Expediente: 1693-2011 Especialista Legal: Jany Ziga Cndor Escrito: N 1 Sumilla:Solicito dictar Medida Cautelar

SEORA JUEZ DEL SETIMO JUZGADO TRANSITORIO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DE LIMA CARLOS ALFREDO VELIZ HUAMAN,identificado con documento nacional de
identidad N 45777465, con domicilio real y procesal enAsociacin El Olivar MZ G lote 29, distrito de Ate Vitarte, asimismo sealo casilla electrnica Na usted respetuosamente me presento y digo: De conformidad con lo regulado en los artculos 38, 39, 40 del Texto nico Ordenado de la Ley del Proceso Contencioso Administrativo y el artculo 615 del Cdigo adjetivo, en cuaderno separado, pido dictarse la presente medida cautelar innovativa, conforme pasar a exponer: I.- PETITORIO SOLICITO A VUESTRO DESPACHO SE SIRVA SUSPENDER PROVISIONALMENTE LOS EFECTOS DE LA RESOLUCION DIRECTORAL N 2905-COPER DE FECHA 15 DE SETIEMBRE DE 2010, mediante el cual se dispone darme de baja de la Escuela de Suboficiales de la Fuerza Area del Per como alumno del segundo ao por causal de medida disciplinaria; al haber obtenido sentencia favorable en el proceso principal de mi demanda, conforme a lo glosado en el artculo 615 del cdigo procesal civil, por lo que la presente medida cautelar la dirijo contra el Comandante General de la FAP, con domicilio ubicado en la avenida la peruanidad S/N cuartel general de la FAP (campo de marte) distrito de Jess Mara,as como a su Procurador Pblico a cargo de los asuntos judiciales de la FAP, con domicilio en avenida 28 de julio N 363 oficinas N 204 Lima. II.- FUNDAMENTACIN FCTICA 1.- Seora Juez, el suscrito en el ao 2009 ingreso a la escuela de suboficiales de la FAP (ESOFAP), el cual ostentaba el grado de alumno del segundo ao FAP, realizando estudios de especialidad de defensa y operacin de fuerzas especiales, con muy buenas calificaciones, habiendo demostrado en el ejercicio de las funciones militares, eficiencia, responsabilidad, puntualidad y honradez, tal como puede ser corroborado con mi legajo personal que obra en el departamento de formacin militar de la escuela de sub oficiales

de la FAP. Y que hasta antes de la emisin de la resolucin N 2905-CGPER de fecha 15 de setiembre de 2010, se trunca mi proyecto de vida por haber pasado a la situacin de retiro de la escuela de sub oficiales de la FAP por medida disciplinaria. 2.- Seora Juez, el comandante general de la Fuerza Area del Per mediante resolucin N 2905-CGPER dispone pasarme a la situacin militar de retiro por medida disciplinaria, por la supuesta sustraccin de una Laptop, sin haberse acreditado mi responsabilidad en ese hecho, toda vez que nunca se me comunico que estaba sometido a concejo de investigacin por la presunta sustraccin de una Laptop, muy por el contrario fui coaccionado y obligado por el oficial de inteligencia de la FAP a firmar e imprimir mi huella digital en un documento denominado informe que no fuera redactado por el suscrito, por lo que solo me sealaron nicamente que firme, toda vez que no pasara nada y lo que se estaba buscando con ello era solucionar el problema suscitado (sustraccin de la laptop), no habindose llevado a cabo en ningn momento un debido procedimiento administrativo, as como no permitirme la presencia de un abogado defensor denotndose de esta forma el encontrarme en aquella oportunidad en un estado de indefensin. 3.- Seora Juez, es menester tambin sealar que se me neg mi derecho a la defensa como se ha dicho, por cuanto en la sumaria realizada en la Escuela de Formacin no se me notifico por escrito respecto a los cargos que se me imputaba, conforme a si lo seala el artculo 167 numeral b) y C) del reglamento interno de los centros de formacin para las Fuerzas Armadas, adems de ello no se tom en consideracin mi manifestacin ante el rgano de investigacin que por la formalidad del procedimiento debi de cumplirse. 4.- De otro lado debe tenerse presente al momento de resolver que el derecho a la defensa; garantiza entre otras cosas, que una persona sometida a una investigacin sea esta de orden jurisdiccional o administrativa y donde se encuentren en discusin derechos e intereses suyos, tenga la oportunidad de contradecir y argumentar en defensa de tales derechos e intereses, se conculca por tanto cuando los titulares de derechos e intereses legtimos se ven imposibilitados de ejercer los medios legales suficientes para su defensa o cuando como ocurre en el presente caso, se establezcan condiciones para la presentacin de los argumentos de defensa. Evidentemente no cualquier imposibilidad de ejercer tales medios legales para la defensa produce un estado de indefensin reprochable constitucionalmente, esta solo adquiere tal relevancia cuando la indefensin se genera en una indebida actuacin del rgano que investiga o juzga al individuo o cuando, como ocurre en autos, se establecen condicionamientos al ejercicio mismo del derecho de defensa.

5.-El derecho a la defensa en el mbito del procedimiento administrativo de sancin se estatuye como una garanta para la defensa de los derechos que pueden ser afectados con el ejercicio de las potestades sancionatorias de la administracin. Sus elementos esenciales prevn la posibilidad de recurrir la decisin ya sea al interior del propio procedimiento administrativo o a travs de las vas judiciales pertinentes, la posibilidad de presentar pruebas de descargo, la obligacin de parte del rgano administrativo de no imponer mayores obstrucciones para presentar los alegatos de descargo o contradiccin y desde luego la garanta de que los alegatos expuestos o presentados sean debidamente valorados, atendidos o rebatidos al momento de decidir la situacin del administrado. CASO ESPECIAL DE PROCEDENCIADE LAS MEDIDAS CAUTELARES 6.- Sin embargo de conformidad con lo sealado en el artculo 615 del cdigo procesal civil HABIENDO OBTENIDO SENTENCIA FAVORABLE, aunque fuera impugnado (como ocurre en el presente caso,con la interposicin del recurso de apelacin de sentencia por el procurador de la FAP) procede el pedido de medida cautelar sin que sea preciso cumplir los requisitos exigidos en los incisos 1) y 4) del artculo 10del cdigo procesal civil. 7.-En ese sentido, considerando que la medida cautelar de innovar es especialmente procedente en el proceso contencioso administrativo (artculo 40 del texto nico de la ley del proceso contencioso administrativo, habiendo obtenido sentencia favorable deviene en innecesario el exponer los fundamentos de la pretensin cautelar, toda vez que la autoridad judicial ya ha confirmado y evidenciado con lo resuelto en la sentencia del proceso principal, que resulta necesario dictar las medidas destinadas a la reposicin de un estado de derecho, toda vez que el mismo ha sido alterado. 8.-Al respecto es menester incidir que, con la emisin de sentencia favorable a nuestra parte, se resuelve y cierra la discusin respecto a la apariencia o el grado de certeza VEROSIMILITUD del derecho reclamado, siendo evidente el cumplimiento del primer requisito de la medida cautelar. 9.-Sin perjuicio de lo expuesto, expondremos los fundamentos de la solicitud de la medida cautelar innovativa que se pretende, detallando la concurrencia de cada uno de los requisitos necesarios para su otorgamiento: PRIMER REQUISITO RESPECTO A LA VEROSIMILITUD DEL DERECHO INVOCADO (FUMUS BONI IURIS)

Este supuesto se basa en la apariencia o cierto grado de certeza sobre la verosimilitud del derecho reclamado, por lo que este presupuesto no se basa en el convencimiento absoluto de la existencia del derecho, pues ello se dilucidara en el proceso principal; en efecto se acredita la verosimilitud del derecho invocado con lo manifestado en el proceso principal, lo cual vuestro despacho ha confirmado mediante sentencia favorable, esto es que: MEDIANTE SENTENCIA FAVORABLE SE HA RESUELTO QUE LAS RESOLUCIONES ADMINISTRATIVAS MATERIA DE IMPUGNACIN HAN INCURRIDO EN CAUSAL DE NULIDAD, RAZN POR LA CUAL CORRESPONDE LA REINCORPORACIN DE LA DEMANDANTE; efectivamente, vuestro despacho mediante sentencia favorable considero que la Resolucin Directoral N 2905-COPER de fecha 15 de setiembre de 2010 que es materia de impugnacin en va judicial, ha incurrido en causal de nulidad conforme as lo establece el numeral 1) del artculo 10 de ley 27444 que regula el procedimiento administrativo general. En efecto a lo sealado podemos indicar que habindose vulnerado derechos inherentes a esta parte, tales como el derecho a la defensa y al debido proceso, queda claro que todo administrado goza de derechos reconocidos por nuestra constitucin poltica del Per, por lo que en el caso concreto de autos el actor evidencia verosimilitud del derecho invocado,puesto que de los dos derechos vulnerados podemos afirmar que nunca se comunic al recurrente estar sometido a concejo de investigacin por la presunta sustraccin de una Laptop, muy por el contrario fui coaccionado y obligado por el oficial de inteligencia de la FAP a firmar e imprimir mi huella digital en un documento denominado informe que no fuera redactado por el suscrito, ms aun desconociendo las normas pertinentes, me sealaron nicamente que firme, toda vez que no pasara nada y lo que se estaba buscando con ello era solucionar el problema suscitado (sustraccin de la laptop), y en respecto al segundo derecho vulnerado podemos afirmar que no se permiti la presencia de un abogado defensor al actor, por lo que resulta seora Juez en este requisito para el concesorio de mi medida cautelar la apariencia de la verosimilitud del derecho invocado. SEGUNDO REQUISITO RESPECTO AL PELIGRO EN LA DEMORA

El peligro en la demora de la tramitacin regular y la sentencia definitiva que ponga fin al proceso viene causando daos graves e irreparables al demandante al privarse su derecho de poder continuar ser instruido en la escuela de sub oficiales ya que en la actualidad como ex alumno de la escuela de Sub Oficiales de la Fuerza Area del Per constituye un perjuicio a mi proyecto de vida as como a mis deseos de superacin, siendo que la nica fuente de poder graduarse y consiguientemente a ello ser un efectivo de la Fuerza Area del Per, pasa por la voluntad de su despacho de poder ser reincorporado por mandato cautelar. Seora Juez, la tramitacin y resolucin final de los procesos ante los Juzgados y tribunales tienen que cumplir ciertos procedimientos y etapas que producen su demora en el tiempo y pueden causar perjuicios de naturaleza grave e irreparable a los justiciables, pudindose durante su tramitacin agravar de modo irreparable la situacin del justiciable afectado en los derechos fundamentales que la constitucin del Per reconoce. El demandante era alumno del segundo ao de la escuela de sub oficiales de la Fuerza Area del Per, y al no haber continuado su instruccin y/o formacin no hace ms que truncar su proyecto de vida y consiguientemente la vulneracin del derecho al trabajo puesto que luego de la formacin de escuela, el alumno deja de ser como tal para luego de ello pasar a ser un efectivo de la FAP y laborar en dicha institucin castrense conforme a sus disposiciones y reglamentosinterno, siendo ello as la privacin de las actividades inherentes a su funcin, causan daos graves e irreparables al demandante al afectar su desarrollo y realizacin personal y social. TERCER REQUISITO RESPECTO A LA ADECUACIN CON LA EFICACIA DE LA PRETENSIN Las pretensiones de la demanda son bsicamente la reincorporacin a la escuela de sub oficiales con las mismas prerrogativas que vena ostentando hasta antes de su pase al retiro. Las pretensiones de la solicitud de medida cautelar estn relacionadas adecuada y razonablemente con las pretensiones y fines del proceso principal, por ello la solicitud de la medida cautelar guarda relacin adecuada y razonable para garantizar la eficacia de la pretensin del proceso contencioso administrativo.

RESPECTO A LA REVERSIBILIDAD 10.- La reincorporacin provisional del demandante a la escuela de sub oficiales, no supera el lmite de irreversibilidad pues en todo caso siempre ser posible separar al demandante de la institucin demandada, en consecuencia el juzgado deber conceder la medida cautelar solicitada, al observar que esta no supera el lmite de irreversibilidad de la misma. III.-FUNDAMENTACIN JURDICA 1.-Las medidas cautelares se hacen necesarias dentro del proceso principal por la necesidad apremiante de asegurar que el fallo definitivo se cumpla con eficacia, de tal forma se asegure que el derecho protegido no afronte daos irreparables, en ese sentido Calamandrei sealalas providencias cautelares representan una conciliacin entre las dos exigencias; la celeridad y de la ponderacin; entre hacer las cosas pronto pero mal, y hacerlas bien pero tarde, las providencias cautelares tienden ante todo, a hacerlas pronto, dejando que el problema de bien y mal, esto es, de la justicia intrnseca de la providencia, se resuelva ms tarde Siendo as, las medidas cautelares se justifican ya que en la practica la aplicacin de los principios del proceso, debido a su desarrollo en las diversas etapas y plazos establecidos por Ley (los mismos que no pueden ser obviados) han resultado ineficiente para la lograr la rapidez en la solucin de los procesos laborales, convirtiendo a las medidas cautelares en instrumentos de garanta necesarios para el cumplimiento de la tutela jurisdiccional efectiva. Por lo que, en razn a nuestro petitorio, esto es la reincorporacin del recurrente, nos encontramos frente a la aplicacin de una medida cautelar innovativa definida tambin por Calamandrei como medidas tendentes a eliminar el dao que podra derivar del retardo con el que la providencia principal podr llegar a constituir tales defectos, debe tender no ya a conservar el estado de hecho existente, sino operar en via provisoria o anticipada los efectos constitutivos e innovativos, que diferidos podran resultar ineficaces o inaplicables (el subrayado y resaltado es nuestro). 2.-En ese orden de ideas, resulta totalmente evidente que el pase a la situacin de baja por medida disciplinaria mediante resolucin N 2905-CGPER de fecha 15 de setiembre de 2010 es totalmente invalida e ilegal puesto que no se ha respetado el debido procedimiento administrativo sancionador y ms aun encontrndome en un estado de indefensin, vulnerndose derechos conculcados y fundamentales reconocidos por nuestra Carta Magna, y sobre todo mi proyecto de vida se ha visto perjudicado, por la arbitraria y burocrtica realidad de la institucin castrense (FAP) de quien fui parte.

3.- En ese sentido, de conformidad con lo glosado en los artculos 38 y 40 de TUO de la Ley del proceso contencioso administrativo, procede dictar medida cautelar de innovar dentro de un proceso contencioso administrativo siempre que renan los siguientes requisitos: La verosimilitud del derecho invocado, la necesidad de la emisin de una decisin preventiva por constituir peligro en la demora del proceso, la adecuacin con la eficacia de la pretensin, y de otro lado siguiendo con las normas del Cdigo adjetivo (artculo 611) conforme a lo regulado en el artculo 38 del TUO de la Ley del proceso Contencioso Administrativo, las medidas cautelares se caracterizan adems por; la contracautela y la reversibilidad. 4.- Asimismo el artculo 615 del cdigo procesal civil de manera excepcional da la oportunidad al recurrente obtener medida cautelar por existir sentencia favorable al encontrarse la resolucin impugnada dentro de las causales de nulidad de los actos administrativos CONTRACAUTELA 5.- Como se ha sealado en el exordio de mi medida cautelar, al haber obtenido sentencia favorable y conforme a lo prescrito en el artculo 615 del cdigo procesal civil,el cual en su parte in fine prescribe.sin que sea preciso cumplir los requisitos exigibles en los incisos 1) y 4) del artculo 610.,nuestra parte no se encuentra obligado a ofrecer contracautela. IV.- MEDIOS PROBATORIOS Ofrecemos como medio probatorio el mrito de los siguientes documentales: 1.- Demanda y anexos 2.- Auto admisorio 3.- Resolucin de sentencia V.- ANEXOS 1.- copia de DNI 2.- Demanda y anexos 3.- Resolucin de Auto admisorio 4.- Resolucin de Sentencia expedida por su despacho 4.- Tasa Judicial por derecho de notificacin

5.- Constancia de habilitacin del Letrado

POR TANTO: Seora Juez, srvase conceder la presente solicitud cautelar conforme a los fundamentos expuestos.

AL PRIMER OTROSI DIGO: De conformidad con el artculo 80 del Cdigo Adjetivo, otorgo las facultades generales de representacin previstas en el artculo 74 del mismo cuerpo legal, al Letrado .. con CALque autoriza el presente escrito, quien podr ejercer en forma individual, para cuya validez declaro estar debidamente instruido acerca de los alcances y efectos de dicha representacin y con la misma finalidad, reiteramos nuestro domicilio real y procesal conforme se ha sealado en el exordio del presente escrito de medida cautelar. AL SEGUNDO OTROS DIGO:De conformidad con el Texto nico Ordenando de la Ley Orgnica del Poder Judicial en su inciso i) artculo 24 establece: Los trabajadores, ex trabajadores y sus herederos en los procesos laboralesy previsionales, cuyo petitorio no exceda de 70 unidades de referencia procesal, de amparo en materia laboral o aquellos inapreciables en dinero por la naturaleza de la pretensin, por lo que siendo ello as nos encontramos excluidos de adjuntar arancel judicial, toda vez que mi petitorio es inapreciable en dinero por la naturaleza de ser una reincorporacin. Lima, 19 de marzo de 2012