EL FONDO DE GARANTIA SALARIAL: Solucin o promesa?

Conozca el modelo europeo para la proteccin de los crditos laborales, sus ventajas y beneficios. La comparacin con los mecanismos utilizados en Latinoamrica y particularmente en Bolivia. Cuando Martn recibi la amarga noticia de que no le pagaran sus beneficios sociales y salarios adeudados sinti que haba cado un balde de agua fra. La insolvencia de la empresa que prescindi de sus servicios fue el motivo fundamental para no honrarlos, caso comn en nuestro medio, los obreros se ven obligados a resignarse ante la imposibilidad de la compaa de cumplir con los pagos, sea por concurso o quiebra. La eventualidad de ser insuficiente su patrimonio para responder a los crditos laborales constituye un problema comn en Latinoamrica, que pese a ser derechos privilegiados en los procesos judiciales no aseguran el cumplimiento efectivo. Para hablar de la proteccin de los crditos laborales es necesario entender la esencia de los mismos. Comprenden los salarios, beneficios sociales y cualquier derecho laboral reconocido por las normas jurdicas, por tanto se convierten en obligaciones positivas que el empleador o empresario debe cumplir. Por consiguiente, en el mundo empresarial existen crditos personales, reales, laborales y fiscales que bsicamente coexisten y compiten entre si para su realizacin. Aunque los ordenamientos jurdicos latinoamericanos otorgan privilegio a los laborales por encima de otros en los procesos concrsales, es necesario incrementar las medidas de proteccin para asegurar los derechos del eslabn ms dbil: los trabajadores. Modalidades Mundiales Los estudiosos del Derecho Comparado clasificaron cuatro modalidades de proteccin de los crditos laborales frente a los dems acreedores del deudor: - Mediante creacin de un Privilegio.- En caso de concurso preventivo o quiebra los crditos laborales gozan de privilegio por encima de otros. Algunas naciones otorgan dicho estatus solamente a los salarios adeudados (visin restringida), otras suman los beneficios sociales y dems derechos laborales (criterio amplio), por tanto es variable este sistema. Creacin de fondos o fideicomisos.- Consiste en la imposicin normativa de depositar en un fideicomiso constituido en una entidad bancaria o una cuenta individual un monto determinado, calculados generalmente sobre el salario base devengado mensualmente (en Brasil 8% del salario), vale decir que el patrono esta obligado a acumular una reserva que responda al riesgo eventual de insolvencia empresarial. Intervencin de Seguridad Social en caso de riesgo.- Aunque es parecido al anterior, su diferencia radica en la intervencin estatal por medio de las entidades de Seguridad Social que garantizan con celeridad la satisfaccin de los crditos laborales. Luego veremos con detenimiento el caso espaol que formula una serie de aplicaciones interesantes. Introduccin de ventajas procesales.- Modalidad que emplea actos procesales que aseguran celeridad e independencia del cobro de los crditos laborales, separando dicho privilegio de los procesos concrsales. La aplicacin de procesos 1

sumarisimos y la facultad de no acumular los juicios laborales son algunas medidas implementadas en sistemas jurdicos latinoamericanos. El caso boliviano maneja dos modalidades, que pese a otorgar importancia a los derechos del trabajador todava no responde al eventual riesgo de insolvencia absoluta del patrono, por ende es necesario observar las experiencias extranjeras que pueden enriquecer la efectiva proteccin. El sistema espaol es el resultado de la corriente europea que implement la intervencin de Seguridad Social, representado en el rgano estatal del Fondo de Garanta Salarial, ms conocido como FOGASA. Espaa, combinacin de dos sistemas El derecho espaol apuesta en primera lnea al honramiento de los crditos laborales por medio de los trabajadores, y luego en el caso eventual de insolvencia absoluta a la intervencin del FOGASA. Es decir, en caso de salarios e indemnizaciones adeudadas los empleados pueden recurrir a los recursos legales correspondientes (juicio ordinario y la tercera de mejor derecho) para satisfacer sus crditos. En caso de ingresar en una imposibilidad total de la empresa de cubrir dichos pagos, la institucin del FOGASA puede intervenir a solicitud del juez y las partes. El Estatuto del Trabajador (ET) con el fin de garantizar el salario establece primero al sistema de los privilegios, sealando una serie de condiciones y requisitos. El artculo 32 establece que los ltimos treinta das de trabajo gozan de preferencia sobre cualquier otro crdito, incluso los reales, en consecuencia tiene prioridad en su pago en los procesos judiciales, siempre y cuando se lo reclame en el plazo de un ao desde el momento en que debi percibirse. Adems el empresario no debe encontrarse declarado en concurso, siendo la Ley Concursal la correspondiente para determinar la clasificacin de los grados y preferidos. El privilegio absoluto que goza el salario por encima de otros no es aplicado en los dems crditos laborales, como las indemnizaciones, que pese a tener preferencia sobre las restantes obligaciones, se ve superada por el Derecho Real (prenda e hipoteca). El sealamiento de los privilegios en la legislacin laboral es otro aspecto de la normativa espaola, mientras que la boliviana lo hace en los cdigos de materia civil y comercial. La intervencin del FOGASA se formaliza con la declaracin de insolvencia, quiebra o concurso por lo que acta subrogndose las obligaciones del empresario, abonando los salarios e indemnizaciones pendientes a los trabajadores. El Estatuto del Trabajador le confiere la naturaleza de entidad autarquica de carcter de servicio dependiente del Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, funcionando en base a tres niveles: el rgano Rector, la Secretaria General y las unidades administrativas perifricas. El rgano Rector del FOGASA es el encargado de delinear las polticas de actuacin del fondo buscando optimizar su funcionamiento. Integrado por cinco representantes del gobierno, empresarios y trabajadores, constituye un interesante ente que aglutina los principales actores del proceso productivo. La generacin del empleo y por consiguiente del salario requiere del contacto de los elementos que forman parte del sistema. La Secretaria General es la encargada permanente de la direccin y gestin del FOGASA cumpliendo una serie de facultades administrativas, entre las ms importantes esta la resolucin de solicitudes de prestacin. 2

Las unidades administrativas perifricas son los entes encargados en cada provincia de instruir los procedimientos de comprobacin. Investigan la veracidad sobre la insolvencia del empresario, elevando propuestas de resolucin a la Secretaria General. Conformados por un cuerpo de letrados (abogados) especializados en la temtica. ejercen las acciones subrogatorias y de seguimiento. Los tres rganos del FOGASA interactan coordinadamente produciendo un interesante sistema de garanta salarial que busca satisfacer los crditos laborales no pagados. Inspirado por la Comunidad Econmica Europea comenz en 1976 con dficit en su presupuesto para atender las solicitudes de prestaciones, experimentando un proceso de desarrollo que se consagra en la Ley 8/1980, es decir el Estatuto de los Trabajadores. Posteriormente presidida por criterios de rigor, objetividad y rapidez en 1985 se reglamenta su accionar a travs del Real Decreto 505/1985. La dcada de los 90 y el inicio del siglo XXI muestran un FOGASA consolidado, con un importante fondo de reservas para afrontar su funcionamiento, prueba de ello son los 4570 millones de euros acumulados para 2004, obteniendo anualmente supervit entre los gastos e ingresos. El FOGASA en los procesos concursales y de insolvencia. Cuando el Juez en los procesos concursales percibe la existencia de crditos laborales insatisfechos, cita al FOGASA para subrogarse las obligaciones, actuando posteriormente en la lista de acreedores del empresario. Las partes tambin pueden solicitar su intervencin, justificando los motivos. De igual forma en la ejecucin de sentencias de procesos laborales, cuando el empresario no pueda honrar dichos crditos, el juez solicita al FOGASA investigar tal situacin, misma que al cabo de los plazos establecidos abona los salarios e indemnizaciones adeudados. Sin embargo el Estatuto del Trabajador establece lmites mximos para las cuantas a pagar, como el caso de los salarios pendientes que son calculados en base al salario mnimo interprofesional diario por los das no pagados que no pueden superar 150, en base a ello se determina un tope. De igual forma en las indemnizaciones por despido colectivo en empresas de menos de 25 trabajadores es cubierto el 40%. Financiamiento del FOGASA Su principal fuente de financiacin proviene de las cotizaciones realizadas por los empresarios mensualmente, misma que es idntica a los aportaciones por desempleo, contingencias comunes y enfermedades profesionales. Adems debemos sumar los procesos de recuperacin de crditos adeudados por los empresarios al FOGASA cuando esta se subroga los laborales. Adecuada administracin, responsable cumplimiento de funciones y la coordinacin de los rganos constituyentes del FOGASA son algunas de las claves que definen el xito de garantizar el salario del trabajador.

- Latinoamrica: reflejo de la realidad en Bolivia El derecho comparado nos muestra que las polticas sobre proteccin de crditos laborales en Latinoamrica siguen la tendencia de crear privilegios. La mayora de los estados consideran suficiente dicha modalidad, mientras otros como Brasil obligan al establecimiento de fondos de fideicomiso. Venezuela introduci el Fondo de Garanta Salarial incorporando a seguridad social en la tarea de asegurar tales derechos. La legislacin boliviana determina en los cdigos sobre materia civil y comercial la prioridad que tienen los crditos laborales (salarios e indemnizaciones) en los procesos concrsales y de quiebra. Aunque fue modificado por un Decreto Supremo, el artculo 14 de la Ley General del Trabajo hace referencia a lo mismo, apuntndole la misma preferencia. La adopcin de medidas procesales para agilizar el cobro de los adeudos laborales es otra modalidad sealada en los artculos 1514 y 1591 del cdigo de comercio que deja exentos a los juicios que tengan por causa obligaciones laborales de ser acumulados o suspendidos en procesos concursales. Esta alternativa permite celeridad, respetando la esencia fundamental del privilegio en el crdito laboral. - Retardacin de Justicia e Insolvencia absoluta del empresario A pesar de los instrumentos jurdicos antes mencionados, todava el sistema boliviano no resuelve problemas puntales como la retardacin de justicia y la eventual imposibilidad del patrimonio empresarial de responder a los salarios e indemnizaciones no pagados. Situaciones que no tienen respuesta por parte de la administracin pblica, misma que solo plantea soluciones meramente paliativas, culpando a los empresarios o empleadores de ser los verdaderos causantes de la desgracia de los trabajadores. La ventaja procesal que gozan las obligaciones laborales de ser tratados con prioridad generalmente no libra de lentitud a los procesos judiciales, caracterstica que tiene mltiples explicaciones: la aplicacin de recursos ordinarios y extraordinarios (amparo constitucional) que paralizan y anulan (en algunos casos) lo avanzado, generan en consecuencia gastos para el trabajador, que por cierto se encuentra desempleado. La utilizacin del sistema procesal escrito amplia y acompaa lo anteriormente expresado, por tango urgiendo la necesidad de cambio hacia los procesos orales. Basta tambin observar la cantidad de procesos que deben resolver los tribunales, la falta de recursos humanos y materiales para optimizar el funcionamiento judicial propicia desesperacin en el propio perjudicado, que para variar es el obrero. El desequilibrio en las finanzas de la empresa por diversas causas puede generar la imposibilidad sobreviniente del empleador de responder a las distintos crditos asumidos, entre ellos el laboral. Problemtica que el ordenamiento jurdico boliviano aun no plantea soluciones concretas para satisfacer dicha coyuntura, producindose incertidumbre. Los procesos concursales pese a otorgar preferencia a los trabajadores, no impiden que dicha crisis merme el patrimonio empresarial convirtindose en insuficiente para satisfacer las obligaciones pendientes. La ineficacia de las polticas de proteccin plasmadas en actos procesales y privilegios provoca cuestionamientos sobre el accionar de los gobernantes.

No es copiar, es aprender de las buenas experiencias 4

La Constitucin Poltica de Bolivia establece en su rgimen econmico el principio rector de la Justicia Social, mismo que segn Pablo Dermizaky esta por encima de los Derechos Fundamentales en el sentido de que el Estado debe velar sobre todo el bienestar de los trabajadores y de la poblacin en general, por tanto sorprende que las gestiones gubernamentales no avancen hacia la consolidacin de la proteccin salarial de los trabajadores dentro del mbito econmico. La aplicacin de los principios constitucionales en el ordenamiento jurdico debe basarse en los diferentes instrumentos legales, en este caso debiera ampliarse los mecanismos de proteccin de los crditos laborales. Esta probada la ineficacia e insuficiente gestin de los modelos antes mencionados, en consecuencia demandando soluciones nuevas para resolver tal problemtica. No es copiar, es aprender de las buenas experiencias el aplicar modalidades que han resuelto en otras sociedades temticas como la insolvencia empresarial o la retardacin de justicia. Por ende la incorporacin en la legislacin laboral boliviana de un fondo pblico para garantizar la percepcin de salarios adeudados e indemnizaciones insatisfechas por causas derivadas del desequilibrio patrimonial de las empresas, empleadores o patronos es una necesidad que permitir como solucin evitar los notorios perjuicios comentados. Sin embargo el uso de buenos medios se construye obviamente con la voluntad poltica necesaria y el responsable manejo gubernamental.