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XXX, j qualificado nos autos do presente processo crime que lhe move o Ministrio Pblico de Gois, vem, por seu defensor nomeado,respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, com fundamento no art. 404, nico, do Cdigo de Processo Penal, apresentar os suas
1 - DOS FATOS
a) Segundo consta da denncia emanada do Parquet (fls. 02/05), no dia 10 de setembro de 2009, por volta das 12:00 horas, Alameda X, com rua Y, Bairro de Tal, nesta capital, o denunciado teria ofendido a integridade corporal da vtima, deferindo-lhe trs golpes de arma branca, causando-lhe as leses corporais descritas no exame de corpo e de delito s fls. 81-83, que resultou debilidade permanente do membro direito. b) A motivao da agresso seria uma dvida, concernente ao valor repassado pelo acusado a vtima, horas antes, para que este comprasse a substncia entorpecente conhecida como crack.
c) O acusado, dependente de drogas, em companhia do outro denunciado, encontraram a vtima cerca de duas horas depois, indagando-lhe pelo paradeiro da substncia entorpecente (crack) que lhe havia encomendado, tendo a vtima lhe respondido de forma desdenhosa tomei banho no dinheiro (fls. 20).
d) Irritado e sentindo-se passado para trs, o acusado que se encontrava sobre efeito de substncia alucingena, agrediu a vtima com golpes de faca.
e) O acusado devidamente citado, apresentou sua Resposta Acusao s fls. 113-119. f) Durante a instruo criminal, foram inquiridas 03 testemunhas da acusao e 02 da defesa.
g) As partes no requereram diligncias. h) O Ministrio Pblico apresentou suas alegaes finais s fls. 183/191.
2 -DA MATRIA PRELIMINAR O acusado dependente da substncia conhecida como crack, conforme termo de declarao (fls. 14 16) que evidencia seu estado de dependncia qumica e seu histrico de uso de droga desde os 13 anos de idade. O uso do crack e sua potente dependncia psquica frequentemente leva o usurio que no tem capacidade monetria para bancar o custo do vcio prtica de delitos e para obter a droga. Muitos dependentes acabam vendendo tudo o que tm a disposio. O dependente dificilmente consegue manter uma rotina de trabalho ou de estudos e passa a viver basicamente em busca da droga, no medindo esforos para consegui-la.
O acusado, dependente qumico da substncia entorpecente crack, agiu a todo modo sob o efeito da referida substncia, ou seja,totalmente desprovido da vontade de lesionar a vtima. Neste aspecto, preciso estabelecer se o acusado tem certo grau de capacidade psquica que lhe permite ter conscincia e vontade de lesionar (animus furandi). Deve-se, sobretudo, analisar sua condio pessoal e sanidade mental. Vejamos a inteligncia do artigo 26 do Cdigo Penal:
Art. 26 - isento de pena o agente que, por doena mental ou desenvolvimento mental
incompleto ou retardado, era, ao tempo da ao ou da omisso, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento.
Assim, convm tambm evocar as palavras do Professor Fernando Capez (Curso de Direito Penal: Parte Geral. 2005, p. 306):
A imputabilidade apresenta, assim, um aspecto intelectivo, consistente na capacidade de entendimento, e outro volitivo, que a faculdade de controlar e comandar a prpria vontade. Faltando um desses elementos, o agente no ser considerado responsvel pelos seus atos.
Vejamos agorao disposto no art. 149, caput, do Cdigo de Processo Penal que diz:
Quando houver dvida sobre a integridade mental do acusado, o juiz ordenar, de ofcio ou a requerimento do Ministrio Pblico, do defensor, do curador, do ascendente, descendente, irmo ou cnjuge do acusado, seja este submetido a exame mdico-legal.
A seguinte jurisprudncia:
PENAL: RU DEPENDENTE DE SUBSTNCIA ENTORPECENTE. AUSNCIA DE EXAME TOXICOLGICO. SENTENA ANULADA. "HABEAS CORPUS" CONHECIDO DE OFCIO. EXPEDIO DE ALVAR DE SOLTURA. CLAUSULADO. I- HAVENDO VEEMENTES INDCIOS DE QUE O RU VICIADO EM SUBSTNCIA ENTORPECENTE, A FALTA DE EXAME PERICIAL CONFIGURA MANIFESTO CERCEAMENTO DE DEFESA, QUE DETERMINA A ANULAO DA SENTENA. IISENDO INDISPENSVEL A REALIZAO DO EXAME DE DEPENDNCIA TOXICOLGICA, OPORTUNAMENTE REQUERIDO PELO RU, SUA
REALIZAO ERA DE RIGOR. III- APELO DO RU PROVIDO EM PARTE PARA ANULAR A SENTENA. PREJUDICADO O RECURSO MINISTERIAL, HABEAS CORPUS CONHECIDO DE OFCIO PARA DETERMINAR A EXPEDIO DE ALVAR DE SOLTURA CLAUSULADO. (1588 MS 1999.03.99.001588-3, Relator: JUIZ FERREIRA DA ROCHA, Data de Julgamento: 01/06/1999, Data de Publicao: DJ DATA:01/09/1999 PGINA: 202)(GRIFEI)
Portanto,em sede preliminar, imperioso se faz a comprovao desanidade mental do acusado,mediante exame toxicolgico, sob pena de flagrante afronta ao principio constitucional da ampla defesa art. 5, LV, da Constituio Federal.
3 DO MRITO O acusado no nega a prtica do crime, pelo contrrio, nos autos das fls. 14 16, confessa o ocorrido e os motivos que o levou a pratic-lo. Deste modo, por ter confessado espontaneamente em presena de autoridadepolicial a autoria do crime, faz jus ao benefcio da atenuao da pena. o que diz o art. 65, III, d, do Cdigo Penal Brasileiro:
Art. 65 - So circunstncias que sempre atenuam a pena: III - ter o agente: d) confessado espontaneamente, perante a autoridade, a autoria do crime.
Do artigo supracitado possvel extrair, ento, que so dois os requisitos (simultneos) para o reconhecimento da atenuante: a) existir confisso espontnea de autoria de crime; e b) seja feito perante autoridade. Assim, o acusado preenche os dois requisitos para a atenuante da pena, vez que se trata de direito pblico subjetivo.
HABEAS CORPUS. SISTEMA TRIFSICO DE APLICAO DA PENA. ALEGAO DE BIS IN IDEM IMPROCEDENTE. CONFISSO PARCIAL E PRIMARIEDADE DO PACIENTE.LEI N 9.455/97. CRIME HEDIONDO. REGIME DE CUMPRIMENTO DA PENA INTEGRALMENTE FECHADO. A sentena condenatria atendeu plenamente ao denominado sistema trifsico de aplicao da pena. A qualificao do paciente como mentor intelectual da ao criminosa no caracteriza bis in idem, eis que admitida como circunstncia agravante. Para a exacerbao da penabase, levou-se em conta a personalidade e a conduta social desabonadoras do agente. A confisso espontnea, ainda que parcial, circunstncia que sempre atenua a pena, ex vi do artigo 65, III, d, do Cdigo Penal, o qual no faz qualquer ressalva no tocante maneira como o agente a pronunciou. Nesta parte, merece reforma a deciso condenatria. Precedentes. A primariedade, sendo atenuante facultativa-inominada, permite ao juiz considerar aspectos outros que imputem maior culpabilidade ao ru, tornando incompatvel a incidncia dessa atenuante. O tratamento dado ao crime de tortura pela Lei n 9.455/97, que prev o regime inicialmente fechado de cumprimento de pena, no se aplica aos demais crimes hediondos, permanecento inalterado o tratamento dispensado pela Lei n 8.072/90. Precedente. Pedido parcialmente deferido, a fim de que seja reconhecida, pelo juzo condenatrio, a atenuante referente confisso espontnea.9.45565IIIdCdigo Penal9.4558.072
(82337 RJ , Relator: ELLEN GRACIE, Data de Julgamento: 24/02/2003, Primeira Turma, Data de Publicao: DJ 04-04-2003 PP-00051 EMENT VOL02105-02 PP-00390) (Grifei).
Deste modo, necessrio se faz o reconhecimento da confisso espontnea do acusado por ser uma circunstncia que permite a reduo da pena, conforme nosso ordenamento jurdico.
a) Preliminarmente, que seja ordenado o exame toxicolgico para aferimento da capacidade cognitiva do ru, conforme art. 149 do Cdigo de Processo Penal; b) Que seja reconhecida a confisso espontnea do acusado, atenuando a pena, conforme o disposto no art. 65, III, d, do Cdigo Penal. Justia!
ADVOGADA