4) EL DERECHO ADMINISTRATIVO 4.

1) CONCEPTO Y CARACTERISTICAS CONCEPTO: puede definirse como el conjunto de normas jurdicas que regula la organizacin, funcionamiento y atribuciones de la Administracin pblica en sus relaciones con los particulares y con otras Administraciones Pblicas (personificadas en una diversidad de rganos). Sin embargo, este concepto de Derecho administrativo, aunque intuitivo y aproximado, no responde exactamente a la realidad de los sistemas jurdico-administrativos vigentes y, en concreto, al espaol, por cuanto: a) ni toda la actividad de la Administracin est regulada por el Derecho Administrativo (La regulacin de sus actividades puede venir ordenada por el Derecho Privado), b) ni slo las Administraciones pblicas estn reguladas por el Derecho administrativo. CARACTERISTICAS: El derecho administrativo se caracteriza por ser: a) Comn: Es un derecho que, al igual que el derecho civil, es comn a todas las actividades (municipales, tributarias, etc.) y sus principios son aplicables a todas esas materias. b) Autnomo: Es una rama autnoma del Derecho, tiene sus propios principios generales, se autoabastece; es decir es un sistema jurdico autnomo paralelo al derecho privado. c) Local: Es un derecho de naturaleza local porque tiene que ver con la organizacin poltica en nuestro pas; es decir que habr un derecho administrativo provincial y un derecho administrativo nacional. As, cumpliendo con lo dispuesto por el artculo % de la CNA cada provincia dicta sus propias normas administrativas. d) Exorbitante: Excede la rbita del derecho privado, porque donde hay una organizacin estatal hay derecho administrativo. No hay plano de igualdad entre partes, ya que una de ellas es el Estado, que tiene facultades de poder pblico. 4.2) PRINCIPIOS DEL DERECHO ADMINISTRATIVO El principio acerca de que nadie puede alegar su propia torpeza admite excepciones en el derecho administrativo, como una prerrogativa de la Administracin Pblica, porque atiene el inters general. Desde el punto de vista jurdico, cuando hablamos de principios nos referimos a aquellas directrices que sintetizan las ideas de un ordenamiento jurdico, el inicio de todo, el principio del propio derecho (en este caso el principio del derecho administrativo). Los principios sintetizan las ideas del derecho de una determinada sociedad. La ofensa a un principio es mucho ms grave que la ofensa a una norma, pues cuando violamos un principio estamos violando el ordenamiento jurdico como un todo. Normalmente, los principios no estn positivisados, con todo, escritos o no, funcionan como mandamientos nucleares de todo el sistema y su desobediencia es la ms grave forma de ilegalidad. En el inicio los principios del derecho administrativo eran de naturaleza creativa de los Jueces. Sin embargo, el positivismo jurdico nos dice que los principios son los que estn sealados en la ley. En la actualidad, debemos de entender que los principios del derecho administrativo no slo son los

contenidos en la ley sino, tambin, los que la doctrina y Jurisprudencia vayan descubriendo en su labor jurdica. 4.2.1) PRINCIPIO DE LEGALIDAD DE LA ADMINISTRACIN PBLICA El principio de legalidad es un principio fundamental del Derecho pblico conforme al cual todo ejercicio del poder pblico debera estar sometido a la voluntad de la ley de su jurisdiccin y no a la voluntad de las personas (ej. el Estado sometido a la constitucin o Estado de Derecho). Por esta razn se dice que el principio de legalidad asegura la seguridad jurdica. El principio de legalidad administrativa, emerge cuando todas las acciones que emanan del poder pblico se encuentran en completa armona con las reglas de derecho. El principio de legalidad aparece a fines del siglo XVlll; sin embargo cabe sealar, que en pocas pasadas rega el aforismo, sobre el cual los actos se regan por la Ley Suprema dictada por la voluntad del Rey y los aclitos que lo representaban, quienes actuaban en nombre de l y de sus leyes supremas (Monarqua). Se podra decir que el principio de legalidad es la regla de oro del Derecho pblico y en tal carcter acta como parmetro para decir que un Estado es un Estado de Derecho, pues en l el poder tiene su fundamento y lmite en las normas jurdicas. En su planteamiento original, conforme al principio de legalidad, la Administracin pblica no podra actuar por autoridad propia, sino que ejecutando el contenido de la ley. Ello obedeca a una interpretacin estricta del principio de la separacin de poderes originado en la Revolucin francesa. el principio de legalidad se ha apoyado, no slo en la concepcin tradicional de la supremaca de la ley, sino, adems, en el principio de la seguridad jurdica; en tal sentido, se puede sealar, a criterio de ste investigador, que no existe seguridad jurdica si la autoridad no est subordinada a la regla de derecho, es decir, la subordinacin de los actos del poder pblico, las leyes, los reglamentos, ordenanzas y actos normativos. En la Administracin Pblica, tal principio significa, que la prenombrada administracin est sometida a las reglas de derechos, recogidas en la Constitucin, en leyes dictadas por la Asamblea Nacional y las propias de la administracin. Este principio, impone a las autoridades, la obligacin de ceir todas sus decisiones al contenido de las reglas jurdicas preestablecidas y los principios no escritos que conforman el ordenamiento jurdico, aplicndose tanto a los actos administrativos individuales, como a los actos administrativos generales; por consiguiente, las medidas o decisiones de carcter particular, requieren para su validez, estar subordinados a las normas generales. Los actos administrativos generales, deben tener su fundamento en la Constitucin, por consiguiente, nada valdra, si la efectividad del principio de legalidad no estuviera garantizada contra posibles violaciones del mismo. Los administrados pueden acudir a los rganos jurisdiccionales competentes, para pedir la anulacin de los actos administrativos ilegales, u oponer, como defensa, la excepcin de ilegalidad cuando se haya intentado contra ellos una demanda fundada en un acto administrativo que ellos estiman ilegal. 4.2.2) PRINCIPIO DE SUPREMACA DE LA ADMINISTRACIN PBLICA Garanta de relacin de supra y subordinacin de todo el ordenamiento jurdico determinado a la Constitucin positiva. Existe una relacin supra porque la Constitucin es la mxima jerarqua. El mencionado principio concluye que las normas y los actos infractorios de la Constitucin son inconstitucionales y es por eso que la doctrina de la supremaca forja de inmediato el control constitucional como mecanismo que confrontando normas y actos con la Constitucin, verifica si estn o no de acuerdo con ella y en caso de no estarlo los declara inconstitucionales. Poco vale el

principio si no se planifica una magistratura constitucional que opere como rgano de control y procesos constitucionales para que se haga efectiva la superioridad de la Constitucin que haya sido infringida por normas y actos de los poderes constituidos. La supremaca constitucional es el eje de todo sistema democrtico que se precie de tal. La democracia es el principio legitimador de nuestra Constitucin no slo porque esa Constitucin emane democrticamente, sino, sobre todo, porque el Estado que organiza es un Estado que asegura la democracia. La supremaca constitucional es entendida como una cualidad eminentemente poltica, debido a la Constitucin es considerada como un conjunto de reglas que se tienen por fundamentales. La supremaca del texto fundamental puede ser entendida desde dos puntos de vista: material y formal. La supremaca constitucional desde el punto de vista material hace referencia al hecho de que la Constitucin es la base sobre la cual descansa el sistema jurdico de un Estado, legitimando la actividad de los rganos estatales y dotndolos de competencia. Por ello, necesariamente es superior a los rganos creados y a las autoridades investidas por ella. Por otra parte, la supremaca formal, se refiere a su forma de elaboracin, entendida sobre todo como el establecimiento de procesos de revisin de la norma constitucional. Esto conlleva a la distincin entre norma fundamental y ley ordinaria, y por lo mismo, podramos decir que la forma de la norma, es decir, su proceso de creacin o modificacin, determina su naturaleza constitucional. Podramos agregar que la supremaca formal se convierte en un refuerzo de la supremaca material. Por lo tanto, en el caso de una norma escrita la forma constitucional lleva aparejada la supremaca, es decir, todo lo que est en la Constitucin es supremo. Todas las normas de la Constitucin tienen el mismo rango, a menos que la propia Constitucin haga una diferenciacin expresa respecto de sus contenidos, estableciendo distintos medios de proteccin para su ejercicio. La supremaca de la norma fundamental radica en el hecho de ser la base sobre la cual descansa el sistema jurdico de un Estado, legitimando as la actividad de los rganos estatales y dotndolos de competencia. Es la cualidad poltica de toda Constitucin, como conjunto de reglas fundamentales esenciales para la perpetuacin de la forma poltica. La Constitucin, entendida como norma jurdica, deriva su superioridad poltica de esta supremaca y de la supra legalidad. 4.2.3) PRINCIPIO DE DISCRECIONALIDAD DE LA ADMINISTRACIN PBLICA El paradigma propio del orden constitucional que rige el Estado Social de Derecho, nos ayuda a comprender que el ejercicio del poder pblico debe ser practicado conforme a los estrictos principios y normas derivadas del imperio de la Ley, no existiendo por tanto, actividad pblica o funcionario que tenga plena libertad para ejercer sus funciones, las cuales se hallan debidamente regladas en las normativas respectivas. La potestad reglada es aquella que se halla debidamente normada por el ordenamiento jurdico; en consecuencia, es la misma ley la que determina cul es la autoridad que debe actuar, en qu momento y la forma como ha de proceder, por lo tanto no cabe que la autoridad pueda hacer uso de una valoracin subjetiva, por tanto "La decisin en que consista el ejercicio de la potestad es obligatoria en presencia de dicho supuesto y su contenido no puede ser configurado libremente por la Administracin, sino que ha de limitarse a lo que la propia Ley ha revisto sobre ese contenido de modo preciso y completo". La discrecionalidad no constituye una potestad extralegal, sino ms bien, el ejercicio de una potestad debidamente atribuida por el ordenamiento jurdico a favor de determinada funcin, vale decir, la potestad discrecional es tal, slo cuando la norma legal la determina de esa manera. En consecuencia, la discrecionalidad no puede ser total sino parcial, pues, debe observar y respetar

determinados elementos que la ley seala. Por otra parte, la discrecionalidad no constituye un concepto opuesto a lo reglado, porque, aunque en principio parezca contradictorio, toda potestad discrecional debe observar ciertos elementos esenciales para que se considere como tal, dichos elementos son: la existencia misma de la potestad, su ejercicio dentro de una determinada extensin; la competencia de un rgano determinado; y, el fin, caracterizado porque toda potestad pblica est conferida para la consecucin de finalidades pblicas. La potestad discrecional difiere de la potestad reglada en el margen de libertad otorgado al funcionario para dictar y ejecutar las medidas administrativas. En la primera tal libertad es relativa, se le da un margen de accin al funcionario dentro del marco acordado por la ley, y en la segunda no existe libertad, la ley le establece al funcionario las diferentes medidas que debe tomar segn la circunstancia concreta que se le presente, tambin prevista en la ley. Comenzando con el primer grupo de aspectos, los elementos reglados de la discrecionalidad administrativa, tenemos: 1. La discrecionalidad es otorgada por la ley, existe porque proviene de una norma que le atribuye al funcionario el margen de actuar a su arbitrio segn varias opciones; por ello es que constituye una manifestacin del principio de legalidad administrativa. Es decir, la ley prev la facultad del rgano de actuar discrecionalmente y por ende la competencia del rgano que tiene esta atribucin. 2. La ley tambin prev sobre qu recae la discrecionalidad, es decir, su alcance, que puede ser variable segn cada autorizacin otorgada por el Legislador. Unas veces ser discrecional la posibilidad de eleccin, si provee o no el acto; otras veces el modo de actuar y en otras ocasiones el tiempo o cuando acta la Administracin, de acuerdo a su arbitrio. 3. El fin, el norte de la potestad discrecional tambin est previsto en la ley, cnsono con el inters pblico y colectivo. El procedimiento conforme al cual potestad discrecional, pues la Administracin est obligada a actuar siguiendo procedimentales previstos en las leyes, los cuales contienen la posibilidad de ejercicio de los derechos de los administrados. el cual ser se ejerce la los mdulos resguardo y

4. El poder discrecional se define entonces en relacin con las exigencias de la legalidad tambin de manera residual, l comienza all donde las leyes terminan. Por ello, cuando la Administracin acta discrecionalmente, no acta en contra de la legalidad, ya que su libertad es producto de que la legalidad en relacin con ese punto no le imponga nada. La medida del poder discrecional es pues, para cada acto, inversamente proporcional a las exigencias de la legalidad respecto a ese acto (Rivero, 1984). Siempre y cuando la ley no le imponga nada y al mismo tiempo habilite a la Administracin, es decir, le otorgue el margen de libertad para actuar y producir el acto administrativo. Por otra parte, existen tambin elementos discrecionales en la potestad reglada, como es el caso de la aplicacin de conceptos jurdicos indeterminados, es decir, trminos abstractos, sobre los cuales no hay un significado normativo determinado y le toca al funcionario determinar si se configura en la situacin de hecho, a los fines de aplicar la consecuencia jurdica prevista en la norma. Son conceptos como paz social, peligro para personas, buena fe, necesidad, etc. Aunque no es estrictamente una potestad discrecional por cuanto no existen las alternativas para que la Administracin acte, para algunos autores se aprecia cierta libertad en la situacin de hecho que considerar el funcionario para subsumirla en el concepto normativo, en virtud de la vaguedad de dicho concepto, que produce que sea dudosa la subsuncin (Gallego y Menndez, 2001).

A pesar de la distincin entre ambas potestades de la Administracin (reglada y discrecional), asimilada la reglada al Principio de Legalidad Administrativa, la potestad discrecional no constituye una excepcin al principio de legalidad, sino que por el contrario, la potestad discrecional constituye una expresin de la legalidad, en virtud de que la discrecionalidad es una remisin normativa, es decir, existe, por que la ley as lo permite o como lo afirma Pea Sols (2004), resulta imposible predicar la existencia de la discrecionalidad administrativa, si antes no se predica la previa existencia del principio de legalidad administrativa. 4.2.4) PRINCIPIO DE ESPECIALIDAD DEL DERECHO ADMINISTRATIVO El principio de especialidad normativa (lex specialis derogat legi generali), que ha sido calificado por nuestra jurisprudencia como principio general del Derecho tal como comprobaremos infra, junto con el de jerarqua (lex superior derogat legi inferiori) y el de temporalidad o cronologa de las normas (lex posterior derogat legi priori), es considerado como un criterio tradicional de solucin de las antinomias, entendiendo por stas las contradicciones normativas que se producen cuando, ante unas mismas condiciones fcticas, se imputan consecuencias jurdicas que no pueden observarse simultneamente. El despliegue del principio de especialidad se ha explicado, segn J. L. VILLAR PALAS, de dos modos diferentes: como una cuestin de preferente aplicabilidad de una norma sobre otra o como un problema de vigencia de las mismas, es decir, de derogacin de una norma por otra. El principio de especialidad lleva a admitir que todo rgano cuenta, adems de las atribuidas de manera expresa por la ley, con las facultades necesarias para cumplir satisfactoriamente con su cometido. 4.3) BASES FUNDAMENTALES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO El derecho administrativo est montado sobre el principio de legalidad, de manera que puede hablarse de tal derecho administrativo cuando los rganos del Estado que con-forman la Administracin Pblica estn sometidos al derecho, y particularmente al derecho desarrollado para normar sus actuaciones. El desarrollo y consolidacin del derecho pblico contemporneo en Venezuela y por ende, del derecho constitucional y del derecho administrativo, puede decirse que se inici con la elaboracin de la Constitucin de 1947, de muy vigencia, y luego del interregno autoritario, con la redaccin y entrada en vigencia de la Constitucin de 23 de enero 1961, bajo cuyo manto normativo se produjo, adems, tanto el proceso de democratizacin del pas como de la conformacin del Estado social democrtico de derecho. El derecho administrativo, como derecho que rige la organizacin y funcionamiento de la administracin Pblica, est condicionado por la concreta organizacin constitucional del Estado, pues de ella deriva que exista una Administracin Pblica, o mltiples Administraciones Pblica, personificadas o no. Las Bases Constitucionales del Derecho Administrativo son: 1. Los principios constitucionales del ordenamiento administrativo. 2. La clusula del Estado de Derecho. 3. La clusula del Estado Social.

4. La clusula del Estado Democrtico. 5. La clusula del Estado Autonmico. 4.3.1) BASES NORMATIVAS: CONSTITUCIN, LEY, TRATADOS INTERNACIONALES, DECRETOS LEYES, REGLAMENTOS, CIRCULARES, INSTRUCTIVOS PRESIDENCIALES, INSTRUCTIVOS DE SERVICIO, DIRECTRICES, LEYES ESTADALES, REGLAMENTOS DE GOBERNADORES, ORDENANZAS. CONSTITUCIN: Es la norma fundamental, escrita o no, de un Estado soberano, establecida o aceptada para regirlo. La constitucin fija los lmites y define las relaciones entre los poderes del Estado (poderes que, en los pases occidentales modernos se definen como poder legislativo, ejecutivo y judicial) y de stos con sus ciudadanos, estableciendo as las bases para su gobierno y organizacin de las instituciones en que tales poderes se asientan. Tambin garantiza al pueblo derechos y libertades. Es elemental hacer un estudio ms all del significado etimolgico de lo que es una constitucin; por lo que en este artculo se expondr qu es una constitucin, los elementos que la integran, su finalidad, sus caractersticas, los tipos de constituciones que existen, quines y con qu objeto las elaboran. Para Kelsen el vocablo Constitucin tiene dos sentidos, un sentido lgico-jurdico y un sentido jurdico-positivo. Segn Kelsen, la Constitucin en su sentido lgico-jurdico, es la norma fundamental o hiptesis bsica; la cual no es creada conforme a un procedimiento jurdico y, por lo tanto, no es una norma positiva, debido a que nadie la ha regulado y a que no es producto de una estructura jurdica, slo es un presupuesto bsico. Precisamente, a partir de esa hiptesis se va a conformar el orden jurdico, cuyo contenido est subordinado a la norma fundamental, sobre la cual radica la validez de las normas que constituyen el sistema jurdico. Por su parte, una Constitucin en el sentido jurdico-positivo, se sustenta en el concepto lgicojurdico, porque la Constitucin es un supuesto que le otorga validez al sistema jurdico en su conjunto, y en norma fundamental descansa todo el sistema jurdico. En ste concepto la Constitucin ya no es un supuesto, es una concepcin de otra naturaleza, es una norma puesta, no supuesta. La Constitucin en este sentido nace como un grado inmediatamente inferior al de la Constitucin en su sentido lgico-jurdico. Segn Kelsen la Constitucin puede ser contemplada en dos sentidos: en un sentido material y en un sentido formal. En su sentido material est constituida por los preceptos que regulan la creacin de normas jurdicas generales y, especialmente, la creacin de leyes. Adems de la regulacin de la norma que crea otras normas jurdicas, as como los procedimientos de creacin del orden jurdico; tambin desde el punto de vista material, la Constitucin contempla a los rganos superiores del Estado y sus competencias. Otro elemento que contiene dicho concepto material, son las relaciones de los hombres con el propio poder estatal y los derechos fundamentales del hombre. La Constitucin en sentido material implica pues, el contenido de una Constitucin. La Constitucin en su sentido material tiene tres contenidos: el proceso de creacin de las normas jurdicas generales, las normas referentes a los rganos del Estado y sus competencias, y las relaciones de los hombres con el control estatal. La Constitucin en sentido formal dice Kelsenes cierto documento solemne, un conjunto de normas jurdicas que slo pueden ser modificadas mediante la observancia de prescripciones especiales, cuyo objeto es dificultar la modificacin de tales normas. La Constitucin en sentido

formal es el documento legal supremo. Hay una distincin entre las leyes ordinarias y las leyes constitucionales; es decir, existen normas para su creacin y modificacin mediante un procedimiento especial, distintos a los abocados para reformar leyes ordinarias o leyes secundarias. LEY: es una norma jurdica dictada por el legislador. Es decir, un precepto establecido por la autoridad competente, en que se manda o prohbe algo en consonancia con la justicia. Su incumplimiento trae aparejada una sancin. Las leyes son delimitadoras del libre albedro de las personas dentro de la sociedad. Se puede decir que la ley es el control externo que existe para la conducta humana, en pocas palabras, las normas que rigen nuestra conducta social. Constituye una de las fuentes del Derecho, actualmente considerada como la principal, que para ser expedida, requiere de autoridad competente, es decir, el rgano legislativo. TRATADO INTERNACIONAL: es un acuerdo escrito entre ciertos sujetos de Derecho internacional y que se encuentra regido por este, que puede constar de uno o varios instrumentos jurdicos conexos, y siendo indiferente su denominacin. Como acuerdo implica siempre que sean, como mnimo, dos personas jurdicas internacionales quienes concluyan un tratado internacional. Por ejemplo los gobernantes de cada pas se renen para ponerse de acuerdo con sus lmites de pases para no tener problemas con sus territorios. Su inclusin en el orden de prelacin obedece a una tendencia mundial que en los siglos XVIII y XIX incluy los derechos individuales y en el siglo XX los derechos humanos. Los tratados internacionales contemplados hasta el momento en nuestra Constitucin son de integracin (art. 75, inc. 24) y de derechos humanos (art. 75, inc. 22). Los 10 tratados sobre derechos humanos incluidos en el mencionado inciso 22 del artculo 75 de la Constitucin son: Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; Declaracin Universal de los Derechos Humanos; Convencin Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de San Jos de Costa Rica); Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales; Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y su Protocolo Facultativo; Convencin sobre la Prevencin y la Sancin del Delito de Genocidio, Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial; Convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer; Convencin contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes; Convencin sobre los Derechos del Nio Los fallos de los organismos creados a raz de pactos de derechos humanos, como la Corte Interamericana de los Derechos Humanos, creada por el Pacto de San Jos de Costa Rica, no tienen imperium sobre los estados; sus sanciones son de tipo moral. DECRETOS LEYES: se entiende la norma con rango de ley emanada del poder ejecutivo, sin que necesariamente medie intervencin o autorizacin previa de un Congreso o Parlamento. En algunos regmenes democrticos se contempla este tipo de norma (por el propio ordenamiento jurdico) para ser dictados en virtud de razones de urgencia (que impiden, por ejemplo, obtener la autorizacin para un Decreto Legislativo), pero requieren de convalidacin por parte del poder legislativo, habitualmente en un plazo breve. En los pases cuya forma de gobierno es la monarqua parlamentaria puede existir una norma anloga, llamada Real Decreto Ley, debido a que el

reglamento de mayor rango emitido por el poder ejecutivo en esos sistemas de gobierno recibe el nombre de Real Decreto. De la misma manera, se denominan las normas con rangos legal dictadas por un gobierno de facto. REGLAMENTOS: es una norma jurdica de carcter general dictada por el poder ejecutivo. Su rango en el orden jerrquico es inmediatamente inferior a la ley, y generalmente la desarrolla. Su dictacin corresponde tradicionalmente al Poder Ejecutivo, aunque los ordenamientos jurdicos actuales reconocen potestad reglamentaria a otros rganos del Estado. Por lo tanto, segn la mayora de la doctrina, se trata de una de las fuentes del Derecho, formando pues parte del ordenamiento jurdico. La titularidad de la potestad reglamentaria viene recogida en las constituciones. CIRCULARES: es aquel que se dan a conocer los lineamientos por los que se establece un mecanismo de informacin con base en indicadores de gestin, conforme a los cuales las representaciones, delegaciones u oficinas con que cuentan las dependencias y entidades de la Administracin Pblica Federal, as como la Procuradura General de la Repblica en el exterior, debern reportar sus erogaciones, actividades y el cumplimiento de los programas a su cargo. INSTRUCTIVOS PRESIDENCIALES: son documentos emitidos bajo la firma del Presidente de la Repblica que tienen como objetivo fijar la poltica de la administracin sobre un tema especfico, ms all de las normas que rijan el tema de que se trate. LEYES ESTADALES: Contiene el conjunto de reglas sociales obligatorias establecidas en forma permanente por la autoridad pblica. REGLAMENTOS DE GOBERNADORES: es una norma jurdica de carcter general dictada por el poder ejecutivo. Su rango en el orden jerrquico es inmediatamente inferior a la ley, y generalmente la desarrolla. Su dictacin corresponde tradicionalmente al Poder Ejecutivo, aunque los ordenamientos jurdicos actuales reconocen potestad reglamentaria a otros rganos del Estado. Por lo tanto, segn la mayora de la doctrina, se trata de una de las fuentes del Derecho, formando pues parte del ordenamiento jurdico. La titularidad de la potestad reglamentaria viene recogida en las constituciones. ORDENANZAS: Se llamaba as a la ley o estatuto que se mandaba observar; se daba especialmente este nombre a las que estaban hechas para el rgimen de los militares o para el buen gobierno de alguna ciudad, comunidad, corporacin o gremio. Las ordenanzas establecieron normas amplias y orgnicas para determinadas instituciones o materias, siendo, en realidad, rdenes concretas muchas de ellas publicadas previamente. Conjunto de normas generales expedidas para un asunto concreto, normalmente de carcter laboral. 4.3.2) BASES AUXILIARES: PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO. DOCTRINA Los principios generales del Derecho son los enunciados normativos ms generales que, sin prejuicio de no haber sido integrados al ordenamiento jurdico en virtud de procedimientos formales, se entienden forman parte de l, porque le sirven de fundamento a otros enunciados normativos particulares o recogen de manera abstracta el contenido de un grupo de ellos. Estos principios son utilizados por los jueces, los legisladores, los creadores de doctrina y por los juristas en general, sea para integrar lagunas legales o para interpretar normas jurdicas cuya aplicacin resulta dudosa. El fundamento de estos principios, es la naturaleza humana racional, social y libre; ellos expresan el

comportamiento que conviene al hombre seguir en orden a su perfeccionamiento como ser humano. As, el principio de dar a cada quien lo suyo, indica el comportamiento que el hombre ha de tener con otros hombres, a fin de mantener la convivencia social; si cada quien tomara para s mismo, lo qu considerara propio, sin respetar lo suyo de cada quien, la convivencia civil degenerara en la lucha de todos contra todos: en tal estado de cosas, no podran los hombres desarrollar su propia naturaleza, que es por esencia social. Este ejemplo explica como el principio de dar a cada quien lo suyo, se impone como obligatorio: su cumplimiento es necesario (con necesidad de medio a fin) para el perfeccionamiento del hombre. Como se ve, la obligatoriedad de este principio, al igual que la de todos los otros principios generales del derecho, no depende del que est reconocido o sancionado por la autoridad poltica, sino que es obligatorio porque define un comportamiento que la razn descubre como necesario para el perfeccionamiento del hombre. Respecto a los principios generales del derecho se ha desarrollado una polmica acerca de si ellos son extraos o externos al derecho positivo, o si son una parte de l. Segn la posicin de la escuela del derecho natural racionalista, hoy ya superada, los principios generales, serian principios de un derecho natural entendido como orden jurdico separado del derecho positivo. Segn la doctrina positivista tambin ya superada o al menos en vas de superacin, en la mayora de los pases los principios mencionados serian una parte del derecho positivo, de suerte que nunca podran imponer una obligacin que no fuera sancionada por el mismo ordenamiento positivo; de aqu se incluye, que cada ordenamiento positivo tiene sus particulares principios generales y que no existen principios jurdicos de carcter universal. La posicin racionalista que escinde el derecho en dos rdenes jurdicos especficos y distintos, el natural y el positivo; el primero conforme a la razn, y el otro, producto de la voluntad del sistema poltico, no puede sostenerse. Es evidente que el derecho, producto tpicamente humano, es una obra de la inteligencia humana: ella es la que descubre, desarrolla y combina criterios que enuncian un comportamiento entendido como justo; por esto, el derecho tambin es llamado jurisprudencia, es decir, de lo justo, y la prudencia se entiende como un hbito de la inteligencia. Si bien el derecho, conjunto de criterios, es obra de la inteligencia, su efectivo cumplimiento, el comportarse los hombres de acuerdo a los criterios jurdicos, es obra de la voluntad. Para conseguir el cumplimiento del derecho, el poder poltico suele promulgar como leyes, aseguradas con una sancin, los criterios jurdicos definidos por lo juristas o prudentes, Pero por el hecho de ser promulgados como leyes, los criterios jurdicos no cambian de naturaleza, siguen siendo elaboraciones de la inteligencia humana, si bien presentadas en forma de mandatos del poder poltico. Se ve entonces que la distincin entre derecho natural (obra de la razn) y derecho positivo (obra de la voluntad), no tiene razn de ser: el derecho es siempre obra de razn, an cuando su cumplimiento se asegura por la coaccin del poder pblico. De acuerdo a esa concepcin del derecho como jurisprudencia, los principios generales del derecho, son una parte muy importante, de la ciencia jurdica o jurisprudencia. El que estn o no incorporados en una legislacin determinada, es decir el que estn o no reconocidos por la voluntad poltica, no tiene relevancia alguna, as como el que un determinado gobierno desarrolle una poltica que acepta o rechaza un principio de economa poltica, no hace que tal principio sea parte o no de la ciencia econmica. Relacionada con la polmica acerca de si los citados principios son de derecho natural o de naturaleza estrictamente positiva, se ha planteado la cuestin de que si el mtodo para conocer tales principios es el deductivo o el inductivo. Para quienes sostienen un derecho natural; como distinto del derecho positivo, y el mtodo tiene que ser solamente deductivo a partir del concepto de naturaleza humana; para quienes piensan que el derecho positivo comprende los principios generales del derecho, el mtodo para descubrir tales principios es la induccin a partir de las leyes

vigentes. Ambas posiciones son superadas por la concepcin del derecho como obra de razn, como jurisprudencia, para la cual ambos mtodos son aptos. DOCTRINAS: La idea de principio ya implica, por s misma, una notable dosis de abstraccin, pero al adjetivarlo con el calificativo de general no estamos reiterando una misma idea, sino que vigorizamos su ya inicial significado de universalidad. La yuxtaposicin, en la expresin "principio general", no ser, por tanto, una redundancia, ni menos una tautologa [repeticin intil y viciosa, expresando lo mismo de distintas maneras]; ms bien se trata de un pleonasmo [en el sentido gramatical de vocablo innecesario que da vigor a la expresin]. Y cuando esta expresin la conectamos al trmino Derecho, estamos delimitando el mbito objetivo de referencia: se trata de expresar aquellas proposiciones ms abstractas que dan razn de, o prestan base y fundamento al Derecho, mas cmo dan base o fundamento al Derecho o, mejor, de dnde surge esa base o fundamento. Ante el origen de los principios generales del Derecho (y prescindiendo de las concepciones que niegan su existencia) pronto se tomaron dos posturas enfrentadas, cosa que se repite en tantos y tantos aspectos de la Filosofa jurdica, la historicista o positivista y la filosfica o iusnaturalista. As, Legaz y Lacambra hace referencia a la dualidad doctrinal que escinde a los cientficos del Derecho en dos campos, en relacin con esta materia: el de los que consideran que los principios generales del Derecho son sencillamente aquellos que informan un ordenamiento jurdico dado y el de los que, por el contrario, piensan que se trata de principios filosficos a priori, o sea, de una normatividad iusnaturalista. Segn la concepcin historicista si los principios generales del Derecho fueran principios de Derecho natural la vaguedad de estos principios propiciara el arbitrio judicial y, por lo tanto, se producira una falta de seguridad y certeza jurdicas (uno de los fines de la Codificacin). Es por ello que para los positivistas los principios generales del Derecho son principios deducidos del ordenamiento jurdico por analoga (analogia iuris). Las lagunas se evitan y se cierra completamente el sistema si, en defecto de ley y costumbre aplicables al caso, se acude a la analoga. Sin embargo, la concepcin iusnaturalista remarca la insuficiencia del ordenamiento jurdico positivo y la necesidad de acudir a los principios del Derecho natural, pero para reducir la arbitrariedad judicial al mnimo los principios generales del Derecho slo han de ser aplicados en defecto de Ley y analoga y con respeto a los expresados en el ordenamiento jurdico. La posicin filosfica (seguida en Espaa por los civilistas Mucius Scaevola, Valverde y el iusfilsofo Recasns Siches) o deontolgica tiene tres variantes, la que desde planteamientos kantianos entienden que los principios son razn pura, los iusnaturalistas estrictos que piensan que son principios de un Derecho natural inmutable (iusnaturalismo clsico) o cambiante, de contenido variable (Stammler) o contenido progresivo (Renard) y, por ltimo, los que apoyan los principios generales del Derecho en la equidad (vid. sobre este tema Cayn Pea, 1993, pp. 145 y ss.) o en ciertos valores como la justicia, la libertad, la igualdad y la dignidad humana, principios enunciados en la Constitucin. La posicin historicista tiene asimismo tres vertientes, la que entiende que son principios del Derecho romano (Snchez Romn y Reinoso Barbero), la que aboga por su creacin por parte de la doctrina cientfica (en parte De Buen) y los que piensan que son obtenidos por induccin (abstraccin o sucesivas generalizaciones) legislativa. Tambin han surgido posturas ms extensas y eclcticas, que recogen elementos de las anteriores doctrinas (Legaz y Lacambra desde la Filosofa jurdica y, desde el Derecho civil, Albaladejo, Bonet, De Buen, De Castro, Clemente De Diego, Puig Pea; sobre las posiciones de la doctrina civilista. Aparte de estas concepciones generales podemos citar algunas definiciones de la doctrina. Segn Larenz los principios jurdicos son los pensamientos directores de una regulacin jurdica existente o posible (1993 reim. de 1 ed. 1985, p. 32) y los

principios tico-jurdicos son pautas orientadora de formacin jurdica que, en virtud de su propia fuerza de conviccin, pueden "justificar" decisiones jurdicas. 4.3.3) CONSIDERACIONES ACERCA DEL DERECHO ADMINISTRATIVO EN VENEZUELA. JURISPRUDENCIA COMO CRITERIO UNIFICADOR DE LA LEGISLACIN ADMINISTRATIVA Uno de los signos ms caractersticos del derecho administrativo en el mundo contemporneo, es el de su progresiva constitucionalizacin y, a la vez, del derecho constitucional, el que las Constituciones hayan superado su tradicional contenido orgnico/ dogmtico relativo a la organizacin bsica del Estado y al rgimen de los derechos y garantas constitucionales, y cada vez con mayor frecuencia hayan incorporado a su normativa, los principios bsicos de la organizacin y funcionamiento de la Administracin Pblica y de la actividad administrativa del Estado. Por ello, con razn, en el derecho pblico contemporneo se puede hablar de la existencia de un marco constitucional del derecho administrativo, el cual, por ejemplo, en el derecho venezolano se conforma por los siguientes principios fundamentales insertos en la Constitucin de 19991: en primer lugar, el principio de la legalidad, que en particular, se fundamenta en la supremaca constitucional, y los principios de la formacin del derecho por grados y la sumisin de la Administracin Pblica al ordenamiento jurdico; en segundo lugar, los principios relativos a la organizacin del Estado, a la distribucin vertical del Poder Pblico y los que rigen las personas jurdicas estatales; en tercer lugar, los principios de la separacin orgnica (horizontal) del Poder Pblico y el carcter nter-orgnico de la Administracin Pblica; en cuarto lugar, los principios relativos a las funciones del Estado, a su ejercicio inter-orgnico y a la funcin administrativa; en quinto lugar, los principios relativos al carcter inter-funcional de los actos estatales, y a los actos administrativos; y en sexto lugar, el principio del control de la Administracin Pblica y la responsabilidad administrativa. El derecho administrativo est montado sobre el principio de legalidad, de manera que puede hablarse de tal derecho administrativo cuando los rganos del Estado que conforman la Administracin Pblica estn sometidos al derecho, y particularmente al derecho desarrollado para normar sus actuaciones. El principio de legalidad es, por tanto, el primero de los principios del derecho administrativo que han sido constitucionalizados, como consecuencia de la concepcin del Estado como Estado de derecho (Art. 2), que implica la necesaria sumisin de sus rganos al ordenamiento jurdico. Este, compuesto por la propia Constitucin, que tiene aplicacin directa como norma, por las leyes y adems, por el conjunto de reglamentos y normas dictados por las autoridades competentes. En Venezuela, por ello, otro principio que condiciona al derecho administrativo en la Constitucin de 1999, es el principio de la distribucin territorial del Poder Pblico, que deriva de la forma federal del Estado, y que encuentra su expresin formal en el artculo 4 de la Constitucin que precisa que La Repblica Bolivariana de Venezuela es un Estado federal descentralizado en los trminos consagrados por esta Constitucin; frmula ms o menos similar a la del artculo 2 de la Constitucin de 1961 que deca que La Repblica de Venezuela es un Estado federal, en los trminos consagrados por esta Constitucin. A tal efecto, el artculo 136 de la Constitucin de 1999, organiza al Estado con forma federal mediante un sistema de divisin vertical del Poder Pblico en tres niveles: Nacional, Estadal y Municipal, atribuyendo su ejercicio a diversos rganos y asignando competencias exclusivas en los tres niveles, adems de las competencias concurrentes entre ellos. En todo caso, los trminos consagrados por la Constitucin (art. 4) relativos a la forma de Estado federal descentralizado, son la clave para determinar efectivamente el grado de descentralizacin del

Estado y, por tanto, de la Federacin. En la Constitucin de 1999, en todo caso, y salvo en el nominalismo, no se avanz mayormente en relacin con lo que exista en el texto de 196111, habindose slo constitucionalizado, en realidad, aspectos que ya se haban establecido en la Ley Orgnica de Descentralizacin, Delimitacin y Transferencia de Competencias del Poder Pblico de 1989, los cuales, adems, ya tena rango de ley constitucional en lo que se refera a la transferencia a los Estados de competencias del Poder Nacional. JURISPRUDENCIA COMO CRITERIO UNIFICADOR DE LA LEGISLACIN ADMINISTRATIVA: La jurisprudencia no es slo una fuente de derecho, es la expresin viva del pasado, del presente y del futuro posible del derecho es el conjunto de decisiones de la justicia rendidas durante un cierto periodo dentro de una materia, sea dentro de una rama de derecho, de un conjunto de derechos. La jurisprudencia depende de las sentencias sean estas llamadas de principio o de jurisprudencia constante, en la primera una sola decisin servir para influencia o servir de precedente, la segunda, es la lnea definida judicialmente para determinados casos en una materia de derecho o procedimiento, jurisprudencia que es formada por los tribunales de primer, segundo grado, o tribunales superiores, como los tribunales supremos, Cortes Supremas o suprema corte de justicia, son estos ltimos quienes al final establecen y mantienen la unidad de la jurisprudencia nacional. Si hablamos de fuente como podemos decir que es unificador, quiere decir que sus decisiones o interpretaciones dan a los derechos administrativos nuevas bases de interpretacin. Es decir por lo tanto podemos entender que la jurisprudencia es el fallo de los tribunales judiciales, que sirven de precedentes. Todas las sentencias conforman la jurisprudencia. No es fuente obligatoria salvo en todo conflicto humano debe ser sometido a los jueces para su disolucin. Es obligatoria para las partes, pero no con relacin a terceros ajenos al litigio. Cuando ha sido dictada por el tribunal de ltima instancia, hace cosa juzgada. No se puede volver a plantear la cuestin, por ms que la parte vencida pueda aportar ms tarde elementos de juicio suficientes para demostrar la razn que la asiste. La sentencia dictada es definitiva. De lo contrario, jams las personas estaran seguras de sus dichos. Lo mismo ocurre en caso de cambio de jurisprudencia, quien perdi un pleito no puede ms tarde intentarlo aduciendo que ahora los tribunales reconocen que haba tenido razn en litigar.