse poder. Obviamente, na Repblica, o exerccio de tal poder no vitalcio. No vigente ordenamento republicano e democrtico brasileiro, por exemplo, os cargos polticos de chefia do Poder Executivo, alm de eletivos, no so exercidos nem ocupados em carter permanente, por serem os mandatos temporrios e seus
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO ocupantes, transitrios, o que a diferencia, assim, enquanto forma de Governo, da monarquia.
BIZU: para aqueles que j viram o Direito Constitucional, sabem a dificuldade que h nesta passagem. que tem forma de estado, sistema de governo, regime de governo... Ento, guarda a: FoRma de govEerno sntese, podem Em caractersticas da Repblica: ser REpblica apresentadas as seguintes
Legitimidade popular dos Chefes dos Executivos (Presidente, Governadores, e Prefeitos) e das Casas Legislativas; Temporariedade dos mandatos eletivos (contraponto da vitaliciedade monrquica); Prestao de contas pelos gestores pblicos. Antes de tratarmos de Estado de Direito, cabe registrar que, no direito internacional, apenas a Repblica Federativa do Brasil tem competncia para a formalizao de tratados (art. 52, 2, da CF/1988), dela no dispondo a Unio, os Estados-membros ou os Municpios. Alm disso, o Presidente da Repblica no subscreve os tratados como Chefe de Governo (assuntos internos), mas como Chefe de Estado (de dentro para fora). O que Estado de Direito? Para respondermos ao quesito, vejamos, inicialmente, o que diz o art. 1 da Constituio Federal de 1988: A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: (...). Do trecho, pode ser destacado Estado de Direito, que, abreviadamente, pode ser assim traduzida: O Estado cria as leis (em sentido amplo as normas) para que a todos sejam impostas, inclusive a si mesmo. O Estado no se afasta de cumprir a norma que cria, dado que, como diria um educador famoso: educar dar exemplo. De que valeria o Estado criar a norma para v-la cumprida por todos, se no fosse (o Estado) o primeiro cumpridor? A ideia de Estado de Direito baseia-se na imposio de freios atividade do prprio Estado. A Lei diz respeito vontade geral, a qual, obviamente, significa a vontade do povo, a conteno do Estado pelo povo, e no o inverso (pargrafo nico do art. 1 - todo poder 6 www.pontodosconcursos.com.br
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituio). Nesse sentido, o Estado de Direito surgiu, essencialmente, para fazer frente ao Estado Absolutista, cujo poder (de base divina e contratualista, por vezes) centrava-se na figura do soberano (rei, prncipe). No Estado de Direito a conteno do poder feita pela lei. Deve se destacar que esse primado da lei no Estado de Direito gera uma presuno para todo e qualquer ato que provenha do Estado: a presuno de legitimidade dos atos estatais. De fato, se o Estado de Direito e, assim, pressupe-se que cumpra a lei, todo e qualquer ato proveniente do Estado produzido (presume-se) de acordo com a ordem jurdica, legtimo, portanto. Nesse instante alguns amigos devem estar pensando: ento todos os atos do Estado, no s os administrativos, possuem a caracterstica da presuno de legitimidade? Resposta: SIM! Mas, ento, por serem presumidos legtimos, tornam-se inquestionveis? Resposta: NO! A presuno de legitimidade, que estudaremos no captulo de atos administrativos, uma presuno relativa (ou juris tantum, para aqueles que gostam de latim), ou seja, pode ser questionada pelo particular. Isso ocorre porque o Estado, ao fim, composto por seres humanos, e estes, claro, erram. Por exemplo, o servidor do Tribunal de contas o Estado quando atua, assim como boa parte dos amigos deste curso tambm o sero, logo aps os respectivos concursos e o derradeiro ato de posse. Sabemos que servidores so seres falveis. Logo, os atos falhos porventura produzidos na qualidade de agentes pblicos podem ser questionados por terceiros, uma vez que tais atos contam com presuno relativa (no absoluta) de legitimidade. Por fim, o que vem a ser Estado Democrtico? A Constituio, ao mencionar Estado Democrtico de Direito, deixa evidente que no se trata de reunio meramente formal de elementos e que os termos (Democrtico e Direito), portanto, tm alcances diferenciados, sendo a democracia mais abrangente do que o direito. Por exemplo: o Estado da Venezuela de Direito? Acreditamos que sim (o problema saber como so feitas tais leis...). Ser que com a real participao dos cidados ou meramente semntica (formal)? Como ensinou Karl Lowenstein (um grande jurista), em sua definio de Constituio Semntica, essa constituio mais se aproxima da semntica.
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO Exatamente por isso que nosso texto constitucional preocupouse em inserir expressamente o termo Democrtico, para afastar, de vez, a idia de que a Constituio meramente garantia (negativa ou liberdade, como o caso da Norte-americana), assumindo o compromisso formal de evoluo para a ideia de Constituio Dirigente (leia-se: preocupada com os direitos sociais e econmicos de 2 gerao e no to-somente os de 1 gerao civis e polticos). Ah! Recentemente moda a cobrana de dissertaes nos certames pblicos. Vejamos uma recente questo dissertativa da ESAF. (2010/Esaf MTE Auditor-Fiscal do Trabalho) O artigo 2 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil assim dispe: So Poderes da Unio, independentes e harmnicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judicirio. A partir do dispositivo constitucional supra, deve o candidato discorrer sobre o tema INDEPENDNCIA E HARMONIA ENTRE OS PODERES, abordando obrigatoriamente os seguintes tpicos: a) harmonia entre os poderes diviso de funes entre os rgos de poder princpio da indelegabilidade de funes - absoluta ou relativa? b) independncia relativa? entre os poderes absoluta ou
c) sistema de freios e contrapesos; d) excees ao princpio da diviso dos Poderes Exemplos Extenso: de 15 a 30 linhas. Comentrios: O roteiro foi traado pela organizadora, o que, de certa forma, facilita no planejamento da dissertao. Para a presente questo, o livro dos autores Vicente Paulo e Marcelo Alexandrino serviu de guia, bem como o do autor Alexandre de Moraes. Vejamos uma possvel soluo. Essa e outras questes fazem parte do livro do autor Cyonil (Editora Mtodo/GEN), sob a coordenao dos mestres Vicente e Marcelo Alexandrino, tendo a participao do amigo Sandro na construo de (grande) parte das questes, especialmente na parte de Licitaes e Contratos. Vamos soluo. PROPOSTA DE SOLUO
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO A Constituio Federal de 1988 (CF/1988), visando, principalmente, evitar o arbtrio e o desrespeito aos direitos fundamentais do homem, previu a existncia dos Poderes do Estado, independentes e harmnicos entre si, repartindo entre eles as funes estatais. Previu tambm prerrogativas e imunidades para que bem pudessem exerc-las. Criou ainda mecanismos de controles recprocos, sempre como garantia da perpetuidade do Estado democrtico de Direito. De acordo com a clssica Tripartio dos Poderes, as funes estatais (legislativa, judicial e executiva) deveriam ser distribudas de forma rgida (absoluta) por rgos distintos e independentes, de tal sorte que pudesse cada um deles, sem usurpar as funes do outro, impedir que os demais abusassem de suas funes. Permitindo-se assim a harmonia entre eles, num tpico sistema de freios e contrapesos, garantidor do princpio da separao dos Poderes. A CF/1988, apesar de alinhada clssica de tripartio de Poderes, estabelece que no a exclusividade no exerccio das funes o que caracteriza a independncia entre os rgos do Poder, mas sim a predominncia no seu desempenho, ou seja, a separao adotada por ns relativa ou moderada. Assim, ao lado das funes tpicas, os Poderes podem realizar funes atpicas, como a edio de medidas provisrias pelo Chefe do Executivo (legislativa) e a licitao pela Cmara dos Deputados (administrativa). No entanto, no que concerne s atribuies primordiais, o texto constitucional veda implicitamente a delegao de Poderes, conforme o princpio da separao de Poderes (art. 60, 4, III). Contudo, essa indelegabilidade no absoluta, isso porque, nos termos do art. 59, IV, da CF, o Presidente da Repblica poder elaborar a Lei Delegada, devendo a delegao ser solicitada ao Congresso Nacional, que a outorgar por resoluo, por maioria absoluta, com ou sem reserva de apreciao do projeto do Executivo (art. 68 da CF). Por fim, h, na CF/1988, diversas prerrogativas, imunidades e garantias repartidas pelos Poderes para o equilbrio, o controle e a harmonia do Estado democrtico, consagrando a Teoria dos Freios e Contrapesos. So exemplos de controles recprocos entre os Poderes: a declarao de inconstitucionalidade das leis pelo Poder Judicirio, o poder de veto de projetos de leis pelo Chefe do Executivo e a fiscalizao do Legislativo sobre os atos do Executivo. A questo acima para dar uma palhinha das dissertaes, que, nesse curso, ficam com a Lanlan, ok? Vamos em frente. FIXAO
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO (2010/CESPE/TRE-BA/Analista) A Unio, os estados, o Distrito Federal e os municpios so pessoas jurdicas de direito pblico interno. Gabarito: CERTO Comentrios: essas so as pessoas polticas INTERNAS, ou seja, dentro da nossa ordem jurdica (NO pas). No se confundem com a Repblica Brasileira, ou seja, com o pas. importante este registro para deixar claro que a UNIO NO O SOMATRIO DE TUDO, apesar de a expresso indicar, aparentemente, isso. A Unio o nvel FEDERAL, enquanto a Repblica, o BRASIL, como pas, a pessoa jurdica de direito pblico EXTERNO, ou seja, como os demais pases nos veem (o Brasil, enquanto pas, quem visto na ordem internacional, no a Unio). (2007/Cespe MP-AM Promotor) A ideia de Estado de Direito, desde os primrdios da construo desse conceito, est associada de conteno dos cidados pelo Estado. Gabarito: ERRADO Comentrios: No Estado de Direito, a lei responsvel por conter o exerccio do poder do prprio Estado (veremos que o Estado s pode fazer aquilo que a Lei determina ou autoriza, ante o princpio da legalidade). Da lei emana da vontade geral do povo, por meio de seus representantes. Assim, na verdade, a conteno do Estado pelo povo (pela Lei) e no o inverso. (2006/CESPE MP Analista ministerial) A forma de Estado unitrio se contrape ao conceito de Estado monrquico. Gabarito: ERRADO Comentrios: A forma de Estado unitrio contrape-se forma FEDERATIVA. A monarquia forma de GOVERNO, contraposta pela forma REPUBLICANA. 1 O Estado: 1.2 Funes Clssicas Os amigos j pararam para pensar o quanto de coisa que o Estado tem de fazer, hoje em dia? Nossa so muitas as funes do Estado, ento... Mas, na realidade, so trs as funes principais (clssicas) de Estado: legislar, julgar, e administrar, as quais, inclusive, do origem aos Poderes constitudos, tal qual est inscrito em nossa Constituio, em seu artigo 2 (So Poderes da Unio, independentes e harmnicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judicirio.) 10 www.pontodosconcursos.com.br
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO Diversos pensadores, modernos e clssicos, ocuparam-se de abordar quais seriam as principais funes a serem desempenhadas pelo Estado. Apenas para citar alguns mais conhecidos, podem ser apontados Aristteles, Hobbes e Rosseau, com textos bastante difundidos no campo da filosofia jurdica. Contudo, modernamente, o autor mais influente e discutido a respeito da repartio das atividades de Estado , muito provavelmente, Charles-Louis de Secondat, o Baro de Montesquieu. No seu clssico O Esprito das Leis, Montesquieu registrou que as misses fundamentais do Estado, de legislar (funo legislativa: criar o Direito novo), julgar (funo judicial ou jurisdicional: aplicar o Direito aos casos conflituosos, solucionando-os em definitivo) e administrar (funo administrativa ou executiva: usar a norma jurdica criada, para, aplicando-a, dar atendimento s demandas concretas da coletividade) deveriam ser exercidas por rgos diferentes, independentes. Assim, quem julgasse; no administraria; quem administrasse; no legislaria, e assim sucessivamente. Esta ideia permeia quase todo o direito ocidental moderno, tal como no Brasil, e, como dissemos, consagra-se essa tripartio de poderes no art. 2 da CF/88. Contudo, tecnicamente, a abordagem inicial de Montesquieu no falava de Poderes, mas sim rgos diferentes EXERCENTES do Poder, do que decorre o entendimento de que o Poder UNO, havendo apenas uma distribuio funcional princpio da especializao. De fato, o Poder do Estado, que um s, indivisvel, exercido em diversas frentes. Com a diviso de tal Poder entre rgos diferentes, seria possvel estes, entre si, controlarem-se, constituindo o que se reconhece na doutrina constitucionalista como sistema de Freios e Contrapesos (ou checks and balances). Todavia, bom se destacar que o exerccio dos Poderes se d por precipuidade (preponderncia) de funo, mas no com exclusividade, como desenhado inicialmente por Montesquieu. Explique-se, tomando-se como exemplo a ordem jurdica brasileira. ATENO: No Brasil, a Funo Administrativa de Estado cumpre, essencialmente, ao Poder Executivo. Contudo, no h como se negar que a mesma funo exercida por todos os demais Poderes. A questo seria identificar a quem dada a misso, tpica (precpua) ou atipicamente. A misso tpica do Poder Judicirio aplicar o direito aos casos litigiosos (conflituosos) que lhes sejam submetidos. Contudo, atipicamente, o mesmo Poder pode, por exemplo, deflagrar o processo legislativo, quando encaminha normas para apreciao do Poder Legislativo. Da mesma forma, o Judicirio faz licitaes (administrao de compras, obras, servios) e concursos pblicos 11 www.pontodosconcursos.com.br
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO para seleo de servidores (administrao de pessoas), no que o Judicirio est, de maneira atpica, exercendo funes administrativas. O mesmo pode ser dito com relao ao Poder Legislativo, que tambm exerce atipicamente funes administrativas, quando faz licitaes, concursos etc. O mesmo Legislativo tambm desempenha a atividade jurisdicional quando, por exemplo, o Senado processa e julga o Presidente da Repblica nos crimes de responsabilidade (art. 52, inc. I, Constituio Federal). Anote-se que o Poder Executivo, cuja misso tpica a atividade administrativa, tambm exerce, atipicamente, a misso legislativa. O melhor exemplo disso possibilidade de edio por parte de seu chefe, que, no caso federal, o Presidente da Repblica, de medidas provisrias, as quais possuem fora de lei desde sua origem (art. 62 da CF/1988). Contudo, ao Poder Executivo no dada a possibilidade do exerccio da atividade jurisdicional, com sentido que esta deve ser vista, ou seja, com fora de definitividade. Ainda que o Executivo adote decises em processos administrativos de sua competncia, estas no constituiro coisa julgada, em sentido estrito (deciso provinda do Judicirio), podendo ser levadas apreciao do rgo judicirio competente, em razo do princpio da inafastabilidade de jurisdio, contido no inc. XXXV do art. 5 da Constituio Federal. Transcreva-se: a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito. Mas, de antemo, adiante-se: h limites para apreciao de atos administrativos pelo Poder Judicirio, tal qual o mrito da deciso administrativa, que no pode ser invadido pelos rgos judiciais. Aguardem as cenas do prximo captulo aula de atos administrativos... Assim, a Jurisdio quase que monopolizada pelo Poder Judicirio e apenas em casos excepcionais pode ser exercida pelo Legislativo. Essa posio doutrinria majoritria e que devemos levar para a prova. importante registrar que existem vrios critrios utilizados pelas bancas para definir a funo administrativa. Mas, resumidamente, podemos agregar esses critrios em trs grupos: I) Subjetivo (orgnico): o sujeito (exercente) seria o fator para se distinguir algo como sendo funo administrativa. Identificando-se quem produziu o ato, como sendo por parte de integrante do Poder que tem por incumbncia o desempenho da atividade administrativa (o Executivo), seria identificada a funo. O critrio subjetivo merece crticas, sendo insuficiente, visto que todos os Poderes podem exercer, ainda que atipicamente, atividade administrativa. II) Objetivo-material: Por este critrio, alguns elementos intrnsecos (caractersticas prprias) da funo administrativa 12 www.pontodosconcursos.com.br
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO permitiriam que a mesma fosse identificada. Ainda que de interessante discusso, a adoo deste critrio extremamente trabalhosa, visto que demanda discusses a respeito destas caractersticas que delimitariam a atividade administrativa. Alm disso, no mundo jurdico, uma coisa o que por fora da norma que assim determina, ou seja, pelo regime que se lhe outorga e no por alguma causa intrnseca, substancialmente residente na essncia da coisa. Assim, boa parte da doutrina utiliza-se do critrio... III) Objetivo formal: por este critrio, a funo administrativa seria determinada no pelas caractersticas essenciais, mas por caractersticas de direito, ou seja, pelo tratamento normativo que lhe corresponda. A atividade administrativa caracterizar-se-ia por se desenvolver em razo de comandos infralegais, e, em alguns casos, infraconstitucionais. Dos trs critrios, o mais acertado o critrio formal, se tivssemos que tomar um, isoladamente. Mas boa parte da doutrina aponta que se tomar um desses critrios, isoladamente, para tentar se definir a funo administrativa insuficiente. Assim, s a utilizao combinada dos critrios que permitiria a correta conceituao da funo administrativa. Contudo, de maneira prtica e voltando-se ao objetivo pretendido neste texto, preparao para concursos pblicos, pensamos que o melhor critrio para identificao da funo administrativa o residual, ou seja, o que no seja formulao de regras legais (funo legislativa) ou resoluo de lides (funo jurisdicional) pelo Estado, funo administrativa. Dessa maneira, pode-se afirmar que funo administrativa a desempenhada pelo Estado, em quaisquer de seus Poderes, ou por seus representantes, de maneira subjacente Constituio e s Leis, sob regime de Direito Pblico, com vistas ao atendimento concreto das demandas da coletividade. Um ltimo DETALHE: h muito mais coisa que de incumbncia do Estado, hoje, e que no tratamos nesta passagem. Exemplo 1: a funo controle da Administrao Pblica, que, no caso da Unio, incumbncia do Congresso Nacional, o qual conta com o auxlio do TCU para tanto (ART. 71, CF). Exemplo 2: o Estado pode explorar atividade econmica. Apesar disto no ser uma funo do Estado, possvel que o mesmo exera a atividade, dada a autorizao contida no art. 173, CF. ENFIM: as funes so CLSSICAS, mas no exclusivas de Estado. FIXAO (2008/CESPE/TJ/Analista Administrativo) Para a identificao da funo administrativa como funo do Estado, os doutrinadores administrativistas tm se valido dos mais diversos critrios, como o subjetivo, o objetivo material e o objetivo formal. Gabarito: CERTO 13 www.pontodosconcursos.com.br
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO Comentrios: como dito, vrios so os critrios para a definio da funo administrativa de Estado. Como o assunto ser abordado com mais nfase mais frente, quando falarmos do Direito Administrativo, deixamos para l os comentrios adicionais. 2 O Direito Administrativo: 2.1 - O Direito: a diviso em ramos O Direito uma cincia que, como todas, dividida em diversos ramos, para que, didaticamente, possa ser melhor estudado. A primeira grande diviso do Direito (seus grandes ramos) em Pblico e Privado. O Direito Pblico, em uma primeira acepo, regula, principalmente, a organizao e competncia (atribuies) do Estado, ou seja, todos os interesses estatais e sociais (Direito Pblico Interno). Noutra vertente, o Direito Pblico (externo), por sua vez, ocupa-se das relaes dos Estados soberanos entre si, assim como das atividades destes com os organismos internacionais. J o Direito Privado cuida predominantemente dos interesses individuais, de modo a dar segurana s relaes das pessoas em sociedade, seja em suas relaes individuais, seja em suas relaes com o Estado. Todavia, essa grande diviso insuficiente para um estudo adequado da matria jurdica. Da que se pode falar em, metaforicamente, sub-ramos do direito. O Direito Pblico interno, que nos importa aqui, subdivide-se em ramos. Exemplo disso, o Direito Administrativo, que ramo do direito pblico, que estuda, no essencial, a atividade administrativa do Estado. Todavia, o Estado possui ainda duas outras atividades clssicas, consagradas no atual texto da Constituio Federal (art. 2): a de legislar e a de julgar, como j visto. A atividade legislativa estatal estudada por outro ramo do Direito Pblico interno o Constitucional, que, dentre outros assuntos, estuda o processo de elaborao das leis e a hierarquia entre estas (processo legislativo). J as atividades judicirias essenciais, ou seja, a produo de sentenas com vistas soluo de conflitos porventura surgidos na sociedade, so estudadas por diversos outros ramos do Direito, como os processuais (processo penal e civil). Enfim, o Direito Administrativo ligado atividade ADMINISTRATIVA do Estado, exercida por quaisquer poderes. Vamos falar um pouco mais sobre o Direito Pblico, j que o Administrativo parte deste.
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO No Direito Pblico, algum colocado em condio diferenciada. Noutras palavras, gozar de uma desigualdade nas relaes constitudas sob tal ramo do Direito. Isso se traduzir em duas palavras PRERROGATIVAS e SUJEIES (guardem! Essas palavrinhas so mgicas!). Isso quer dizer que o tutelado pelo Direito Pblico ter um tratamento jurdico que o colocar em uma espcie de pedestal, quando comparado ao outro, na relao constituda, ou seja, a relao vertical: o ALGUM prestigiado (privilegiado) na relao o Estado, ou um seu representante, que acaba sendo colocado em um patamar diferenciado. Mas, professores, no somos todos iguais? No isso que diz a CF? Esta uma das perguntas mais comuns, que nos fazem em sala de aula... Na verdade, somos todos iguais HOMENS e MULHERES, nos termos da CF. O Estado no homem, mulher O TODO, COLETIVO! Da, essa natural desigualdade. ATENO: lembrem que o Estado tambm pode ser regido pelo Direito Privado. Nesse caso, O ESTADO NO CONTAR COM AS PRERROGATIVAS E SUJEIES PRPRIAS DO DIREITO PBLICO, ou seja, ficar igual aos particulares, de modo geral. Bom, graficamente, ficaria mais ou menos assim:
ESTADO
PRERROGATIVAS/SUJEIES
DIREITO PBLICO
PARTICULAR
Esse um resumo visual do Direito Pblico: um conjunto de PRERROGATIVAS e SUJEIES que possui o Estado (ou quem lhe faa as vezes) nas relaes que constitui com os particulares. FIXAO (2010/CESPE/INSS/Mdico) O sistema administrativo ampara-se, basicamente, nos princpios da supremacia do interesse pblico sobre o particular e da indisponibilidade do interesse pblico pela administrao. Gabarito: CERTO Comentrios: o dito sistema administrativo diz respeito ao Direito Pblico. Neste caso, dois princpios fundamentais ampararo tal sistema: supremacia do interesse pblico sobre o particular e da indisponibilidade. Tornaremos a falar sobre isso mais adiante, ok? (2009/Cespe SEFAZ Consultor) O regime jurdico administrativo est fundado basicamente em dois princpios: o da 15 www.pontodosconcursos.com.br
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO supremacia do interesse pblico sobre o privado e indisponibilidade, pela administrao, dos interesses pblicos. Gabarito: CERTO Comentrios: esta questo s enfatizar a tese necessrio praticar. O item o mesmo do anterior. S que so provas (e em anos) diferentes. Vejam os comentrios acima, ento. 2 O Direito Administrativo: 2.2 Origens e Fontes e Conceito Tema sempre problemtico dizer qual a origem, em termos de momento, do Direito Administrativo. H muita divergncia a respeito de quando, efetivamente, haveria surgido o Direito Administrativo. Para efeitos de prova de concurso, sugerimos que os amigos adotem a posio que as Bancas tm preferido, baseadas na doutrina da professora Maria Sylvia di Pietro: o Direito Administrativo surge, como ramo autnomo da cincia jurdica, junto com a Revoluo Francesa (final do sc. XVIII). Bom, vista, resumidissimamente (horrvel expressos... rsrs...), a origem do Direito Administrativo, vejamos de onde ele brota, ou seja, suas fontes. Quando a gente fala de fonte a primeira lembrana (pelo menos para ns) aquela fonte bonitinha, de gua... (aquelas de jardim...) exatamente este o sentido de fontes: funcionam como se fossem o ponto de partida do direito. No Direito Administrativo, 4 so as fontes tidas por principais: I) A Lei; II) a jurisprudncia; a III) a doutrina; e, IV) os costumes. Passemos a comentar cada uma dessas, rapidamente. A Lei a mais importante fonte para o Direito Administrativo Brasileiro, geradora de direitos e obrigaes, impondo-se tanto conduta dos particulares, quanto ao estatal, isto , obrigando, inclusive, ao prprio ente legislador (p. ex: lei geral de licitaes e contratos Lei 8.666/93 e a lei geral das concesses/permisses Lei 8.987/95 e outras). A Lei, enquanto fonte, deve ser vista em sentido amplo (lato sensu), ou seja, abrangendo todas as normas dotadas produzidas pelo Estado, ou por quem o represente, que alcance, de alguma maneira, a atividade administrativa do Estado. Nesse sentido, a Lei, como fonte do Direito Administrativo, abrange desde a maior de todas as normas, a Constituio Federal, passando por leis ordinrias, complementares, delegadas, medidas provisrias e outras normas com fora de Lei, como os extintos Decretos Lei. Bom registrar, ainda, que a Lei costuma ser indicada, corretamente, como fonte escrita e primria para o Direito Administrativo. Ressaltamos, todavia, que h outras normas, 16 www.pontodosconcursos.com.br o da
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO infralegais que so fontes para o Direito Administrativo, tambm. Contudo, so fontes secundrias, vez que a Administrao Pblica, via de regra, organiza-se mediante Lei, em decorrncia do princpio da legalidade contido no caput do art. 37 da CF/88, a ser estudado mais frente. A Jurisprudncia um conjunto de decises reiteradas, num mesmo sentido, a respeito de uma matria. Dessa forma, no se pode considerar jurisprudncia uma deciso isolada, a qual, no mximo, constitui um caso paradigmtico, referencial, que indica uma situao concreta que fora submetida apreciao de um juiz ou tribunal judicial, por exemplo. Apesar de fazermos referncia jurisprudncia como sendo resultante de decises judiciais, bom lembrar existe quem tenha jurisprudncia e no seja do judicirio. Exemplo: o TCU, o qual tem sua prpria jurisprudncia. Isso se deve, dentre outros dispositivos, ao inc. II do art. 71 da CF/88, que d ao TCU poder para julgar as contas dos administradores e demais responsveis por dinheiros, bens e valores pblicos da administrao direta e indireta, includas as fundaes e sociedades institudas e mantidas pelo Poder Pblico federal, e as contas daqueles que derem causa a perda, extravio ou outra irregularidade de que resulte prejuzo ao errio. Fazemos os seguintes alertas quanto jurisdio do TCU: I) as decises proferidas pelo Tribunal no fazem coisa julgada da mesma forma que as decises judiciais. De fato, ainda que proferida uma deciso (Acrdo) pelo TCU, o assunto poder ser levado apreciao do Judicirio, em razo do que dispe o inc. XXXV do art. 5 da CF/88, o qual transcrito para facilitar o entendimento: a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito. Dessa forma, o TCU pode ter suas decises revistas pelo Judicirio; II) ainda que as decises do TCU possam ser questionadas judicialmente, em razo do que dispe a atual Constituio Federal, haver limites para a manifestao judicial quanto s decises da Corte de Contas. De fato, no poderia o Judicirio substituir o TCU e, por exemplo, mudar a natureza de uma deciso em processo de contas (tomada ou prestao) de irregulares para regulares com ressalva. Agisse assim, o magistrado/Tribunal judicial estaria furtando competncia que, constitucionalmente, do Tribunal. Destacamos, ainda, que a Jurisprudncia no Brasil, em regra, no possui fora vinculante. Diferentemente do sistema norteamericano, no qual as decises proferidas pelas instncias superiores vinculam as inferiores, para os casos idnticos, o que conhecido como sistema do stare decises, no Brasil, os Juzes possuem maior liberdade. De fato, os magistrados brasileiros podem interpretar as informaes que constam dos processos judiciais que lhes so submetidos com maior amplitude que os americanos, em razo do que se chama no Brasil de princpio do livre convencimento por parte do magistrado. Contudo, duas observaes so feitas quanto atividade jurisdicional, a despeito de no ser objeto de estudo de 17 www.pontodosconcursos.com.br
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO nossa matria: I) o livre convencimento do Juiz encontra limites, vez que deve se ater aos fins pretendidos pela norma. Nesse sentido, assim determina a Lei de Introduo ao Cdigo Civil LICC Na aplicao da lei, o juiz atender aos fins sociais a que ela se dirige e s exigncias do bem comum. Assim, a liberdade de interpretar, por parte do magistrado, no se converte em arbtrio, vez que encontra limites; II) h algumas decises advindas do Judicirio que vincularo tanto a atuao daquele Poder, quanto a prpria Administrao Pblica. Neste sentido, damos destaque, dentre outras, s smulas vinculantes, constantes do sistema jurdico nacional, a partir da Emenda Constitucional 45, conhecida como a de Reforma do Judicirio (ver art. 103-A, CF/88). Ah: a Jurisprudncia fonte no escrita do Direito Administrativo, impondo-se pela fora moral que possui junto sociedade. Noutras palavras, o que impe a jurisprudncia como fonte para o Direito Administrativo no a publicao da deciso judicial, mas sim a fora que o conjunto das decises possui. Doutrina significa o conjunto dos trabalhos dos estudiosos a respeito do Direito Administrativo, ou seja, os livros, os artigos, os pareceres, elaborados por estudiosos desse ramo jurdico. Tais trabalhos fornecem, muitas vezes, bases para textos legais, para sentenas e acrdos e para interpretaes. fonte escrita e mediata para o Direito Administrativo, no gerando direitos para os particulares, mas contribuindo para a formao do nosso ramo jurdico, sendo utilizado, inclusive, para fins de interpretao. J os costumes so os comportamentos tidos por obrigatrios pela conscincia popular. No que respeita ao Direito Administrativo, o costume, como fonte, de menor relevncia, ante o princpio da legalidade, insculpido no art. 37 da atual Constituio Federal. De fato, inadmissvel o dito costume contralegem (contra a lei). Contudo, ainda que menor importncia, o costume constitui, sim, fonte para o Direito Administrativo, dada a deficincia da legislao relativa a tal ramo jurdico, a qual notoriamente reduzida, ainda. Podemos resumir, ento, essas passagens da seguinte forma: I) Tanto a jurisprudncia, quanto os costumes, so fontes para o Direito Administrativo, NO ESCRITAS e SECUNDRIAS; II) A jurisprudncia, via de regra, no vincula a atuao do Administrador Pblico. Existem excees, todavia, em que decises judiciais possuiro carter vinculante, assunto que melhor estudado no Direito Constitucional, na parte relacionada ao Controle de Constitucionalidade; III) Ainda que de menor relevncia, os costumes constituem fonte para o Direito Administrativo, sobretudo em razo da deficincia da legislao relativa a tal ramo jurdico, a qual notoriamente reduzida, ainda.
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO FIXAO (2010/CESPE/INSS/Mdico) A jurisprudncia no fonte de direito administrativo. Gabarito: ERRADO Comentrios: junto com as Leis (primrias), doutrina e costumes, a jurisprudncia constitui fonte para o Direito Administrativo. 2 O Direito Administrativo: 2.3 Conceito
Bom, vistas as fontes e a origem do Direito Administrativo, partamos para um conceito de tal ramo jurdico.
Os doutrinadores (os principais autores) muito tm discutido sobre qual critrio essencial deve ser adotado para a conceituao do Direito Administrativo (no mais da funo administrativa em si, mas do ramo do direito que lhe prprio, o Direito Administrativo). Nesse sentido, alguns podem ser destacados: I) Do servio pblico: de inspirao francesa, por tal critrio o Direito Administrativo estudaria as atividades entendidas como servio pblico. Crticas so feitas a este critrio: 1) o conceito de servio pblico muito amplo e, com isso, Direito Administrativo abrangeria assuntos que seriam estudados por outros importantes ramos do direito, como o Constitucional; 2) servio, em si, atividade material, no jurdica. Em sentido amplo, abrangeria mesmo atividades industriais e comerciais prestadas pelo Estado, e, nesse sentido, fugiria ao objeto do estudo do Direito Administrativo; II) Do Poder Executivo: por este, o Direito Administrativo teria por objeto de estudo a atividade desempenhada pelo Poder Executivo, pois de incumbncia de tal Poder as atividades de Administrao Pblica. O critrio insuficiente, j que estas atividades so PRINCIPALMENTE, mas NO EXCLUSIVAMENTE, realizadas pelo Executivo. Ademais, h outras atividades levadas a efeito pelo Executivo que, por sua essncia, so regidas por outros ramos do direito, como o Constitucional, Civil, Comercial, etc. III) Das relaes Jurdicas: o objeto de estudo do Direito Administrativo seria constitudo pelo conjunto de normas que regem as relaes entre a Administrao e os administrados. O critrio tambm insuficiente, j que diversos outros ramos tambm regem a relao Estado X administrado (Direitos Tributrio, penal, eleitoral, etc.); IV) Teleolgico: por tal critrio, o Direito Administrativo seria um sistema de princpios jurdicos que regulam a atividade do Estado para o cumprimento de seus fins. O ponto comum dos autores que adotam esse critrio o entendimento de que o Direito 19 www.pontodosconcursos.com.br
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO Administrativo compreende normas que disciplinam a atividade concreta do Estado para consecuo de fins de utilidade pblica. Crtica ao critrio: no se ocupa de definir os limites do Direito Administrativo, o qual, em certa medida, abrangeria mesmo a atividade legislativa do Estado. V) Negativo ou residual: o Direito Administrativo definido excluindo-se as atividades do Estado de legislao e de jurisdio, alm das atividades patrimoniais, regidas pelo direito privado. Tambm podem ser realizadas crticas ao conceito: 1) um critrio no positivista no tem por preocupao a definio de um objeto de estudo, mas de no estudo, o que, academicamente, indesejvel, j que a matria seria estudada por excluso; 2) h atividades patrimoniais que devem ser estudadas pelo Direito Administrativo, tal como o comrcio pblico de bens; VI) Da distino entre a atividade jurdica e social de Estado: de acordo com o critrio em questo, o Direito Administrativo seria definido considerando, de um lado, o tipo de atividade exercida (a atividade jurdica no contenciosa) e, de outro, os rgos que regula. Leva-se em considerao, portanto, o sentido objetivo (atividade concreta exercida) e o sentido subjetivo (rgos do Estado que exercem aquela atividade) de Administrao Pblica. Aproxima-se bastante do critrio mais utilizado para a definio do Direito Administrativo, qual seja, o da Administrao Pblica; VII) Da Administrao Pblica: em face desse critrio, o Direito Administrativo constitui o ramo do direito que rege a Administrao Pblica como forma de atividade; define suas pessoas administrativas, organizao e agentes e lhes regula, enfim, os seus direitos e obrigaes, umas com as outras e com os particulares, por ocasio do desempenho da atividade administrativa. Ainda que se possa criticar o conceito, pode-se afirmar que no direito brasileiro, hoje, mais aceito pela doutrina, com autores de peso utilizandoo para traar sua definio de Direito Administrativo. FIXAO (2006/CESPE/TCE-AC/ANALISTA-ADMINISTRAO) O direito administrativo pode ser conceituado de acordo com vrios critrios. Desses, o que prepondera, para a melhor doutrina, o critrio do Poder Executivo, segundo o qual o direito administrativo o conjunto de regras e princpios jurdicos que disciplina a organizao e a atividade desse poder. Gabarito: ERRADO Comentrios: O erro consiste em afirmar que o critrio do Poder Executivo preponderante para a definio do Direito Administrativo, vez que prevalece no Brasil, atualmente, o critrio da 20 www.pontodosconcursos.com.br
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO Administrao Pblica. A descrio quanto ao critrio do Poder Executivo contida no item, ressaltamos, est correta. Antes de conceituar o Direito Administrativo, uma rpida nota histrica. Para boa parte da doutrina, remonta ao final do sculo XVIII, incio do sculo XIX, o nascimento do Direito Administrativo como ramo autnomo do Direito, surgindo a partir do Direito Civil, ramo que estabelecia at ento esparsas normas administrativas a serem observadas pelo Poder Pblico, bem como as funes, os cargos e a estrutura administrativa. Interessante notar que o surgimento do Direito Administrativo contemporneo ao do Direito Constitucional. A razo disso que a mesma idia que fez florescer o constitucionalismo moderno consagrou a autonomia do Direito Administrativo: a necessidade de limitao e controle dos potenciais abusos de poder do prprio Estado e de suas autoridades constitudas, bem como a consagrao dos princpios bsicos da igualdade e da legalidade como regedores da atividade estatal. Ento, de modo geral, pode-se afirmar que o Direito Administrativo nasce no final do sculo XVIII, ok? Com relao ao conceito de Direito Administrativo, mltiplas so suas definies. Hely Lopes Meirelles, grande mestre do Direito Administrativo nacional, afirma ser este o conjunto harmnico de princpios e regras que regem os rgos, agentes e as atividades pblicas tendentes a realizar concreta, direta e imediatamente os fins desejados pelo Estado. Desse conceito, bom deixar claro que o Direito Administrativo no incide sobre as atividades tpicas dos poderes Legislativo e Judicirio: para estas, h outros ramos do direito que regem as matrias (Os Direitos Constitucional e Processual Civil, a exemplo). Pela clareza, exponha-se outro bom conceito de Direito Administrativo dado por Celso Antnio Bandeira de Mello: o ramo do direito pblico que disciplina a funo administrativa e os rgos que a exercem. Desse conceito, bastante sinttico e preciso, apenas um acrscimo: no estudo do Direito Administrativo tambm cuidaremos dos agentes pblicos, entidades administrativas, bem como dos delegatrios dos servios pblicos. 3 - Regime Jurdico da Administrao De pronto, isoladamente. buscaremos definir a expresso regime
Regime quer dizer o conjunto de normas e de princpios aplicveis a uma determinada situao. Muitas vezes a expresso
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO conjugada com um qualificativo, um termo, que lhe trar adjetivao. Por exemplo: - Regime de concurso pblico: para passar no concurso pblico, devemos seguir um conjunto de regras, caso contrrio, o resultado final (passar no concurso) no ser facilmente alcanvel. - Regime de peso: para emagrecer devemos seguir um conjunto de medidas (caminhar uma hora/dia) e de princpios (evitar a gula), sob pena de no alcanarmos o objetivo desejado. - Regime de escola militar: para cumprir o estgio militar, devemos acordar cedo, malhar (natao, corridinha mixuruca que no d nem pra cansar), estudar, passar pela provao das refeies (carne de monstro, jacuba), desfilar, enfim, cumprir uma srie de princpios e de regras, sob pena de no alcanarmos a excelncia na formao militar. Trazendo agora para a nossa realidade, h, igualmente, regime jurdico. H regime jurdico de servidores. H regime jurdico de licitaes. Nesses casos, a expresso diz respeito s normas principais aplicveis aos servidores e s licitaes, respectivamente. Vencida esta etapa, pergunta-se: ser que o regime jurdico adotado pela Administrao formado s por normas de Direito Pblico? Ser que a Administrao acha-se sempre em possvel de verticalidade (unilateralidade, imprio) sobre os administrados? Se negativa a resposta, qual o instrumento para a opo do regime jurdico: a CF/1988 e a Lei? Vamos ao velho estilo Jack (por partes). Quem j ouviu falar em Caixa Econmica Federal (CEF)? Todos, obviamente. A CEF empresa pblica da Unio ( do Estado, portanto). E o Banco do Brasil (BB), algum j ouviu falar? Claro que sim! O BB sociedade de economia mista da Unio ( do Estado, em concluso). Ser que tais entes so pessoas jurdicas de Direito Pblico ou de Direito Privado? Ser que o regime de Direito Pblico ou de Direito Privado? Faamos, agora, a leitura do art. 173, 1, da CF/1988: A lei estabelecer o estatuto jurdico da empresa pblica, da sociedade de economia mista e de suas subsidirias que explorem atividade econmica de produo ou comercializao de bens ou de prestao de servios, dispondo sobre: (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998) (...)
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO II - a sujeio ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto aos direitos e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributrios; Em sntese: a CF/1988 definiu, a priori, o regime das empresas governamentais como de Direito Privado (prprio das empresas privadas), no deixando, portanto, espao para a adoo de regime jurdico distinto (mas esperem por um segredinho mais abaixo...). Assim, temos que nem sempre o Estado se submete s normas de Direito Pblico. Faamos a leitura, nesse instante, do art. 175 da CF/1988: Art. 175. Incumbe ao Poder Pblico, na forma da lei, diretamente ou sob regime de concesso ou permisso, sempre atravs de licitao, a prestao de servios pblicos. Pargrafo nico. A lei dispor sobre: I - o regime das empresas concessionrias e permissionrias de servios pblicos, o carter especial de seu contrato e de sua prorrogao, bem como as condies de caducidade, fiscalizao e resciso da concesso ou permisso; (...). Diferentemente das empresas do Estado (CEF e BB, por exemplo), em que o regime de Direito Privado, nos termos da CF/1988, percebemos que a Lei dispor sobre o regime das empresas concessionrias, logo, podendo ser: Direito Pblico ou Direito Privado ou Hbrido (pblico e privado). Em suma: nem sempre a Administrao Pblica regida s por normas de Direito Privado, podendo o regime ser definido como de Direito Pblico. Tal definio (do regime jurdico), alm da prpria CF/1988, pode ser feita pelo legislador ordinrio. Um exemplozinho: imaginem que a Administrao Pblica tenha de adquirir veculos e toma conhecimento de que uma loja est com uma promoo, com preos bastante inferiores aos praticados no mercado. Poderia o Administrador livremente, ao seu arbtrio, adquirir os veculos? Sonoramente, NO! A razo disso que Constituio Federal submete a Administrao ao dever de licitar suas aquisies (art. 37, inc. XXI), restringindo o que se poderia nominar de liberdade da Administrao em realizar contratos. a que surge submisso ao regime do Direito Pblico (ou o regime jurdico-administrativo, como preferem alguns autores). O regime jurdico-administrativo poderia ser resumido em duas expresses: prerrogativas e sujeies do Estado no desempenho de suas atividades Administrativas. Vamos ver isso abaixo, ok?
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO CUIDADO ESPECIAL: Por mais que a Administrao Pblica possa, por vezes, submeter-se predominantemente ao Direito Privado, como o caso da Petrobras, a submisso no integral. Isso se d porque, ao fim, o papel dos rgos/entidades da Administrao o alcance do interesse pblico, independentemente de qual regime jurdico aplicvel ao caso. Por exemplo: a CEF e o BB devem licitar, devem realizar concursos pblicos, ou seja, apesar de no gozarem de prerrogativas, contam com restries de Direito Pblico. 3.1 O Regime Jurdico Administrativo Relativamente ao estudo do regime jurdico-administrativo, percebemos que as prerrogativas so sinais de fora (poderes) (p. ex: a desapropriao), enquanto que as sujeies representam sujeies restries (deveres) (p. ex: o cumprimento da finalidade pblica). Assim, temos um binmio: poder-dever (prerrogativas) ou dever-poder (sujeies). As prerrogativas podem ser sintetizadas no princpio da supremacia do interesse pblico sobre o particular, enquanto que as restries, no princpio da indisponibilidade e da legalidade. Esses dois princpios so informadores do regime jurdico administrativo. O princpio da supremacia do interesse pblico, metaforicamente, significa que a Administrao Pblica colocada em posio vertical (diferenciada) quando comparada aos particulares. Isso se deve prevalncia do interesse pblico sobre o privado, que d, por conseguinte, uma srie de prerrogativas em favor da Administrao. No caso de confronto entre o interesse individual e o pblico, este que, em regra, prevalecer, tendo em conta ser mais amplo. Ou de outra forma: o grupo mais importante do que o indivduo. Aprendemos isso cedo, no mesmo? Quantas vezes a nossa (saudosa) professora do primrio nos disse isso... Obviamente, no s de prerrogativas se faz um Estado. Em contrapartida da supremacia do interesse pblico, a indisponibilidade desse mesmo interesse faz com que a Administrao, por intermdio de seus agentes, no tenha vontade prpria, por estar investida no papel de satisfazer a vontade de terceiros, quais sejam, o coletivo, a sociedade. De fato, os agentes pblicos tm o papel de levar as atribuies do Estado a efeito, Estado esse que, ao fim, uma espcie de tutor dos interesses pblicos. No pode o agente, dessa forma, atuar da forma que bem entender, mas sim conforme exigido pela coletividade, por intermdio do instrumento que prprio para tal exigncia: a lei. 24 www.pontodosconcursos.com.br
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO Nesse sentido, o princpio da indisponibilidade guarda uma relao muito estreita com o da legalidade. Por este ltimo, a Administrao s faz o que a norma determina ou autoriza, quando e como permite, sendo, pois, bastante diferente dos particulares, que podem fazer tudo o que no proibido pela norma. Percebe-se, por fim, significativa diferena quanto vontade administrativa X vontade dos particulares, que pode ser assim resumida: enquanto os particulares possuem ampla liberdade de vontade, podendo realizar tudo aquilo que no lhes seja proibido, Administrao s lcito fazer o que lhe determinado, ou ao menos autorizado pela norma. Melhores momentos: I) regime jurdico um conjunto de normas e de princpios aplicado determinada situao; II) o regime jurdico aplicvel Administrao pode ser tanto de direito pblico (administrativo), como de direito privado (Regime Jurdico da Administrao ou regime jurdico-administrativo, em sentido amplo); III) o regime jurdico-administrativo um conjunto de prerrogativas e sujeies concedido Administrao Pblica, para melhor cumprimento dos interesses pblicos; IV) ainda que se sujeite predominantemente a normas de direito privado, a Administrao Pblica nunca se submete de forma integral a normas de tal ramo jurdico. Por exemplo: as empresas estatais esto sujeitas s restries legais e constitucionais (realizao de concurso pblico e de licitaes, por exemplo); V) dois so os princpios que informam fundamentalmente o Regime Jurdico Administrativo: a SUPREMACIA e a INDISPONIBILIDADE DOS INTERESSES PBLICOS. FIXAO (2009/Cespe SEFAZ Consultor) O regime jurdico administrativo est fundado basicamente em dois princpios: o da supremacia do interesse pblico sobre o privado e o da indisponibilidade, pela administrao, dos interesses pblicos Gabarito: CERTO Comentrios: de acordo com o que vimos. Desnecessrios maiores comentrios. (2010/CESPE/INSS/Mdico) O sistema administrativo ampara-se, basicamente, nos princpios da supremacia do interesse pblico sobre
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO o particular e da indisponibilidade administrao. Gabarito: CERTO do interesse pblico pela
Comentrios: idem questo anterior. (2009/Cespe MCT/FINEP Cargo 1) De acordo com o princpio da indisponibilidade do interesse pblico, aos agentes administrativos, no desempenho de suas funes, no lcito fazer prevalecer a sua vontade psicolgica, apesar de esses agentes deterem a guarda e a titularidade do interesse pblico Gabarito: ERRADO Comentrios: at o termo psicolgica, no h problemas com o item, que est certo. O erro est em dizer que os agentes so os titulares do interesse pblico. Os titulares so o povo, a populao, a nao, enfim. No os agentes pblicos, uma vez que estes meramente executam a vontade do povo. (2010/CESPE/MS/ANALISTA) A administrao pblica, no exerccio do ius imperii, subsume-se ao regime de direito privado. Gabarito: ERRADO Comentrios: a novidade do item o termo ius imperii, que significa, em sntese, o poder de imprio do Estado, a possibilidade que este tem de impor, de maneira coativa, suas decises. Desse modo, no uso do poder de imprio, o Estado regido, na essncia, pelo Direito Pblico, no pelo Direito Privado. ERRADO o item, ento.
4 Administrao Pblica: sentidos da expresso
Indo direto ao ponto, pode-se afirmar que a expresso Administrao Pblica pode assumir sentidos diversos, conforme o contexto em que esteja inserida. Em um primeiro sentido, subjetivo, orgnico ou formal, a expresso diz respeito aos entes que exercem a atividade administrativa (pessoas jurdicas, rgos e agentes pblicos). J o sentido objetivo, material ou funcional designa a natureza da atividade exercida pelos entes, caracterizando, portanto, a prpria funo Administrativa, que exercida predominantemente pelo Poder Executivo. Cabe ressaltar, com base no que j vimos, que no s o Poder Executivo quem edita atos administrativos. A diferena bsica que compete tipicamente ao Poder Executivo administrar, e, consequentemente, editar atos administrativos, ao passo que os outros Poderes, ao administrarem, exercem atribuio atpica. 26 www.pontodosconcursos.com.br
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO Assim, caso o examinador afirme que apenas o Executivo exerce a funo administrativa, estar ERRADO. Em sentido material, objetivo, ou funcional, administrao pblica consiste, portanto, nas atividades levadas a efeito pelos rgos e agentes incumbidos de atender as necessidades da coletividade. Nesse sentido, a expresso deve ser grafada mesmo com iniciais minsculas, por se tratar efetivamente da atividade administrativa. Assim entende a doutrina majoritria. Sob o ponto de vista material, a administrao pblica abarca as seguintes atividades: fomento, a polcia administrativa, o servio pblico e a interveno administrativa. O fomento refere-se atividade administrativa de incentivo iniciativa privada de utilidade ou interesse pblico, tais como o financiamento sob condies especiais, as desapropriaes que beneficiem entidades privadas desprovidas do intuito do lucro e que executem atividades teis coletividade, etc. administrativa abrange as atividades A polcia administrativas que implicam restrio do exerccio de direitos individuais em prol do interesse de toda coletividade. No se trata, aqui, das polcias civil, federal e militar, que so rgos da Administrao Pblica, e, por conseqncia, compe a Administrao Pblica no sentido subjetivo (ainda que exeram atividades de polcia administrativa). E, outra coisa: a atividade de polcia administrativa, ou, de forma mais comum, o Poder de Polcia, no implica S restries. que existem atos de polcia administrativa que do possibilidade de o particular usar de um direito, no restringindo nada. Exemplo disso: as licenas para desempenho de atividades profissionais, sendo a mais conhecida de tais licenas o registro perante a Ordem dos Advogados do Brasil OAB. Mas por que tal licena poder de polcia alguns devem estar se perguntando... que sem tal licena, amigo, a profisso no pode ser exercida. Por isso poder de polcia. O servio pblico diz respeito s atividades executadas direta ou indiretamente pela Administrao Pblica e sob regime de direito pblico, com o fim de atender necessidades pblicas. Claro que essa definio, lacnica, ser melhor abordada quando chegarmos a nossa aula de servios pblicos, na qual o assunto ser bem esclarecido, mas algo a ser destacado, de imediato: no necessrio que o Estado seja, DIRETAMENTE, o prestador de um servio, para que ele seja considerado pblico. Exemplo: a telefonia um servio pblico, sem dvida, e no prestada pelo Estado. Assim, caso o examinador diga que para um servio seja considerado pblico, NECESSARIAMENTE, ser exigida a presena do Estado, isso estar ERRADO. Por fim, a ltima atividade do Estado: a interveno administrativa, que envolve a regulamentao e fiscalizao (regulao) da atividade econmica de natureza privada, bem como a 27 www.pontodosconcursos.com.br
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO atuao do Estado diretamente na ordem econmica, conforme o art. 173 da CF/88. Esta atuao, em regra, deve-se dar por intermdio das Empresas Pblicas e Sociedades de Economia Mista a serem institudas pelo Estado, em razo do que diz o mesmo art. 173, em seu pargrafo 1. RESUMIDAMENTE, podemos sintetizar esses dois sentidos da expresso pblica assim: se a pergunta QUEM A ADMINISTRAO PBLICA, o sentido SUBJETIVO, e a resposta : a Administrao composta por agentes, rgos e entidades pblicos; j se a pergunta QUAIS SO AS ATIVIDADES DA ADMINISTRAO PBLICA, o sentido OBJETIVO, e a resposta : as atividades da Administrao so: fomentos, servios pblicos, polcia e interveno administrativa. FIXAO (2010/CESPE/TRE-MT/Tcnico-Adaptada) Administrao pblica em sentido subjetivo compreende as pessoas jurdicas, os rgos e os agentes que exercem a funo administrativa.
Gabarito: CERTO Comentrios: como dissemos, em sentido SUBJETIVO a indagao a ser respondida QUEM A ADMINISTRAO PBLICA. E a resposta que consta do item: as pessoas jurdicas (entidades), os rgos e os
agentes que exercem a funo administrativa do Estado.

Bom, a expresso Administrao Pblica ainda pode assumir mais sentidos. Em sentido AMPLO, a Administrao Pblica envolve tanto a funo administrativa, quanto a funo GOVERNO, ou seja, a funo poltica de Estado. Todavia, a funo poltica objeto de Estudo da cincia poltica. Assim, para o Direito Administrativo melhor ver a expresso Administrao Pblica em sentido RESTRITO (ou estrito), no se envolvendo a funo poltica de Estado. DETALHE: se o examinador perguntar em prova qual o objeto de estudo do Direito Administrativo, uma resposta possvel a ADMINISTRAO PBLICA, em sentido RESTRITO. assim, pois, como dito, o Direito Administrativo no cuida da atividade poltica de Estado, ou seja, no o sentido amplo que nos importa. 5 - Princpios da Administrao Este um dos mais relegados pelos concursandos... Um mooonte de gente acha que basta saber quais so os princpios. No basta, gente! Tem que saber o significado destes, o que eles vem a ser. Os princpios so os vetores fundamentais que aliceram o edifcio jurdico (das regras). H quem diga que a no-observncia aos princpios mais grave que ignorar os comandos de uma lei, pois os princpios tm funo normogentica, ou seja, na gentica (DNA) das leis encontramos os princpios. A doutrina classifica os princpios em:
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a) onivalentes ou universais, comuns a todos os ramos do saber, como o da identidade e o da razo suficiente. Por exemplo: A no B, logo B no A (isso universal!); b) plurivalentes ou regionais, comuns a um grupo de cincias, informando-as nos aspectos em que se interpenetram. Exemplos: o princpio da causalidade, aplicvel s cincias naturais e o prprio princpio do alterum non laedere (no prejudicar a outrem), aplicvel s cincias naturais e jurdicas; c) monovalentes, que se referem a um s campo do conhecimento. H tantos princpios monovalentes quantas sejam as cincias cogitadas pelo esprito humano. o caso dos princpios gerais de direito, como o de que ningum se escusa de cumprir algo, alegando ignorar a lei. d) setorias, que informam os diversos setores em que se divide determinada cincia. Por exemplo, na cincia jurdica, existem princpios que informam o Direito Civil, o Direito do Trabalho, o Direito Penal e nosso querido DIREITO ADMINISTRATIVO. Com base nesta classificao, pode-se dizer que o Direito Administrativo est informado por determinados princpios, alguns deles prprios tambm de outros ramos do Direito Pblico e outros dele especficos e enquadrados como setoriais. Fcil perceber, portanto, que os princpios so dotados de carga normativa mais perene do que as regras jurdicas, principalmente porque no h hierarquia material entre princpios. Com um exemplo bem pragmtico, fica mais tranquilo entender o queremos dizer com relao ausncia de hierarquizao entre princpios. Imaginem a construo de um prdio. Comeamos por onde? Pela sua base, claro, seus alicerces, que devem estar nivelados, para que o prdio no corra risco de desmoronar. Se tivssemos uma parte do alicerce mais elevada que as demais, nosso prdio certamente tombaria (exceo feita para a Torre inclinada de Pisa ). Pois bem. Nosso prdio, daqui por diante, a Administrao Pblica. E seus pilares, seus princpios, do suporte a toda atividade da Administrao, e as janelas so as regras (leis). Ah! Quebrar a janela menos grave que derrubar um dos alicerces, concordam? Alguns desses pilares so explcitos na Constituio e constam do caput do art. 37 da CF/1988, por exemplo. Outros so encontrados implicitamente no texto constitucional, so depreendidos do sistema jurdico-administrativo-constitucional. Outros princpios vm em textos legais, como os do art. 2 da Lei 9.784/1999 (Lei de Processo Federal), e, por fim, a doutrina constri inmeros princpios, a partir da interpretao da ordem jurdica. Como dissemos, por serem orientativos, os princpios constitucionais no possuem, entre si, hierarquizao conceitual: no h princpio mais ou menos importante, todos so de igual importncia. Vem a pergunta: se no h hierarquia, como resolver eventuais conflitos?
CONFLITO LEIS Hierarquia Cronolgico Especialidade Em sntese: o que acontece, em um caso concreto, que um (ou mais de um) princpio pode prevalecer quando comparado a outro (princpio da preponderncia de valores). Assim, devemos afastar a velha ideia de que o princpio da legalidade est alm, acima, dos demais, em razo do estrito dever de a Administrao obedecer lei, por intermdio de seus agentes. O entendimento equivocado. Com efeito, como dito, os princpios no possuem, entre si, hierarquizao material: no h princpio mais ou menos importante, todos se equiparam. Vamos explicar isso de uma forma mais construtiva. Foi realizada uma comunicao annima ao TCU a respeito de fatos graves praticados no mbito da Administrao Pblica. Ora, o texto constitucional veda o anonimato (inc. IV do art. 5), logo, deve o TCU determinar o arquivamento do processo? No bem assim. Se, por um lado, a liberdade de expresso no absoluta, impedindo o abuso quanto opinio, garantindo-se a identificao do eventual denunciante; por outro, no h impedimento para que o TCU adote medidas de ofcio (por iniciativa sua) para averiguao de fatos informados mediante documentos apcrifos. Qual seria o princpio a amparar essa apurao de ofcio? Alm da legalidade, impessoalidade e moralidade, o princpio da verdade real (ou material) determinaria a apurao. Em termos de texto constitucional, cinco so os princpios expressos da Administrao Pblica: Legalidade, Impessoalidade, Moralidade, Publicidade e Eficincia (LIMPE), que quase todo j deve conhecer... Tais princpios valem para todos os Poderes, de todos os entes integrantes da Federao Brasileira (Unio; estados; Distrito Federal, e municpios), e respectivas Administrao Direta e Indireta (se voc no sabe o que significa direta e indireta, fica tranquilo(a), isso ser visto mais frente). til, nesse contexto, a transcrio do dispositivo constitucional: Art. 37 - A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: (...). Dentre outras funes, os princpios da Administrao possibilitam a responsabilizao dos agentes estatais, bem como visam garantir a Princpio da predominncia dos valores PRINCPIOS
honestidade do emprego dos dinheiros pblicos. Tem, ainda, um papel para o Direito Administrativo, pois possibilitam Administrao e ao Judicirio estabelecer o necessrio equilbrio entre os direitos dos administrados e as prerrogativas da Administrao. Deixando de lado, por enquanto, os princpios especficos contidos nas leis 9.784/99, 8.666/93, e 8.987/95 (os quais sero analisados nas cenas dos prximos captulos), sero comentados os princpios constitucionais e legais expressos, bem como implcitos ou reconhecidos no direito positivo, igualmente informadores do Direito Administrativo.
FIXAO
(2009/Cespe MPOG Nvel Intermedirio) Os princpios constitucionais da administrao pblica correspondem a formulaes normativas gerais que servem de orientao para a interpretao dos administradores. Com base nessa premissa, a jurisprudncia prevalecente adota o entendimento de que um princpio pode ser invocado para sustentar no somente a ilegalidade de um ato administrativo, mas tambm para fundamentar a inconstitucionalidade de determinadas decises administrativas em certas circunstncias. Gabarito: CERTO Comentrios: a parte final a mais importante os princpios servem como instrumento/parmetro de controle, tanto em termos de legalidade, quanto de constitucionalidade. Assim, os princpios, apesar de amplos em sua formulao (exemplo: moralidade), servem, como pensa o STF, para controlar os atos e decises administrativas. (2008/Cespe TJDFT Cargo 1) A Constituio Federal faz meno expressa apenas aos princpios da legalidade, impessoalidade, moralidade e publicidade. (Certo/Errado) Gabarito: ERRADO Comentrios: esta questo do tipo volte sempre. A banca faz destas, para garantir a clientela... NO PODE ERRAR ESTE ITEM, VIU? O ERRO o APENAS. Alm desses 4 princpios, desde 1998 a CF passou a mencionar o 5 princpio, o moderninho: o princpio da EFICINCIA. Ento, o item, claro est ERRADO! (2008/Cespe TJDFT Cargo 1) Diversos princpios administrativos, embora no estejam expressamente dispostos no texto constitucional, podem ser dela deduzidos logicamente, como consequncias inarredveis do prprio sistema administrativo-constitucional. Gabarito: CERTO Comentrios: isso mesmo h vrios outros princpios que no so mencionados pela CF, mas que podemos deduzir de l. Veremos isso mais abaixo.
(2009/Cespe MPOG Nvel Intermedirio) Os princpios bsicos da administrao pblica no se limitam esfera institucional do Poder Executivo, ou seja, tais princpios podem ser aplicados no desempenho de funes administrativas pelo Poder Judicirio ou pelo Poder Legislativo. Gabarito: CERTO Comentrios: como dissemos os princpios enumerados no art. 37 da CF so aplicveis a todos os Poderes, e em todas as esferas federativas. CORRETO o item, portanto. 5.1 - Princpios expressos De pronto, esclarecemos que os princpios aplicveis Administrao Pblica no so exaustivos no texto constitucional. De fato, pode-se dizer que os princpios vlidos para a Administrao esto contidos em uma lista exemplificativa de dogmas, ou seja, valores que se comprovam por si mesmos, uma vez que so essenciais ao melhor funcionamento da Administrao Pblica. No entanto, alguns desses princpios so expressos, o que, de certa forma, facilita o nosso aprendizado. Constituem o velho e bom LIMPE, do art. 37, caput, da CF/1988: Vamos a eles. A- Legalidade O princpio da legalidade da essncia do Estado de Direito e, por isso, fundamental para o Direito Administrativo, j que este nasce com aquele. fruto da necessria submisso do Estado Lei. Consagra a ideia de que por meio da norma geral, abstrata e, portanto, impessoal, editada pelo Poder Legislativo, a atuao da Administrao objetiva a concretizao da vontade geral (art. 1, pargrafo nico, da CF/1988). De acordo com a acepo doutrinria clssica do princpio da legalidade, a Administrao Pblica s pode fazer aquilo que a norma determina, permite, autoriza, de modo expresso ou implcito. Aproveitando esta passagem, vamos vinculao e de discricionariedade, ok? antecipar o conceito de
Quando a norma traa todos os pormenores, sem deixar espao de atuao por parte dos administradores, ter-se- atuao vinculada, como ser visto no tpico de atos administrativos. Por exemplo: a Lei 8.112 diz que Ser concedida licena servidora gestante por 120 (cento e vinte) dias consecutivos, sem prejuzo da remunerao. O ser destacado por ns no toa... mas, primeiro, vejamos o que diz o
1o do mesmo dispositivo: A licena poder ter incio no primeiro dia do nono ms de gestao, salvo antecipao por prescrio mdica.
Indagamos: a servidora, grvida, entra no 9 ms de gravidez e pede a licena-maternidade. A Administrao Pblica pode recusar tal pedido, sob a alegao de que, por exemplo, precisa de gente trabalhando naquele ms? CLARO QUE NO, pois o ato VINCULADO, e, em conseqncia, o administrador no conta com qualquer liberdade com relao a este, que dever ser produzido da maneira preceituada pela Lei.
J, quando a norma deixa uma certa liberdade de escolha, opes aos administradores, enfim, uma maior margem de liberdade (mas sempre com limites postos pela norma), verificar-se- discricionariedade. Por exemplo: a Lei 8.112, em seu art. 87, Aps cada qinqnio de efetivo
exerccio, o servidor poder, no interesse da Administrao, afastar-se do exerccio do cargo efetivo, com a respectiva remunerao, por at trs meses, para participar de curso de capacitao profissional. Notaram os trechos destacados por ns? E ento, o que cs acham? A concesso da licena (capacitao) vinculada ou discricionria? DISCRICIONRIA, pois PODER ser concedida NO INTERESSE DA ADMINISTRAO, a qual, em conseqncia, conta com um maior grau de liberdade.
vejam: mesmo que conte com certa liberdade Mas, (discricionariedade), a Administrao s faz o que lei estabelece. Por isso, pode-se afirmar que o princpio da legalidade precede todos os demais, isto , vem na frente, para efeitos interpretativos. Obviamente, essa precedncia no tem sentido hierrquico. No que o princpio da legalidade seja mais importante que os demais, mas sim que todos os outros princpios devem ser interpretados luz das leis. O princpio da legalidade no restrito Administrao, pois tambm vale para o particular, mas com outro enfoque (legalidade constitucional): se uma norma no proibir, o particular, dispondo de forma livre de sua vontade, pode agir da maneira que melhor entender. Pode-se, previamente, concluir que a Administrao Pblica s pode agir da maneira que a lei determinar ou autorizar, enquanto o particular age do modo que julgue mais conveniente, desde que a lei (no apenas a Constituio) no o proba. Isso significa que o agente pblico, responsvel por tornar concreta a misso da Administrao Pblica, no pode fazer tudo o que no seja proibido em lei, e sim s o que a norma autoriza ou determina. Para o particular, o princpio da legalidade ter carter mais restritivo que impositivo: no sendo proibido em norma, possvel ao particular fazer aquilo que bem entender. Parafraseando o mestre Hely Lopes, o princpio da legalidade para o administrador significa deve fazer assim, enquanto para os particulares, pode fazer assim. Outro detalhe que o princpio da legalidade bem mais amplo do que a mera sujeio do administrador lei formal, dado que este est preso em sua atuao ao Direito, ao ordenamento jurdico, s normas e aos princpios constitucionais, sem falar das normas regulamentares por ele mesmo editadas. Obviamente, algumas disciplinas so separadas pelas constituies disciplina de lei formal (reserva de lei), ou seja, necessariamente resultante da tramitao no Poder Legislativo. No entanto, os limites do princpio da legalidade podem ser questionados. A doutrina registra que, em casos de prestaes pessoais ou patrimoniais, o princpio tem fora absoluta (estrita legalidade), decorrente da norma que estabelece que ningum obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei (art. 5, inc. II, CF).
J no que diz respeito ao processo administrativo, o entendimento doutrinrio o de que a Administrao no pode eximir-se de decidir os pedidos em razo de inexistirem normas de competncia expressa, pois ao processo administrativo foram dadas as mesmas garantias constitucionais do processo judicial (art. 5, LV, da CF/1988). Assim, ao administrador no permitido lanar o administrado via mais dificultosa: a judicial. Deve-se considerar que o ordenamento jurdico supre suas prprias lacunas, mediante a aplicao/criao de normas. Por fim, a doutrina aponta situaes em que o princpio da legalidade sofrer constries (restries) temporrias: medidas provisrias (espcies normativas efmeras), estado de defesa e de stio (o Presidente da Repblica quem decreta, no h lei formal).
FIXAO (2010/CESPE/TRE-MT/An. Admin.- Adaptada) A A atuao administrativa dos integrantes do setor pblico deve ser pautada pela existncia de uma permisso legal. Assim sendo, o princpio explicitado na CF hierarquicamente definido como mais importante o da legalidade, pois um princpio norteador das aes pblicas.
Gabarito: ERRADO Comentrios: como dissemos, no h hierarquia entre princpios. ERRADO o item. (2007/Cespe PC-PA TEC EM ADM) De acordo com o princpio da legalidade, permitido ao agente pblico, quando no exerccio de sua funo, fazer tudo que no seja expressamente proibido pela Constituio Federal. Gabarito: ERRADO Comentrios: o item trata da definio do princpio da legalidade AOS PARTICULARES. Para a Administrao s lcito fazer tudo o que a lei determine ou autorize. (2008/CESPE OAB-SP/137) O princpio da legalidade, por seu contedo generalizante, atinge, da mesma forma e na mesma extenso, os particulares e a administrao pblica. Gabarito: ERRADO Comentrios: vejam os comentrios do item acima. (2009/Cespe AGU) Segundo a doutrina, a aplicao do princpio da reserva legal absoluta constatada quando a CF remete lei formal apenas a fixao dos parmetros de atuao para o rgo administrativo, permitindo que este promova a correspondente complementao por ato infralegal. Gabarito: ERRADO Comentrios:
(2009/Cespe AGU) De acordo com o princpio da legalidade, apenas a lei decorrente da atuao exclusiva do Poder Legislativo pode originar comandos normativos prevendo comportamentos forados, no havendo a possibilidade, para tanto, da participao normativa do Poder Executivo. Gabarito: ERRADO Comentrios: o Poder Executivo participa da execuo, e, consequentemente, da edio de comandos coativos a partir do Poder Regulamentar. Ainda no vimos o assunto em detalhes, mas falaremos bastante do mesmo quando chegarmos aula de atos administrativos. B- Impessoalidade, finalidade ou isonomia Pode-se dizer que o princpio da impessoalidade tem uma tripla formulao, trs faces, portanto. Numa primeira viso, para parte da doutrina, a impessoalidade como princpio significa que o administrador pblico s deve praticar atos voltados consecuo do interesse pblico. Por tal princpio, o tratamento conferido aos administrados em geral deve levar em considerao no o prestgio social por estes desfrutado, mas sim suas condies objetivas em face das normas que cuidam da situao, tendo em conta o interesse pblico, que deve prevalecer. Para esses doutrinadores, a atuao impessoal determina uma atuao finalstica da Administrao, ou seja, voltada ao melhor atendimento dos interesses pblicos. Desse modo, o princpio da impessoalidade sinnimo de finalidade. Em outra interessante acepo do princpio da impessoalidade, os atos e provimentos administrativos so imputveis no ao funcionrio que os pratica, mas ao rgo ou entidade administrativa em nome do qual age o funcionrio. Por essa linha, pelos atos dos agentes responde a Administrao Pblica, em razo da impessoalidade de atuao daqueles. A tese consagrada em diversos momentos da nossa atual Constituio Federal, como no art. 37, 6 do texto constitucional: As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa. V-se que a pessoa jurdica qual vinculado o agente responde pelo dano causado por este, nitidamente devido impessoalidade da atuao funcional. Portanto, o agente tem sua atuao imputada ao rgo/entidade a que se vincula (teoria do rgo ou da imputao volitiva). Uma terceira face da impessoalidade pode ser encontrada no art. 37, inc. II, CF, por exemplo. Ao se exigir concurso pblico para o acesso aos cargos pblicos, o legislador prezou pelo mrito, sem criar discriminaes benficas ou detrimentosas, em observncia ao princpio da isonomia ou igualdade. No mesmo sentido, o no art. 37, inc. XXI, CF, que exige
licitao para as contrataes pblicas: a licitao, junto com o concurso pblico, constituem os meios mais impessoais de escolha por parte da Administrao as primeiras (licitaes), daqueles que desejam contratar com o Poder Pblico; os ltimos (concursos), daqueles que pretendem ocupar cargos ou empregos pblicos. Parte da doutrina explica que a impessoalidade pode levar igualdade, mas com ela no se confunde. possvel haver tratamento igual a determinado grupo (que estaria satisfazendo o princpio da igualdade), porm, se ditado por convenincias pessoais do grupo e/ou do administrador, estar infringindo a impessoalidade. verdade que esto prximos os princpios, mas certamente no se confundem. O princpio da impessoalidade tem outras aplicaes prticas. Vejamos alguns exemplos: 1 do art. 37 da CF/1988: A publicidade dos atos, programas, obras, servios e campanhas dos rgos pblicos dever ter carter educativo, informativo ou de orientao social, dela no podendo constar nomes, smbolos ou imagens que caracterizem promoo pessoal de autoridades ou servidores pblicos. Art. 18 ao 21 da Lei 9.784/1999 (Lei de Processo Administrativo Federal): regras de impedimento e de suspeio. Responda rpido: se voc fosse o julgador de processo administrativo em que o acusado sua JARA (nome carinhoso para a sogra ), o resultado seria favorvel? Bom, de uma forma ou de outra, haveria uma inclinao do agente, a qual poderia comprometer o resultado do processo, manchando-o com a parcialidade, da o dever do agente decretar-se impedido para o julgamento. Atos praticados por agente de fato (putativo): o particular que ingressou na Administrao Pblica, no entanto, de forma irregular. o agente denorex (parece que , mas no ), e, de acordo com a teoria da aparncia, seus atos praticados sero considerados vlidos perante terceiros de boa-f. Isso porque a Administrao IMPESSOAL se o agente est irregular, tal fato no deve atingir os terceiros de boa-f. Art. 100 da CF/1988: que estabelece o regime de pagamento de dvidas do Estado os conhecidos precatrios. A inscrio observa uma ordem cronolgica de apresentao, proibida a designao de casos ou de pessoas nas dotaes oramentrias.
FIXAO (2010/CESPE/DPU/Analista/Questo adaptada) A licitao e o concurso pblico so, no Brasil, os dois principais instrumentos de impessoalidade, eficincia e, ao mesmo tempo, de igualdade de condies na garantia da profissionalizao da atividade administrativa.
Gabarito: CERTO
Comentrios: bom, que boa parte da doutrina considera licitaes e concurso os principais instrumentos da impessoalidade, isso t certo. O interessante a parte final, na qual se associa tais institutos eficincia e profissionalizao da atividade administrativa. Muito bom! E, sem dvida, o item est certo: concursos e licitaes, se bem empregados, garantem os fins citados pelo examinador.
(2010/CESPE/DPU/Analista/Questo adaptada) O princpio da impessoalidade implica, para a administrao pblica, o dever de agir segundo uma racionalidade comunicativa.
Gabarito: ERRADO Comentrios: o termo, racionalidade comunicativa, ficou at bonitinho... Mas no tem nada que ver com a impessoalidade, que implica, ao fim, o dever de a Administrao agir em razo do melhor atingimento dos interesses pblicos.
(2010/CESPE/DPU/Analista/Questo adaptada) A aplicao do princpio da impessoalidade pode redundar em desigualdade e(ou) discriminao por no considerar as especificidades de cada caso.
Gabarito: ERRADO Comentrios: impessoalidade no se confunde com igualdade, como dissemos. Para que a impessoalidade seja aplicada de maneira adequada, deve considerar a situao de cada um.
(2010/CESPE/DPU/Analista/Questo adaptada) A meritocracia, empregada na administrao pblica como forma de avaliao de desempenho, incompatvel com a impessoalidade administrativa.
Gabarito: ERRADO Comentrios: a meritocracia, que significa, em linhas gerais, o reconhecimento do melhor desempenho, em nada incompatvel com a impessoalidade. Contrrio disso: o reconhecimento do mrito o tratamento igual, para quem se encontra em situao igual os de melhor desempenho, melhor avaliados. (2009/Cespe Anatel Cargo 5) O presidente de um tribunal de justia estadual tem disponvel no oramento do tribunal a quantia de R$ 2.000.000,00 para pagamento de verbas atrasadas dos juzes de direito e desembargadores. Cada juiz e desembargador faz jus, em mdia, a R$ 130.000,00. Ocorre que o presidente da Corte determinou, por portaria publicada no Dirio Oficial, o pagamento das verbas apenas aos desembargadores, devendo os juzes de direito aguardar nova disponibilizao de verba oramentria para o pagamento do que lhes devido. O presidente fundamentou sua deciso de pagamento inicial em razo de os desembargadores estarem em nvel hierrquico superior ao dos juzes. Irresignados, alguns juzes pretendem ingressar com ao popular contra o ato que determinou o pagamento das verbas aos desembargadores.
Considerando a situao hipottica acima apresentada, julgue os itens subsequentes, acerca do controle e dos princpios fundamentais da administrao pblica. A deciso do presidente do tribunal de justia violou o princpio da impessoalidade, na medida em que esse princpio objetiva a igualdade de tratamento que o administrador deve dispensar aos administrados que se encontrarem em idntica situao jurdica. Gabarito: CERTO Comentrios: no h nenhuma razo para o tratamento diferenciado entre juzes e desembargadores, na questo apresentada. (2008/Cespe SEAD/UEPA Cargo 1) Determinada administrao municipal trocou um terreno pblico onde havia uma pracinha e construiu outra em outro local, onde inseriu placa visando cientificar todos sobre a construo, com os seguintes dizeres. Conserve a praa Ela nossa Obra realizada pelo Prefeito Dr. Odorico Gente que FAZ Fica patente, no caso relatado, a violao do princpio da impessoalidade Gabarito: CERTO Comentrios: alm do princpio da impessoalidade, a prpria CF, art. 37, 1, probe o uso dos smbolos pessoais ou qualquer outra forma de, digamos, propaganda pessoal. Vejamos o dispositivo referenciado: A publicidade dos atos, programas, obras, servios e campanhas dos rgos pblicos dever ter carter educativo, informativo ou de orientao social, dela no podendo constar nomes, smbolos ou imagens que caracterizem promoo pessoal de autoridades ou servidores pblicos. Como diz o
item, patente a violao do princpio da impessoalidade.

(2009/Cespe TCU Cargo 2) Caso o governador de um estado da Federao, diante da aproximao das eleies estaduais e preocupado com a sua imagem poltica, determine ao setor de comunicao do governo a incluso do seu nome em todas as publicidades de obras pblicas realizadas durante a sua gesto, tal determinao violar a CF, haja vista que a publicidade dos atos, programas, obras, servios e campanhas dos rgos pblicos dever ter carter educativo, informativo ou de orientao social, dela no podendo constar nomes, smbolos ou imagens que caracterizem promoo pessoal de autoridades ou servidores pblicos . Gabarito: CERTO
Comentrios: vide comentrios questo anterior.

(2009/Cespe PGE/PE Procurador) De acordo com o princpio da impessoalidade, possvel reconhecer a validade de atos praticados por
funcionrio pblico irregularmente investido no cargo ou funo, sob o fundamento de que tais atos configuram atuao do rgo e no do agente pblico. Gabarito: CERTO
Comentrios: essa uma das conseqncias da impessoalidade A AO DA INSTITUIO (rgo ou entidade), NO DO AGENTE. Voltaremos a falar do assunto na prxima aula, quando falarmos da teoria do rgo.
(2008/Cespe Hemobrs Cargo 1) O princpio da impessoalidade prev que o administrador pblico deve buscar, por suas aes, sempre o interesse pblico, evitando deste modo a subjetividade. (Certo/Errado) Gabarito: CERTO
ao da Administrao, em razo da Comentrios: impessoalidade, deve estar orientada ao melhor atendimento dos interesses pblicos. CORRETO o item.
C- Moralidade O princpio da moralidade mais um dos explcitos no texto constitucional de 1988. Na doutrina francesa, Maurice Hauriou, um clssico, depois de diferenciar a moral comum da moral jurdica, define a moralidade jurdica como o conjunto de regras de conduta tiradas da disciplina interior da Administrao. Portanto, a conduta da Administrao deve ser mais exigente do que simples cumprimento das leis. De fato, deve-se divisar o justo do injusto, o lcito do ilcito, o honorvel do desonorvel, o conveniente do inconveniente. A moralidade, ento, deve ser vista como pressuposto de validade dos atos do Estado. Lealdade, boa-f e honestidade so preceitos ticos desejados pela sociedade que remunera, direta ou indiretamente, aos agentes pblicos. Por isso, o princpio da moralidade pode ser considerado a um s tempo dever do administrador e direito pblico subjetivo. O legislador constitucional, sensibilizado com a moralidade, traz algumas aplicaes prticas. Vejamos alguns exemplos: Art. 5, LXXIII (ao popular); Uma dos fundamentos possveis para a ao popular justamente a moralidade. Art. 37, 4, e 85, V, (atos de improbidade administrativa) A probidade um aspecto da moralidade. De acordo com o Dicionrio Aurlio, probidade diz respeito integridade de carter, honradez, ou seja, conceito estreitamente correlacionado com o de moralidade administrativa, como muitas vezes afirmam os examinadores das bancas.
De fato, a Constituio Federal dispensou trato diferenciado probidade. Vejamos o que prev o 4 do art. 37: Os atos de improbidade administrativa importaro a suspenso dos direitos polticos, a perda da funo pblica, a indisponibilidade dos bens e o ressarcimento ao errio, na forma e gradao previstas em lei, sem prejuzo da ao penal cabvel. O assunto improbidade to importante na ordem jurdica brasileira, a ponto de contar com norma prpria: a Lei de Improbidade Administrativa (Lei 8.429/1992), que, para o bem e para o mal, no caiu nos ltimos concursos para o Senado e para o TCU. semelhana do LIMPE, o 4 do art. 37 da CF/1988, ao traduzir o princpio da probidade administrativa, tambm deve ser observado por toda a Administrao Pblica, construdo pela seguinte tica: dever do Administrador Pblico agir de forma proba, honesta, leal, de boa-f. A violao de tais deveres importa em ato de improbidade, punido na forma e gradao prevista na Constituio, e, de modo mais especfico, de acordo com Lei 8.429/1992. Art. 70 (princpios da legitimidade e economicidade, das quais irradia a moralidade). Os amigos so sabedores de que a Constituio Federal vigente consagra os controles interno e externo, este a cargo do Congresso Nacional, com o auxlio dos Tribunais de Contas (controle parlamentar). O controle parlamentar est previsto, ainda, no art. 50 e seus pargrafos, alm do 3 do art. 58, que d poderes de investigao prprios das autoridades judiciais s Comisses Parlamentares de Inqurito CPIs. A esses rgos incumbe controlar os atos da Administrao, inclusive sob o aspecto da moralidade. Art. 129, III (ao civil pblica) A CF/1988 indica ser uma das funes institucionais do Ministrio Pblico, estando regulamentada pela Lei 7.347/1985, como outro dos instrumentos de proteo moralidade administrativa. Ento, prontos para definir moralidade administrativa? O conceito talvez no, mas as aplicaes vocs j esto treinados. O conceito de moralidade um conceito jurdico indeterminado, tais como bem comum e interesse pblico. De fato, o Direito contm um sem-nmero de conceitos indeterminados, elsticos, plurissignificativos, os quais levam loucura alguns, sobretudo aqueles da rea das cincias mais precisas (as ditas exatas). Ns temos amigos de engenharia, matemtica e outras, que sempre dizem assim: mas que cincia doida esse tal de direito, ein? Como que pode uma situao concreta ter um moooonte de interpretaes? Nossa resposta: o Direito uma cincia do social, e suas interpretaes iro mudar junto com a sociedade, resultando essa
multiplicidade de interpretaes. Com a mudana social, muda-se a interpretao... Realmente, a moralidade um conceito indeterminado, como muitos outros. Mas qual seria a razo para que o legislador utilizasse essa tcnica de conceitos indeterminados? Quando o legislador lana mo de conceitos vagos, indeterminados, faz com que uma norma tenha maior longevidade, ou seja, viva por mais tempo. Um exemplo torna mais claro. O art. 1 da Lei 10.520/2002 diz que o prego, uma das modalidades de licitao, serve aquisio de bens e servios comuns. Vem a indagao: mas o que so bens e servios comuns? Esse conceito vago demais! De fato, o conceito bastante aberto, ou, abstrato. Porm, isso positivo, faz com que a norma viva mais tempo. Por exemplo, o prego, h trinta anos, no serviria aquisio de bens e servios de informtica, pois no eram comuns (no sentido de padronizados). Hoje, no entanto, o prego servir, sim, para a maior parte destas aquisies, uma vez que muitos bens e servios de informtica so padronizados no mercado. isso que queremos dizer com a norma vive mais tempo, ao se utilizar conceitos indeterminados. A moralidade, apesar de ser um conceito juridicamente indeterminado, no est imune ao controle judicial. Basta ver o que diz o inc. XXXV do art. 5 da CF/1988 para chegar a essa concluso. Relembremos o dispositivo: a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito. Notem, nem mesmo a lei excluir da apreciao judicial um ato que, ao menos potencialmente, possa causar prejuzos. A simples utilizao de um conceito indeterminado, como a moralidade, no impede a atuao do Poder Judicirio de exercer o legtimo controle do ato. Mesmo que tal conceito [de moralidade] seja empregado em sua acepo pura, ou seja, em seu sentido filosfico, entendida, portanto, como um conjunto de regras de conduta consideradas como vlidas, quer de modo absoluto para qualquer tempo ou lugar, quer para grupo ou pessoa determinada (conceito extrado do Dicionrio Aurlio Eletrnico), estar a salvo do controle judicial. E, agora, prontos para separar a moralidade da legalidade? E a moralidade comum da jurdica? de interesse a distino entre a legalidade e moralidade, enquanto princpios, os quais, por razes bvias, no podem ser entendidos como sinnimos perfeitos. Pelo princpio da legalidade, a Administrao Pblica s pode atuar de acordo com o que a lei estabelece ou autoriza. J a moralidade, como dissemos, conceito vago: o que seria a moral? Ainda que o conceito seja passvel de inmeras interpretaes, claro que sua definio passa por uma noo muito subjetiva, influenciada, ainda, pelo momento histrico vivido. Exemplo disso o nepotismo. Vejamos.
H dez, vinte anos, seria impensvel alguma autoridade judicial dizer que a prtica do nepotismo no se alinhava ao princpio da moralidade. Hoje, felizmente, nosso direito evoluiu, e a nomeao de parentes para cargos de chefia passou a ser refutada pela sociedade, bem como por tribunais judiciais. O princpio da moralidade tem profunda relao com o padro de comportamento desejvel dos agentes pblicos, estreitando-se com o que poderia nominar, sinteticamente, por tica. Por dizer respeito a comportamento, de extrema dificuldade em tentar se isolar uma moral essencialmente administrativa, ou seja, do Estado. De fato, para se chegar ao conceito de padro, o intrprete da lei ser certamente influenciado pela noo de moral comum, que prevalece no seio da sociedade em determinado momento histrico. Em sntese: a moralidade administrativa e a comum so indissociveis, no havendo como se falar de uma sem se abordar a outra. Com outras palavras, o princpio da moralidade administrativa se vincula a uma noo de moral jurdica, que no se confunde, necessariamente, com a moral comum. Por isso, pacfico que a ofensa moral comum pode vir a implicar, a depender da situao concreta, ofensa ao princpio da moralidade administrativa. Por fim, ressaltamos que legal e moral so qualificativos prximos, mas no idnticos. Ambos tm origem em um mesmo conceito: a conduta, mas possuem crculos de abrangncia diferenciados. Vejamos um exemplo concreto. Imagine-se que um servidor da Receita Federal passe a namorar a filha do Ministro da Fazenda, que muito ciumento. To logo descobre o relacionamento, o Ministro remove o servidor, removendo-o (transferindoo, no jargo comum, que inadequado, veremos...) para um distante rinco de nosso pas, no intuito de separar o casal. Pergunta-se: a conduta da autoridade seria legal? A princpio e em sentido estrito, sim. Todavia, no aspecto do comportamento esperado da autoridade, o ato no se alinharia moral, da porque deveria ser anulado, uma vez que conteria um desvio de finalidade, ou seja, praticado visando a fins outros, que no o interesse pblico. Ainda que se trate de conceitos concntricos (origem no mesmo conceito: a conduta), moralidade e legalidade distinguem-se: cumprir aparentemente a lei no implica necessariamente a observncia da moral. Vamos trabalhar, agora, as regras sobre o nepotismo, tema de maior incidncia nos ltimos concursos, especialmente organizados pelo Cespe. Logo, toda a ateno. Nepotismo funciona como uma espcie de favoritismo, preferncia, por alguns. No direito administrativo brasileiro, o nepotismo tem sido identificado pela nomeao de parentes para cargos de chefia. No h uma LEI que vede, expressamente, o nepotismo no mbito de todas as esferas federativas. Embora a prtica seja indesejvel, o
nepotismo no seria, ento, uma ilegalidade explcita, por falta de lei que assim estabelea. Todavia, alm do princpio da legalidade, cabe observar e aplicar outros princpios constitucionais na produo de atos administrativos. O nepotismo, na viso da maioria, precisa ser combatido. nesse sentido o pensamento dominante no Supremo Tribunal Federal - STF. Ao apreciar a Ao Declaratria de Constitucionalidade 12/2006 ADC 12, em que se discutia Resoluo do CNJ que vedava a nomeao de parentes dentro do Poder Judicirio, o Supremo entendeu que o nepotismo uma afronta a princpios de Administrao Pblica constantes do art. 37 da CF/1988, principalmente aos princpios da impessoalidade, moralidade, eficincia e igualdade. Os amigos concursandos mais atualizados se questionam: verdade que s o Poder Judicirio est sujeito vedao do nepotismo? No verdade! Vejamos. Com base no princpio da eficincia, da moralidade, e em outros fundamentos constitucionais, o STF, por meio da Smula Vinculante 13, entendeu que viola a Constituio a nomeao de cnjuge, companheiro ou parente em linha reta, colateral ou por afinidade, at o terceiro grau, inclusive, da autoridade nomeante ou de servidor da mesma pessoa jurdica investido em cargo de direo, chefia ou assessoramento, para o exerccio de cargo em comisso ou de confiana ou, ainda, de funo gratificada na administrao pblica direta e indireta. A presente Smula s faz reafirmar o entendimento do STF: a vedao ao nepotismo no exige edio de lei formal, visto que a proibio extrada diretamente dos princpios constitucionais que norteiam a atuao administrativa. Com a edio dessa Smula, a regra do nepotismo, antes s existente no Poder Judicirio (Resoluo do CNJ), foi estendida para qualquer dos poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, inclusive abrangendo o acerto mediante designaes recprocas (o que a doutrina chama de nepotismo cruzado). Exemplo: Sean, elevadssima autoridade da Administrao Pblica, nomeia um parente de Lan, outra alta autoridade da Administrao, e que faz o mesmo em favor de um parente de Sean. No pode. nepotismo cruzado, na viso da doutrina. No entanto, duas excees Smula 13 merecem destaques. A primeira diz respeito aos servidores j admitidos via concurso pblico, os quais, na viso do STF, no podem ser prejudicados em razo do grau de parentesco, inclusive porque tais servidores passaram por rigorosos concursos pblicos, tendo, portanto, o mrito de assumir um cargo de chefia, de direo. Se entendssemos diferente disso, alguns servidores seriam punidos eternamente, apesar de competentes para galgarem postos mais elevados. A segunda exceo j foi at cobrada em prova: na Reclamao 6650 PR, o STF reafirmou seu posicionamento no sentido de que a Smula 13 no se aplica s nomeaes para cargos de natureza poltica (Secretrio Estadual de Transporte, no caso da deciso).
Por todo o exposto, fcil observar que no faltam instrumentos de combate a condutas e atos ofensivos ao princpio da moralidade administrativa. Cabe aos rgos competentes e aos cidados em geral diligenciar para que todos estejam realmente mais envolvidos com os valores morais que devem inspirar uma sociedade justa e igualitria. O assunto, por sua relevncia, tem sido objeto de cobrana, igualmente, em provas subjetivas. A seguir, redao extrada de livro do Cyonil, lanado pela Editora Mtodo, com a marca Vicente e Marcelo (Srie Discursivas). Vejamos. (2008/Cespe OAB/Unificado-3) O tribunal de justia de determinado estado da Federao, julgando apelao em ao declaratria de nulidade de ato administrativo, entendeu no existir qualquer inconstitucionalidade ou ilegalidade na nomeao de Jos para o exerccio do cargo em comisso de secretrio municipal de sade, embora seja ele irmo de vereador de um municpio daquele estado. O tribunal entendeu que a vedao prtica do nepotismo, no mbito do Poder Executivo, exige a edio de lei formal, e, ainda, que a nomeao de parentes de agentes polticos para o exerccio de cargos de confiana ou em comisso no viola qualquer dispositivo constitucional, sob o argumento de que a Carta Magna, em se tratando de cargos de livre nomeao, no estabelece qualquer limitao relacionada ao grau de parentesco porventura existente entre a pessoa nomeada e algum agente pblico. Considerando a situao hipottica apresentada, responda, de forma fundamentada, se os argumentos que embasaram a deciso do tribunal de justia encontram amparo na Constituio Federal (CF) e na jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal (STF). Extenso mxima: 30 linhas. Comentrios: De pronto, vejamos a soluo adotada pelo Tribunal local, para responder, de forma fundamentada, se os argumentos utilizados para a manuteno da nomeao no cargo de Secretrio Municipal de Sade so ou no vlidos, nos termos da CF/1988 e da jurisprudncia do STF. Na viso da Corte Estadual, a prtica de nepotismo exige a edio de lei formal e a nomeao de agentes polticos no viola qualquer dispositivo Constitucional, isso porque a CF/1988 no estabelece qualquer limitao relacionada ao grau de parentesco entre a pessoa nomeada e o agente pblico. No que diz respeito edio de lei formal para a capitulao do nepotismo, o argumento do Tribunal pode ser rechaado, haja vista a proibio de nepotismo ser decorrncia direta do princpio da moralidade. Quanto ao argumento de ausncia de nepotismo na nomeao para cargos comissionados de natureza poltica, a deciso do Tribunal de Justia no contraria a Smula Vinculante 13, porque os cargos de natureza poltica (exemplo do Secretrio Municipal) so excees. De acordo com o STF, o
nepotismo aplicvel para cargos administrativos. Vejamos uma possvel soluo. PROPOSTA DE SOLUO Na situao apresentada, o Tribunal de Justia local consignou que no h qualquer ilegalidade ou inconstitucionalidade na nomeao de Jos para o exerccio do cargo comissionado de Secretrio Municipal de Sade, embora seja ele irmo de Vereador de um Municpio daquele Estado. Para tanto, a Corte local assentou-se nos seguintes argumentos: o de que, em se tratando de cargos pblicos de livre nomeao, a Constituio Federal no estabelece qualquer limitao relacionada ao grau de parentesco porventura existente entre a pessoa nomeada e algum agente pblico, e o de que somente uma lei especfica poderia estabelecer restries investidura nos cargos de confiana do Municpio apelado. A discusso acerca do nepotismo foi solucionada pelo Supremo Tribunal Federal (STF), oportunidade em que concluiu ser a nomeao de parentes em cargos comissionados de natureza administrativa prtica vedada pela Constituio da Repblica, especialmente sobre a modalidade de nepotismo cruzado, entendido como espcie de nepotismo caracterizado pelo emprego de familiares entre dois agentes pblicos, como troca de favor. Contudo, na viso da Suprema Corte Federal, o nepotismo direto no vedado na hiptese de cargos polticos, desde que respeitados os princpios da moralidade e da impessoalidade. Logo, vlido o primeiro argumento do Tribunal de Justia, podendo a contratao do parente do Vereador para o cargo de Secretrio Municipal ser considerada vlida, haja vista o cargo de Secretrio ser de natureza poltica. O segundo argumento de que o nepotismo precisa da edio de lei formal, no entanto, no pode ser aceito. Embora existam diversos atos normativos no plano federal que vedem o nepotismo, isso no significa que apenas leis em sentido formal ou outros diplomas regulamentares sejam aptos a coibir a anti-republicana prtica do nepotismo. Afinal, os princpios constitucionais, longe configurarem meras recomendaes de carter moral ou tica, consubstanciam regras jurdicas de carter prescritivo hierarquicamente superiores s demais e positivamente vinculantes, de tal sorte que sua violao muito mais grave que transgredir uma norma qualquer. Portanto, no h como deixar de concluir que a proibio do nepotismo independe de norma secundria que obste formalmente essa reprovvel conduta.
FIXAO (2010/CESPE/ANEEL/Analista) - O princpio da moralidade administrativa tem existncia autnoma no ordenamento jurdico nacional e deve ser observado no somente pelo administrador pblico, como tambm pelo particular que se relaciona com a administrao pblica. Gabarito: CERTO
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO Comentrios: a moralidade, enquanto princpio, orienta a atividade desenrolada na Administrao. Assim, aplica-se tambm ao particular que com ela, Administrao, se relaciona.
(2008/Cespe Auditor) A moralidade administrativa, por traduzir conceito jurdico indeterminado, no se submete, em sua acepo pura, ao controle judicial.
Gabarito: ERRADO mesmo se tratando de um conceito Comentrios: extremamente vago, em razo do que diz a CF (art. 5, inc. XXXV), a moralidade dos atos da Administrao podem ser objeto de controle judicial.
(2008/Cespe STF Cargo 1) A CF confere aos particulares o poder de controlar o respeito ao princpio da moralidade pela administrao por meio da ao popular.
Gabarito: CERTO Comentrios: como dito, um dos fundamentos possveis para a ao popular moralidade administrativa (conferir no art. 5, inc. LXXIII).
(2007/Cespe TCU Analista) A probidade administrativa um aspecto da moralidade administrativa que recebeu da Constituio Federal brasileira um tratamento prprio.
Gabarito: CERTO
juntas. Alis, ainda andam. Mas a probidade, em razo de sua relevncia, hoje tem tratamento especfico no art. 37, 4, CF. CORRETO o
Comentrios: na origem, probidade e moralidade andavam muito
item.
(2009/Cespe AGU) Considere que Plato, governador de estado da Federao, tenha nomeado seu irmo, Aristteles, que possui formao superior na rea de engenharia, para o cargo de secretrio de estado de obras. Pressupondo-se que Aristteles atenda a todos os requisitos legais para a referida nomeao, conclui-se que esta no vai de encontro ao posicionamento adotado em recente julgado do STF.
Gabarito: CERTO Comentrios: a situao descrita no item constitui uma das excees Smula Vinculante 13, do STF, que probe o nepotismo CARGOS DE NATUREZA POLTICA, COMO SECRETRIOS DE ESTADO, NO ESTO SUJEITOS S LIMITAES ESTABELECIDAS NA SMULA 13, PORTANTO. Correto o item.
(2009/Cespe IBRAM/DF/SEPLAG Cargo 3) Ofende os princpios constitucionais que regem a administrao pblica, a conduta de um prefeito que indicou seu filho para cargo em comisso de assessor do secretrio de fazenda do mesmo municpio, que efetivamente o nomeou.
Gabarito: CERTO
limitaes da Smula 13 o cargo de secretrio da fazenda. O de assessor deste, est. Ento, a conduta do senhor Prefeito na questo ilcita, ofendendo princpios constitucionais, como diz o examinador. (2009/Cespe AGU) Segundo entendimento do STF, a vedao ao nepotismo no exige edio de lei formal, visto que a proibio extrada diretamente dos princpios constitucionais que norteiam a atuao administrativa.
Comentrios: pegadinha quem no estaria submisso s
Gabarito: CERTO Comentrios: isso mesmo! Nepotismo agride princpios constitucionais como a eficincia, impessoalidade e moralidade. Desnecessria, na viso do Supremo, a edio de Lei para vedar o nepotismo. CORRETO, o item.
D- Publicidade O quarto princpio constitucional de previso expressa o da publicidade. Por este, a Administrao Pblica deve tornar pblicos seus atos, na forma prevista na norma. A publicidade um princpio democrtico, republicano, por assim dizer, que faz com que se possibilite o controle da Administrao, por razes que so dotadas de obviedade: sem se dar transparncia aos atos da Administrao, invivel pensar-se no controle desta. A transparncia exigncia, por exemplo, do devido processo legal (art. 5, inciso LV, da Constituio Federal), afinal, princpios da ampla defesa e do contraditrio s podem ser efetivados se existente publicidade. A publicidade, apesar de no ser elemento de formao dos atos administrativos, constitui-se requisito de sua moralidade e eficcia, entendida esta ltima como aptido do ato para produo dos seus efeitos. Antecipamos que so cinco os elementos, ou requisitos, do ato administrativo: competncia (sujeito, agente); finalidade; forma; motivo; e objeto (contedo). No h elemento publicidade, sinal de que esta requisito de eficcia e no de validade. Responda rpido: o edital de licitao foi encomendado por determinada empresa, a qual, por questes lgicas, sagra-se vencedora do certame. Com a publicao (publicidade) do extrato do contrato a licitao de ilcita passa lcita? Obviamente no! Para Hely Lopes Meirelles, mestre dos mestres, os atos irregulares no se convalidam com a publicao, nem os regulares a dispensam para sua exeqibilidade, quando a lei ou o regulamento a exige.
Alm da transparncia, maior visibilidade, os seguintes objetivos cumpridos por intermdio do princpio da publicidade podem ser listados: I) permitir o controle dos atos da Administrao Pblica, dando, inclusive, oportunidade ao controle social, assim entendido aquele realizado pela prpria coletividade. Este fim possui estreita correlao com a transparncia e com o princpio democrtico: compreendendo-se democracia como governo do povo, preciso que o povo saiba o que feito com os recursos entregues Administrao Pblica, por meio dos tributos que paga. II) desencadear o decurso dos prazos de interposio de recursos, que so contados a partir do momento em que o ato se torna pblico. Lembramos que se o ato alcana estranhos aos quadros da Administrao dever, salvo raras excees, ser publicado; III) marcar o incio dos prazos de decadncia e prescrio administrativas. No entanto, h excees ao dever de a Administrao tornar pblicos seus atos, desde que assim necessrio. Nesse sentido, a CF/1988 estabelece no inc. XXXIII do art. 5: todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado. Os critrios para definio das informaes essenciais segurana da sociedade encontram-se regulamentados pela Lei 11.111/2005, de leitura recomendada. Outro dispositivo do texto constitucional que permite certa restrio necessidade de a Administrao dar publicidade a seus atos o inc. LX do art. 5, com a seguinte redao: a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem. Em sntese: ainda que a publicidade (no a publicao) seja um princpio para os atos da Administrao Pblica, ela no se reveste de carter absoluto, encontrando excees no prprio texto da CF/1988. Um tema relevante no confundir publicidade com publicao. A ltima um dos meios de se dar cumprimento primeira. Explicando... J ouviram falar em publicidade geral e restrita? A geral, como o prprio nome j denuncia, aquela promovida pela Administrao mediante a publicao em meios oficiais (dirios e jornais contratados), ou seja, de acesso a todos (interessados ou no). Por sua vez, a restrita garantida, por exemplo, a partir da expedio de certides pela Administrao, exatamente porque as informaes antes no tinham sido objeto de publicao. Enfim, possvel atender ao princpio da publicidade mesmo sem publicao do ato administrativo, entendida esta como divulgao do ato em meios da imprensa escrita, como dirios oficiais ou jornais contratados
com essa finalidade. Vejamos, por exemplo, a modalidade de licitao convite, tratada no 3 do art. 22 da Lei n 8.666/1993: Convite a modalidade de licitao entre interessados do ramo pertinente ao seu objeto, cadastrados ou no, escolhidos e convidados em nmero mnimo de 3 (trs) pela unidade administrativa, a qual afixar, em local apropriado, cpia do instrumento convocatrio e o estender aos demais cadastrados na correspondente especialidade que manifestarem seu interesse com antecedncia de at 24 (vinte e quatro) horas da apresentao das propostas (o grifo no do original). Conforme o dispositivo, o Estado tem por obrigao enviar o convite para, no mnimo, trs interessados do ramo, bem como afix-lo em local pblico. A lei no exigiu a publicao do convite. Conclui-se, portanto, que podem existir outras formas de se cumprir com a publicidade, mesmo que no haja publicao do ato. So exemplos: notificao direta do interessado, afixao de avisos, e divulgao na internet. Lembramos, ainda, que nos municpios em que no exista imprensa oficial, admite-se a publicao dos atos por meio de afixao destes na sede da prefeitura ou da cmara de vereadores. Esse trecho revela que, alm dos Dirios Oficiais e jornais contratados, outros meios servem para a produo dos efeitos jurdicos desejados pela Administrao. Para saber quais os atos necessitam ser publicados, deve-se vasculhar o instrumento bsico orientador da atuao do Estado: a lei. Na falta de disposio legal especfica, a regra que atos externos ou internos (com efeitos externos), por alcanarem particulares estranhos ao servio pblico, devem ser divulgados por meio de publicao em rgo oficial (dirios oficiais). Atos interna corporis dos rgos/entidades administrativos tambm necessitam ser divulgados, mas no demandam publicao em dirios oficiais. Por isso, muitos rgos acabam criando boletins internos, cuja funo principal exatamente dar publicidade aos atos internos da instituio.
FIXAO (2010/CESPE/DPU/Analista/Questo adaptada) O princpio da publicidade se verifica sob o aspecto da divulgao externa dos atos da administrao, no propiciando o conhecimento da conduta interna dos agentes pblicos. Gabarito: ERRADO. Comentrios: mesmo atos internos devem, na forma da Lei, ser tornados pblicos. Assim, ainda que se trate de um ato interno, a publicidade necessria, sempre na forma da Lei, dar conhecimento da conduta da Administrao, mesmo que interna. (2010/CESPE/TRE-MT/An. Admin.- Adaptada) A publicidade dos atos administrativos requisito de sua eficcia, sua forma e sua 49 www.pontodosconcursos.com.br
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO moralidade, propiciando ao gestor pblico a transparncia em suas atuaes e possibilitando aos administrados a defesa de seus direitos. Gabarito: ERRADO. Comentrios: bom, o nico erro da questo dizer que publicidade requisito de forma. No . A forma do ato ser, em linhas gerais, escrita e no escrita. Isso no diz respeito publicidade dos atos.
(2009/Cespe - MPOG - Nvel Superior) A publicidade na administrao pblica pode ser restringida quando a defesa da intimidade o exigir. Por essa razo, juridicamente justificvel o aumento de salrio de servidores municipais por meio de boletim interno no publicado.
Gabarito: ERRADO. Comentrios: pois ... maldoso esse examinador! Seria at interessante restringir a divulgao das remuneraes dos servidores. S que estas so fixadas por LEI, e, por isso, so tornadas pblicas. ERRADO o item, ento.
(2007/Cespe TCU Tcnico) Em obedincia ao princpio da publicidade, obrigatria a divulgao oficial dos atos administrativos, sem qualquer ressalva de hipteses.
Gabarito: ERRADO. Comentrios: OPA! Sem ressalvas para a divulgao dos atos administrativos???!!! Vimos que h uma srie de excees para a divulgao dos atos segurana nacional, intimidade, etc. T ERRADO! Logo, o item est ERRADO, ento.
(2008/Cespe MPOG Analista de Infraestrutura) De acordo com o princpio da publicidade, a publicao no Dirio Oficial da Unio indispensvel para a validade dos atos administrativos emanados de servidores pblicos federais.
Gabarito: ERRADO. Comentrios: primeiro erro nem todo ato administrativo precisa ser divulgado no Dirio oficial; segundo erro a publicidade no requisito de validade, mas de EFICCIA, do ato. Isto , para que um ato produza regularmente seus efeitos, deve ser tornado pblico, na forma da Lei.
(2008/Cespe STF Cargo 1) Nos municpios em que no exista imprensa oficial, admite-se a publicao dos atos por meio de afixao destes na sede da prefeitura ou da cmara de vereadores.
Gabarito: CERTO.
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO Comentrios: tal como dito anteriormente onde no h imprensa oficial, a publicao, mediante afixao naqueles quadros de avisos, supriria necessidade divulgao na imprensa oficial.
(2009/Cespe TRF/2R Juiz Substituto) De acordo com o princpio da publicidade, os atos administrativos devem ser publicados necessariamente no Dirio Oficial, no tendo validade a mera publicao em boletins internos das reparties pblicas.
Gabarito: ERRADO. Comentrios: nem tudo precisa ser publicado na imprensa oficial. Por vezes, a mera divulgao em boletins internos atenderia a divulgao necessria. E, claro, se estiver de acordo com a norma que porventura reja a matria.
(2009/Cespe PCRN Agente) O art. 37, caput, reportou de modo expresso administrao pblica apenas cinco princpios. Fcil ver-se, entretanto, que inmeros outros merecem igualmente consagrao constitucional: uns, por constarem expressamente da Lei Maior, conquanto no mencionados no art. 37, caput; outros, por nele estarem abrigados logicamente Celso Antnio Bandeira de Mello. Curso de Direito Administrativo. So Paulo: Malheiros, 2008, 25.a ed., p. 378 (com adaptaes) Com base no texto, julgue o quesito a seguir O ncleo do princpio da publicidade a procura da economicidade e da produtividade, o que exige a reduo dos desperdcios do dinheiro pblico, bem como impe a execuo dos servios com presteza e rendimento funcional.
Gabarito: ERRADO. Comentrios: o ncleo do princpio da publicidade a democracia, a transparncia, a repblica, em si. Economicidade, produtividade, presteza, rendimento funcional, ligam-se mais diretamente ao princpio que veremos logo abaixo: o da eficincia.
E- Eficincia Chegamos ao princpio moderninho, o da eficincia (no eficcia e no efetividade), inserido no texto da CF/1988 por meio da Emenda Constitucional 19/1998, a denominada emenda da Reforma Administrativa, assunto importante no s para a nossa matria, o Direito Administrativo, mas, sobretudo, para a matria de Administrao Pblica. Faamos, ento, uma rpida reviso deste importante princpio. Inicialmente, podemos analisar o princpio da eficincia em confronto com o art. 70 da Constituio Federal, no qual est disciplinado o controle da Administrao Pblica Federal, realizado pelo Congresso Nacional, com o auxlio do TCU (art. 70 da CF/1988).
No mbito da Corte de Contas Federal, firme o entendimento de que o controle da Administrao Pblica deve considerar no s aspectos restritos de legalidade. De outra forma, deve levar em considerao aspectos relacionados otimizao do gasto pblico, ou seja, a eficincia na utilizao de tais valores. o que se conclui a partir do citado art. 70 da CF/1988, ao estabelecer o controle da Administrao tambm quanto legitimidade e economicidade, enfim, se houve eficincia ou no no dispndio dos recursos pblicos. Em outra tica: o dever de eficincia corresponde ao dever de boa administrao, j consagrado entre ns desde a Reforma Administrativa Federal de 1967 (Decreto Lei 200). Esta norma submete toda atividade do Executivo Federal ao controle de resultado (art. 13 e inc. V do art. 25), fortalece o sistema de mrito (art. 25, VII), sujeita a Administrao indireta superviso ministerial quanto eficincia administrativa (art. 26, III) e recomenda a demisso ou dispensa do servidor comprovadamente ineficiente ou desidioso (art. 100). O princpio (ou dever) de eficincia impe-se a toda Administrao Pblica (art. 37, caput, da CF/1988). Parte da doutrina entende que, caso atue eficientemente, o agente pblico exercer suas atribuies com perfeio, rendimento funcional, rapidez, em sntese, deve ser eficiente. De fato, o que temos uma conjugao de fatores, o princpio da eficincia bifrontal. Assim, no adianta o servidor ser rpido, se no alcana a perfeio (fazer duas vezes no ser eficiente); no adianta ter timo rendimento funcional, se demora trs anos para concluir o trabalho; e no adianta ser perfeito, se do trabalho efetuado no decorre qualquer utilidade. Princpio bifrontal? Explica isso melhor! Isso porque pode ser compreendido, em um s tempo, em relao forma de estruturao, de organizao, da Administrao, como relativamente a seus servidores. Por exemplo: - o concursando X, formado em engenharia eletrnica no ITA, com mestrado em Harvard, toma posse em rgo municipal. Ao entrar em exerccio, cheio de gs para o trabalho, depara-se com a situao de inexistncia de computadores. Em sntese: do que adianta um servidor eficiente, se a Administrao no se aparelhou para tanto?; - agora, o mesmo concursando passa em concurso federal, deparando-se com excelentes estruturas, timos computadores etc. Logo no primeiro dia, nosso heri, aventura-se na misso de descobrir as bombas no jogo campo minado. Vencida essa primeira etapa, com o suor do rduo trabalho, aventura-se no jogo pacincia. Em sntese: do que adianta a Administrao encontrar-se estruturada, se o servidor no est nem a... Ento, agora entenderam o motivo de o princpio da eficincia dever ser considerado em dupla acepo? H autores que entendem a eficincia como o mais moderno princpio de Administrao Pblica, que j no se contenta em dar
cumprimento estrito norma, mas exige de si resultados positivos para os servios que presta, atendendo de forma satisfatria aos cidados destinatrios das aes pblicas, que deixam de ser vistos como meros contribuintes e passam a ser reconhecidos como clientes. Essa noo de cidado-cliente um dos principais valores da Nova Administrao Pblica (ou Administrao Gerencial), e pode ser entendida como um movimento terico que preceitua a mudana de orientao nos valores centrais da Administrao Pblica: do formalismo impessoal da Administrao Burocrtica para a eficincia da Administrao Gerencial. Cabem algumas colocaes quanto a essas duas linhas de pensamento. A Administrao Pblica Burocrtica surge, conceitualmente, na 2 metade do sc. XIX, em conjunto com o Estado Liberal. Constituiu, inicialmente, uma forma de combater determinadas mazelas, como a corrupo e o nepotismo, prprios da forma de Administrao Pblica at ento predominante: o patrimonialismo (a figura do soberano confundia-se com a do prprio Estado). Alm do princpio da legalidade, outros princpios surgem com a burocracia: profissionalizao, hierarquia funcional, impessoalidade, formalismo, em resumo, o poder racional legal, preconizado (defendido) por Max Weber. Os controles em regra so a priori, com foco nos processos (procedimentos). Para a burocracia, a observncia das normas relacionadas aos processos j garantiria o resultado a ser atingido. No modelo burocrtico existia uma desconfiana com relao aos administradores. Desse modo, so sempre necessrios controles rgidos, que constituem a prpria razo de ser do funcionrio (servidor) pblico. O Estado volta-se para si mesmo, autorreferenciando-se, tornando-se inoperante com relao ao atendimento das demandas da sociedade, uma das relevantes disfunes burocrticas. De toda forma, esses defeitos (ou disfunes, como preferem alguns) no emergem a princpio, em face das diminutas atribuies do Estado poca. A Administrao Pblica Gerencial emerge na 2 metade do sc. XX, como que em resposta expanso das funes econmicas e sociais do Estado, bem como ao desenvolvimento tecnolgico e globalizao da economia mundial. Os valores da eficincia, a relao custo versus benefcios e a qualidade dos servios, com o cidado tomado como cliente, ganham relevo. Apesar de, sem dvida, constituir um avano com relao ao modelo burocrtico, a Administrao Gerencial aproveita boa parte das ideias daquele, tais como a admisso segundo critrios de mrito, adotados com rigidez, um sistema estruturado e universal de remunerao, as carreiras, a avaliao de desempenho e o treinamento sistemtico, dentre outros. Quanto ao controle da Administrao preceituado pelos gerencialistas, o diferencial bsico diz respeito ao foco: deixa de ser o processo (burocrtico) e passa a ser o resultado (gerencial), induzindo-se a
maior participao dos agentes privados e/ou das organizaes da sociedade civil para o desempenho dessa tarefa, o sonhado controle social, que deve ser levado a efeito pelos prprios cidados. H uma necessidade clara de definio dos objetivos, com a consequente autonomia do administrador, para que se possam cobrar resultados. Descentralizao e reduo de nveis hierrquicos so inerentes ao modelo gerencial. Algumas outras comparaes teis podem ser feitas entre a Burocracia X Gerencialismo, sobretudo no que diz respeito ao cumprimento do interesse pblico. O que difere a concepo de tal interesse. Para a Administrao Pblica Burocrtica, o interesse pblico frequentemente identificado com a afirmao de poder do prprio Estado. Desse modo, boa parte das aes estatais volta-se para satisfao de seus prprios interesses, ou seja, da burocracia, haja vista que esta passa a ser identificada como o prprio Estado. As polticas pblicas ficam relegadas a um segundo plano. J para Administrao Pblica Gerencial, o interesse pblico relaciona-se com o interesse da coletividade, os interesses pblicos primrios, portanto. nesse sentido que o cidado passa a ser visto como cliente, contribuindo com os impostos que so de sua incumbncia, mas cobrando resultados por parte da Administrao. No entanto, o princpio da eficincia no pode (deve) deixar em segundo plano o princpio da legalidade, pois os princpios, como vimos, devem conciliar-se. Acrescentamos que, para o alcance desta eficincia, a Administrao Pblica, por razes bvias, deve buscar alteraes em sua prpria estrutura. Nesse sentido, podem ser citados alguns exemplos constitucionais: O inciso LXXVIII do art. 5, inserido pela Emenda 45/2004 (Reforma do Poder Judicirio), estabelece que a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao. O 3 do art. 37 dispe que a lei disciplinar as formas de participao do usurio na administrao pblica direta e indireta, regulando especialmente as reclamaes relativas prestao dos servios pblicos em geral, asseguradas a manuteno de servios de atendimento ao usurio e a avaliao peridica, externa e interna, da qualidade dos servios (princpio da participao popular). Esse dispositivo deixa patente ser possvel o controle jurisdicional (art. 5, XXXV, da Constituio Federal) em relao aos atos administrativos tambm sob o aspecto do princpio da eficincia. O 8 do art. 37 garante a celebrao de contratos de gesto entre rgos/entidades pblicos para incremento da autonomia gerencial, oramentria e financeira, com a fixao de metas de desempenho. O 2 do art. 39 da CF/1988 estabelece a obrigatoriedade de a Unio, de os Estados e de o Distrito Federal manterem escolas de governo para a formao e o aperfeioamento dos servidores pblicos, constituindose a participao nos cursos um dos requisitos para a promoo na carreira,
facultada, para isso, a celebrao de convnios ou contratos entre os entes federados. A celebrao de convnios deve alcanar principalmente municpios, afinal, sequer foram obrigados a constiturem escolas de governo. E mais: no h bice de grandes municpios facultativamente aderirem ideia de aumentar a eficincia da Administrao Pblica, criando suas prprias escolas de governo. O 7 do art. 39 dispes que Lei da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios disciplinar a aplicao de recursos oramentrios provenientes da economia com despesas correntes em cada rgo, autarquia e fundao, para aplicao no desenvolvimento de programas de qualidade e produtividade, treinamento e desenvolvimento, modernizao, reaparelhamento e racionalizao do servio pblico, inclusive sob a forma de adicional ou prmio de produtividade. O 4 do art. 41 da CF/1988 previu como condio obrigatria para a aquisio da estabilidade, alm do decurso do prazo de trs anos, a avaliao especial de desempenho por comisso instituda para essa finalidade. Enfim, o princpio da eficincia poderia ser resumido como o do cobertor curto: cabea ou p! No h recursos ilimitados. preciso aperfeioar as escolhas da Administrao, dizer, ampliar quantidade e qualidade das atividades prestadas pela Administrao, em
FIXAO
(2008/Cespe PGE-PB Procurador) O princpio da eficincia, introduzido expressamente na Constituio Federal (CF) na denominada Reforma Administrativa, traduz a ideia de uma administrao gerencial. GABARITO: CERTO Comentrios: a eficincia e a administrao gerencial andam muito juntas. A burocracia, forma de administrao que, historicamente, antecedeu o gerencialismo, mais ligada ao princpio da legalidade. (2008/CESPE OAB-SP/137) O rol dos princpios administrativos, estabelecido originariamente na CF, foi ampliado para contemplar a insero do princpio da eficincia. GABARITO: CERTO Comentrios: , nosso princpio da eficincia o caula, dentre os colocados de maneira explcita na CF. S em 1998, com a reforma administrativa, a eficincia foi colocada como princpio constitucional expresso. CORRETO o item. (2009/Cespe PCPB/Perito) O princpio da eficincia na administrao pblica foi inserido no caput do art. 37 da CF apenas com a edio da Emenda Constitucional n. 19/1998. Entretanto, mesmo antes disso, j era considerado pela doutrina e pela jurisprudncia ptria como um princpio implcito no texto constitucional. Sob o enfoque desse princpio, o princpio da eficincia, relacionado na CF apenas na parte em que trata da
administrao pblica, no se aplica s aes dos Poderes Legislativo e Judicirio. GABARITO: ERRADO Comentrios: como diria o Professor Raimundo, da escolinha (lembram? Rsrs...): mas estava indo to bem... Realmente, boa parte dos autores entendia ser a eficincia princpio implcito, antes de sua insero de maneira expressa no texto constitucional. At a, tudo bem com o item. O erro dizer que o princpio no se aplica ao Legislativo e ao Judicirio. O princpio da eficincia, e todos os demais contidos no art. 37 da CF, aplicam-se a TODOS OS PODERES. Confiram, se estiverem com dvida a respeito, o dito cujo, no seu caput, ok? (2008/CESPE STJ Cargo 1) As formas de participao popular na gesto da coisa pblica previstas na CF incluem a autorizao para a lei disciplinar a representao do usurio do servio pblico contra o exerccio negligente ou abusivo do cargo pblico. GABARITO: CERTO Comentrios: como j tratamos disso nas exposies tericas, apenas sugeriremos a leitura do art. 37, 3, CF, ok? (2008/Cespe Hemobrs Cargo 1) O princpio da eficincia impe ao administrador pblico a obteno da plena satisfao da sociedade a qualquer custo. GABARITO: ERRADO Comentrios: noooossaa! Satisfao da sociedade, tudo bem... Mas plena? S se nos abduzirem para o paraso! E o item piora quando diz que essa satisfao ser feita a qualquer custo. A, a casa caiu de vez! Os custos sempre devem ser mensurados, sob pena de a Administrao ser ineficiente. ERRADO, claro! Princpios implcitos ou reconhecidos Nem todos os princpios que valem para a Administrao Pblica encontram previso expressa no texto constitucional. Vrios princpios, ainda que no chamados assim pelo texto da CF/1988, podem ser desta extrados. So exemplos: o princpio da participao popular (art. 37, 3); princpio da licitao (art. 37, inc. XXI); princpio da probidade (art. 37, 4), e os a seguir listados. DETALHE: em aula presencial, quase nunca expomos tantos princpios de uma vez s. Mas como aqui a inteno ARREBENTAR COM A BANCA, trataremos de todos aqueles que entendemos mais relevantes, e, quando oportuno ao longo do curso, tornaremos a falar sobre os princpios, ok? F- Supremacia do Interesse Pblico sobre o Interesse Privado Esse princpio chamado tambm de princpio da finalidade pblica, presente tanto no momento da elaborao da lei, quanto no
momento da sua execuo em concreto pela Administrao Pblica. Ele inspira o legislador e vincula a autoridade administrativa em toda a sua atuao. Como expresso desta supremacia, a Administrao, por representar o interesse pblico (e no propriamente da maioria! Esse pode no ser pblico!), tem a possibilidade, nos termos da lei, de constituir terceiros em obrigaes mediante atos unilaterais. Tais atos so imperativos como quaisquer atos do Estado. Por exemplo, a lei confere Administrao os poderes de desapropriar, de requisitar, de intervir, de policiar, de punir, de encampar, sempre com o objetivo de atender ao interesse geral, que no pode ceder diante do interesse individual. Em razo disso, se, ao usar de tais prerrogativas, a autoridade administrativa objetiva prejudicar um inimigo poltico, beneficiar um amigo, conseguir vantagens pessoais para si ou para terceiros, estar fazendo prevalecer o interesse individual sobre o interesse pblico e, em conseqncia, estar se desviando da finalidade pblica prevista na lei. Da o vcio do desvio de poder ou desvio de finalidade, que torna o ato ilegal, conforme explica a doutrina. Por todo o exposto, nas palavras de Celso Antnio Bandeira de Mello, fcil observar que os poderes atribudos Administrao tm o carter de poder-dever; so poderes que ela no pode deixar de exercer, sob pena de responder pela omisso. Assim, a autoridade no pode renunciar ao exerccio das competncias que lhe so outorgadas por lei; no pode deixar de punir quando constate a prtica de ilcito administrativo; no pode deixar de exercer o poder de polcia para coibir o exerccio dos direitos individuais em conflito com o bem-estar coletivo; no pode deixar de exercer os poderes decorrentes da hierarquia; no pode fazer liberalidade com o dinheiro pblico. Cada vez que ela se omite no exerccio de seus poderes, o interesse pblico que est sendo prejudicado. G- Indisponibilidade Os bens e interesses pblicos no pertencem Administrao. Nem a seus agentes. Cabe-lhes apenas geri-los, conserv-los e por eles velar em prol da coletividade, esta sim a verdadeira titular dos direitos e interesses pblicos. Enfim, a Administrao no tem liberdade para dispor dos bens e interesses pblicos, isso porque age na defesa alheia. Entendeu? Ento, responda: os bens pblicos podem ser alienados? Os contratos podem ser celebrados, de regra, sem modalidade de licitao? A resposta tranquila. Os bens at podem ser alienados, porm, nos termos da lei. Os contratos de obras e de servios podem ser celebrados, se, de regra, houver procedimento de licitao prvio, garantindo-se a isonomia e a escolha de propostas vantajosas. Enfim, os agentes pblicos no fazem aquilo que querem, no que se refere Administrao e aos interesses pblicos. Mas sim o que DEVEM, de modo indisponvel fazer, mesmo que no gostem do que esto.
H- Finalidade Como registrado anteriormente, h quem equipare o princpio da impessoalidade ao da finalidade. No entanto, outra parte da doutrina aproxima a finalidade pblica da teoria do abuso de poder, o qual pode ocorrer em razo de desvio de finalidade, isto , o ato praticado visando outro fim, que no o interesse pblico. Este ato estar desviado de sua finalidade, e, por isso, deve se anulado, por quem de direito. De uma forma ou de outra, o certo que toda conduta da Administrao deve dirigir-se para o interesse pblico, enfim, interesse de toda a sociedade, da comunidade como um todo. Na viso de Celso Antnio, mais uma vez, o princpio da finalidade impe ao administrador que sua atuao vise sempre ao objetivo da norma, restringindo-se mesma, para concluir que a finalidade, em verdade, no uma decorrncia da legalidade, mas inerente mesma, est contida nesta. I- Razoabilidade O princpio da razoabilidade anda na moda, apesar de parte da doutrina sequer cit-lo, enquadrando-o como subprincpio da proporcionalidade. Veremos que no bem assim, pois a razoabilidade tem vocao autnoma, sendo embasada pelos princpios da legalidade e da finalidade. Mais fcil do que definir razoabilidade, que conceito por demais abstrato, entender o que significa. Suponha que um rgo, com a responsabilidade de fiscalizao de estabelecimentos comerciais para verificar suas condies sanitrias, constate que um supermercado tenha dez quilos de carne imprpria para consumo, no meio de um estoque total de aproximadamente trs mil quilos. Alegando intuito de atender ao interesse pblico, o rgo simplesmente interdita o estabelecimento comercial que, acresa-se hipoteticamente, nunca houvera cometido nenhum outro tipo de infrao sanitria no passado, como comprovado a partir de inmeras fiscalizaes s quais se submetera o estabelecimento em questo. Pergunta-se: seria racional (razovel) a interdio? Evidentemente, no! Nesse contexto, interessante observar que o princpio da razoabilidade constituir um dos principais fundamentos para controle dos atos administrativos, como na interdio do estabelecimento do exemplo. Sobretudo em atos discricionrios, o controle da razoabilidade administrativa fundamental, eis que em tais atos a Administrao conta com certo grau de liberdade, o qual, contudo, no pode ultrapassar os limites do razovel. Mas ento, quais seriam esses limites? S o caso especfico permite concluir. No exemplo dado por ns, sem dvida, os limites da razoabilidade foram ultrapassados pela Administrao Pblica. fato inequvoco que a conduta desarrazoada ilegtima, uma vez que arbitrria, excedendo os contornos dados pela Lei.
Bom, se a conduta no-razovel ilegtima, no pode a violao ao princpio da razoabilidade significar invaso de mrito administrativo. Por esse motivo, alm do controle pela prpria Administrao, vlido o controle judicial, afinal, as providncias administrativas despropositadas so ilegais. Em sntese: as atitudes desprovidas de razo, despropositadas, no podem ser acolhidas pelo Direito, sendo vlidos os valores da mdia sociedade (do homem mdio). A discricionariedade oferecida ao administrador no significa arbitrariedade, enfim, o administrador deve sempre adotar as providncias mais adequadas aos casos concretos apresentados. A razoabilidade tambm exige a adequao entre meios e fins, pelo que no estaria incorreta, numa prova de concurso, a afirmao de que o princpio da proporcionalidade est contido, ou uma decorrncia da razoabilidade, como o faz parte da doutrina brasileira. Enfim, para que um ato da administrao seja entendido como legtimo, deve, dentre outras coisas, ser razovel e proporcional. Nos atuais concursos pblicos, princpios integrantes do mnemnico LIMPE, apesar de cobrados, esto cedendo espao para princpios como o da razoabilidade, da segurana jurdica, da motivao e outros, com destaque, ainda, nas provas subjetivas. Vejamos outra questo extrada do livro de dissertativas escrito pelo Cyonil: (2005/Delegado de Polcia Razoabilidade, responda: do DF) Acerca do Princpio da
a) est consagrado em alguma norma de direito positivo como mecanismo e como critrio de controle de atos administrativos? b) em caso afirmativo, qual(is) consagra(m) expressamente? dispositivo(s) legal(is) o
c) em que aspectos desdobra-se o princpio? d) formule exemplo de um ato administrativo desprovido de razoabilidade. Extenso mxima: 30 linhas. A resposta correta a essa questo poderia ser distribuda nos seguintes pargrafos: 1 PARGRAFO (introduo) o tpico frasal (ou abre-alas) o carto de visita. O examinador deve ser conquistado desde o incio da dissertao, logo aconselho concentrao e planejamento. O candidato pode registrar que a Administrao Pblica regida por um conjunto de leis e de princpios, estes traduzidos nos vetores fundamentais que sustentam os atos da Administrao, havendo, no texto constitucional, previso expressa para alguns, como legalidade e impessoalidade, e outros implcitos (segurana jurdica e continuidade do servio pblico, por exemplo). 2 PARGRAFO (desenvolvimento consagrao em norma de direito positivo) exposio de que a CF/1988 nos fornece rol exemplificativo de princpios expressos, afinal podem ser deduzidos,
extrados, do sistema jurdico-constitucional, como ocorre com o princpio implcito da razoabilidade, encontrado, entre outras disposies, no art. 5, LXXVIII, da CF/1988, o qual exige a razovel durao dos processos administrativos e judiciais. Apesar de, na CF/1988, o princpio da razoabilidade permanecer implcito, o candidato pode citar a previso expressa na Constituio Estadual de So Paulo e no art. 2, caput, da Lei 9.784/1999 (Lei de Processo Administrativo Federal). 3 PARGRAFO (desenvolvimento aspectos do princpio) esse quesito , provavelmente, o mais difcil. O candidato deve apresentar os desdobramentos do princpio da razoabilidade: de adequao, de necessidade, e de proporcionalidade em sentido estrito. recomendvel breve exposio conceitual dos referidos aspectos (adequao os meios so adequados aos fins pblicos perseguidos; necessidade a medida deve ser menos onerosa ou prejudicial; e proporcionalidade equilbrio entre meios e fins pblicos a serem alcanados). 4 PARGRAFO (desenvolvimento concluso caso prtico desprovido de razoabilidade) o candidato, depois de enfatizar que a razoabilidade restringe a atividade discricionria do administrador, pode expor situaes discrepantes que autorizariam, em tese, a anulao do ato pela Administrao ou pelo Poder Judicirio. So exemplos de atos desarrazoados: a concesso de adicional de frias para aposentados e a mora de dez anos da Administrao em analisar a autorizao para o funcionamento de estabelecimento comercial. PROPOSTA DE SOLUO A Administrao Pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios ser regida por um conjunto de normas e de princpios de Direito Pblico, estes verdadeiros vetores fundamentais dos atos Estatais, por vezes, expressos no texto constitucional (legalidade e eficincia), em outros momentos implcitos (segurana jurdica e concurso pblico). Tal como os princpios da segurana jurdica, da licitao, do concurso pblico, o princpio da razoabilidade permanece implcito na CF/1988, sendo reconhecido, entre outras passagens, no art. 5, inciso LXXVIII, introduzido com a EC 45/2004, o qual exige a durao razovel dos processos judiciais e administrativos. Referido princpio, no entanto, encontra previso expressa na Constituio Estadual do Estado de So Paulo e, mais recentemente, na Lei de Processo Administrativo Federal (art. 2 da Lei 9.784/1999), na qual o princpio pode ser traduzido como a vedao de obrigaes, restries e sanes superiores quelas estritamente necessrias. Nesse contexto, o princpio da razoabilidade destaca-se como importante instrumento de controle da atividade legislativa, bem como na aplicao no exerccio da discricionariedade administrativa, servindo como garantia da legitimidade da ao administrativa, evitando-se a prtica de atos arbitrrios e com desvio de finalidade. Quanto aos aspectos do princpio da razoabilidade, podem ser apontadas a adequao, a necessidade e a proporcionalidade em sentido
estrito. A adequao refere-se aferio da eficcia do meio escolhido em alcanar o fim pblico objetivado, enquanto que a necessidade traduz-se na escolha do melhor meio, porm, menos oneroso e prejudicial aos administrados, e, por fim, a proporcionalidade, que quer significar equilbrio entre os meios e os fins pblicos a serem alcanados. Se, por um lado, a atividade discricionria se submete ao binmio da convenincia e da oportunidade, h situaes discrepantes que autorizam a anulao dos atos por arbitrariedade, enfim, por falta de razoabilidade. Por exemplo: a exigncia de pesagem de botijes de gs no momento da compra no adequada finalidade de garantir que o consumidor pague exatamente pela quantidade de gs existente no botijo e outra situao a concesso de adicional de frias para aposentados. J- Proporcionalidade No h dvida de que, h tempos, o princpio da proporcionalidade reconhecido pela doutrina como um dos orientadores da atuao administrativa. A proporcionalidade pode ser traduzida como a adequabilidade entre os meios utilizados e os fins pretendidos princpio da vedao de excesso. Se a conduta do Administrador no respeita tal relao, ser excessiva, portanto, desproporcional. A ideia central da proporcionalidade que todos s so obrigados a suportar restries em sua liberdade ou propriedade, por iniciativa da Administrao Pblica, se imprescindveis ao atendimento do interesse pblico. O princpio da proporcionalidade tem relao prxima com outro por ns examinado a razoabilidade. H doutrinadores que defendem a tese de que a proporcionalidade seria uma faceta da razoabilidade, no sentido de que a razoabilidade seria maior que a proporcionalidade. De certa forma, essa assero verdadeira, haja vista a razoabilidade tambm exigir a adequao entre meios e fins, pelo que no estaria incorreto, numa prova de concurso, afirmar-se que o princpio da proporcionalidade est contido, ou uma decorrncia, da razoabilidade. Em resumo: a razoabilidade princpio dotado de forte carga de abstrao, j a proporcionalidade princpio mais concreto. Por exemplo: Lei que exigisse a pesagem de botijo na frente do consumidor seria no-razovel. Agora, a interdio de estabelecimento (um sacolo, por exemplo) com uso de fora fsica imoderada seria desproporcional. Assim, a razoabilidade vista no campo abstrato, j a proporcionalidade refere-se a prticas de atos, em si. Vimos, ainda, que permitida ao Judicirio a apreciao de atos administrativos, sobretudo os discricionrios, sob os critrios da razoabilidade/proporcionalidade. Destacamos estes atos (discricionrios), porque o examinador adora afirmar: no cabe ao Judicirio a apreciao dos atos discricionrios, ante a separao de poderes estabelecida na Constituio
Federal. A assertiva incorreta, uma vez que no se poderia excluir da apreciao do Judicirio qualquer leso, ou mesmo ameaa de leso, a direitos, mesmo que o ato provenha da Administrao Pblica (inc. XXXV do art. 5 da CF/1988). Para tal apreciao, o magistrado ou o Tribunal Judicial lanam mo de interpretao na tica de um homem de mediano conhecimento, ponderado, de bom senso, um homem mdio, conhecida teoria que guarda origens no Direito Civil. Caso um ato mostre-se desarrazoado sob tal critrio, ser anulado pelo Poder Judicirio. Claro que o Judicirio no pode se intrometer no papel do Executivo, promovendo as escolhas que cabero a este Poder. Ah! ltimo detalhe: o princpio da proporcionalidade expresso ou implcito no texto constitucional? Sem dvida, implcito. Todavia, o referido princpio no mais permanece implcito em nossa ordem jurdica, uma vez que textualmente previsto no art. 2 da Lei 9.784/1999 (Lei de Processo Administrativo Federal). Vejamos. A Administrao Pblica obedecer, dentre outros, aos princpios da legalidade, finalidade, motivao, razoabilidade, proporcionalidade, moralidade, ampla defesa, contraditrio, segurana jurdica, interesse pblico e eficincia. V-se que inmeros princpios, alm daqueles constantes da Constituio Federal, foram positivados em nossa ordem jurdica para a Administrao Federal (fiquem de olho nesse dispositivo!). K- Motivao O princpio da motivao o elo dos demais princpios constitucionais, isso porque inimaginvel em um Estado de Direito e Democrtico em que os cidados no conheam os motivos pelos quais so adotadas as decises administrativas. Portanto, decises administrativas, legislativas e judiciais devem ser precedidas dos pressupostos de fato e de direito que fundamentaram a prtica dos atos discricionrios e vinculados. Ah! Atos discricionrios no podem ser motivados a posteriori (mas sim prvia ou concomitantemente), caso contrrio, o administrador fica livre para criar o motivo que entender. Veremos isso com mais ateno na aula de atos administrativos, ok? Tem uma coisa interessante que cai em prova, a respeito da motivao e que envolve, tambm, a Repblica. Em outra viso a respeito da Repblica, em especial, quanto origem da expresso, essa pode ser vista como coisa pblica, como explicam a maior parte dos dicionrios ptrios. Desse modo, por pertencer a todos, o uso que se faz da Repblica deve ser bem explicado, levando, portanto, necessidade de motivao da maior parte dos atos que provenha da Administrao Pblica. Claro que essa maior parte dos atos deve ter chamado ateno dos amigos. porque, de fato, h certos atos que dispensaro motivao para
sua prtica. Nesse sentido, leiam, por curiosidade, o art. 50 da Lei 9.784/1999, que determina ser necessria a motivao dos atos administrativos: I - neguem, limitem ou afetem direitos ou interesses; II - imponham ou agravem deveres, encargos ou sanes; III - decidam processos administrativos de concurso ou seleo pblica; IV - dispensem ou declarem a inexigibilidade de processo licitatrio; V - decidam recursos administrativos; VI - decorram de reexame de ofcio; VII - deixem de aplicar jurisprudncia firmada sobre a questo ou discrepem de pareceres, laudos, propostas e relatrios oficiais; VIII - importem anulao, revogao, convalidao de ato administrativo. suspenso ou
Aqui, uma rpida nota sobre este assunto que voltar a ser exposto no tpico referente aos processos administrativos: se a lei determina que, nessas hipteses, os atos administrativos devero ser motivados, em outras, evidentemente, podero deixar de s-lo. Assim, conclui-se que nem sempre a motivao prvia ou concomitante dos atos obrigatria. Ainda que desejvel, poder no ser expressamente exigida. Nesse sentido, cite-se a possibilidade de exonerao ad nutum (a qualquer instante, ou em movimento de cabea, por assim dizer) de um servidor ocupante de cargo em comisso (de chefia ou assessoramento) (p. ex.: Diretor Administrativo no Senado), para a qual a Administrao no precisa apresentar motivao expressa. Outro exemplo de situao que prescinde de motivao a homologao de processo licitatrio, uma vez que as leis no exigem expressa motivao. ATENO: a desnecessidade de motivao absolutamente excepcional, j que, por princpio, a regra que a Administrao motive seus atos. Algum dos amigos j deve estar se perguntando: e o motivo do ato? Tambm nem sempre ser necessrio? A diferente. Motivo elemento de formao do ato em si, e sempre existir. Exemplo disso: na exonerao de um ocupante do cargo em comisso desnecessria a motivao do ato. Todavia, claro que haver um motivo para tal exonerao, o qual, por permissivo da lei, no precisa ser exposto. Captaram? Fica assim, ento: todo ato tem motivo, mas nem todo ato precisa ser motivado. A motivao fundamenta-se, ainda, na transparncia na gesto pblica, que, como dissemos, de ndole constitucional. De fato, nossa atual Constituio faz referncia ao dever de a Administrao estar aberta (transparente) participao particular. Vejamos o que diz o 3 do art. 37 da CF/1988:
3 A lei disciplinar as formas de participao do usurio na administrao pblica direta e indireta, regulando especialmente: I - as reclamaes relativas prestao dos servios pblicos em geral, asseguradas a manuteno de servios de atendimento ao usurio e a avaliao peridica, externa e interna, da qualidade dos servios; Do dispositivo se percebe o desejo do Constituinte de reforar a participao da sociedade na gesto da coisa pblica. Ganha relevo a questo da necessidade de avaliao dos servios pblicos, avaliao esta cujos resultados precisam ser informados adequadamente aos usurios, sob pena de tornar letra morta essa desejvel participao. Em suma: s com a motivao dos atos da Administrao que se pode pensar em participao popular. O princpio da motivao encontra amparo e no somente recomendado, mas determinado implicitamente pelo texto constitucional. Um ltimo detalhe, porm, no-menos importante. A Constituio no exige expressamente do administrador a motivao como princpio. Mas bom lembrar que hoje, para as decises levadas a efeito no mbito do Poder Judicirio e para o Ministrio Pblico, a necessidade de motivao expressa na CF/1988. Vejamos o inc. X do art. 93 da CF/1988: As decises administrativas dos tribunais sero motivadas e em sesso pblica, sendo as disciplinares tomadas pelo voto da maioria absoluta de seus membros. Assim, a motivao, hoje, no um princpio absolutamente implcito no texto constitucional. Mas seu registro constitucional expresso diz respeito s decises dos Tribunais Judiciais e, igualmente, do Ministrio Pblico (art. 129, 4, da CF/1988), no sendo diretamente relacionado, portanto, aos administradores pblicos. LControle Judicial dos atos administrativos
O assunto tem pertinncia direta com a parte de atos administrativos, no entanto para o entendimento de outros temas abordados, ao longo dos captulos, salutar adiantarmos os comentrios. Basicamente, esta passagem diz respeito ao controle efetuado pelo Poder Judicirio com relao aos atos administrativos e os limites de tal atividade. clssica a afirmao de que no cabe ao Poder Judicirio adentrar o mrito da deciso administrativa, sob pena de fazer ruir o sistema de separao de poderes, consagrado na CF/1988 (art. 2). Isso no quer dizer que o Judicirio estaria afastado de exercer o controle com relao aos atos da Administrao, em especial, se, no uso de uma suposta discricionariedade, o administrador estiver agindo de forma abusiva, arbitrria. O controle judicial resume-se aferio da legalidade do ato administrativo, ou seja, se a conduta do administrador pblico foi realizada com fundamento nas normas jurdicas em vigor (decretos,
regulamentos, leis, instrues normativas etc.). No contraste de tais diplomas normativos com o exerccio funcional do servidor que o Poder Judicirio poder desfazer os atos eivados de ilegalidade. Assim, se a Administrao pratica ato desviado de sua finalidade ampla, isto , o cumprimento dos interesses pblicos, h legitimidade para que o rgo judicial possa (melhor, deva) exercer o controle sob tal ato. O que esse tal de mrito, citado tantas vezes na aula? da legalidade, o mrito administrativo Diferentemente corresponde liberdade (com limites) de a autoridade administrativa escolher determinado comportamento e praticar o ato administrativo correspondente, referindo-se ao juzo de valor sobre a convenincia e a oportunidade da prtica do ato administrativo, dentro dos limites admissveis estabelecidos na ordem jurdica. Em decorrncia do mrito administrativo, a Administrao pode decidir ou atuar valorando internamente as consequncias ou vantagens do ato, traduzindo-se, pois, na valorao dos motivos e na escolha do objeto do ato, feitas pela Administrao incumbida de sua prtica, quando autorizada a decidir sobre a convenincia, oportunidade e justia do ato a realizar. Em sntese, o mrito administrativo poderia ser definido com uma espcie de liberdade administrativa, a qual, contudo, tem limites. De fato, a liberdade dada ao administrador pblico para tomar determinadas decises no pode ser entendida como arbtrio, ou seja, irrestrita liberdade, eis que A LEI, direta (expressa) ou indiretamente (implicitamente), sempre constitui limite ao exercido da atividade administrativa. Para que fique mais fcil: o ato discricionrio quando h pelo menos duas alternativas juridicamente vlidas para que a Administrao Pblica possa valorar entre ambas, ou seja, pelo menos duas sadas jurdicas. Como exemplo, tomemos a licena-capacitao, prevista no art. 87 da Lei 8.112/90, citado para facilitar a explicao: Aps cada quinqunio de efetivo exerccio, o servidor poder, no interesse da Administrao, afastar-se do exerccio do cargo efetivo, com a respectiva remunerao, por at trs meses, para participar de curso de capacitao profissional. Percebe-se que cabe Administrao Pblica deferir ou negar o pedido da licena-capacitao, conforme tenha interesse ou no, no curso pretendido pelo servidor pblico. Fica a pergunta, ento: quando a atuao discricionria, e, por consequncia, quando h mrito no ato administrativo? Basicamente, pode-se apontar que h discricionariedade em trs casos: I) a prpria lei concede a possibilidade Administrao de agir de forma discricionria, como no caso de remoo de ofcio do servidor, para atender necessidade de servio; II) a lei omissa, visto que no h viabilidade de se prever por meio de normas de cunho geral e abstrato todas as hipteses que surgiro para a deciso administrativa. Assim, cabe Administrao
decidir, em razo do vazio da norma, sempre tendo em conta o interesse pblico que deve ser atingido; e III) a lei prev certa competncia, mas no a conduta a ser adotada, diante de determinada situao. o caso, por exemplo, do poder de polcia, para cujo exerccio impossvel traar todas as condutas cabveis diante de leso ou ameaa de leso vida, segurana pblica etc. A Constituio de 1988 consagra a separao (no absoluta) das funes de Estado, quando trata da independncia dos Poderes, em seu art. 2. Nesse sentido, clssica a afirmativa que no cabe ao Judicirio rever os critrios adotados pelo administrador, a no ser que sob a rotulao de mrito administrativo encontre-se inserida qualquer ilegalidade resultante de abuso ou desvio de poder. De fato, no fosse assim, seria melhor o Juiz (o Poder Judicirio) substituir o administrador, assumindo o papel deste. Todavia, a doutrina mais moderna tem apontado que cada vez menor a discricionariedade da Administrao, em razo da ampliao dos fundamentos que permitem o controle judicial dos atos administrativos. Embora permanea vlida, para fins de concurso, que ao Poder Judicirio no dado o exame do mrito do ato administrativo, nota-se, atualmente, forte tendncia a reduzir-se o espao entre a legalidade e o mrito, admitindo-se a apreciao judicial sobre a legalidade da discricionariedade e dos limites de opo do agente administrativo, sobretudo em face dos novos princpios norteadores da atividade administrativa e de teorias que permitem a aferio da legalidade do ato discricionrio. Princpios como os da razoabilidade e da proporcionalidade e teorias como a dos motivos determinantes e do desvio de finalidade estreitam, cada vez mais, a faixa de liberdade concedida Administrao Pblica, a qual se convencionou chamar de mrito administrativo. Admite-se, sim, o controle judicial dos atos administrativos de modo geral, desde que no haja, por exemplo, invaso de competncia do Poder Judicirio com relao aos limites de liberdade de que a Administrao dispe, ou seja, do mrito Administrativo. M- Princpio da Responsabilidade Civil do Estado Por fora do disposto no art. 37, 6, da Constituio Federal, as pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero por danos causados a terceiros por seus agentes. A responsabilidade civil do Estado aplica-se a qualquer das funes pblicas e no somente aos danos provenientes dos atos administrativos. A responsabilidade independe da existncia de dolo ou culpa, acolhendo a Constituio Federal a responsabilidade objetiva do Estado segundo a qual, diante das inmeras e variadas atividades da administrao, existe a probabilidade de serem causados danos a particulares e assim sendo, como toda a coletividade se beneficia das
atividades administrativas, deve-se ressarcimento do dano causado. tambm repartir o nus do
Mais uma vez recorrendo ao mestre dos magos, Celso Antnio B. De Mello, possvel extrair os seguintes entendimentos: a) a responsabilidade do Estado aplica-se indistintamente a quaisquer das funes pblicas, no estando restrita a danos provenientes de atos administrativos; b) o agente responsvel, nos casos de dolo ou culpa, responder mediante ao regressiva. Desse modo, A REPONSABILIZAO DA INSTITUIO (de a pessoa do Direito Pblico ou a prestadora de Servio Pblico) OBJETIVA; A DO AGENTE PBLICO SUBJETIVA. Claro que o assunto ser melhor detalhado, quando chegarmos no tempo certo (na aula que tratarmos de responsabilidade civil objetiva); c) dita responsabilidade objetiva, entretanto, s est consagrada constitucionalmente para atos comissivos do Estado, ou seja, para os comportamentos positivos dele. Isto porque o texto menciona "danos que seus agentes causarem". A omisso, rigorosamente falando, no causa de dano, ainda que, em certos casos, se o ato foi omitido tivesse sido realizados, ou seja, se houvesse a ao, o dano seria evitado. d) estes mesmos critrios de responsabilidade concernem tambm - como est explcito no referido art. 37, 6 - s pessoas de Direito Privado prestadoras de servio pblico. N- Princpio da Autotutela Esse princpio reconhecido na Smula 473 do STF, segundo a qual: A Administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornam ilegais, porque deles no se originam direitos; ou revog-los, por motivo de convenincia e oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e ressalvada, em todos os casos, a apreciao judicial. Enfim, a Administrao tem a prerrogativa de policiar seus prprios atos, retirando os atos inconvenientes e inoportunos, por revogao, e os ilegais, por anulao. Mais frente (na aula de atos), veremos que o art. 54 da Lei 9.784/1999 estabelece um limite temporal para a correo, ao dispor que o direito de a Administrao anular atos administrativos que tenham produzido efeitos favorveis para os destinatrios decai em cinco anos a partir da data em que foram praticados, salvo comprovada m-f. O Continuidade dos Servios Pblicos Podemos resumir o princpio da continuidade da seguinte forma: a atividade da Administrao ininterrupta, no se admitindo a paralisao dos servios pblicos. A consequncia lgica desse ensinamento o de que no podem os servios pblicos ser interrompidos, devendo, ao contrrio, ter total continuidade, sempre que possvel. Algumas consequncias prticas advindas do princpio, em tela, podem ser destacadas:
Restrio ao direito de greve, nos termos do art. 37, VII. Institutos da substituio, interinidade, suplncia, o responder pelo expediente nos casos de vacncia. A restrio do uso da exceo do contrato no-cumprido, quando utilizada em desfavor do Estado. Neste caso, o Estado pode ficar at 90 dias sem pagar e a empresa contratada ainda assim tem o dever de manter a execuo dos servios, regidos pela Lei 8.666/1993 (art. 78, inc. XV, 8.666). Na hiptese de resciso do contrato administrativo, a administrao pblica detm a prerrogativa de, nos casos de servios essenciais, ocupar provisoriamente bens mveis, imveis, pessoal e servios vinculados ao objeto do contrato. Ah! Servio contnuo no precisa ser dirio! Por exemplo: a Justia Eleitoral no um servio dirio, contudo, atende plenamente o princpio da continuidade, pois, apesar de intermitente, regular. PPrincpio da Igualdade
O princpio da igualdade decorre dos princpios da legalidade e impessoalidade, e est fundamentado, basicamente, no art. 5 da CF, o qual dispe que todos os cidados devem receber igual tratamento da Administrao, sendo vedado que se estabelea qualquer privilgio, favoritismo ou desvalia, entre os administrados. Celso Antnio (ele de novo!) afirma que a igualdade deve garantir o tratamento impessoal e isonmico entre iguais, isto , entre os que preenchem as mesmas condies ou se encontram em situaes comparveis, sob pena de se impedir o bom e eficaz desempenho da atividade pblica. Em nome deste princpio que as tarifas devem ser iguais para todos os iguais, os contratos administrativos devem ser precedidos de licitao (como regra), e o acesso aos cargos pblicos mediante concurso pblico. Q- Especialidade Vamos comear falando do conceito de centralizao, que , de todos, o de mais fcil assimilao. Os amigos j devem ter ouvido falar, no cotidiano, em pessoas centralizadoras, enfim, aquela pessoa que realiza as tarefas sem qualquer distribuio de parcela da atribuio a qualquer pessoa. Por exemplo: na casa de Andr, ele quem lava, passa, e cozinha, logo, realiza as tarefas de forma centralizada. J na casa de Dbora, seus filhos que fazem as tarefas: Vincius cozinha, ric lava, e Elizeu passa, que acabaram se especializando nestas tarefas. Na casa de Dbora, portanto, houve distribuio de determinadas tarefas, de titularidade de Dbora, a outras pessoas (garota inteligente, essa Dbora! Para que centralizar se possvel descentralizar? Tudo em nome da eficincia!). Enfim, o princpio da especialidade ligado de diviso de tarefas, idia de descentralizao administrativa, de eficincia. Assim, o Estado, ao criar pessoas jurdicas pblicas administrativas (Autarquias, por
exemplo), como forma de descentralizar a prestao de servios pblicos, faz isso com a finalidade de especializao de funo. Veremos que, embora esse princpio seja normalmente referido s autarquias, no h razo para negar a sua aplicao quanto s demais pessoas jurdicas, institudas por lei, para integrarem a Administrao Pblica Indireta. Por exemplo: o artigo 237 da Lei 6.404/1976 estabelece que a companhia de economia mista somente poder explorar os empreendimentos ou exercer as atividades previstas na lei que autorizou a sua constituio. R- Presuno de legitimidade ou de veracidade Para Maria Sylvia di Pietro, a presuno de legalidade engloba dois aspectos: de um lado, a presuno de veracidade (de verdade), que diz respeito certeza dos fatos; de outro lado, a presuno da legalidade, pois, se a Administrao Pblica se submete lei, presume-se, at prova em contrrio, que todos os seus atos sejam verdadeiros e praticados com observncia das normas legais pertinentes. Veremos (aula de atos administrativos) que tal presuno RELATIVA, uma vez que, como tal, admite prova em sentido contrrio. Os efeitos lgicos de referida presuno o de inverter o nus da prova e o da autoexecutoriedade. Apenas para exemplificar: uma aplicao do referido princpio pode ser encontrada no art. 19, inc. II, da CF/1988, o qual veda Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios recusar f aos documentos pblicos. S- Segurana Jurdica A segurana jurdica um princpio geral do direito, no se restringindo, portanto, ao Direito Ddministrativo. Com base nele, as relaes jurdicas, em determinado momento, devem se estabilizar, tornarem-se intocveis, enfim, no sendo mais alterveis. Apesar disso, alertamos que a interpretao da segurana jurdica no pode ser absoluta, a ponto de entrar em confronto com o princpio da legalidade, por exemplo. Muitas vezes, situaes ilegais ocorreram de longa data, sem m-f pelos destinatrios. Seria justo, ento, desconstituir a situao, por que ilegal? Vejamos. Suponha que uma entidade pblica (p. ex.: empresa pblica) tenha feito um processo seletivo para escolha de empregados. No evento, obtiveram xito vrias pessoas, que passaram aos quadros da instituio. Depois de dez anos, o TCU, na sua misso de controle externo, percebe a irregularidade: a Constituio exige concurso pblico, tanto para cargos quanto para empregos pblicos (inc. II do art. 37 da CF/1988), e, portanto, resolve determinar a anulao de tal processo seletivo. Seria admissvel a atuao do TCU, sabendo, inclusive, que no houvera m-f dos ocupantes dos empregos? Claro que no! A situao, que poderia ser hipottica, real, e foi apreciada no MS 22.357, julgado pelo STF. Na oportunidade, a Corte Constitucional declarou
afastada a ilegalidade das contrataes, dentre outras, por razes de segurana jurdica. A explicao simples: ainda que muitas vezes uma situao fosse vista como ilegal, no seria mais justo anular-se um ato qualquer, em nome da segurana jurdica. semelhana da motivao, da razoabilidade, da proporcionalidade, o princpio da segurana jurdica foi catalogado de forma expressa pela Lei 9.784/1999. Percebemos claramente sua presena no inciso XIII do pargrafo nico do artigo 2 da Lei de Processo, quando impe a interpretao da norma administrativa de forma a garantir o atendimento do fim pblico a que se dirige, vedada aplicao retroativa de nova interpretao. A Lei 9.784/1999 traz outra importante disposio quanto possibilidade de a prpria Administrao anular seus atos. Vejamos o art. 54: O direito de a Administrao anular os atos administrativos de que decorram efeitos favorveis para os destinatrios decai em cinco anos, contados da data em que foram praticados, salvo comprovada m-f. Institutos como a prescrio e decadncia vm exatamente ao encontro do que se quer com a segurana jurdica: dar estabilidade s relaes constitudas. O legislador foi cuidadoso quando fez ressalva m-f: esta afasta a decadncia, pelo intuito do beneficirio do ato em obter vantagem indevida a partir de uma irregularidade para a qual ele mesmo, beneficirio do ato, haja contribudo. No h, nesse caso, que se falar em segurana jurdica (no prazo de cinco anos), por conta da m-f do beneficiado pelo ato. Aplicao interessantssima do princpio da segurana jurdica o princpio da modulao temporal. A modulao temporal uma tcnica que vem sendo utilizada pelo STF j h algum tempo e autorizada pela Lei 9.868. Regra geral, quando a Corte Constitucional declara a inconstitucionalidade de um ato estatal, o faz com efeitos ex tunc, isto , retroativos data de sua ocorrncia. Apesar disso, o STF tem reconhecido, excepcionalmente, a possibilidade de proceder modulao ou limitao temporal dos efeitos da declarao de inconstitucionalidade, oferecendo a deciso efeitos ex nunc ou pro futuro. Um exemplo diz mais que mil palavras. Vejamos o Recurso Extraordinrio 197.917, que cuidou do clebre caso do municpio de Mira Estrela (Estado de So Paulo). Nas eleies daquele municpio, foram eleitos onze vereadores, sendo que o nmero correto seria apenas nove, de acordo com o coeficiente eleitoral. Mais frente, percebeu-se o erro, com a matria acabando por desaguar no STF, por tratar de assunto de ndole constitucional. Reconhecendo o equvoco nos clculos, o STF declarou a inconstitucionalidade incidental da lei municipal que havia fixado o
nmero de vereadores do municpio em onze, determinando sua reduo para o nmero correto, nove. Pergunta-se: caso houvesse a declarao de inconstitucionalidade com efeitos ex tunc, como ficariam todos os atos produzidos pela Cmara Municipal de Mira Estrela no perodo em que funcionara com nmero errado de vereadores? Simplesmente fulminados pela ao apreciada pelo STF? E as relaes jurdicas nascidas a partir daquelas leis? Tambm fulminadas? Imagine-se o efeito domin que o reconhecimento da inconstitucionalidade poderia ter... Nesse caso emblemtico, o STF utilizou a tcnica da modulao temporal dos efeitos dos atos inconstitucionais, para limit-los eficcia pro futuro. Por ser elucidativa, vejamos parte da ementa da Deciso: Efeitos. Princpio da Segurana Jurdica. Situao excepcional em que a declarao de nulidade, com seus normais efeitos ex tunc resultaria grave ameaa a todo o sistema legislativo vigente. Prevalncia do interesse pblico para assegurar, em carter de exceo, efeitos pro futuro declarao incidental de inconstitucionalidade. V-se, portanto, que o princpio da segurana jurdica um dos sustentculos da declarao de inconstitucionalidade (ou de ilegalidade, conforme o caso) da modulao dos efeitos temporais. T- Probidade Administrativa S uma palhinha leve em um tema que no faz parte do contedo do presente tpico a improbidade administrativa. Os atos de improbidade podem importar em (4 do art. 37 da CF/1988): - suspenso dos direitos polticos; - perda da funo pblica; - indisponibilidade dos bens; e - ressarcimento ao errio, na forma e gradao previstas em lei. O grifo para que os amigos notem que as punies decorrentes dos atos de improbidade devero ser graduadas, na forma prevista em Lei. A Lei de Improbidade Lei 8.429/1992 fixa trs tipos de improbidade, estabelecendo punies correspondentes, que levam em conta a disposio constitucional (as punies devem ser proporcionais): enriquecimento ilcito, os que acarretem prejuzo ao errio, e leso a princpios da Administrao. Por exemplo: a suspenso dos direitos polticos para a prtica de enriquecimento ilcito varia de 8 a 10 anos e a multa civil aplicada pode chegar at trs vezes o valor do enriquecimento. J para as leses aos princpios, a suspenso dos direitos polticos varia de trs a cinco anos e a multa civil de at 100 vezes o valor da remunerao do agente. Notamos, portanto, que h gradao nas punies aplicveis s condutas de improbidade. O enriquecimento ilcito, por se tratar de hiptese
mais gravosa, punido mais duramente na Lei. Sem dvida, correto que as punies decorrentes de atos de improbidade administrativa devem ser tanto mais duras quanto mais graves forem as infraes cometidas. Destacamos que a proporcionalidade das penas vale no s para as condutas caracterizadas como mprobas, mas tambm para toda sorte de punies a serem aplicadas em nossa ordem jurdica, as quais, portanto, precisam ser dosadas de acordo com a gravidade da conduta do infrator. U- Confiana e boa-f Maranho transita em via preferencial, enquanto Lanlan, com Sean do lado, segue por Avenida transversal. As ruas so no sinalizadas e os semforos so inexistentes. Lanlan, com Sean do lado, perigo dobrado! Assim, ao cruzar a via, sem a devida ateno, colide com o veculo do nosso heri Maranho. Na situao hipottica, temos a aplicao do princpio da confiana, afinal, era calculvel e previsvel, por parte do Maranho, que Lanlan, antes de prosseguir, reduzisse a velocidade e, com prudncia, cruzasse a Avenida. Sean servidor aposentado do rgo administrativo TCU. Depois de 15 anos, a Corte de Contas, agora no exerccio do controle externo, ao aferir a legalidade do ato para fins de registro, descobre a concesso de vantagem indevida luz da legislao vigente poca da aposentao e, por isso, determina o desconto da rubrica, bem como a devoluo dos dinheiros recebidos. Pobre Sean! Sean, no curso do PONTO DOS CONCURSOS, aprendera que os atos administrativos so dotados do atributo da presuno de legitimidade e de veracidade, de tal sorte que agira, durante todo o tempo, na certeza jurdica da boa-f (lealdade e honestidade). Neste caso, h a aplicao de dois princpios: da confiana (crena de que o ato estatal era legtimo) e da boa-f (conduta honesta e leal aspecto objetivo e crena de que se estava agindo corretamente aspecto subjetivo). Vencidos os casos prticos, pensamos que fica mais fcil plantarmos a semente terica dos princpios da confiana e da boa-f (objetiva e subjetiva). Vejamos. Em flashes anteriores, vimos que o princpio da segurana jurdica, sob o aspecto objetivo, embora implcito no texto constitucional, acha-se, atualmente, expresso na Lei de Processo Administrativo Federal, em seu art. 2. Referido postulado concretizado, dentre outros, nos institutos da decadncia e da prescrio, na vedao interpretao retroativa, na Smula Vinculante (art. 103-A da CF/1988), na proteo do ato jurdico perfeito, direito adquirido e coisa julgada. Relativamente ao princpio da confiana, implcito no ordenamento jurdico, h quem defenda tratar-se da segurana jurdica sob o aspecto subjetivo. Nesse contexto, o referido princpio est atrelado segurana jurdica, mas com ela no se confunde, remetendo-nos ideia de que os atos praticados pelo Poder Pblico so legtimos (presumem-se legais e verdadeiros), de tal sorte que os atos
devem ser preservados em nome da boa-f, sobrepondo-se, no caso concreto, ao princpio da legalidade. Enquanto o princpio da confiana protege a boa-f do administrado, a boa-f, por sua vez, princpio que tanto se aplica aos administrados (protegendo-os e impondo-os proceder com lealdade e honestidade) como Administrao Pblica, quando determina que se atue com correo. Maria Sylvia di Pietro nos fornece rol exemplificativo de situaes em que tais princpios podem ser invocados, a saber: Manuteno de atos administrativos invlidos situaes excepcionais em que a retirada dos atos provoca prejuzos maiores que sua conservao. Por exemplo: Maranho adquire, de boa-f, terreno em rea de manguezal, assim como Lanlan, Sean e vrios outros amigos recmaprovados no concurso do TCU. Depois de 20 anos, o Poder Pblico notifica os moradores, agora de loteamento urbanizado, com ruas, praas e escolas, que a rea de preservao ambiental e de titularidade do Estado. Ento, como proceder diante da situao hipottica? Anular o loteamento? Por uma questo de estabilidade das relaes jurdicas, da confiana (aspecto subjetivo) e da boa-f, melhor a manuteno do ato invlido. Atos praticados por funcionrios de fato aplicvel, nesse caso, a teoria da aparncia (aguardem na aula de agentes pblicos!). Logo, embora ilegais, os efeitos dos atos podem (e devem!) ser mantidos com relao a terceiros de boa-f. Prazo decadencial para anulao h previso, na Lei de Processo Federal (9.784 de 1999), de que, depois de decorridos cinco anos, o desfazimento dos atos viciados pela Administrao resta prejudicado. Modulao temporal dos efeitos dos atos ilegais na Lei 9.868/1999, o STF pode, por 2/3 de seus membros, modular temporalmente os efeitos dos atos inconstitucionais, restringindo-se os efeitos retroativos (ex tunc mitigado), dando-se carter ex nunc ou em momento no futuro (pro futuro), como aplicao direta da segurana jurdica. Modulao no mbito das Smulas Vinculantes na Lei 11.417/2006, a eficcia vinculante da Smula imediata, no entanto, os efeitos, por votao de 2/3 dos Ministros, podero ser restringidos.
FIXAO (2010/CESPE/TRE-MT/An. Admin.- Adaptada) E O princpio da finalidade, explicitado no art. 37 da CF, define que, se o gestor pblico praticar atos fora dos fins expressa ou implicitamente contidos na regra de competncia, praticar desvio de finalidade. E se tal ato atentar contra os princpios da administrao pblica ao visar
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO fim proibido em lei ou demais normas, constituir ato de improbidade administrativa. Gabarito: ERRADO Comentrios: primeiro erro O PRINCPIO DA FINALIDADE NO EST EXPRESSO NA CF. Quem est l, e equivalente, o princpio da IMPESSOALIDADE. Outro erro: quando o agente descumpre as regras de competncia, h EXCESSO DE PODER, no desvio de finalidade (no vimos este assunto ainda!). O restante, est correto: se o ato descumprir com princpios estabelecidos em normas, haver improbidade administrativa (por descumprimento de princpios de Administrao Pblica).
(2010/Cespe TCU AUFC com adaptaes) Os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade esto expressos no texto da CF.
Gabarito: ERRADO Comentrios: esto expressos na 9.784, no na CF. Este erro.

(2010/Cespe TCU AUFC com adaptaes) O princpio da autotutela possibilita administrao pblica anular os prprios atos, quando possurem vcios que os tornem ilegais, ou revog-los por convenincia ou oportunidade, desde que sejam respeitados os direitos adquiridos e seja garantida a apreciao judicial.
Gabarito: CERTO Comentrios: este item quase literalidade do que consta da smula 473 STF, que vimos anteriormente. CERTO, portanto.
(2008/Cespe TJ-DF/Analista Judicirio) O Poder Judicirio poder exercer amplo controle sobre os atos administrativos discricionrios quando o administrador, ao utilizar-se indevidamente dos critrios de convenincia e oportunidade, desviar-se da finalidade de persecuo do interesse pblico.
Gabarito: CERTO Comentrios: no fiquem encanados com a expresso amplo controle do item. Est certa. Alis, o controle judicial cada vez mais amplo, pelo tanto de teoria que o Judicirio se serve para controlar atos administrativos. motivo determinante; razoabilidade e proporcionalidade; reserva do possvel (no vimos!), etc. Enfim, controle cada vez mais amplo mesmo. Mas, lembramos, o Judicirio no pode apreciar o mrito dos atos administrativos, viu?
(2005/Cespe TJ/BA) O princpio da proporcionalidade hoje amplamente reconhecido pela doutrina e pela jurisprudncia brasileiras como um dos que regem a atividade administrativa, conquanto remanesa como princpio implcito no ordenamento jurdico positivo do pas.
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO Gabarito: ERRADO Comentrios: a proporcionalidade no mais princpio implcito na ordem jurdica ptria. expresso, por exemplo, no art. 2 da Lei 9.784. ERRADO o item.
(2008/Cespe STF Cargo 1) Os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade esto previstos de forma expressa na CF.
Gabarito: ERRADO Comentrios: razoabilidade e proporcionalidade no expressos na CF. So expressos NA 9.784! ERRADO, ento. so
(2008/Cespe Sebrae/BA Analista Tcnico II/Jurdico) certo que cabe ao Poder Judicirio verificar a regularidade dos atos normativos e de administrao do poder pblico em relao s causas, aos motivos e finalidade que os ensejam. Contudo, a valorao do princpio da proporcionalidade, realizada pelo Poder Judicirio, no pode chegar ao ponto de, em processo judicial, se exigir que seja guardada correlao entre o nmero de cargos efetivos e em comisso existentes no Poder Legislativo, como forma de garantir estrutura para sua atuao.
Gabarito: ERRADO Comentrios: imaginem a seguinte situao um rgo de controle do Legislativo, com um cargo efetivo ocupado e dezenas de cargos comissionados, para dar cabo das atribuies do rgo. Seria razovel algo assim? Obviamente, no. Desse modo, cabe ao Judicirio, caso demandado, apreciar tal situao, sob a tica da razoabilidade. ERRADO o item, ento.
(2009/Cespe - TCE/ES - Procurador) ilegtima a verificao pelo Poder Judicirio de regularidade de ato discricionrio, mesmo no que se refere s suas causas, motivos e finalidade. Gabarito: ERRADO Comentrios: o limite para apreciao dos atos discricionrios o MRITO do ato administrativo, em linhas gerais. O Judicirio pode apreciar causas e motivos dos atos por conta, por exemplo, da teoria dos motivos determinantes e a finalidade, no intuito de verificar se os interesses pblicos foram cumpridos. No pode adentrar o mrito... Logo, ERRADO o item. (2009/Cespe PCRN Delegado) No se trata de exigncia desproporcional e desarrazoada a clusula que determina que conste nos comunicados oficiais o custo da publicidade veiculada. Gabarito: CERTO
Comentrios: perfeito! Colocar custos da publicidade adequado razoabilidade/proporcionalidade, alm de, claro, atender motivao, transparncia, republicanismo, etc. (2008/Cespe Seplag/DFTRANS Administrador) Segundo o princpio da motivao, os atos da administrao pblica devem receber a indicao dos pressupostos de fato e de direito que determinaram a deciso. Gabarito: CERTO Comentrios: isso mesmo indicar motivos fticos (reais) e jurdicos (o embasamento normativo). Lembramos que NEM TUDO PRECISA SER MOTIVADO, mas, a regra geral, que atos administrativos devem ser motivados. (2006/Cespe CENSIPAM) O Poder Judicirio no est sujeito ao princpio da motivao quando exerce funes atpicas. Gabarito: ERRADO Comentrios: vimos que as decises do Judicirio, a partir da reforma da EC 45, passou a ter o dever de motivar suas decises administrativas, que funo atpica para o Judicirio. Logo, ERRADO o item. (2009/Cespe ANAC Analista Cargo 5) So princpios da administrao pblica expressamente previstos na CF: legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade, eficincia e motivao. Gabarito: ERRADO Comentrios: a motivao no um princpio CONSTITUIO. expresso na 9.784. ERRADO o item. expresso NA
(2008/Cespe OAB-SP) A Lei Complementar n 1.025, de 7 de dezembro de 2007, do estado de So Paulo, ao criar a Agncia Reguladora de Saneamento e Energia do Estado de So Paulo (ARSESP), disps que essa agncia, no desempenho de suas atividades, deveria obedecer, entre outras, s diretrizes de adequao entre meios e fins, vedada a imposio de obrigaes, restries e sanes em medida superior quelas estritamente necessrias ao atendimento do interesse pblico (art. 2., III) e de indicao dos pressupostos de fato e de direito que determinem as suas decises (art. 2., V). Tais diretrizes dizem respeito aos seguintes princpios proporcionalidade e motivao. Gabarito: CERTO Comentrios: lembrar, para a prova: ADEQUAO ENTRE MEIOS E FINS (ou razoabilidade). PROPORCIONALIDADE
INDICAO DE PRESSUPOSTOS DE FATO/MOTIVAO MOTIVAO (Cespe TRE/MA Cargo 5/2009) Joo, servidor pblico federal, obteve, mediante ao judicial transitada em julgado, determinada vantagem pecuniria que, cerca de 15 anos depois, foi incorporada aos proventos da sua aposentadoria. O TCU, ao examinar a concesso da aposentadoria, determinou a suspenso do pagamento da parcela, arguindo estar em conflito com jurisprudncia pacfica do STF. Considerando essa situao hipottica, para impedir o ato do TCU, a defesa de Joo deve arguir o princpio da princpio da segurana jurdica. Gabarito: CERTO Comentrios: depois de 15 anos, mudar a incorporao do Joo... coitado... CLARO QUE NO! Por segurana jurdica, desde que no haja mf por parte do Joo, no se deve mexer em tal vantagem pecuniria de Joo. Alm do mais, a deciso JUDICIAL no pode ser revista pelo TCU, que no rgo revisional de decises judiciais. Vejam a ementa da deciso do STF abaixo:
O Tribunal de Contas da Unio no dispe, de poder para rever deciso constitucionalmente, judicial transitada em julgado (RTJ 193/556-557) nem para determinar a suspenso de benefcios garantidos por sentena revestida da autoridade da coisa julgada (RTJ 194/594), ainda que o direito reconhecido pelo Poder Judicirio no tenha o beneplcito da jurisprudncia prevalecente no mbito do Supremo Tribunal Federal, pois a res judicata em matria civil s pode ser legitimamente desconstituda mediante ao rescisria. Precedentes. (MS 28.150)
Os grifos so da prpria deciso do Supremo e so perfeitos para deixar claro que o item est CERTO. (Cespe Sefaz/AC Fiscal/2009) A aplicao do princpio da segurana jurdica pode afastar o da mera legalidade. Gabarito: ERRADO Comentrios: um princpio no afasta os demais. Mas em situao especfica, como dissemos, pode prevalecer no jogo da ponderao entre diferentes valores que orientam a atividade da Administrao. Ento, por isso, o item est ERRADO. (2008/Cespe Sebrae/BA Analista Tcnico II/Jurdico) Uma vez constituda por ato administrativo uma situao jurdica que venha causar modificao favorvel ao patrimnio do administrado ou do servidor, o desfazimento do ato pode ocorrer sem prvio contraditrio, caso seja constatada ilegalidade.
Gabarito: ERRADO Comentrios: TODOS que, eventualmente, litiguem, em processos administrativos ou judiciais deve ser garantido o contraditrio (art. 5 , inc. LV, CF). Na situao do item, como a situao gerar, certamente, o litgio, deve ser garantido o contraditrio, em razo da CF. item, sem dvida, ERRADO. (2009/Cespe SECONT/ES Administrador) Tendo em vista o princpio da continuidade do servio pblico, na hiptese de resciso do contrato administrativo, a administrao pblica detm a prerrogativa de, nos casos de servios essenciais, ocupar provisoriamente bens mveis, imveis, pessoal e servios vinculados ao objeto do contrato. Gabarito: CERTO Comentrios: servios pblicos no param... Assim, como diz o item, no caso de servios essenciais no podem sofrer soluo de continuidade. Ressaltamos que isto consta expressamente do art. 58, inc. V, 8.666 e haver momento oportuno para falarmos sobre o assunto a aula de contratos, mais adiante. Jurisprudncia novidades da Semana (casustica)
Essa uma das novidades deste curso: as novidades da jurisprudncia da semana! Como dissemos na aula de apresentao, para deix-los atualizados com relao ao STF, STJ, e, pasmem, TCU! que agora o examinador deu pra colocar entendimentos do Tribunal de Contas em prova. s ver a recente prova da ABIN. Enfim, a inteno que fiquem afinados com os Tribunais que importam para a prova. Informamos que este um servio exclusivo da organizao Trio para os amigos do curso! Rsrs... Esse julgado abaixo do STF e est divulgado no informativo 608 da Corte (semana de 15 a 21 de novembro de 2010). Vejamos, para depois comentarmos: Art. 37, XI, da CF: procuradores autrquicos e procuradores de estado - 5 Em concluso, a 1 Turma, desproveu recurso extraordinrio interposto contra acrdo do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo que considerara ilegtima a distino preconizada pelo Decreto paulista 48.407/2004. Referida norma estabelecera o teto dos vencimentos dos Procuradores Autrquicos com base no subsdio mensal do Governador, enquanto que, para os Procuradores do Estado, limitara os vencimentos a 90,25% dos subsdios mensais dos Ministros do Supremo v. Informativo 578. Reputou-se inexistirem motivos para, na aplicao do subteto constitucional, proceder-se aludida distino. Salientou-se que a questo se cingiria em saber se a referncia ao termo Procuradores no art. 37, XI, da CF, na 78 www.pontodosconcursos.com.br
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO redao dada pela EC 41/2003, alcanaria, ou no, os Procuradores Autrquicos. Registrou-se, no ponto, que a citada emenda constitucional, ao modificar o inciso XI do art. 37 da CF, fixara um teto absoluto, equivalente ao subsdio dos Ministros do STF, alm de estabelecer outros parmetros para os Estados, Distrito Federal e Municpios. Ressaltou-se, ainda, que tal dispositivo somente excepcionara os membros do Ministrio Pblico, os Procuradores e Defensores Pblicos do subteto correspondente ao subsdio do Governador depois da promulgao da EC 41/2003. Assinalou-se que, a partir da EC 47/2005, que alterara o 12 do art. 37 da CF, facultara-se aos Estados e ao Distrito Federal, mediante emenda s respectivas Constituies ou Lei Orgnica, fixar um subteto remuneratrio nico para todos os servidores, excetuados os parlamentares, o qual tambm dever corresponder a 90,25% do subsdio mensal dos Ministros do Supremo. RE 558258/SP, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 9.11.2010. (RE558258) Art. 37, XI, da CF: procuradores autrquicos e procuradores de estado - 6 Aduziu-se que a Constituio, ao utilizar o termo Procuradores, o fez de forma genrica, sem distinguir entre os membros das diversas carreiras da Advocacia Pblica. Nesse diapaso, entendeu-se ser desarrazoada uma interpretao que, desconsiderando o texto constitucional, exclusse da categoria Procuradores os defensores das autarquias. Acrescentou-se que a jurisprudncia do STF seria firme no sentido de que somente por meio de lei formal seria possvel a estipulao de teto remuneratrio. Em sntese, considerou-se no ser possvel a fixao de teto por decreto. Ademais, reconheceu-se que o subsdio do Governador no serviria como parmetro para fixao do teto de vencimentos dos Procuradores Autrquicos, pois esses tambm se submeteriam ao teto previsto no art. 37, XI, da CF, o qual tem como base o subsdio dos Ministros do STF. Por derradeiro, no se conheceu do recurso quanto aos artigos 131 e 132 da CF, uma vez que o recorrente no demonstrara de que forma a deciso recorrida teria contrariado os aludidos dispositivos constitucionais, incidindo, nesse aspecto, o Enunciado da Smula 284 do STF ( inadmissvel o recurso extraordinrio, quando a deficincia na sua fundamentao no permitir a exata compreenso da controvrsia.). RE 558258/SP, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 9.11.2010. (RE558258) Comentrios: Primeira coisa habituem-se com esse linguajar do Supremo, o velho e bom juridiqus. Faz parte... 79 www.pontodosconcursos.com.br
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO Bom, no caso concreto, um decreto, do Estado de SP, fixou tetos remuneratrios (art. 37, inc. XI, CF) distintos entre Procuradores de Estado: um, para Procuradores das Autarquias do Estado, com base no subsdio mensal do Governador; outro, para os Procuradores do Estado, equivalente a 90,25% dos subsdios mensais dos Ministros do Supremo. Para o STF, no existe razo para isso! Isso ocorre porque no art. 37, inc. XI, a CF simplesmente fala Procuradores, sem distinguir quais (no caso os de Autarquia e os do Estado). TODOS esses se submetem ao mesmo teto, equivalente a a 90,25% dos subsdios mensais dos Ministros do Supremo. Alm disso, o STF considerou no ser possvel a fixao de teto por decreto. RESULTADO CONCRETO: para os Procuradores de Estado, o teto no pode ser diferenciado, dentro da categoria. o mesmo para todos os Procuradores. Corresponde a 90,25% dos subsdios dos Ministros do STF. isso! Ah os trechos importantes esto em amarelo, ok? DISCURSIVA Vamos primeiramente ao nosso tema resolvido. (2008/Cespe MMA Administrao e Planejamento) A Constituio de 1988 consagrou uma srie de princpios e estabeleceu um conjunto de regras atinentes relao entre a administrao e os servidores. Um dos aspectos mais relevantes diz respeito investidura em cargo ou emprego pblico, seja mediante concurso pblico, seja para os chamados cargos em comisso. Considerando que o texto acima tem carter unicamente motivador, redija um texto dissertativo acerca do ingresso no servio pblico a partir dos princpios da administrao. Em seu texto, aborde, necessariamente, os seguintes aspectos: < principais princpios da administrao pblica na Constituio Federal; < formas principais de ingresso no servio pblico; < relaes entre formas de ingresso e princpios da administrao descritos. Extenso mxima: 30 linhas. Comentrios: De pronto, o que a banca solicita ao candidato?
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO A partir da leitura e da interpretao do enunciado, desvendamos, facilmente, tratar-se de dissertao sobre o ingresso no servio pblico. No entanto, no suficiente a simples apresentao do acesso aos cargos e aos empregos pblicos via concurso pblico e, ainda sem concurso, para os cargos e funes de chefia, de direo e assessoramento, isso porque a organizadora pede a abordagem dos seguintes tpicos: - principais princpios da Administrao Pblica na Constituio Federal; - principais formas de ingresso no servio pblico; - relaes entre administrao descritos. formas de ingresso e princpios da
Sabendo que o planejamento da dissertao foi montado pela organizadora, vamos a rpidos lembretes tericos: O art. 37, caput, da CF/1988, lista os principais princpios: Art. 37 - A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: (...). Os princpios constitucionais nem sempre so expressos, podem ser implcitos (reconhecidos). No art. 37, encontramos outras disposies fundamentais, por exemplo: concursos pblicos (inc. II do art. 37), licitaes (inc. XXI do art. 37), responsabilidade do Estado (6 do art. 37), dever de probidade (4 do art. 37), e participao na Administrao (3 do art. 37). A Lei 8.112/1990 (Regime Jurdico dos servidos civis da Unio) dispe que (art. 11): O concurso ser de provas ou de provas e ttulos, podendo ser realizado em duas etapas, conforme dispuserem a lei e o regulamento do respectivo plano de carreira, condicionada a inscrio do candidato ao pagamento do valor fixado no edital, quando indispensvel ao seu custeio, e ressalvadas as hipteses de iseno nele expressamente previstas Vejamos o que estabelece o art. 3 da Lei 8.745/1993: O recrutamento do pessoal a ser contratado, nos termos desta Lei, ser feito mediante processo seletivo simplificado sujeito a 81 www.pontodosconcursos.com.br
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO ampla divulgao, inclusive atravs do Dirio Oficial da Unio, prescindindo de concurso pblico. O inc. V do art. 37 da CF/1988 estabelece que:
V - as funes de confiana, exercidas exclusivamente por servidores ocupantes de cargo efetivo, e os cargos em comisso, a serem preenchidos por servidores de carreira nos casos, condies e percentuais mnimos previstos em lei, destinam-se apenas s atribuies de direo, chefia e assessoramento; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998) Sntese: so preenchidos sem a necessidade de prvio concurso pblico, no oferecendo garantia de permanncia ao titular no cargo (estabilidade).
Aplicao do princpio da impessoalidade pode ser encontrada no art. 37, inc. II. Ao se exigir concurso pblico para o acesso aos cargos pblicos, o legislador prezou pelo mrito, sem criar discriminaes benficas ou detrimentosas, em observncia ao princpio da isonomia. Com base no princpio da eficincia, da moralidade, e em outros fundamentos constitucionais, o STF, por meio da Smula Vinculante 13, entendeu que viola a Constituio a nomeao de cnjuge, companheiro ou parente em linha reta, colateral ou por afinidade, at o terceiro grau, inclusive, da autoridade nomeante ou de servidor da mesma pessoa jurdica investido em cargo de direo, chefia ou assessoramento, para o exerccio de cargo em comisso ou de confiana ou, ainda, de funo gratificada na administrao pblica direta e indireta. Ento, vamos paragrafao? 1 PARGRAFO (introduo) o candidato, depois de esclarecer o alcance dos princpios, far a exposio de que tais postulados no so apenas os expressos, como tambm implcitos, fazendo-se referncia ao princpio do concurso pblico (palavra de interligao com o pargrafo subsequente). 2 PARGRAFO (desenvolvimento principais formas de ingresso) sem perder de vista o link e depois de listar as formas de acesso s funes pblicas (agentes polticos e auxiliares, quinto constitucional, membros dos Tribunais de Contas, Foras Armadas), o candidato restringe a dissertao as principais: cargos e empregos pblicos, contratao temporria, cargos comissionados. 3 PARGRAFO (desenvolvimento principais formas de ingresso - conceituao) preparado o terreno no pargrafo 82 www.pontodosconcursos.com.br
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO anterior, o candidato acha-se apto conceituao das principais formas de ingresso. 4 e 5 PARGRAFOS (desenvolvimento relao entre as formas de ingresso e os princpios tpico de concluso) o candidato no tem espao suficiente para um tpico especfico de concluso, logo, deve transformar o ltimo item de desenvolvimento em concluso. Mas nunca, nunquinha, deixe de escrever a concluso! Se o texto ficar sem concluso ter ponto descontado na parte de estrutura. PROPOSTA DE SOLUO
A Constituio Federal de 1988 (CF/1988) consagrou captulo especfico para a Administrao Pblica, direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios. De acordo com a CF/1988, tais Entidades devem observncia aos princpios expressos da legalidade, da impessoalidade, da moralidade, da publicidade e da eficincia e, tambm, a outras disposies fundamentais implcitas (ou reconhecidas), como: o dever de licitar, a responsabilidade civil do Estado e o princpio do concurso pblico. Relativamente ao princpio do concurso pblico, cabem duas observaes preliminares. A primeira a de que nem todas as formas de ingresso no servio pblico so precedidas de concurso pblico, por exemplo: parlamentares e Chefes dos Executivos, porque so eleitos; contratao temporria de agentes comunitrios de sade e de combate a endemias, porque admitidos via processo seletivo pblico simplificado). A segunda a de que, ao lado de formas principais de acesso cargos efetivos, empregos pblicos, e comissionados , o texto constitucional enumera outras formas de ingresso no servio pblico: Foras Armadas, contratao por necessidade temporria de excepcional interesse pblico, quinto constitucional, parlamentares, e Chefia do Executivo. No tocante s principais formas de acesso ao servio pblico, o texto constitucional categrico ao exigir a realizao prvia de concurso pblico, de provas ou de provas e ttulos, para cargos efetivos e empregos pblicos, de acordo com a natureza e a complexidade das atribuies, de alcance para toda a Administrao Pblica Direta e Indireta, includas, neste ltimo caso, as empresas governamentais (sociedades de economia mista, por exemplo), ficando ressalvadas, no entanto, a nomeao em cargos comissionados (cargos de chefia, direo e assessoramento), porque so de livre nomeao e exonerao (ad nutum).
Pertinente relao entre as formas de ingresso e os princpios constitucionais, registre-se que todos os princpios (legalidade, impessoalidade, moralidade e outros) so aplicveis, direta ou indiretamente, s formas de acesso ao servio pblico. No entanto, mais diretamente, podem ser listados os princpios da impessoalidade, da moralidade e da eficincia. A impessoalidade, na acepo de isonomia, pois dever do Estado garantir tratamento impessoal e isonmico entre os iguais, sem discriminaes benficas e detrimentosas. A moralidade, porque os cargos pblicos no so prmios, vigorando o sistema de mrito. A eficincia, porque agentes no-admitidos por seletos concursos pblicos geram a imperfeio, a lentido e o baixo rendimento funcional no servio pblico. Por fim, alguns desses princpios podem ser aplicados, igualmente, quando do acesso aos cargos comissionados. Por esse motivo, com base nos princpios da eficincia, da moralidade, da igualdade e da impessoalidade, o STF, por meio da Smula Vinculante 13, vedou a prtica de nepotismo (direto e cruzado), por entender que viola a Constituio a nomeao de certas pessoas, em face do grau de parentesco, para os cargos comissionados na Administrao Pblica direta e indireta.
COMO ESCREVER UM BOM TEXTO? Uma dissertao uma forma de retratar nossos conhecimentos. Um bom texto deve primordialmente apresentar de forma clara ao leitor o conjunto de idias que se quer informar. A exposio de idias deve ser feita de forma coesa, ou seja, ter uma ligao entre elas, e de forma coerente, ou seja, seguir uma lgica. A ligao, coeso entre uma idia e outra feita atravs de conectivos, que podem ser pronomes, conjunes, sinnimos, entre outros. J a coerncia ns conseguimos quando mantemos no texto a linha de pensamento lgica dos fatos, o importante ter a frieza necessria e discernimento para entender o que devemos e o que no devemos escrever sobre determinado assunto. Por exemplo, dias desses peguei um texto para ler e o autor falava de atos administrativos, em determinado momento o autor fez um link com negcios jurdicos do direito civil e simplesmente esqueceu-se de fechar o assunto atos administrativos. Esse autor infelizmente recebeu um FT (fuga do tema) que acabou tirando-o do concurso. Duas coisas erradas nessa passagem, ele deveria ter se atido apenas ao tema, ele no deveria abordar um assunto diferente do proposto, mesmo que esse tenha alguma ligao com o tema principal. Digo que s vezes queremos mostrar conhecimento, mostrar que dominamos o tema, e literalmente camos do cavalo. 84 www.pontodosconcursos.com.br
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO Um conselho: treinem muito, quanto mais escreverem melhor ser. Vou colocar algumas regras de gramtica sobre dvidas que aparecem quando estamos redigindo um texto. Vamos l: A primeira parte chatssima, mas firmes no propsito!
ORTOGRAFIA Claro que para os alunos que se preparam tambm para provas discursivas, esse captulo ganha grande importncia. Sendo assim, aconselho que, alm de leitor assduo, dever ser tambm um escritor assduo, ou seja, quanto mais praticar a arte de escrever, melhor se sair. E comece logo, no deixe para comear a escrever quando estiver em data prxima da prova. Treine antes, at mesmo a sua insegurana ir embora.
INICIAIS MAISCULAS a) Todos os nomes prprios so grafados com a letra inicial maiscula, como: Maria, Brasil, Folha de S. Paulo. Entretanto, s vezes nos pegamos pensando: Administrao Pblica ou administrao pblica? Sempre que particularizarmos algo, o nome passa a ser prprio e, por esse motivo, devemos graf-lo com inicial maiscula. Assim, o correto Administrao Pblica. Um exemplo corriqueiro em nosso meio: As leis so feitas para organizar a sociedade. Nesse caso, a palavra leis genrica. Mas, no caso a seguir, ganha outro relevo, veja: A Lei Maria da Penha veio trazer mulher maior segurana no seu relacionamento conjugal.. A palavra lei, nesse caso, foi particularizada e merece destaque especial. H outros grupos de palavras que por conveno tero iniciais maisculas e que, no final, so assim grafadas pelo mesmo raciocnio anterior. So estes os grupos: b) Nomes de vias e locais pblicos: Largo da Concrdia, Frum Joo Mendes, Tribunal de Contas, Ministrio Pblico. c) Nomes de altos conceitos religiosos, sociolgicos ou polticos: a Igreja, a Ptria, o Estado, a Nao, a Repblica. Caso sejam conceitos genricos devem ser grafados com iniciais minsculas, como, por exemplo, o caso da palavra Estado, quando empregada com relao demarcao de terra: Os estados podem ter rios como fronteira. 85 www.pontodosconcursos.com.br
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO O Estado do Par fica no norte do pas. Observao: Temos ainda de lembrar algumas coisinhas em relao a entes polticos. Os entes polticos so, geralmente, particularizados por nossos livros. Sendo assim, o Estado legisla, o Municpio legisla, a Unio legisla, aqui, Estado e Municpio no so simples pores de terra, eles so entes polticos, dotados de personalidade, portanto, so nomes PRPRIOS. d) Nomes de instituies em geral pblicas ou privadas: Ministrio das Relaes Exteriores, Edifcio Vera Cruz, Departamento de Recursos Humanos. O CESPE faz correes com relao a isso constantemente. Uma palavra que constantemente recebe desconto de pontos Administrao Pblica que, para o CESPE, deve ser grafada com iniciais maisculas. HFEN Nunca o hfen esteve tanto nas paradas do sucesso, recebemos muitas mensagens perguntando a respeito desse pequeno trao que faz muitos candidatos perderem noites de sono. Ex- nunc ou exnunc ? Autotutela ou auto tutela ? Vamos ver. Palavras Compostas Primeiro bom lembrar que o hfen s aparece em substantivos compostos (super-homem), em adjetivos compostos (verde-claro), na separao silbica (ma-ca) ou entre verbos e pronomes que a eles se agregaram ou intercalaram (faz-lo). Emprega-se o hfen: a) O primeiro caso diz respeito juno de duas palavras dando origem a uma nova palavra, com sentido especial. Trs vezes o salrio que recebe o coordenador o salrio mnimo que recebe o gerente. O salriomnimo aprovado pelo Congresso Nacional surpreendeu a todos. Dois casos diferentes, vejamos as sutilezas: No primeiro caso, mnimo um adjetivo, o qual se refere a salrio. Querendo dizer que o salrio do gerente no mnimo trs vezes maior que o do coordenador. No segundo caso, salrio mnimo uma palavra nova. um tipo de piso salarial. uma remunerao mnima estipulada por um governo. Sendo assim, as duas palavras juntas passam a ter o significado de uma.
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO Podemos entender ento que, quando o segundo elemento fizer certa especificao do primeiro, como o caso de vale-refeio, o hfen deve ser empregado. Vale, neste caso, no se refere a vale de modo geral, mas a um vale que serve apenas para refeio. b) O entendimento do item anterior faz-nos compreender o emprego geral do sinal: quando um dos elementos da composio perder o seu sentido e o conjunto de palavras da composio passa a ter significado prprio. o caso de decreto-lei, primeiro-ministro, etc. c) Hfen com prefixos ou falsos prefixos Nas palavras formadas por derivao, ou seja, que nasceram de outras, como o caso de rever que nasceu de ver e, para isso, sofreu o acrscimo do prefixo re, pode haver o emprego do hfen entre este prefixo e a palavra primitiva. O hfen ser empregado, basicamente, quando o segundo elemento (palavra primitiva) dessa formao se iniciar por h ou pela mesma letra em que termina o prefixo ou o falso prefixo da formao. Assim, temos: autoordenamento, antihumano, auto hemoterapia... No teremos hfen, ento, para: autotutela, autoajuda. Obs.: H aqui uma particularidade, pessoal, quando o prefixo for co, mesmo que o segundo elemento se iniciar pela vogal o, no haver o emprego do hfen: coobrigao, coordenar, cooperar... por isso que a ABL sugere que tiremos o h do segundo elemento quando o primeiro for co: coerdeiro, coerdar... Hum! Temos um casusmo para contar. No se emprega hfen: a) quando o primeiro elemento termina em vogal e aps essa vogal a primeira letra da prxima palavra comea com r ou s, a letra r ou s ser dobrada: antirracial, antissemita, antirrepblica, antissocial; b) quando as formaes forem com os prefixos des e in: desclassificar, desanuviar, desconsiderar, incalculvel, incapaz; c) quando a palavra tiver perdido o h original: desumano, inbil. d) O ponto das abreviaturas serve de ponto que finaliza o perodo se a abreviatura estiver no final dele. Exemplo: Eu comprei lpis, borracha, livro, etc.
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO Siglas e Abreviaturas a) Quando abreviamos palavras devemos colocar um ponto aps a ltima letra da abreviao. Exemplo: ex. b) Se vamos citar algo aps a palavra exemplo, cabe, ainda, dois pontos aps o ponto da abreviao. Exemplo: Ex.: c) Se a palavra abreviada tem acento ou hfen, a abreviao manter tanto o acento quanto o hfen. Exemplo: ndice de indeterminao de sujeito=is; sculo= sc. d) O ponto das abreviaturas serve de ponto que finaliza o perodo se a abreviatura estiver no final dele. Exemplo: Eu comprei lpis, borracha, livro, etc. Siglas e smbolos: ONU, Banespa, ABL. Aqui tenho uma observao, quando a palavra, a sigla formada pelo incio de cada palavra que est sendo abreviada, exemplo, Organizao das Naes Unidas todas as letras ficam em maiscula. Quando as palavras que fazem parte da sigla no so apenas as inicias pode se manter as minsculas e apenas a inicial maiscula ou deixar tudo maiscula, assim; Banco do Estado de So Paulo BANESPA ou Banespa. Se forem formadas por menos de quatro letras, nela s se empregam maisculas: SP, PIS, IML. Plural: O plural das abreviaturas se faz apenas com o acrscimo do s a mesma condio serve para as siglas, mesmo que elas sejam formadas por letras maisculas apenas - ou, quando a abreviatura for formada por apenas uma letra, dobra-se a letra. Exemplo: pg. ou p. > pgs. ou pp.; CDs; IOFs; IPTUs. Passada a fase mais chata vamos a outra um pouco menos chata... sei que tem gente aqui odiando essa aulinha mas tenho certeza que tem gente amando... sempre tem um louco! EMPREGO DOS PRONOMES Preste bem ateno nisto que vou escrever, ok? Estes pronomes: este, isto e desse e seus derivados (neste, nesse, desse, disso, etc) respeitam aquelas regras que a tia Candinha explicou l na escola, aquelas que voc j deve conhecer. Ento 88 www.pontodosconcursos.com.br
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO vamos falar das regras mais importantes para desenvolver um bom texto, coeso e "lindo"! Tudo isso se garante respeitando estes dois conceitos: anfora e catfora. Anfora - termos que usamos para retomar algo que j foi dito. Nesse caso os termos empregados so estes: DESSE, DESSA, ESSA, NESSA, ISSO, DISSO e todos os que voc escrever com "SS". ok? DESSARTE tambm entra aqui! Catfora - termos que usamos para introduzir uma nova idia. Estes pronomes que vou escrever agora so os usados para isso que acabei de falar: isto, este, neste, deste, e todos os pronomes que voc escrever com "ST". Se voc quiser usar DESTARTE, aqui! Esse assunto algo um tanto difundido no mundo das redaes e interpretaes de texto, entretanto no encontrado nas gramticas. Mas a anlise no to simples quando a questo envolve mais de um termo. Se a questo citar dois termos aceita-se "ST" para retomar o ltimo (imediatamente) dito, porque ele est mais prximo. Por exemplo:
As necessidades bsicas da populao incluem vrias coisas entre elas educao, sade, moradia, etc. As necessidades que no entendemos como bsicas, tambm so necessidades e so importantes. Estas nunca, ou quase nunca, so atendidas. Aquelas so frequentemente esquecidas, mas mais lembradas que as ltimas. Fiz um esqueminha de cores para que vocs consigam enxergar uma e outra. Perceba que usei o "esta" pra retomar o que foi dito. Nesse caso h uma prioridade, devemos nos lembrar da primeira regra da tia Candinha, o que est mais perto "ST" e o que est mais longe "SS". Muito bem, chegamos ao final do tpico de discursivas, lembrando que semana que vem teremos a proposta de redao para que vocs resolvam e entreguem no prazo de 7 dias aps a postagem da aula no site.
Muito bem. Chegamos ao fim da primeira aula. Lembrem-se: o esforo por curto perodo de tempo, mas o exerccio da funo pblica ser por toda a vida! Agora com vocs! Se e somente se estiverem seguros, pedimos o enfrentamento do simulado final, com questes de mltipla escolha. Gabarito e comentrios disponibilizados na prxima aula. Cyonil Borges, Elaine Marsula e Sandro Bernardes El Trio (rsrs...). SIMULADO FINAL Como combinado, segue nosso simuladinho, de questes de mltipla escolha, todas da GV. Postaremos os comentrios na prxima aula, ok? 1) (2006/FGV Min. da Cultura/Analista de Administrao) No existe uma definio nica a respeito do conceito de pblico. Dessa forma, analise os conceitos de "pblico" a seguir: I. O termo pblico pode ser entendido como relativo quilo que "de todos e para todos", "coisa pblica" e ao "interesse pblico". Assim sendo, uma definio de pblico excluiria as relaes econmicas, polticas e sociais que interferem na produo do espao pblico. II. O pblico resultado da separao entre Estado e Sociedade. Ele um espao dinmico que no pode ser garantido por delimitao nem possui um lcus especfico. III. Pode-se vincular a noo de pblico a um regime no qual iguais reunidos em coletividades buscam o bem comum e o exerccio de prticas solidrias, bem como uma relao de influncia sobre o Estado tendo em vista a construo da cidadania. Assinale: a) se somente a afirmativa I estiver correta. b) se somente a afirmativa II estiver correta. c) se somente a afirmativa III estiver correta. d) se somente as afirmativas I e II estiverem corretas. e) se todas as afirmativas estiverem corretas. 2) (2009/FCC TJUPA Direito) Quanto ao regime jurdico da Administrao Pblica correto afirmar: (aula 1) a) a opo pelo regime de direito pblico ou de direito privado feita exclusivamente pela constituio federal. b) o regime jurdico das empresas concessionrias e permissionrias para a execuo de servios pblicos delegados, pode ser fixado por decreto do poder executivo.
c) quando a administrao faz a opo pelo regime jurdico de direito privado, ela se sujeita integralmente a esse regime. d) a administrao pblica pode submeter-se a regime jurdico de direito privado ou regime jurdico de direito pblico. e) quando o legislador for omisso quanto ao regime a ser adotado na criao de uma pessoa jurdica, aplica-se o direito privado. 3) (2005/FGV TJ-PA Juiz) Em decorrncia do princpio da supremacia do interesse pblico, vedado afirmar que: a) no permitido Administrao Pblica constituir terceiros em obrigaes mediante atos unilaterais, devendo haver, nesses casos, a propositura da ao prpria. b) o princpio em cotejo traz consigo a exigibilidade do ato, traduzida na previso legal de a Administrao impor sanes ou providncias indiretas que induzam o administrado a acat-lo. c) enseja Administrao administrativo. a chamada Pblica auto-executoriedade revogar os do ato atos
d) possibilita Administrao inconvenientes ou inoportunos.
prprios
e) o princpio em apreo no se encontra expresso na Constituio Federal, mas apenas a sua aluso. 4) (2008/FGV ICMS-RJ) Havendo conflito aparente entre princpios, a situao ser resolvida pela dimenso: a) de validade. b) de eficcia. c) de vigncia. d) de valor. e) poltica. 5) (2006/FGV/SEFAZ-MS/Analista) Com a Reforma Administrativa de 1998, a Nova Administrao Pblica introduz, pela emenda 19/98, o princpio da: a) legalidade. b) impessoalidade. c) moralidade. d) eficincia. e) publicidade. 6) (2008/FGV MEC Analista de Processos) A Constituio da Repblica Federativa do Brasil, ao dispor sobre a Administrao Pblica,
estabeleceu o respeito a determinados princpios. Assinale a alternativa que apresenta todos os princpios mencionados no art. 37, da Constituio. a) Legalidade, impessoalidade, moralidade e publicidade. b) Moralidade, disponibilidade da ao penal pblica e legalidade. c) Impessoalidade, eficincia, legalidade, publicidade e moralidade. d) Liberdade, igualdade e fraternidade. e) Legalidade, impessoalidade, alternatividade e irretroatividade. moralidade, publicidade, eficincia,
7) (2008/FGV Senado Advogado) A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios listados nas alternativas a seguir, exceo de uma. Assinale-a. a) legalidade b) impessoalidade c) publicidade d) irrevogabilidade e) eficincia 8) (2009/FGV - Polcia Civil/RJ - Oficial de Cartrio) No princpio da Administrao Pblica: a) hierarquia. b) especialidade. c) motivao. d) autotutela. e) universalidade. 9) (2006/FGV SERC/MS - Fiscal de Rendas) Indique o princpio imediatamente relacionado ao ato administrativo praticado visando finalidade legal. a) eficincia b) impessoalidade c) legalidade estrita d) moralidade e) publicidade 10) (2008/FGV MEC Analista de Processos) Observe o caso a seguir que exemplifica a atuao de um gestor pblico na soluo de um problema. O gestor pblico realizou determinado procedimento na busca da
soluo de uma necessidade da populao moradora em uma rea carente. Ao realiz-lo, buscou otimizar os recursos, evitando perdas e desperdcios, mas sem prejuzo do alcance do objetivo pretendido. Sua iniciativa atendeu ao pblico-alvo, resolvendo o problema de modo satisfatrio. Sob a tica da Administrao, a atuao desse gestor est baseada nos conceitos de: a) legalidade, legitimidade e economicidade. b) moralidade, eficincia e prudncia. c) oportunidade, utilidade e interesse pblico. d) eficcia, eficincia e efetividade. e) legalidade, moralidade e interesse pblico. 11) (2008/FGV Senado - Tcnico) Assinale a afirmativa incorreta. a) O princpio da supremacia do interesse pblico prevalece, como regra, sobre direitos individuais, e isso porque leva em considerao os interesses da coletividade; b) O tratamento isonmico por parte de administradores pblicos, a que fazem jus os indivduos, decorre basicamente dos princpios da impessoalidade e da moralidade. c) O princpio da razoabilidade visa a impedir que administradores pblicos se conduzam com abuso de poder, sobretudo nas atividades discricionrias. d) Constitui fundamento do princpio da eficincia o sentimento de probidade que deve nortear a conduta dos administradores pblicos. e) Malgrado o princpio da indisponibilidade da coisa pblica, bens pblicos, ainda que imveis, so alienveis, desde que observadas certas condies legais. 12) (2005/FGV TJ/PA JUIZ SUBSTITUTO) Com relao aos princpios constitucionais da Administrao Pblica, correto afirmar que: (A) o princpio discricionrio. da legalidade comporta exceo, no caso de ato
(B) so aplicveis aos trs nveis de governo da Federao. (C) o desvio de finalidade implica ofensa ao princpio da publicidade. (D) so aplicveis apenas ao Poder Executivo da Unio. (E) o desvio de finalidade no implica ofensa ao princpio da publicidade. SIMULADO FINAL G A B A R I T O S
1 C; 2 D; 3 A; 4 A; 5 D; 6 C; 7 D; 8 E; 9 B; 10 D; 11 D; 12 - B
Como dissemos, comentrios na prxima aula. At l, ento. CLS.

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CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO AULA I REGIME JURDICO ADMINISTRATIVO Ol pessoal,

agentes que exercem a funo administrativa do Estado.

item, patente a violao do princpio da impessoalidade.

Comentrios: vide comentrios questo anterior.

Comentrios: na origem, probidade e moralidade andavam muito

Comentrios: pegadinha quem no estaria submisso s

Gabarito: ERRADO Comentrios: esto expressos na 9.784, no na CF. Este erro.

d) possibilita Administrao inconvenientes ou inoportunos.

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