BOLILLA XII: DE LAS PERSONAS FISICAS EN SUS RELACIONES DE FAMILIA I.

- REGIMEN DEL MATRIMONIO ROMANO El matrimonio en el concepto romano, puede definirse como la cohabitacin de 2 personas de distinto sexo, con la intencin de ser marido y mujer, de procrear y educar a los hijos y constituir entre ellos una comunidad absoluta de vida. En las institutas dice que es la unin del varn y la mujer que comprende el comercio indivisible de vida. Modestino: las nupcias son la unin del varn y la hembra y el comercio de toda la vida, comunicacin del derecho divino y del humano. Elementos: objetivo, representado por la cohabitacin. Y subjetivo o intencional que era la affectio maritalis. Las caractersticas que presentaba el matrimonio romano han hecho sostener que se diferencia del matrimonio moderno en que aqul era una relacin de hecho con consecuencias jurdicas, en tanto que ste es una relacin jurdica con consecuencias sociales. La cohabitacin debe entenderse en sentido tico, ya que exista aun cuando los esposos no compartieran el mismo hogar, y poda contraerse el matrimonio hasta cuando el marido estuviere ausente, siempre que la mujer entrara en su casa. La affectio maritalis deba ser duradera y continuada, porque si cesaba el matrimonio se extingua. No importaba un simple consentimiento, puesto que el matrimonio no era un contrato consensual que generaba obligaciones, sino una relacin fctica creadora de un status, de marido y mujer. Los romanos llegaron a acordar a la affectio maritalis una importancia vital, que hizo prevalecer sobre el elemento cohabitacin. La celebracin del matrimonio en Roma no exiga frmula jurdica ni acto simblico alguno, ni colaboracin de un sacerdote o magistrado. Pero la affectio maritalis no poda quedar en la intimidad y deba hacerse pblica. Se demostraba mediante declaracin de los esposos y de los parientes y amigos, pero ms propiamente por una manifestacin exterior llamada honor matrimonii, que era el modo de comportarse en sociedad de los esposos y muy especialmente el trato que el marido dispensaba a la mujer, que deba ocupar la posicin social de aqul y la dignidad de la esposa.

El matrimonio tuvo siempre en Roma un carcter severamente monogmico, y como su finalidad era constituir una comunidad de vida, no caba someterlo a plazo o condicin. PRESUPUESTOS DEL MATRIMONIO ROMANO 1) Capacidad jurdica o ius connubii: en los 1 tiempos slo eran titulares de tal derecho los ciudadanos romanos. Con la concesin de la ciudadana a todos los sbditos del imperio con la Constitucin de Caracalla (212), el connubium se extendi a los extranjeros y latinos. 2) Capacidad sexual para procrear: se estim que la mujer la alcanzaba a lso 12 aos y el varn a los 14. Sin embargo, se lleg a admitir la unin de los impberes en matrimonio, siempre que llegados a la pubertad subsistiera la convivencia y la affectio maritalis. 3) Consentimiento de los contrayentes: fue el elemento vital del matrimonio. De ah que las fuentes declaren que las nupcias no dependen del concbito sino del consentimiento.
4) Consentimiento del paterfamilias cuando alguno de los esposos

fueran alieni iuris, y respecto del varn, de todos aquellos que no teniendo la calidad de pater en el momento de las nupcias, pudieran eventualmente ejercer potestad sobre l. En el caso de la mujer, el consentimiento no era requerido a su padre, porque los hijos que nacieran de la unin matrimonial no iban a formar parte de su familia, sino de la del marido. La lex Iulia autoriz la venia supletoria del magistrado cuando la negativa no fuera justificada. MATRIMONIO CUM MANU Desde al antiguo derecho de Roma las mujeres casadas solan entrar a formar parte de la familia del marido, colocndose bajo su potestad y rompiendo el vnculo agnaticio con la familia de que procedan. Se configuraba el matrimonio cum manu, segn el cual la esposa de haca filiafamilia y quedaba sometida al nuevo pater. Ocupaba el lugar de hija si su cnyuge era pater, y de nieta si el marido se encontraba bajo potestad paterna. El esposo no habra posedo nunca el ius vitae necisque sobre la mujer, ni el derecho de venderla o darla en noxa. Con respecto a la

capacidad, la uxor in manu estaba en situacin similar a la del hijo con potestad. En consecuencia, si era sui iuris todo su patrimonio se transmita al pater. La manus no naca automticamente por la sola celebracin del matrimonio, sino que requera un acto legal especial para que el marido adquiriera tal potestad. Existieron 3 modos de adquisicin: 1) Confarreatio: se trataba de una ceremonia religiosa en la que los desposados se hacan recprocamente solemnes interrogaciones y declaraciones ante 10 testigos ciudadanos romanos, asistidos por el gran pontfice y ante el sacerdote de Jpiter, a quienes los interesados ofrecan un sacrificio en el que figuraba un pan de trigo. Este rito fue cada vez menos practicado al ir desapareciendo la diferencia entre patricios y plebeyos. El emperador Tiberio aboli los efectos civiles de la confarreatio. En este rito la mujer quedaba indisolublemente unida a la familia del marido y poda ser separada slo por un rito contrario: la diffarreatio. 2) Coemptio: fue una mancipatio por la que una mujer era vendida o se autovenda al marido, declarndose que tal venta era matrimonii causa y no como esclava. En la poca clsica ha cado totalmente en desuso. Se extingua por un rito contrario, consistente en una remancipatio de la mujer a un 3 que la manumita despus.
3) Usus: cuando el matrimonio haba sido celebrado sin las

formalidades de la confarreatio o la coemptio, se aplicaban las normas propias de la usucapin y el marido adquira la manu por el usus, reteniendo a la mujer bajo su posesin durante un ao. La esposa poda interrumpir esta usucapin permaneciendo fuera de la casa del marido durante 3 noches. Habra sido el emperador Augusto quien la aboli totalmente. MATRIMONIO SINE MANU Fueron un medio por el que el paterfamilias se procurase los hijos que deseara sin agregar a su familia a la mujer que se prestaba a drselos. La decadencia de la manu maritalis, desaparecida alrededor del S III, torna corriente la prctica del matrimonio sine manu, en el que la mujer quedaba en la misma situacin familiar y patrimonial que tena antes de las nupcias. Su marido no era su tutor legtimo, ni era usual nombrar al marido tutor de la propia mujer.

ESPONSALES: el matrimonio el Roma sola ir precedido de una promesa formal de celebrarlo, realizado por los futuros cnyuges o sus respectivos paterfamilias. En las primeras pocas el incumplimiento de los esponsales daba lugar a una accin de daos y perjuicios que se traduca en el pago de una suma de dinero. En el derecho clsico los esponsales tuvieron un carcter ms tico-social que legal, especialmente por la falta de accin para exigir su cumplimiento. En cuanto a la capacidad, se admiti que se pudieran celebrar esponsales sin haber alcanzado la pubertad, aunque era necesario haber cumplido 7 aos. Se autoriz tambin a la viuda a prometer nupcias antes de que hubiera transcurrido un ao de luto. En lo que concierne a las relaciones personales, en alguna medida se asemejaban a las derivadas del matrimonio. Se prohibi contraer otra promesa de matrimonio, antes de disolver la anterior, bajo pena de infamia. Se autoriz al prometido a perseguir por una actio iniuriae a quien ofendiera a su futura esposa y se consider adltera a la prometida que no cumpla con los deberes de fidelidad. En la poca cristiana se impuso la costumbre de garantizar el cumplimiento de los esponsales y se acompa el ofrecimiento matrimonial con arras, que eran perdidas por la parte que las haba dado y no cumpla los esponsales. Los esponsales se disolvan por la muerte o capitis deminutio mxima de uno de los prometidos, por haber sobrevenido a su celebracin algn impedimento matrimonial, por mutuo disenso y hasta por desistimiento de uno solo. IMPEDIMENTOS MATRIMONIALES Absolutos: 1) castrados y esterilizados 2) voto de castidad. Orden sagrado (introducidas por el cristianismo) 3) matrimonio anterior Relativos: 1) parentesco 2) religin (cristianos con herejes o judos)

3) adltero con su cmplice, raptor con la mujer raptada e hijo con la prometida o concubina de su padre. 4) gobernador de provincia. Tutores y curadores y sus hijos con la pupila antes de rendir cuentas. EFECTOS DEL MATRIMONIO CON RESPECTO A LOS CONYUGES La principal consecuencia del matrimonio era el deber de fidelidad entre los cnyuges. La mujer adltera cometa delito pblico que se castigaba severamente, en cambio, el adulterio del marido, siempre que no tuviera lugar en la ciudad del domicilio conyugal, no era causal de divorcio. La mujer deba habitar en la casa del marido, que constitua su domicilio legal. La mujer estaba obligada a seguir al marido siempre, a menos que l se hiciese reo de algn delito. La esposa adquira el nombre y dignidad de su cnyuge, os que conservaba aunque quedara viuda, siempre que no pasara a 2 nupcias. El marido tena que dar proteccin a su mujer, y representarla en justicia. Un cnyuge no poda ejercer contra el otro accin alguna que trajera aparejada una pena infamante. Los cnyuges se deban recprocamente alimentos, por lo cual, en caso de necesidad, estaban obligados a suministrarse comida, vestido, habitacin, etc. Al esposo se le otorg el interdictum de uxore exhibenda et ducenda, para hacerlo valer contra cualquiera que se apoderara ilegtimamente de su mujer, aunque fuera el propio pater. EFECTOS DEL MATRIMONIO CON RESPECTO A LOS HIJOS (431) REGIMEN PATRIMONIAL DEL MATRIMONIO En el matrimonio cum manu, todos los bienes que la mujer posea, si era sui iuris, pasaban al marido, del mismo modo que las adquisiciones que realizara se hacan propiedad del cnyuge. A la muerte del esposo le suceda como si fuese una hija, y los derechos sucesorios en su familia de origen se extinguan al ingresar en la de su cnyuge. En el matrimonio libre haba una separacin de bienes. Si era alieni iuris, las adquisiciones realizadas durante el matrimonio pertenecan a su pater y si era sui iuris era propietaria de todos sus bienes y de los que adquiriera durante las nupcias con amplio poder de disposicin. El

marido no tena facultad sobre los bienes propios de la esposa y si sta le encargaba la administracin, actuaba en carcter de mandatario. El marido deba actuar en todo de acuerdo con las instrucciones dadas por la esposa. Disueltas las nupcias, estaba obligado a restituir los bienes. En el matrimonio sine manu, los cnyuges no se deban alimentos y tampoco haba un derecho de sucesin mutua intestada. DOTE Era el conjunto de bienes particulares que la mujer, su pter u otra persona a su nombre aportaban a causa del matrimonio, con el fin de atender a los gastos que demandaba al marido la vida matrimonial. Se consideraba un deshonor para una mujer concurrir indotada al matrimonio. La circunstancia de que la dote pasara en propiedad al marido hizo que se la considerara jurdicamente como un lucro, sin embrago, la dote se configur en el derecho romano como una dacin con causa onerosa, condicin que surge de servir al sostenimiento de las cargas matrimoniales y de la obligacin de restituir la dote en caso de disolucin del matrimonio. Presupuesto fundamental era un matrimonio civilmente vlido. En la concepcin romana originaria, la dote era propiedad exclusiva del marido y la mujer careca de derecho sobre tales bienes. No obstante estaba afectada al destino convenido y de ah que surgiera inevitablemente la idea de que se deba a ella o que en algn punto le corresponda. As, la actio furti es excluida para los objetos dotales sustrados por la mujer, la lex Iulia de fundo dotali prohibi al marido enajenar los fundos itlicos de la dote sin consentimiento de la esposa. Y por ltimo, se reconoci a la mujer el derecho de recuperar la dote al producirse la disolucin del vnculo conyugal. Clases: Atendiendo a las personas que podan otorgar la dote poda ser: 1) Dos profecticia: si era constituida por el paterfamilias. Y ms adelante tambin por el padre que no tena la patria potestad sobre ella.

2) Dos adventicia: otorgada por la mujer misma, por su madre, o por otra persona distinta del padre. 3) Dos recepticia: era aquella en la que el constituyente se reservaba el derecho de recuperar los bienes en caso de disolucin del matrimonio. Objeto: poda ser cualquier res in commercium. Segn la naturaleza del objeto de la dote cambiaban las formas de constitucin que podan ser 1) Dotis datio: operaba la transmisin inmediata de los bienes dotales y se realizaba por medio de la mancipatio, in iure cessio o traditio. 2) Dotis dictio: contrato verbis que consista en una promesa unilateral solemne del constituyente. 3) Promissio dotis: era una promesa de dote en la forma de la stipulatio, utilizable por cualquiera que quisiera beneficiar a la mujer. En el derecho postclsico estas formas desaparecieron y la dote se pudo constituir por un solo pacto legtimo al que se acostumbraba acompaar un documento escrito. RESTITUCION: disuelto el matrimonio, el marido estaba obligado a restituir la dote, a pesar de su condicin de propietario de ella. Se introdujo la prctica de que el marido, mediante estipulacin prometiera al constituyente la restitucin de la dote en caso de divorcio. Si no cumpla, sta se haca exigible por la accin propia del contrato: la actio ex stipulatu. La falta de acuerdo sobre la restitucin de la dote planteaba el problema de la imposibilidad de recuperar por parte de la esposa los bienes que se haban hecho propios del marido. Se lleg a reconocer a la mujer, cuando le matrimonio se hubiera disuelto por divorcio, un derecho de restitucin que se haca efectivo por medio de una accin pretoria: la actio rei uxoriae. La accin corresponda a la mujer si era sui iuris y siempre que la dote fuera adventicia. El derecho a la restitucin era personalsimo. El marido que deba restituir la dote, estaba autorizado a retener cierta cuota de los bienes en caso de existencia de hijos o como

sancin por el adulterio de la mujer. Esta accin tuvo aplicacin tambin en el caso de muerte del marido, ejercitndosela contra sus herederos. La restitucin deba operarse inmediatamente si se la exiga por medio de la actio ex stipulatu, en tanto que si se exiga por la actio rei uxoriae y se trataba de dinero u otras cosas fungibles, se haca en 3 cuotas anuales. Con Justiniano se reconoce que los bienes dotales eran propiedad de la mujer y que el marido slo tena el usufructo. La declar restituible en todos los casos de disolucin del matrimonio y elimin el derecho de retenciones. Para garantizar la restitucin de la dote, se cre una hipoteca legal sobre el patrimonio del marido, general y privilegiada, respecto de los dems derechos pignoraticios constituidos con anterioridad al matrimonio. DONACIONES ANTE NUPCIAS Y PROPTER NUPCIAS. (443) DONACIONES ENTRE CONYUGES: estaban prohibidas las donaciones entre cnyuges. Esto fue para evitar que se pusiera precio al afecto conyugal y por el peligro de que el amor pudiera inducir al cnyuge ms generoso a desprenderse de sus bienes en beneficio del otro. Al principio, esta prohibicin habra afectado al matrimonio sine manu. En tiempos de Augusto se aade que los cnyuges que vivan en matrimonios prohibidos o estril no podan mediante donaciones, eludir las restricciones de las leyes matrimoniales. La jurisprudencia lleg a admitir la validez de las donaciones que no importaran un enriquecimiento para el donatario, como las que se hacan para procurar sustento a alguno de los esposos o motivadas por deberes sociales, como la suministrada por la mujer al marido para que actuara en juegos pblicos. Con el derecho justinianeo tampoco se consideraron nulas, aunque subsista el matrimonio, las donaciones hechas en caso de deportacin o destierro. DISOLUCION DEL MATRIMONIO El matrimonio en Roma se disolva por: 1) Muerte de uno de los cnyuges: era el medio natural, se equiparaba a la ausencia. Si uno de los esposos viva largo tiempo sin tener

noticias del otro, y en circunstancias que hicieran presumir la muerte, se consideraba disuelto el matrimonio. 2) Capitis deminutio mxima: porque las nupcias eran slo para personas libres. Si la prdida de la libertad hubiera sido provocada por cautiverio, el ius postliminium no tena efecto, dado que el matrimonio era una situacin fctica. 3) Capitis deminutio media: ello en virtud de que las iustae nuptiae slo eran accesibles a los ciudadanos romanos. 4) Por sobrevenir un impedimento: como en el caso del incestus superveniers, que se produca si el suegro adoptaba al yerno.
5) Divorcio: era la falta de affectio maritalis en uno de los esposos o en

ambos. El divorcio fue un sentimiento tan adentrado en los Romanos, que desde antiguo rigi el principio de que el matrimonio era una institucin esencialmente disoluble. Los cnyuges no podan obligarse contractualmente a no divorciarse. En tiempos clsicos se haca por la declaracin oral o escrita de cualquiera de los esposos de querer extinguir el vnculo. En la poca postclsica se introdujo el uso de redactar un documento escrito que formalizara el divorcio, ms tarde esta costumbre se torn en exigencia legal. Por mucho tiempo los divorcios fueron poco frecuentes y causaban general reprobacin si no haba una causa justificada. En tiempo de los emperadores cristianos se comenz a distinguir entre el divorcio por mutuo acuerdo y por decisin unilateral, respetndose el 1 y limitndose el 2. Justiniano distingui 4 clases de divorcio: 1) Por mutuo consentimiento: plenamente lcito 2) Divorcio unilateral por culpa del otro cnyuge (repudio): causas: conjura contra el emperador, adulterio o malas costumbres en la mujer, alejamiento de la casa del marido, insidias al otro cnyuge, falsa acusacin de adulterio por parte del marido y comercio frecuente de ste con otra mujer.
3) Divorcio unilateral sine causa: no era lcito y traa aparejado castigo

para el cnyuge que lo provocara, aunque no era invlido. 4) Divorcio bona gratia: se fundaba en una causa no imputable a ninguno de los esposos, era lcita en casos de impotencia incurable, por existir votos de castidad y si se hubiera producido cautividad de guerra. Legislacin matrimonial de Augusto (435)

II.- FAMILIA ROMANA Concepto moderno, en sentido estricto: es el conjunto de 2 o ms individuos ligados entre s por un vnculo colectivo, recproco e indivisible, de matrimonio, de parentesco o de afinidad, que constituye un todo unitario. En sentido amplio pueden incluirse en el concepto de familia personas difuntas o por nacer: familia como estirpe, descendencia, continuidad de sangre, o bien, las personas que contraen entre si un vnculo legal que imita al de parentesco de sangre (adopcin). En los 1 tiempos de Roma se convirti en un organismo vital dentro de la civitas, puesto que la confederacin de familias constitua una casa o gens, que tena por base presuntos orgenes comunes. Se organiz bajo la potestad de un jefe con poderes absolutos de orden poltico, judicial y religioso. Lo caracterstico de la familia tpicamente romana (propio iure) fue el sometimiento de todos los miembros a una sola autoridad: paterfamilias. (Cabeza libre). No se refera a alguien que tuviera ascendencia biolgica, indicaba una situacin de independencia jurdica. A los miembros de la familia colocados bajo el poder o potestad del jefe se los llamaba filiifamilia. Familia proprio iure (Ulpiano): llamamos familia a muchas personas que, por naturaleza, o de derecho, estn sujetas a la potestad de uno solo. A la muerte del pater, si bien la familia se escinda en otras tantas que tenan por jefes a los hijos varones de aquel, el vnculo agnaticio no se extingua, sino que continuaba subsistiendo. Estos agnados componan las familiae communi iure. ULPIANO: era la de todos los agnados, porque aunque muerto el padre de familia, cada uno tiene familia propia, sin embargo, todos los que estuvieron bajo la potestad de uno solo sern con razn llamados de la misma familia. En un concepto ms evolucionado llegaron tambin los romanos a comprender, dentro del trmino familia a todas aquellas personas ligadas por un nexo natural o de sangre que descendan unas de otras o de un autor comn. Se hablaba as de familia natural o cognaticia, que comprenda con el mismo ttulo a los parientes por los varones, como por las mujeres (cognados). La familia o domus fue originariamente el grupo de personas sobre las cuales el pater ejerca su potestad y se integraba por el pater (nico sui iuris) y por los filiifamilias (los alieni iuris, libres o no, colocados bajo la potestad del pater).

Los alieni iuris libres son: la mujer in manu mariti, los hijos y otros descendientes por lnea de varones, y los extraos ingresados al grupo por adopcin (alieni) o por adrogacin (sui). Los alieni no libres eran los esclavos colocados bajo la dominicas potestas del jefe y las personas entregadas al pater en manicipium. La domus fue en Roma una sociedad de carcter religioso. Tena su culto propio (sacra privata) sobre el cual los pontfices de la civitas slo ejercan un simple derecho de vigilancia, con sus divinidades, los dioses lares (identificados con el fundador de la estirpe) y los dioses manes (almas de los antepasados). Tambin fue una sociedad de carcter civil, su constitucin de cuo monrquico investa al pater de suma autoridad dentro del grupo. La magistratura que ejerca le conceda poderes de supremo juez y en su ejercicio pronunciaba sentencias por las que poda condenar a los integrantes del ncleo familiar con penas como la exclusin de la domus, la flagelacin, la prisin e incluso la muerte. Tena adems la familia un patrimonio comn al pater y a sus descendientes en potestad. Slo aqul gozaba de titularidad y la administracin de los bienes familiares. La ley decenviral prescriba que lo que dispusiera en su testamento acerca de sus bienes fuera tenido por ley. Estos derechos patrimoniales fueron paulatinamente restringindose en favor del reconocimiento de la capacidad patrimonial de los filis. PODERES DEL PATERFAMILIAS Era el ciudadano sui iuris que no dependa ms que de s mismo. Sin l no haba familia. El poder unitario del pater comprenda 4 potestades: patria potestad (sobre los hijos), la manus maritalis (sobre la esposa), la dominica potestas (sobre los esclavos) y el mancipium o cuasi servidumbre de personas libres vendidas al pater. A tales potestades haba que agregar el dominium o seoro absoluto de las cosas. Estos poderes sobre las personas tuvieron carcter absoluto, tanto que ni la autoridad pblica poda intervenir. Frente a los individuos libres y no libres sujetos a potestad, el seoro del pater le otorgaba el derecho de vida y muerte, el derecho de exponer, de vender a los hijos, y de entregarlos en noxa. Compona la familia segn su parecer, asignando a quien reciba dentro de la domus el lugar que le placa. Tena derecho a oponerse a que sus hijos contrajeran matrimonio y poda elegir esposo para sus hijas.

Desde la poca republicana, comenz a penetrar en el derecho romano la idea de que por amplia que fuere la potestad del pater, ejercindose en la ciudad, no poda escapar absolutamente a la intervencin de sta. Se someti a la apreciacin de los censores la manera de como el pater usaba los poderes inherentes a su potestad. Se produce una atenuacin de los poderes como el de vida y muerte, que, para aplcalo, era necesaria una consulta previa a un concejo de parientes. Trajano oblig a un padre que maltrataba a su hijo a emanciparlo. Adriano conden al padre que mat a su hijo a deportacin. Constantino declar reo de parricidio a quien mataba a su hijo. Con Justiniano, la patria potestad qued reducida a un mesurado poder de correccin y disciplina y slo se permiti la venta del hijo en caso de extrema necesidad. Fue abolida la noxae y el ius exponendi. RELACIONES PATRIMONIALES El hijo estuvo durante mucho tiempo, en cuanto a sus bienes, en situacin muy semejante a la del esclavo. Pero, la falta de patrimonio propio, no le impeda al filius realizar negocios jurdicos por medio de los cuales el pater adquiriera derechos reales o creditorios, de donde resultaba un instrumento de adquisicin del jefe de familia. Cuando el hijo se haca deudor, el deber de prestacin no recaa sobre el pater, sino que incumba exclusivamente al filius, aunque en este supuesto los derechos de los acreedores a cobrar sus crditos podan tornarse ilusorios ante la falta de bienes propios del hijo de familia. Por esto, se ampli el campo de aplicacin de las actiones adiecticiae qualitatis, permitiendo que los acreedores las ejercieran contra el pater cuando se tratara de obligaciones nacidas de contratos celebrados por los filiifamilias, en los mismos casos y en iguales condiciones que las deudas generadas por actos ilcitos efectuados por los esclavos. El rgimen de bienes presenta una profunda transformacin y llega a afirmarse la idea de que el filius poda ser titular de ciertos bienes que constituan el peculio, que poda ser de 4 clases:
1) Peculio profecticio: se conceda tambin a los esclavos. Estaba

integrado por una pequea suma de dinero y de otros bienes que el pater entregaba al filius en goce y administracin, sin que tuviera poder de disposicin. Propietario era siempre el pater. 2) Peculio castrense: se formaba con todo lo que el hijo adquira por su condicin de militar, comprendiendo los sueldos, el botn de guerra, herencias y legados provenientes de sus compaeros de armas y las donaciones realizadas con ocasin de su partida a campaa. Sobre tales bienes el hijo tuvo un autntico derecho de propiedad,

tanto que poda disponer de ellos 1 por testamento y ms adelante tambin por actos inter vivos. Sin embargo, si el filius no haba dispuesto de ellos, a su muerte se transmitan al pater, no como objeto de herencia sino como peculio, cual si a ste le hubiesen pertenecido en propiedad. 3) Peculio cuasicastrense: estuvo constituido en un 1 momento por los sueldos y retribuciones que el hijo perciba por sus funciones en el palacio imperial y ms adelante, por todo lo que proviniera de cualquier cargo pblico, del ejercicio de profesiones liberales, de la carrera eclesistica y de donaciones realizadas por el emperador o su esposa. 4) Peculio adventicio: creacin de Constantino.se reserv exclusivamente al hijo la propiedad de los bienes heredados de la madre, reconocindose al pater nicamente el usufructo y la administracin. Posteriormente se extendi a todos los bienes que recibiera de los ascendientes maternos . Con Justiniano se ampla al mximo la capacidad patrimonial del filius. Se declaran de propiedad de ste, con slo facultad de administracin y usufructo a favor del pater, todos los bienes que adquiriese de cualquier modo o procedencia. III.- PARENTESCO El parentesco designa un gnero de relacin permanente entre 2 o ms personas, que puede tener como lazo aglutinante la sangre, el origen o un acto reconocido por la ley. En Roma existi un parentesco civil o agnacin y uno natural o cognacin. La legislacin romana reconoci un 3 vnculo parental, la afinidad, que se formaba entre un cnyuge y los parientes consanguneos del otro cnyuge. Otra especie de parentesco de antigua data habra sido la gentilidad, nexo que una a los miembros de las gens o conjunto de familias agnaticias. Agnacin: es el parentesco civil reconocido por el derecho romano que una a todas las personas que estaban sometidas a la patria potestad o potestad marital de un jefe o paterfamilias comn el vnculo que mantena esta comunidad estaba representado por los descendientes legtimos por lnea de varones. Integraban la familia en calidad de agnados todas aquellas personas sometidas a la patria potestas o manus, entre ellas y con relacin al jefe. Se constitua entre el pater y la mujer casada cum manu y los hijos, tanto varones como mujeres. Los descendientes varones de stos (los nietos) eran tambin agnados entre s y con el padre y el abuelo materno.

Tambin eran parientes por agnacin los extraos que el pater incorporaba al grupo. Los hijos nacidos fuera del matrimonio quedaban excluidos originariamente de toda parentela a no ser que se los adoptara, hasta que apareci el recurso de la legitimacin. El vnculo se extingua respecto de los hijos cuando salan de la potestad del jefe por emancipacin y respecto de las hijas por un matrimonio cum manu. Muerto el pater, la familia se escinda, pero conservaban el vnculo agnaticio todos los que haban estado sometidos a la potestad del difunto como si an viviese. Cognacion: era el parentesco fundado en el vnculo de sangre que una a las personas que descendan unas de otras o de un autor comn, que tanto poda darse en la lnea masculina como en la femenina. Constitua la familia natural por oposicin a la civil o agnaticia. A veces agnacin y cognacin se mostraban coincidentes, y otras veces no. La cognacin representaba en Roma el linaje y no la comunidad o domus. El parentesco por cognacin poda presentarse en 2 formas: en lnea recta o perpendicular, o en lnea colateral. En lnea recta es aquel en que las personas descienden unas de otras. Puede ser ascendente y descendente. El parentesco en lnea colateral es el constituido por las personas que no descienden unas de otras, sino de un autor o tronco comn. En ambas lneas el grado (la unidad de medida de la relacin de parentesco) se determinaba haciendo el cmputo de las generaciones, de conformidad con la regla de que casa generacin representa un gado. En lnea colateral se contaba sumando el n de grados desde la persona cuyo parentesco se quera medir hasta el tronco comn y desde all se descenda al otro pariente. Afinidad: es el vnculo que naca entre los cnyuges por el matrimonio y el que exista entre uno de ellos y los parientes consanguneos del otro. Las fuentes dicen que afines son los cognados del marido y de la mujer, llamados as porque por las nupcias se unen 2 cognaciones que son entre si diversas. La afinidad, que por principio no tena grados, se meda de la misma manera que el parentesco por cognacin y admita afines en lnea recta y en lnea colateral. PATRIA POTESTAD Era el conjunto de poderes que el paterfamilias ejerca sobre las personas libres que constituan la comunidad familiar. Luego quedaron los trminos patria potestas para significar la autoridad del pater sobre sus

descendientes y sobre los extraos que admitiera en la domus, por adopcin, adrogacin o legitimacin. Fue una institucin regulada por el ius civile y slo era accesible a los ciudadanos romanos de sexo masculino. Las personas sometidas a esta potestad deban tener asimismo la calidad de cives romani. Modos de adquisicin: el nacimiento era la forma natural de crear la pp, y as quedaban en estado de sumisin respecto del pater sus hijos procreados ex iustis nuptiis y los hijos legtimos de sus descendientes varones que estuvieran bajo su poder familiar. Lleg a reconocerse igualmente que pudiera adquirirse el poder paterno sobre los hijos nacidos de concubinato por medio de una forma civil: la legitimacin. Y poda la pp tener por fuente 2 actos jurdicos por cuyo conducto el pater reciba en su familia a personas extraas a ella: la adopcin (alieni iuris) y la adrogacin (sui iuris).
1) Nacimiento: el modo normal de entrar a la familia y someterse a la potestad del jefe fue el nacimiento ex iustis nuptiis, por individuo varn. Los descendientes por lnea femenina no eran miembros de la familia romana proprio iure, ya que pertenecan a la familia de su padre.

El hijo concebido ex iustis nuptiis se llamaba iustus. Se consideraba tal al que hubiera nacido despus de 180 das de la celebracin del matrimonio y antes de los 300 de su disolucin. Se admita que el marido reconociera al hijo nacido antes del plazo legal y que desconociera al nacido despus, invocando una causa debidamente justificada. En ningn caso se tena por iustus al hijo cuyo nacimiento fuera posterior a los 300 das de la disolucin de las nupcias. Los hijos nacidos fuera de las legtimas nupcias eran llamados espurios. Con el derecho justinianeo se utilizan 3 denominaciones para los hijos: legitimi, que se aplica a los iustus (nacidos de matrimonio), liberi naturales para los habidos en concubinato y spurii para los que nacan de uniones no estables. Los 2 ltimos, sin padre legal, nacan sui iuris. El paterfamilias poda hacer ingresar a su familia a sus hijos nacidos fuera del matrimonio (spurii). EL derecho romano permiti en caso de matrimonio no vlido por falta de connubium, obtener la pp sobre los hijos ya nacidos, transformando la unin en iustae nuptiae. 2) Legitimacin: los hijos nacidos de concubinato seguan la condicin de su madre. para favorecer los matrimonios legtimos, el derecho postclsico introdujo la legitimacin como medio jurdico por el cual el hijo natural alcanzaba el carcter de legtimo, quedando sometido a la pp en calidad de alieni iuris. Requisitos:

a) Hijo procreado por padres unidos en concubinato que se daba cuando un ciudadano se una a una mujer de condicin inferior. b) Consentimiento del hijo: dado que iba a perder su calidad de sui iuris. c) Forma legal de legitimar: fueron el subsiguiente matrimonio de los padres, la oblacin a la curia y el rescripto el prncipe. La legitimacin por subsiguiente matrimonio fue creada por Constantino como medio transitorio de legitimar a los hijos habidos de mujer ingenua y luego Justiniano la declara institucin jurdica permanente y su efecto era equiparar totalmente al hijo legitimado con el nacido ex iustis nuptiis. Perda su calidad de sui iuris. Y respecto a su patrimonio, se operaba una sucesin inter vivos, ya que se transmita ntegramente al pater. La legitimacin por oblacin de la curia tena lugar cuando le padre que careca de hijos legtimos ofreca a la curia de su villa natal su hijo natural o casaba su hija con un decurin. Este acto no tena el carcter de una legitimacin, slo atribua un derecho de sucesin intestada a la muerte del padre. Justiniano le asign los efectos de la legitimacin al conceder al padre la potestad sobre el hijo natural. El hijo solo adquira la condicin de legtimo respecto a su padre. El rescripto imperial (Justiniano) permiti convertir en legtimos a hijos habidos de uniones que no podan adquirir el rango de matrimonio por haber impedimentos legales entre los padres, teniendo aplicacin siempre que el padre natural no tuviera hijos legtimos. Produca plenos efectos y el hijo entraba en la familia del pater, sometindose a su potestad.
3) Adopcin: era un acto jurdico por cuya virtud un extrao ingresaba a una familia sometindose a la potestad de su jefe. Se distingua la adopcin propiamente dicha que era la de una persona alieni iuris, de la adrogacin que era la adopcin de un sui iuris o paterfamilias y que traa consigo necesariamente a la nueva familia a sus filius y su patrimonio.

El procedimiento derivaba de una interpretacin de una norma de las XII tablas que estableca que el padre que venda 3 veces al hijo perda la pp sobre l. El pater, de acuerdo con un 3 le venda el filius por 3 veces consecutivas, con el rito de la mancipatio, obligndose ste por un acuerdo de confianza a manumitirlo. Por efecto de las 2 manumisiones el pater recuperaba la potestad del filius. A la 3 venta no le segua la manumisin porque el hijo quedara libre de potestad o emancipado. Se llevaba a cabo una re mancipatio al pater contra el que el adoptante intentaba una in iure cesio, consistente en un proceso fingido, en el cual el pater adoptante,

presentndose al magistrado simulaba reivindicar del antiguo pater su derecho de pp. Para dar en adopcin una hija o un nieto era suficiente una sola mancipatio paterna, que no iba seguida de manumisin por parte del comprador, sino del propio acto de adopcin. Tardamente se exigi del adoptante una edad superior a la del adoptado y se prohibi adoptar a los castrados. Las mujeres, por una constitucin de Dioclesiano, pudieron adoptar para consolarse de los hijos perdidos. En el derecho justinianeo el procedimiento fue mas sencillo, ya que slo se requera que el adoptante se presentara, junto al paterfamilias y su filius ante el magistrado de su domicilio, el que ante la declaracin concorde de los 3 sujetos, declaraba la adopcin. Se poda adoptar atribuyendo al adoptado la calidad de hijo, sobrino o de nieto. Justiniano sancion la norma de que el adoptante deba ser por lo menos 18 aos mayor que el adoptado y que no podan adoptar los castrados y no poda volverse a adoptar por 2 vez y por la misma persona a quien, adoptado primeramente, haba sido luego emancipado o adoptado por otro. Distingui tambin la adoptio plena y la adoptio minus plena. La 1 era realizada por un ascendiente del adoptado, produca efectos anlogos a los de la adopcin antigua. El filius se desligaba de su familia natural y se incorporaba a la del padre adoptivo. La 2 era la adopcin realizada por un extrao, no implicaba disminucin de cabeza porque no sacaba al adoptado de su familia originaria ni so sustraa de la potestad de su pater, otorgndole slo un derecho de sucesin ad intestado sobre los bienes del adoptante.
4) Adrogacin: un paterfamilias pasaba bajo la potestad de otro y se

extingua una domus, un culto y un patrimonio. Era necesario que la adrogacin fuera aprobada por los pontfices, quienes realizaban una encuesta sobre la suerte de los cultos gentilicios y domsticos, la situacin, la dignidad y la clase de las familias interesadas. Si la encuesta resultaba positiva se convocaba un comicio curiado presidido por el pontifex maximus, quien formulaba ante el pueblo una triple interrogacin: al adoptante, si aceptaba al paterfamilias por hijo legtimo, al adrogado si consenta someterse a la potestad del pater, y al pueblo si as lo ordenaba. Despus los pontfices procedan ante el comicio a la detestatio sacrorum, que era el acto solemne por el cual se extingua todo vnculo entre el adrogado y su antigua gens. El efecto fundamental era colocar al pater adrogado en la posicin de filiusfamilias del adrogante. El patrimonio del adrogado se transmita ntegramente al adrogante. Como proteccin a los 3 se prohbe la adrogacin hasta despus del pago de las deudas del adrogado, salvo compromiso formal del adrogante.

Antonino el Piadoso exigi, tratndose de adrogacin de los impberes, que el adrogante prometiese, bajo caucin, restituir el patrimonio del adrogado a sus herederos si mora impber. Llegado a la pubertad, poda el adrogado rescindir la adrogacin y recuperar sus bienes. En caso de que su emancipacin o desheredacin se produjeran sin justa causa, el adrogado tena derecho no slo a la restitucin de su patrimonio y de todo lo que hubiera adquirido para el adrogante, sino tambin a heredar la 4 parte de los bienes de ste. Luego se exigi tambin que el adrogante tuviera al menos 60 aos, que no pudiera adrogar quien tuviera hijos o posibilidad de tenerlos ni tampoco una persona de condicin econmica muy inferior al adrogado, a no ser de modo excepcional. EXTINCION DE LA PATRIA POTESTAD Por principio, la pp romana tena carcter perpetuo y por ello la mayora de edad no le pona fin. Pero hubo acontecimientos que hacan imposible su ejercicio como la muerte del pater, la capitis deminutio mxima, que lo converta en esclavo, y la media que haca perder la ciudadana. Tambin hay otras causas de antiguo origen como la elevacin del hijo varn a sacerdote de Jpiter y la mujer a virgen vestal, y en el derecho justinianeo el desempeo de funciones pblicas de importancia o si el pater aceptaba hacer ingresar al hijo a otra familia por adopcin y a las hijas por la convenio in manu. Emancipacin: entraaba un acto de liberacin de la patria potestas realizado por la voluntad del pater. Si el pater quera eximir de la potestad al hijo varn, lo venda ficticiamente 3 veces, con los ritos de la mancipatio a persona de su confianza con el compromiso de manumitirlo. La 3 manumisin llevaba consigo la ruptura de la potestad, pero el 3 adquira el derecho de patronato, d tutela y de sucesin sobre el filius. Para evitar tales efectos, el coemptionator se obligaba por un pactum de fiducia a remanciparlo al pater para que ste fuera quien lo manumitiera, y ello le daba al padre los derechos del patronato, tutela y sucesin sobre el hijo emancipado. Para las hijas mujeres y los nietos fue suficiente una sola venta. Justiniano simplific la forma de emancipar, autorizando su realizacin por declaracin ante el magistrado. La emancipacin no poda serle impuesta al pater, salvo casos excepcionales contemplados en la ley, as, cuando hubiera hecho objeto al hijo de malos tratos. El efecto inmediato de la emancipacin era convertir al filiusfamilias en sui iuris. Tena como consecuencia hacer perder al hijo de sus antiguos lazos de agnacin con su anterior familia para convertirlo en jefe de una

nueva. Respecto a las relaciones patrimoniales, el emancipado adquira plena capacidad jurdica, por lo cual poda ser titular de un patrimonio propio. En cuanto al peculio adventicio, cuya propiedad adquira, se le reconoca al padre la mitad de usufructo, como premio por la emancipacin. Tena carcter irrevocable, slo poda quedar sin efecto cuando el hijo fuera culpable de ofensa, injurias o malos tratos inferidos a su padre.