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CENTRO UNIVERSITRIO UNICURITIBA FACULDADE DE DIREITO DE CURITIBA FERNANDO MOURA

COMENTRIOS AS INELEGIBILIDADES DA LEI COMPLEMENTAR N 135/2010 A LEI DO FICHA LIMPA

CURITIBA 2012

FERNANDO QUEVEM CARDOSO MOURA

COMENTRIOS AS INELEGIBILIDADES DA LEI COMPLEMENTAR N 135/2010 A LEI DO FICHA LIMPA

Trabalho monogrfico de concluso de curso apresentado como requisito parcial obteno do grau de bacharel em Direito pelo Centro Universitrio Unicuritiba. Orientador: Prof. Roosevelt Arraes

CURITIBA 2012
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FERNANDO QUEVEM CARDOSO MOURA

COMENTRIOS AS INELEGIBILIDADES DA LEI COMPLEMENTAR N 135/2010 A LEI DO FICHA LIMPA

Trabalho monogrfico de concluso de curso apresentado como requisito parcial obteno do grau de bacharel em Direito pelo Centro Universitrio Unicuritiba.

De acordo: _____________________________ Prof. Roosevelt Arraes Orientador _____________________________ Examinador

_____________________________ Examinador

CURITIBA 2012
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DEDICATRIA

Dedico esta obra a minha amada me, Zlia Mendes Cardoso.

AGRADECIMENTOS

A Deus, pelo dom da vida e fora nos momentos difceis. Ao Prof. Roosevelt Arraes, pela dedicao, compreenso e contribuio com seus conhecimentos e sugestes na orientao desta obra. Ao professor, ex-chefe e grande amigo, Patrick Roberto Gasparetto pelas primeiras lies de Direito e pela brilhante tcnica de escrita jurdica que inspirou este trabalho. Aos meus pais, Nereu e Zlia, que me ensinaram a viver com dignidade, pelo incansvel e inquestionvel estmulo e confiana. A minha segunda me e grande amiga Dirlei, pelo apoio, incentivo e auxlio nos momentos difceis. A minha amiga especial Karine, pela pacincia; e a sua me Aldia pelo carinho e resignao. Aos professores, por transformarem conhecimentos por vezes j to consolidados, em algo novo e instigante. Aos meus irmos, demais familiares amigos pela compreenso e oraes. A todos que direta ou indiretamente contriburam para a concluso deste estudo.

por melhor que seja o direito, ele no pode se sobrepor Constituio. Luiz Fux, Ministro do Supremo Tribunal Federal
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RESUMO

O presente trabalho tem como escopo tecer comentrios a cerca das inovaes trazidas pela Lei Complementar n 135/2010 (Lei do Ficha Limpa), bem como debater as principais teses que permearam a celeuma jurdica jurisprudencial que culminou no controle concentrado de constitucionalidade afirmativo exercido pelo Supremo Tribunal Federal diante provocao das ADI 4578, ADC 29 e ADC 30. Igualmente, busca enfrentar as novas hipteses de inelegibilidade criadas pela lei do Ficha Limpa sob os principais aspectos de compatibilidade e harmonizao com o texto da carta constitucional de 1988. Palavras-chave: Ficha Limpa. Lei Complementar n. 135/2010. Aspectos (in) constitucionais. Inelegibilidades. Presuno de inocncia. Retroatividade.

ABREVIATURAS E SIGLAS

CF/88 CNBB FICHA LIMPA LC LC 135/10 MCCE ONG TRE TSE

Constituio Federal da Repblica do Brasil de 1988 Confederao Nacional dos Bispos do Brasil Lei Complementar n 135/2010 Lei Complementar Lei Complementar 135/10 Movimento Nacional de Combate a Corrupo Organizao No Governamental Tribunal Regional Estadual Supremo Tribunal Federal

SUMRIO

INTRODUO ..................................................................................................... 10 CAPITULO 1 - DIREITOS POLTICOS................................................................ 13 1.1. Breve histria do voto no Brasil................................................................... 14 1.2. Direitos Polticos na Constituio Federal de 1988 ..................................... 17 1.3. Elegibilidade................................................................................................ 18 1.4. Condies de elegibilidade ......................................................................... 19 1.5. Inelegibilidades............................................................................................ 22 1.5.1. Conceito............................................................................................... 23 1.5.2. Classificao........................................................................................ 24 1.6.Hipteses de inelegibilidades....................................................................... 25 1.6.1. Hipteses constitucionais..................................................................... 26 1.6.2. Hipteses infraconstitucionais - LC n 64/90........................................ 27 CAPITULO 2 A LEI DO FICHA LIMPA............................................................. 28 2.1. Breves antecedentes................................................................................... 28 2.2. O Projeto de Lei Popular n 518.................................................................. 31 2.3. Inovaes da Lei Complementar n 135/2010............................................. 33 CAPITULO 3 ASPECTOS CONSTITUCIONAIS ASSENTADOS PELO STF .. 39 3.1. (In) Constitucionalidade formal.................................................................... 39 3.2. A anualidade da lei eleitoral ........................................................................ 40 3.3. O controle concentrado de constitucionalidade da LC 135 ......................... 41 3.3.1. A Propositura das aes declaratrias ADC 29, ADC 30 e ADI 4578.. 41 3.3.2. O julgamento das ADCs e ADI............................................................. 42 3.3.3. Placar geral da lei da ficha limpa no STF............................................. 43 3.3.4. Resultado do controle concentrado de constitucionalidade ................. 45 CAPITULO 4 ASPCTOS CONTROVERTIDOS DA LEI DO FICHA LIMPA... 47 4.1. Possibilidade de re-anlise constitucional da LC 135/2010 ........................ 47 4.2. Comentrios a alnea g do art. 1 da lei das inelegibilidades..................... 48 4.3. Comentrios a alnea o do art. 1 da lei das inelegibilidades..................... 49 4.4. Prazos de cessao de inelegibilidade ....................................................... 51 CONCLUSO ...................................................................................................... 53

REFERNCIAS.................................................................................................... 55

INTRODUO

Em junho de 2010, num contexto de efervescentes mobilizaes sociais como resposta da opinio pblica a constantes escndalos de corrupo, foi promulgada a Lei Complementar n 135/2010 - Lei do Ficha Limpa
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que alterou a Lei

Complementar n 64/90 para o fim de inserir novas hipteses de inelegibilidades. Trata-se de diploma legal originrio de projeto de iniciativa popular no qual foram coletadas perto de um milho e seiscentas mil assinaturas em todo o Brasil2, com intuito de dar efetividade ao artigo 14, 9, da Constituio Federal, in verbis:

9 - Lei complementar estabelecer outros casos de inelegibilidade e os prazos de sua cessao, a fim de proteger a probidade administrativa, a moralidade para o exerccio do mandato, considerada a vida pregressa do candidato, e a normalidade e legitimidade das eleies contra a influncia do poder econmico ou o abuso do exerccio de funo, cargo ou emprego na administrao direta ou indireta3.

A Lei do Ficha Limpa nasceu com o propsito de afastar da disputa eleitoral os que no possuam vida pregressa compatvel com a moralidade necessria ao desempenho de mandato poltico. Para isso, a referida norma inovou ao estabelecer novas e mais rgidas hipteses de inelegibilidade, limitando direitos polticos passivos, por exemplo, daqueles que tenham alguma condenao criminal ou por improbidade

BRASIL. Lei Complementar n 135, de 4 de junho de 2010. Altera a Lei Complementar no 64, de 18 de maio de 1990, que estabelece, de acordo com o 9o do art. 14 da Constituio Federal, casos de inelegibilidade, prazos de cessao e determina outras providncias, para incluir hipteses de inelegibilidade que visam a proteger a probidade administrativa e a moralidade no exerccio do mandato. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/LCP/Lcp135.htm. Acesso em: 22 nov. 2011. 2 ESPNDOLA, Ruy Samuel. A Lei Ficha Limpa em revista e os empates no STF. O dilema entre o politicamente correto e o constitucionalmente sustentvel. Jus Navigandi, Teresina, ano 15, n. 2711, 3 dez. 2010. Disponvel em: <http://jus.com.br/revista/texto/17925>. Acesso em: 21 nov. 2011. 3 BRASIL. Constituio Federal (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil. So Paulo: Saraiva, 2010. 10

administrativa em rgos colegiados do Poder Judicirio, alm de prolongar o prazo de inelegibilidades mnimo de 3 (trs) para 8 (oito) anos. Entretanto, no so poucas as controvrsias que a LC 135/2010 ainda suscita no universo acadmico. Enquanto proeminentes juristas como Saul Tourinho Leal, Ruy Samuel Espndola, Alberto Rollo e Erick Wilson Pereira sustentam a inconstitucionalidade da referida lei, outro grupo de brilhantes juristas, da qual expoente Celso Antnio Bandeira de Mello, defende a integral constitucionalidade.

Vrias so as agresses que esta lei fez Constituio vigente. A lei ficha limpa no "limpa no cartrio", tendo em conta critrios de julgamento das leis que nos fornece a prpria Constituio. uma lei cujo rastro de inconstitucionalidade reclama seja dado a conhecer para o debate pblico, livre, srio e independente.4 A inelegibilidade modelada pela Lei Ficha Limpa tambm viola os princpios da presuno de inocncia (art. 5, LVII, CF/88) e da coisa julgada (art. 5, XXXVI, CF/88), pois alm de permitir a vedao de candidaturas de condenados por colegiado de juzes em processos que ainda no terminaram de tramitar, ainda alarga ou acrescenta sanes aps o Judicirio haver se pronunciado sem a imposio de restries ao exerccio de direito de natureza poltica5.

Discusses a parte, temos que a referida lei foi capaz de trazer projeo e destaque jamais visto para a disciplina de Direito Eleitoral, em que pese, tutelar fundamentos basilares da Repblica do Brasil. De outro lado, inobstante ter proporcionado intensas discusses entre operadores do Direito de grande envergadura, denota-se que a Lei do Ficha Limpa ainda no teve o merecido tratamento doutrinrio. Diante da patente necessidade de diminuir a escassez de construes pormenorizadas sobre o tema, bem como em ateno ao interesse social, que se mostra bastante oportuna a escolha do objeto deste trabalho.

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ESPNDOLA, Ruy Samuel, loc cit. PEREIRA, Erick Wilson. Artigo: A inconstitucionalidade da Lei da "Ficha Limpa". Disponvel em: http://ultimosegundo.ig.com.br/eleicoes/a+inconstitucionalidade+da+lei+da+ficha+limpa/n1237781506 880.html Acesso em: 22 nov. 2011. 11

Assim, sem a pretenso de esgotar o assunto, objetiva-se nesse trabalho acadmico ampliar a discusso sobre a Lei Complementar n. 135, analisando as principais nuances e controvrsias suscitadas. Para tanto, dividiu-se o presente estudo em 4 (quatro) captulos. Inicialmente, tratar-se- abreviadamente dos Direitos Polticos no Brasil e do nosso sistema eleitoral, com foco nas condies de elegibilidades e inelegibilidades. Aps, a Lei do Ficha Limpa ser trazida a baila, devidamente acompanhada de comentrios a respeito de suas alteraes e inovaes. No terceiro captulo, far uma anlise objetiva dos aspectos constitucionais para os quais o STF tenha assentado questo. J no quarto e ltimo capitulo a LC 135/2010 ser posta a prova e examinada a luz das principais controvrsias que esto intermediando a celeuma jurdica. Para a construo deste trabalho, foi utilizado como mtodo de abordagem, o dedutivo. Quanto ao emprego do mtodo de procedimento, ser utilizada a tcnica de procedimento monogrfico, que estuda em profundidade, determinado fato sob seus principais aspectos. Por sua vez, o procedimento de pesquisa adotado foi o bibliogrfico, por utilizar como base de estudo e produo o conhecimento obtido atravs da leitura e aprendizado em doutrinas, legislao e jurisprudncia.

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CAPITULO 1 - DIREITOS POLTICOS

Os direitos polticos so o conjunto de normas e garantias fundamentais que permitem ao nacional ter influncia na vida pblica, bem como efetiva participao nos processos polticos de tomada de decises.

Toda pessoa tem o direito de tomar parte no governo de seu pas, diretamente ou por intermdio de representantes livremente escolhidos. 2. Toda pessoa tem igual direito de acesso ao servio pblico do seu pas. 3. A vontade do povo ser base da autoridade do governo; esta vontade ser expressa em eleies peridicas e legtimas, por sufrgio universal, por voto secreto ou processo equivalente que assegure a liberdade de voto6.

Norberto Bobbio, em sua obra A Era dos Direitos, classifica os direitos polticos como direitos histricos pertencentes ao que chama de primeira gerao dos direitos humanos fundamentais7.

Nascem quando o aumento do poder do homem sobre o homem que acompanha inevitavelmente o progresso tcnico, isto , o progresso da capacidade do homem de dominar a natureza e os outros homens ou cria novas ameaas liberdade do indivduo, ou permite novos remdios para suas indigncias: ameaas que so enfrentadas atravs de demandas de limitaes do poder; remdios que so providenciados atravs da exigncia de que o mesmo poder intervenha de modo protetor. (...) Embora as exigncias de direitos possam estar dispostas cronologicamente em diversas fases ou geraes, suas espcies so sempre com relao aos poderes constitudos apenas duas: ou impedir os malefcios de tais poderes ou obter seus benefcios8.

Seguindo a mesma linha, de que os direitos polticos frutos da primeira gerao dos direitos humanos constituem proteo mxima a favor das liberdades
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BRASIL, Artigo XXI da Declarao Universal dos Direitos Humanos, adotada e proclamada pela resoluo 217 A (III) da Assemblia Geral das Naes Unidas em 10 de dezembro de 1948. 7 BOBBIO, Norberto. A Era dos Direitos. Rio de Janeiro: Ed. Campus, 1992.p. 5 8 Idem. op cit. p.5 13

individuais contra intervenes do Estado, o tambm renomado autor Paulo Bonavides nos ensina que:

"so os direitos da liberdade, os primeiros a constarem do instrumento normativo constitucional, a saber, os direitos civis e polticos, que em grande parte correspondem, por um prisma histrico, quela fase inaugural do constitucionalismo do Ocidente. () Os direitos da primeira gerao ou direitos da liberdade tm por titular o indivduo, so oponveis ao Estado, traduzem-se como faculdades ou atributos da pessoa e ostentam uma subjetividade que seu trao mais caracterstico; enfim, so direitos de resistncia ou de oposio perante o Estado. () 9

Dentre as vrias ferramentas que instrumentalizaram a participao popular nos negcios do Estado, temos o sufrgio direito de votar e ser votado como ponto essencial e principal conquista das sociedades modernas.

1.1. Breve histria do voto no Brasil

A histria do voto no Brasil nos remete aos tempos do descobrimento. Consta-se que o primeiro sufrgio nas terras tupiniquins teria ocorrido j em 3 de janeiro de 1532, na Vila de So Vicente10. Os moradores da referida vila foram s urnas para eleger o conselho Municipal, semelhante ao que seria hoje s Cmaras Municipais que conhecemos.

A votao foi indireta: o povo elegeu seis representantes, que, em seguida, escolheram os oficiais do Conselho. J naquela poca, era proibida a presena de autoridades do Reino nos locais de votao, para evitar que os eleitores fossem

BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 6. ed. ver. Atual. eampl. So Paulo: Malheiros, 1996, p 514. 10 FERREIRA, Manuel Rodrigues. A evoluo do sistema eleitoral brasileiro. 2ed.,rev.e alt. Braslia: TSE/SDI, 2005. p.19 14

intimidados. As eleies eram orientadas por uma legislao de Portugal - o Livro das Ordenaes, elaborado em 160311.

Verifica-se que os primeiros resqucios de direitos polticos no nasceram de embates sociais, mas sim gradualmente promovidos a fazer parte do contexto social graas tradio dos primeiros colonizadores no emprego do sufrgio como mtodo de escolha das lideranas locais.

[...] os bandeirantes paulistas, quando se embrenhavam nos sertes, iam imbudos da prtica do direito de votar e de ser votado. Quando, em 1719, Pascoal Moreira Cabral chega, com sua bandeira, s margens dos rios Cuiab e Coxip-mirim, e ali descobre ouro e resolve estabelecer-se, seu primeiro ato realizar a eleio de guarda-mor regente. E naquele dia, 8 de abril de 1719, reunidos numa clareira no meio da floresta, aqueles homens realizam uma eleio. Imediatamente lavrada a ata dos trabalhos: (...) elegeu o povo em voz alta o capito-mor Pascoal Moreira Cabral por seu guarda-mor regente at a ordem do senhor general (...). Depois desse primeiro ato legal, eram fundadas as cidades j sob a gide da lei e da ordem12.

Naquela poca havia condies especficas para adquirir usufrutos dos direitos de cidadania. Era condio para votar, por exemplo, o enquadramento na categoria dos chamados homens bons. Longe de qualquer conotao moral, a qualificao dizia respeito s origens do sujeito, tais como: sobrenome, renda, posses e participao na vida civil e militar. Para ser votado, eram sobremaneira levados em conta basicamente os requisitos patrimoniais. At ento, os direitos polticos no perodo colonial eram regulados em conformidade com a legislao portuguesa e espanhola, mais especificamente o Livro das Ordenaes, elaborado em 1603. A partir da outorga da Constituio 1824, passamos a ter definitivamente um sistema prprio de garantias relativas ao voto.

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BRANCO, Poliani Castello. Artigo: Conhea a histria do voto no Brasil. Disponvel em: http://www.adital.com.br/site/noticia2.asp?lang=PT&cod=13981. Acesso: 23 nov. 2011 12 FERREIRA, Manuel Rodrigues. opcit p.19 15

A Constituio monrquica estabelecia como requisitos para a aquisio do direito ao sufrgio: a) nacionalidade brasileira; b) idade mnima de 25 anos, salvo para casados, os oficiais militares de 21 anos, os bacharis formados e os clrigos de ordens sacras; c) renda lquida mnima de cem mil ris por bens de raiz, indstria, comrcio ou emprego. Dividia os eleitores em dois graus, os de assemblias (SIC) primrias (municpios ou parquias), e os de assemblias (SIC) secundrias (conselheiros ou deputados provinciais, deputados e senadores), exigindo para esta renda lquida de duzentos mil ris anuais13.

Na nossa primeira constituio, o voto era obrigatrio, porm censitrio: podiam votar e ser votado maiores de 25 anos, inclusive analfabetos, que possusse bens ou renda pr-determinada. Estavam inelegveis e sem direito a voto as mulheres, assalariados em geral, soldados, ndios e escravos14. Somente 1846, foi elaborada a primeira lei eleitoral brasileira (...) ela condensou as instrues para eleies provinciais e municipais e estabeleceu, pela primeira vez, uma data para eleies simultneas em todo o Imprio 15.

As condies daquela primeira eleio eram muito distintas das atuais: voto distrital e facultativo, limitado aos homens casados, alfabetizados, ou no, porm, maiores de 21 anos; e aos solteiros, maiores de 21 anos. Mulheres, mendigos, praas da pr e clero regular estavam excludos do eleitorado. Hodiernamente, o voto proporcional e o sufrgio universal e obrigatrio para todos os maiores de 18 anos. facultativo aos analfabetos, jovens entre 16 e 18 anos e idosos com mais de 70 anos16.

A Constituio Republicana de 1891 tornou eleitoralmente alistveis e elegveis um maior nmero de cidados, a saber: homens brancos e negros, alfabetizados, maiores de 21 anos, independente de renda. Foram incorporadas tambm as inovaes institudas pela Lei Saraiva de 1881 e demais diplomas
NASCIMENTO, Jos Anderson. Tpicos de direito eleitoral: (anotaes Lei 9.504/97). So Paulo: cone, 1998. p. 13. 14 RAMALHO, Flvio Rogrio de Arago. Elegibilidade do servidor da Justia Eleitoral. Jus Navigandi, Teresina, ano 9, n. 304, 7 maio 2004. Disponvel em: <http://jus.com.br/revista/texto/5233>. Acesso em: 24 nov. 2011. 15 NASCIMENTO, Jos Anderson. op. cit. p. 14. 16 Ibid. op. cit. p. 15. 16
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imperiais, como a regulamentao do voto secreto, as eleies diretas e o surgimento do ttulo de eleitor. Em 1932, a histria do voto no Brasil sofreu considerveis mudanas quanto aos sujeitos passivos e ativos dos direitos polticos. A partir de ento, criou-se o primeiro Cdigo Eleitoral brasileiro e juntamente com ele instituiu-se o voto secreto, o voto feminino, a idade mnima de 18 anos e o sistema de representao proporcional, em dois turnos simultneos.

O Cdigo Eleitoral de 1932 instituiu o voto universal, secreto e obrigatrio e criou a Justia Eleitoral. Incorporou ao eleitorado mulheres e religiosos, mas ainda excluiu os analfabetos, mendigos e praas de pr. (...) o Decreto n 21.076 regulou as eleies federais, estaduais e municipais e instituiu a representao proporcional17.

De l para c, passando pelo advento das Constituies de 1946 e de 1967 at a vigente letra constitucional, temos que no houve maiores inovaes normativas de modo a afetar a amplitude do universo de destinatrios dos direitos de cidadania. Na constituio atual, entretanto, os direitos polticos passivos foram estendidos de modo facultativo aos analfabetos e aos indivduos de 16 a 18 anos que, no entanto, no so elegveis.

Hoje a possibilidade de os cidados brasileiros escolherem os seus representantes por meio do voto, independentemente de qualquer limitao que envolva renda, raa, sexo ou classe social, favorecendo sobremaneira a democracia, sistema que exige para a sua caracterizao a participao de todos nos negcios do Estado18.

Na presente Lei das Leis, a garantia da soberania popular encontra-se consolidada mediante o sufrgio universal, e a instituio do voto direto e secreto.

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NASCIMENTO, Jos Anderson. op. cit. p. 16. ________. Inelegibilidade decorrente de vida pregressa: Entre a presuno de inocncia e o princpio da moralidade. Revista mbito Jurdico. Disponvel em: http://www.ambitojuridico.com.br/pdfsGerados/artigos/7154.pdf. Acesso em: 23 nov. 2011 17

1.2. Direitos Polticos na Constituio Federal de 1988

No Brasil, os direitos polticos, tambm chamados de direitos da cidadania, foram institudos na Constituio Federal de 1988 j em seu artigo 1 o qual dispe: , "Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituio 19. Ao tratar da soberania popular j no artigo inaugural, percebemos a elevada preferncia do constituinte pelo resguardo dos direitos polticos, que mais adiante acabam por ser particularizados nos artigos 14, 15 e 16 da Constituio (Ttulo II, Dos Direitos e Garantias Fundamentais, Captulo IV, Dos Direitos Polticos) 20.

(...) um conjunto de normas que regula a atuao da soberania popular (arts. 14 a 16). Tais normas constituem o desdobramento do princpio democrtico inscrito no art. 1, pargrafo nico, quando diz que o poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente.21

Em que pese o alto teor de relevncia prestada aos direitos polticos, temos que nossa Carta Magna termina por estabelecer apenas cuidados bsicos ao tema. Deste modo, temos que atualmente no Brasil o requisito constitucional para adquirir a capacidade poltica ativa nico: o alistamento eleitoral vlido, como exige a Constituio Federal, em seu art.14, 1 e 2. J quanto aos direitos polticos passivos, temos princpios norteadores esculpidos na constituio, mas principalmente constituem fonte informativa das condies de exerccio da capacidade passiva as leis infraconstitucionais. Os pormenores relativos aos direitos de cidadania, por prpria previso constitucional, so tratados na legislao infraconstitucional, da qual podemos citar as mais importantes: Lei n. 4.738, de 15.07.1965 (Cdigo Eleitoral) 22; Lei n. 9.096,

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BRASIL. Constituio Federal (1988), loc cit. Idem. op cit. 21 SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional. So Paulo: Malheiros Editores, 1993. p. 304 22 BRASIL. Cdigo Eleitoral Acompanhado de Legislao Especial.14. ed. So Paulo: Saraiva, 1996 p1. 18

de 19.09.1995 (dispe sobre partidos polticos)23; Lei n. 9.614, de 30.09.1997 (estabelece normas para as eleies)24; Lei n. 9.029, de 18.11.1998 (regulamenta a execuo de plebiscitos, referendos e iniciativa popular)25 e a Lei Complementar n. 64, de 18.05.1990 (estabelece casos de inelegibilidade)26, alterada pela Lei Complementar n. 81, de 13.04.199427 e, posteriormente, alterada pela Lei Complementar n 135 de 04.07.2010 (Lei do Ficha Limpa)28.

1.3. Elegibilidade

Como visto, a regra geral que qualquer cidado possa ser sujeito passivo de direitos polticos. Ou seja, alm do habitual direito de opinar mediante o voto, garantido a todos a possibilidade de concorrer a cargos da administrao pblica. Entretanto, visando preservao da prpria finalidade do direito de sufrgio, para que algum possa lanar-se como candidato necessrio antes que rena condies excepcionalmente mnimas de registro. a chamada elegibilidade que, nas lies de Antnio Carlos Mendes, "significa o direito de ser votado29."

a capacidade de ser eleito, a qualidade de uma pessoa que elegvel nas condies permitidas pela legislao. A elegibilidade , na restrita preciso legal, o direito do cidado de ser escolhido mediante votao direta ou indireta para representante do povo ou da comunidade, segundo as condies estabelecidas pela Constituio e pela legislao eleitoral30.

Ou, em outras palavras, significa a capacidade de o individuo praticar atos que possam vir a culminar na sua eleio mediante processo eleitoral.
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Ibid, p. 168 Ibid, p. 224 25 Ibid, p. 250 26 Ibid, p. 137 27 Ibid, p. 225 28 BRASIL. Lei Complementar n 135, de 4 de junho de 2010. Loccit 29 MENDES, Antnio Carlos. Introduo Teoria das Inelegibilidades. So Paulo: Malheiros, 1994.p.102 30 Elegibilidade. In: Enciclopdia Saraiva do Direito. So Paulo: Saraiva, 1977- . v. 30, p. 260. 19

Pinto assim define elegibilidade: Elegibilidade o credenciamento do cidado para postulao do registro de sua candidatura. Representa o primeiro estgio a ser percorrido por algum para exercitar o seu direito a ser votado.31

1.4. Condies de elegibilidade

Para aferir a capacidade de ser candidato, temos as chamadas condies de elegibilidade que constituem em requisitos constitucionais necessrios ao reconhecimento e constituio de direito polticos passivos. Sobre o tema, nos ensina Pedro Roberto Decomain:

Existem certas circunstncias, cuja presena exigida pela Constituio Federal ou por outras leis, para que algum possa ser candidato. Tais circunstncias so denominadas de condies de elegibilidade. So fatos positivos, isto , sua presena necessria, para que a pessoa possa revestira condio de candidato.32

No Brasil, a elegibilidade tratada exclusivamente em nvel constitucional. Seus requisitos encontram-se dispostos no 3 do art. 14 da CF/88, a qual nomina expressamente as condies de elegibilidade exigidas. Declara a Constituio Federal de 1988 como primeira condio de elegibilidade que apenas os cidados da nao brasileira so elegveis. No caso da lei constitucional brasileira, distinguem-se duas espcies de nacionalidade: a) a nacionalidade originria, que resulta do nascimento e a partir do qual, por meio de critrios sanguneos, territoriais ou mistos, ser estabelecida; b) nacionalidade adquirida, que a que se adquire por vontade prpria, aps o nascimento e, em regra geral, pela naturalizao33.

PINTO, Djalma. Direito Eleitoral. 4. ed. So Paulo: Atlas, 2008. p. 157. DECOMAIN, Pedro Roberto. Elegibilidade e inelegibilidades. 2ed. So Paulo: Dialtica, 2004, p 9. 33 MEYER, Lucia Luz. Elegibilidade: pressupostos legais para ser votado. Jus Navigandi, Teresina, ano 15, n. 2615, 29 ago. 2010. Disponvel em: <http://jus.com.br/revista/texto/17292>. Acesso em: 24 nov. 2011 20
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Com base na distino de espcies de nacionalidade, achou por bem o constituinte em reservar a plenitude dos direitos polticos passivos apenas para os nacionais natos, de modo que h certos cargos eletivos e de gesto pblica que so privativos dos que possuam nacionalidade brasileira originria. Outra condio de elegibilidade refere-se ao pleno gozo dos direitos polticos. Trata-se de requisito que veda a participao poltica de cidados incursos em qualquer das hipteses previstas no art. 15 da CF/88, in ver bis:

Art. 15. (...) I - cancelamento da naturalizao por sentena transitada em julgado; II - incapacidade civil absoluta; III - condenao criminal transitada em julgado, enquanto durarem seus efeitos; IV recusa de cumprir obrigao a todos imposta ou prestao alternativa, nos termos do art. 5, VIII: V improbidade administrativa, nos termos do art. 37, 434.

Qualquer dessas hipteses implica na desqualificao jurdica do indivduo como cidado, tornando-o impedido de participar da gesto da coisa pblica35. Coelho define que: O pleno exerccio dos direitos polticos diz respeito a integral capacidade de exercer a cidadania podendo votar ou ser votado36. O alistamento eleitoral outra condio de elegibilidade. Para disputar cargo pblico eletivo, no basta que seja detentor de nacionalidade brasileira e esteja no gozo de direitos de cidadania, faz-se necessrio ainda ser alistado eleitoralmente37. A quarta condio de elegibilidade a coincidncia, h pelo menos um ano, entre o domiclio eleitoral e a circunscrio onde se pretenda concorrer. Entende-se por domicilio eleitoral o local de residncia ou moradia do eleitor. Se tiver residncia constituda em mais de um local, poder ser considerado domiclio qualquer um deles. Outro aspecto dessa condio de elegibilidade o prazo mnimo de um ano previsto no art.9 da Lei Geral das Eleies, n 9.504/97.

BRASIL. Constituio Federal (1988), loc cit. MEDEIROS, Roberto Marcos. Monografia: Inelegibilidade e Vida Pregressa. Disponvel em: Um direito poltico pleno se resume na prerrogativa reconhecida. Acesso em: 10 nov. 2011. 36 COELHO, Marcus Vinicius Furtado. Direito Eleitoral e Processo Eleitoral. Rio de Janeiro: Renovar, 2008. p. 132. 37 ________. Inelegibilidade decorrente de vida pregressa: op. cit. 21
35

34

A circunscrio outro conceito necessrio a interpretao da presente condio de elegibilidade. Refere-se delimitao de espao onde ocorre cada eleio, ou seja, o Pas para as eleies presidenciais, o Estado membro para as eleies estaduais (governador, deputado federal, senador e deputado estadual ou distrital) e o municpio para as eleies Municipais (prefeito e vereador)38. Trata-se de condio voltada para delimitar a amplitude da rea de atuao dos candidatos, visando construo de cenrios polticos minimamente estveis. No se permite no Brasil candidatura avulsa, ou seja, aquela feita diretamente pelo cidado, sem a correspondente inscrio em partido poltico. Cumpre saber ainda que requisito complementar a filiao partidria que est se d no prazo de pelo menos um ano antes do pleito eleitoral, conforme o que diz o artigo 18 da Lei dos Partidos Polticos - LPP (Lei n 9.096/95). Deste modo, temos como quinta condio de elegibilidade a filiao partidria. Para ser candidato a cargo pblico eletivo, deve o cidado antes expressar vnculo de associao com alguma agremiao poltica. Por fim, a ltima das condies de elegibilidade o da idade mnima especfica para a investidura em determinadas funes pblicas. Assim, de acordo com o texto da Constituio Federal de 1988, temos que constitui condio de elegibilidade as idades mnimas de: 35 (trinta e cinco) anos para Presidente, Vice-Presidente da Repblica e Senador; 30 (trinta) anos para Governador, Vice-Governador de Estado e do Distrito Federal; 21 (vinte e um) anos para Deputado Federal, Deputado Estadual ou Distrital, Prefeito, Vice-Prefeito e juiz de paz, 18 (dezoito) anos para vereador39. Conclui-se, portanto, que ser elegvel todo aquele que preencher de forma simultnea e cumulada todos os requisitos e condies previstas na Constituio, quais sejam: nacionalidade, estar no gozo dos direitos polticos, alistamento Eleitoral, domiclio Eleitoral, filiao partidria e idade mnima.

38 39

MEDEIROS, Roberto Marcos. opcit ________. Inelegibilidade decorrente de vida pregressa: op. cit.

22

1.5. Inelegibilidade

Enquanto a elegibilidade diz respeito a condies que se cumpridas autorizam a candidatura, a inelegibilidade trata de situaes que devem ser prontamente evitadas pelo proponente, sob pena de ver seus direitos polticos obstacularizados.

Para Jos Afonso da Silva, a inelegibilidade obsta a elegibilidade, revelando um impedimento ao direito de ser votado, que a capacidade eleitoral passiva. Salienta o ilustre professor que no se deve confundir a inelegibilidade com a inalistabilidade, - que impedimento capacidade eleitoral ativa (direito de ser eleitor), e nem com a incompatibilidade, que consiste em impedimento ao exerccio do mandato depois de eleito40.

Ou seja, ao passo que a elegibilidade constitui requisito para o exerccio da capacidade poltica passiva, a inelegibilidade se firma como barreira intransponvel que impede a candidatura. Em que pese tanto a ausncia de elegibilidade, bem como a incidncia das inelegibilidades poderem irradiar conseqncias parecidas a impossibilidade de usufruir direitos polticos passivos temos que so concepes distintas. Jos Afonso Silva, buscando traar paralelo de coerncia entre o que chama de direitos polticos positivos para definir as condies de elegibilidades, retorna agora com o conceito de direitos polticos negativos para falar das causas de inelegibilidade, veja-se:

Denominamos de direitos polticos negativos quelas determinaes constitucionais que, de uma forma ou de outra, importem em privar o cidado do direito de participao no processo poltico e nos rgos governamentais. So negativos porque consistem no conjunto de regras que negam, ao

MEYER, Lucia Luz. Elegibilidade: pressupostos legais para ser votado. Jus Navigandi, Teresina, ano 15, n. 2615, 29 ago. 2010. Disponvel em: <http://jus.com.br/revista/texto/17292>. Acesso em: 25 nov. 2011. 23

40

cidado, o direito de eleger, ou de ser eleito, ou de exercer atividades poltico-partidria ou de exercer funo pblica.41

De forma oposta aos direitos polticos positivos, os direitos polticos negativos tm no ncleo teleolgico de existncia o comando no fazer. Trata-se de regramento carregando formulaes impeditivas do exerccio passivo do sufrgio. Percebemos da anlise, que existe acentuado contraste entre elegibilidade e inelegibilidade, enquanto aquela necessita ver preenchido seus requisitos, essa exige o cumprimento de forma negativa de suas hipteses.

1.5.1. Conceito

As inelegibilidades so, em resumo, circunstncias que podem vir a retirar do candidato total ou parcialmente a capacidade eleitoral passiva. Ou seja, inelegibilidade nada mais do que a "impossibilidade legal de algum pleitear seu registro como postulante a todos ou a alguns cargos eletivos42".Moraes formula a teoria sobre inelegibilidade da seguinte forma:

A inelegibilidade consiste na ausncia de capacidade eleitoral passiva, ou seja, da condio de ser candidato e, conseqentemente, poder ser votado, constituindo-se, portanto, em condio obstativa ao exerccio passivo da cidadania.43 Para Antnio Carlos Mendes, inelegibilidade caracteriza "a existncia de proibio que impossibilita a candidatura44". Ainda, inelegibilidade pode ser conceituada tambm como hipteses de incidncia tipificadas em lei ou na constituio, que uma vez materializadas, acabam por projetar a aniquilao da capacidade eleitoral passiva do cidado.
SILVA, Jos Afonso da. Op. cit. p. 334. Conforme SWENSON, apud JARDIM, Torquato. Direito Eleitoral Positivo. 2 ed. Braslia: Braslia Jurdica. 1998, p. 68, apud PEREIRA, Ricardo Teixeira do Valle.op cit. 43 MORAES, Alexandre. Direito Constitucional. 20. ed. So Paulo: Atlas, 2006. p. 218. 44 MENDES, Antnio Carlos. Introduo Teoria das Inelegibilidades. So Paulo: Malheiros, 1994, p. 108. 24
42 41

As inelegibilidades, desta forma, acabam por assumir simultaneamente duas caractersticas, a saber: De um lado se manifestam como medida de sano poltica, de outro assumem caracterstica de proteo do eleitor45.

a negativa, proveniente de norma constitucional ou legal, do direito ao exerccio da cidadania passiva, ou do direito de ser votado, consubstanciando no indeferimento do pedido do registro da candidatura, objetivando a proteo do regime democrtico, buscando afastar o abuso que desiguala o pleito eleitoral, restringindo, de forma legtima, o status de cidadania, fazendo prevalecer os elevados valores republicanos46. A inelegibilidade definida, conforme Pinto, a ausncia de aptido para postular mandato eletivo. Decorre da falta de qualquer uma das condies de elegibilidade relacionadas no texto constitucional da ausncia de vida pregressa compatvel com a representao popular.47

1.5.2. Classificao

H na doutrina uma amplitude muito vasta de posicionamentos quanto classificao das inelegibilidades, no entanto, para melhor compreenso do tema, parece conveniente nos ater a classificao defendida por Jacques48, Pinto Ferreira49 e Alexandre de Moraes50, cujos quais enumeram duas espcies de inelegibilidades: as absolutas e as relativas51.

MEDEIROS, Roberto Marcos. Monografia: Inelegibilidade e Vida Pregressa. Disponvel em: Logo aps o fim da ditadura militar, os brasileiros comearam a desfrutar. Acesso em: 10 nov. 2011. 46 COELHO, Marcos Vincius Furtado, Op. cit., p. 156. 47 PINTO, Djalma. Direito Eleitoral. Op. cit., p. 164. 48 JACQUES, Paulino. Curso de direito constitucional. 9. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1983. p. 385. 49 FERREIRA, Pinto. Curso de direito constitucional. 10. ed. So Paulo: Saraiva, 1999. p. 178. 50 MORAES, Alexandre de. Direito constitucional. 19. ed. So Paulo: Atlas, 2006. p. 215. 51 ROUSSENQ, Pierre Vieira. Monografia: A vida pregressa do candidato como causa de inelegibilidade. Disponvel em: http://portal2.unisul.br/content/navitacontent_/userfiles/file/cursos/cursos_graduacao/Direito_Tubarao/ 2010-A/Pierre_Vieira_Roussenq.pdf. Acesso em: 10 nov. 2011. 25

45

Pois bem, o carter absoluto ou relativo da inelegibilidade esta relacionado ao grau de transitoriedade, bem como o perodo de precluso da circunstncia que fez nascer a objeo ao direito de se candidatar. Ser absoluta a inelegibilidade que referir-se especificamente a determinado trao subjetivo de qualidade individual da pessoa. Por conta disso, ocorre que invariavelmente, esses direitos de cidadania negativos, porque fundados de relevncia, tendem a ser tratados diretamente na Constituio. Relativas so as inelegibilidades que constituem limitaes provisrias elegibilidade, haja vista razes especiais e momentneas. Encontram-se previstas, em sua maior parte na legislao infraconstitucional. Ensina Alexandre de Morais:

As inelegibilidades relativas, diferentemente das anteriores, no esto relacionadas com determinada caracterstica pessoal daquele que pretende candidatar-se, mas constituem restries elegibilidade para certos pleitos eleitorais e determinados mandatos, em razo de situaes especiais existentes, no momento da eleio, em relao ao cidado.52 Continua Morais: O relativamente inelegvel possui elegibilidade genrica, porm, especificamente em relao a algum cargo ou funo efetiva, no momento da eleio, no poder candidatar-se.53

1.6. Hipteses de inelegibilidades

A Constituio Federal de 1988 relaciona no artigo 14, 4 a 7 causas de inelegibilidades. Trata-se das inelegibilidades constitucionais, de ordem absoluta e relativa, porm de aplicabilidade imediata e eficcia plena. Mas nossa Carta Magna foi alm, visando dar margens ao legislador de melhor regular a matria, deu subsdios para que tambm outras novas hipteses de vedao de candidaturas fossem asseguradas.

52 53

MORAES, Alexandre de. 2006, p. 216. Ibdem

26

1.6.1. Hipteses constitucionais

A Carta Magna de 1988 estabelece de forma taxativa duas causas de inelegibilidades constitucionais absolutas, ambas no 4 do art. 14 da lei das leis. Trata-se das situaes decorrentes da inalistabilidade e do analfabetismo. Hipteses que tornam defesa a candidatura dos afetados por essa norma em qualquer eleio, para qualquer posio, enquanto ainda transcorrer a causa.

A inelegibilidade decorrente da inalistabilidade uma hiptese mais genrica e atinge a todos aqueles que no estejam em situao de alistabilidade, tais como os menores de 16 anos, os conscritos (jovem durante o servio militar obrigatrio) e aqueles que, temporria ou definitivamente, estiverem privados de seus direitos polticos. Tambm nesta hiptese encontramse os que no souberem exprimir-se na lngua nacional e os estrangeiros. Sobre o assunto dispe tambm o art. 5 do CE (Lei n 4.737/65)54. A segunda hiptese de inelegibilidade absoluta especfica para um tipo de cidado, que o analfabeto; ele alistvel, mas constitucionalmente inelegvel. A CF/88 apenas lhe confere, facultativamente, a cidadania ativa, vale dizer, a capacidade de votar. Vem-se tornando usual, sobretudo em pleitos municipais, a verificao da alfabetizao dos candidatos a cargos eletivos, atravs de provas aplicadas pelo juiz eleitoral da respectiva circunscrio55.

Ocorrendo a subsuno a qualquer das duas hipteses elencadas, bastar para que o cidado figure como inelegvel para todos os cargos pblicos eletivos, em qualquer eleio, enquanto perdurarem as referidas causas. Consideram-se hipteses de inelegibilidades constitucionais relativas aquelas decorrentes de 'parentesco ou afinidades', de 'motivos funcionais', de 'motivo de domiclio eleitoral', alm das hipteses de abuso de 'poder econmico' ou 'poltico'56. Encontram-se as inelegibilidades constitucionais relativas previstas no art. 14, 5 ao 9 da CF/88.
54 55

ROUSSENQ, Pierre Vieira. Monografia. Opcit Ibid idem 56 MEYER, Lucia Luz. Elegibilidade. Opcit

27

1.6.2. Hipteses infraconstitucionais LC n 64/90

A Constituio Federal de 1988 reservou lei complementar a possibilidade de regulamentar novas causas de inelegibilidade, alm das indicadas no prprio texto constitucional.

Art.14 9. Lei Complementar estabelecer outros casos de inelegibilidade e os prazos de sua cessao, a fim de proteger A PROBIDADE ADMINISTRATIVA, A MORALIDADE PARA O EXERCCIO DO MANDATO, CONSIDERADA A VIDA PREGRESSA DO CANDIDATO, e a normalidade e a legitimidade das eleies contra a influncia do poder econmico ou o abuso do exerccio de funo, cargo ou emprego na administrao direta e indireta. (grifo nosso)

Nesse sentido, a Lei Complementar 64/90 veio a atender a determinao constitucional para o fim de tratar em mincias do sistema de inelegibilidades brasileiro, discriminando condutas a serem evitadas pelo pretenso candidato. So tratadas nesta lei, novas hipteses de inelegibilidades alm daquelas j elencadas na Constituio, a saber: a) perda do mandato poltico; b) negao ou cancelamento do registro de candidato; c) anulao do diploma; d) sano por abuso do poder econmico, poltico ou de autoridade, utilizao indevida de veculos ou meios de comunicao; e) condenao criminal transitada em julgado. Entretanto, aps duas dcadas de vigncia, tendo em vista os anseios populares causados por contexto poltico conturbado de denncias de corrupo e tambm visando dar efetividade a regulamentao de vida pregressa como nova causa de inelegibilidade, eis que a Lei Complementar 64/90 foi alterada pela Lei Complementar n 135/10, a Lei do Ficha Limpa. Desta forma, coloca-se fim ao capitulo inicial, no qual se buscou municiar o trabalho de pressupostos indispensveis ao entendimento dos direitos polticos no Brasil, acreditando que contedo mostra-se suficiente para anlise dos aspectos de (in) constitucionalidades da Lei Complementar n 135/2010.

28

CAPTULO 2 A LEI DO FICHA LIMPA

2.1. Breves antecedentes

A Lei da Ficha Limpa, definida pelo Ministro do STF Luiz Fux como resultado de um dos mais belos espetculos democrticos, apresenta no mnimo quatro marcos histricos de sua criao: Emenda Constitucional de Reviso n. 4/94; Criao do MCCE Movimento de Combate a Corrupo Eleitoral; Indeferimento pelo TRE-RJ do registro de candidatura do ento deputado federal Eurico Miranda; Julgamento da ADPF n. 144 pelo STF. Se hoje foi possvel ao STF afastar a incidncia do magno princpio da no culpabilidade para efeitos de anlise de constitucionalidade da LC n 135/2010, foi em grande parte porque, em 07 de junho de 1994, o Congresso Nacional aprovou a Emenda Constitucional de Reviso n. 4. Veja-se:

9. Lei complementar estabelecer outros casos de inelegibilidade e os prazos de sua cessao, a fim de proteger a probidade administrativa, a moralidade para o exerccio do mandato, considerada a vida pregressa do candidato, e a normalidade e legitimidade das eleies contra a influncia do poder econmico ou o abuso do exerccio de funo, cargo ou emprego na administrao direta ou indireta57. (Grifo nosso).

A partir da aprovao da citada emenda, j nas eleies de 1996, houve uma enxurrada de aes de impugnao de candidatura na justia eleitoral fundadas na anlise de vida pregressa dos candidatos.

57

Emenda Constitucional de Reviso n. 4 publicada no D.O.U. de 9.6.1994.

29

Diante da instalao de grande alvoroo jurisprudencial, o TSE foi provocado e acabou editando a Smula n. 13, no sentido de que o referido 9 do art. 14 da CF/88 no alto aplicvel:

Smula 135: No auto-aplicvel o 9, Art. 14, da Constituio, com a redao da Emenda Constitucional de Reviso n 4-9458.

Contextualizao importante para entender o surgimento da Lei do Ficha Limpa nos remete ao ano de 1997, quando a CNBB Conferncia Nacional dos Bispos do Brasil lanou o projeto combatendo a corrupo eleitoral. Trata-se de iniciativa que resultou diretamente na aprovao do terceiro PLP (Lei n. 9.840/99 Inelegibilidade decorrente de compra de votos), bem como na criao do MCCE (Movimento de Combate a Corrupo Eleitoral). O MCCE esteve frente da campanha que liderou a divulgao e o recolhimento das assinaturas necessrias a apresentao da PLP da Ficha Limpa quarto Projeto de Lei de Iniciativa Popular a obter aprovao. Outro marco histrico, refere-se ao indeferimento em 2006, pelo TRE do Rio de Janeiro, do registro de candidatura do ento deputado federal Eurico Miranda, envolvido em vrios escndalos e graves denuncias de corrupo. O caso ganhou notoriedade e grande destaque na imprensa nacional, mas, no obstante o arrojo da deciso, acabou por ser reformada pelo TSE:

Ementa: ELEIES 2006. REGISTRO DE CANDIDATO. DEPUTADO FEDERAL. INELEGIBILIDADE. IDONEIDADE MORAL. ART. 14, 9, DA CONSTITUIO FEDERAL. 1. O art. 14, 9 da Constituio no auto-aplicvel (Smula n , 13 do Tribunal Superior Eleitoral). 2. Na ausncia de lei complementar estabelecendo os casos em que a vida pregressa do candidato implicar inelegibilidade, no pode o julgador, sem se substituir ao legislador, defini-los. Recurso provido para deferir o registro.59

58

Voto do Min. Carlos Brito disponvel em BARROS, Francisco Dirceu. Prtica das Aes Eleitorais. p.135-144.
59

Publicada no DJ de 28, 29 e 30/10/1996

30

Tendo em vista o at ento insupervel inexistncia de Lei Complementar regulamentando a vida pregressa, em 2008, a AMB (Associao dos Magistrados Brasileiros), intuindo dar efetividade ao art. 14, 9 da CF/88, achou um atalho jurdico bastante engenhoso. No sendo possvel impedir a candidatura de polticos com vida pregressa incompatvel, ante a inexistncia de lei, bem como a barreira da evidente opo de inrcia do legislador, a soluo encontrada foi impetrao da Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental n. 144. A AMB fundamentou-se no argumento de que a Lei Complementar n. 64/90 (lei das inelegibilidades) no teria sido recepcionada pela Emenda Constitucional de Reviso 4/94, na parte em que exigia o trnsito em julgado das decises judiciais suscetveis de gerarem impedimentos a candidaturas.

E M E N T A: [...] impossibilidade constitucional de definir-se, como causa de inelegibilidade, a mera instaurao, contra o candidato, de procedimentos judiciais, quando inocorrente condenao criminal transitada em julgado probidade administrativa, moralidade para o exerccio do mandato eletivo, vita ante acta e presuno constitucional de inocncia suspenso de direitos polticos e imprescindibilidade, para esse efeito, do trnsito em julgado da condenao criminal (CF, Art. 15, iii) [...] presuno constitucional de inocncia: um direito fundamental que assiste a qualquer pessoa evoluo histrica e regime jurdico do princpio do estado de inocncia o tratamento dispensado presuno de inocncia pelas declaraes internacionais de direitos e liberdades fundamentais, tanto as de carter regional quanto as de natureza global o processo penal como domnio mais expressivo de incidncia da presuno constitucional de inocncia eficcia irradiante da presuno de inocncia possibilidade de extenso desse princpio ao mbito do processo eleitoral - hipteses de inelegibilidade enumerao em mbito constitucional (CF, Art. 14, 4 a 8) reconhecimento, no entanto, da faculdade de o congresso nacional, em sede legal, definir outros casos de inelegibilidade necessria observncia, em tal situao, da reserva constitucional de lei complementar (CF, Art. 14, 9) impossibilidade, contudo, de a lei complementar, mesmo com apoio no 9 do art. 14 da constituio, transgredir a presuno constitucional de inocncia, que se qualifica como valor fundamental, verdadeiro cornerstone em que se estrutura o sistema que a nossa carta poltica consagra em respeito ao regime das liberdades e em defesa da prpria
31

preservao da ordem democrtica - privao da capacidade eleitoral passiva e processos, de natureza civil, por improbidade administrativa necessidade, tambm em tal hiptese, de condenao irrecorrvel compatibilidade da Lei n 8.429/92 (Art. 20, caput) com a constituio federal (Art. 15, v, c/c o Art. 37, 4) [...] Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental julgada improcedente, em deciso revestida de efeito vinculante60.

Entretanto, em que pese escorreita tcnica jurdica do STF, a improcedncia do julgado gerou clima de grande animosidade social ante as expectativas tolhidas difundidas pela mdia engajada ao MCCE. Foi ento que o Movimento Nacional de Combate Corrupo Eleitoral lanou uma nova esperana efetivao do disposto no art. 14, 9 da CF/88. Esperana essa que ficou conhecida como campanha da Ficha Limpa, objetivando arrecadar em todo o pas assinaturas necessrias a provocar a aprovao de Lei que viesse a regulamentar a vida pregressa como causa de inelegibilidade.

A idia dos organizadores, entre os quais a Ordem dos Advogados do Brasil (OAB) e a Conferncia Nacional dos Bispos do Brasil (CNBB), era promover uma grande campanha nacional para arrecadar cerca de 1,3 milhes de assinaturas o equivalente a 1% do eleitorado, conforme exige a lei para aprovar uma Lei de Iniciativa Popular, figura jurdica prevista na Constituio de 1988, em prol da criao da Lei da Ficha Limpa. A proposta era elaborar um projeto de lei sobre a vida pregressa dos candidatos, de forma a tornar mais rgidos os critrios de inelegibilidades, impedindo que candidatos condenados por vrios crimes ou que renunciaram para escapar cassao pudessem pleitear um cargo. A deciso de lanar a Ficha Limpa havia sido aprovada no dia 10 de dezembro de 2007 em uma reunio no Conselho Federal da OAB61.

Tendo em vista a inexistncia de tradio brasileira no mbito das iniciativas populares, bem como as dificuldades inerentes a vasta extenso territorial do pas, a

60 61

ADPFn 144/DF, STF. rel. Min. Celso de Mello, j. 06/08/2008. ASSUNO, Marcos e PEREIRA ASSUNO, Marcondes. Ficha Limpa a Lei da Cidadania. p.21

32

campanha de recolhimento de assinaturas padeceu de grandes dificuldades de ordem organizacional. Entretanto, a campanha logrou xito graas ao forte apoio dos canais de comunicao e ao engajamento da sociedade civil organizada, em especial o apadrinhamento do projeto pela Ordem dos Advogados do Brasil e a CNBB. Ento, finalmente em setembro de 2009, o projeto de lei de iniciativa popular ficha limpa, contendo perto de um milho e seiscentas mil assinaturas62 entregue ao ento presidente da Cmara dos Deputados, Michel Temer (PMDB-SP).

2.2. O Projeto de Lei Popular n 518

O Projeto de lei popular n 518, posteriormente transformado em projeto de lei complementar sob a rubrica de vrios parlamentares, teve tramitao relativamente apressada no Congresso Nacional, foram cerca de 8 meses at a aprovao. Depreende-se que a celeridade legislativa deveu-se em grande parte ao forte engajamento dos meios de comunicao e a coincidncia da propositura do projeto ter se dado em poca eleitoral. O custo poltico-eleitoral de os congressistas contrrios a iniciativa serem taxado de fichas-sujas era grande, de modo que se evitou o retardamento e a desfigurao do texto inicial por excesso de emendas e destaques. Veja-se:

Quando chegou ao plenrio da Cmara dos Deputados, vrios parlamentares apresentaram destaques, propostas de alteraes no texto da lei com o intuito de enfraquec-la. Tantos foram os destaques que a votao foi se prolongando, passando do tempo previsto e tendo que ser novamente adiada. Os organizadores da campanha, j frustrados com tantas tentativas de alterar a lei e adiar a votao, enviaram mais um alerta. Dessa vez, o alerta pedia para as pessoas agirem urgentemente em defesa da Ficha Limpa enviando mensagens para os deputados dos seus Estados, perguntando como eles se posicionariam e pedindo para que votassem contra todos os destaques propostos. O telefone dos que
62

ESPNDOLA, Ruy Samuel. A Lei Ficha Limpa em revista e os empates no STF. O dilema entre o politicamente correto e o constitucionalmente sustentvel. Jus Navigandi, Teresina, ano 15, n. 2711, 3 dez. 2010. Disponvel em: <http://jus.com.br/revista/texto/17925>. Acesso em: 21 nov. 2011. 33

apresentaram os destaques foi publicado em uma pgina da campanha, convocando as pessoas a ligarem para esses parlamentares pedindo que eles removessem os seus destaques na sesso da votao. Quando chegou o momento da votao, os destaques foram sendo derrubados um a um, por uma grande margem de vitria. Nenhum foi aprovado63.

No obstante, o texto original do ficha limpa no passou inclume pela Casa de Leis Nacional. Com base em negociaes do relator do projeto na Cmara dos Deputados, Dep. Jos Eduardo Cardoso (PT-SP) com o MCCE, foram redimensionadas algumas particularidades do projeto. exemplo, a condenao criminal em primeiro grau como causa de inelegibilidade foi afastada, aplicando-se como fator de impedimento apenas quanto aquelas resultantes de decises colegiadas de carter penal pblico. Entenderam os parlamentares que a inelegibilidade em decorrncia de deciso de Juiz isolado teria maior probabilidade de gerar arbitrariedades jurisdicionais, em razo de eventual judicializao da disputa eleitoral. Incluiu-se no projeto ainda a possibilidade de concesso de efeito suspensivo64 em vista de recurso dirigido ao rgo competente no qual se pede de forma expressa e fundamentadamente plausvel a suspenso da inelegibilidade65. Importante ressaltar a emenda de redao ao PLP n 518 apresentada pelo Senador Francisco Dorneles (PP-RJ), que alterou a expresso os que tenham sido condenados para os que forem condenados.

63

NOZOMI, Graziela Martino Tanaka. O Ativismo Online na Ficha Limpa: Como a Internet Est Mudando a Poltica. Em REIS, Mrlon Jacinto; CASTRO; Edson Resende de e ROSENO, Marcelo de Oliveira (orgs). Ficha Limpa Interpretada por Juristas e Responsveis Pela Iniciativa Popular. p.326. 64 Assim dispe a Lei das Inelegibilidades, com redao dada pela Lei da Ficha Limpa: Art. 26-C: O rgo colegiado do tribunal ao qual couber a apreciao do recurso contra as decises colegiadas a que se referem as alneas d, e, h, j, l e n do inciso I do art. 1o poder, em carter cautelar, suspender a inelegibilidade sempre que existir plausibilidade da pretenso recursal e desde que a providncia tenha sido expressamente requerida, sob pena de precluso, por ocasio da interposio do recurso. 1o Conferido efeito suspensivo, o julgamento do recurso ter prioridade sobre todos os demais, exceo dos de mandado de segurana e de habeas corpus. 2o Mantida a condenao de que derivou a inelegibilidade ou revogada a suspenso liminar mencionada no caput, sero desconstitudos o registro ou o diploma eventualmente concedidos ao recorrente. 3o A prtica de atos manifestamente protelatrios por parte da defesa, ao longo da tramitao do recurso, acarretar a revogao do efeito suspensivo. 65 COELHO, Marcus Vinicius Furtado e REIS, Mrlon Jacinto. A Cautelar Suspensiva de Inelegibilidade e a Competncia dos rgos Judicirios. Em REIS, Mrlon Jacinto; CASTRO, Edson Resende de e ROSENO, Marcelo de Oliveira (orgs). Ficha Limpa Interpretada por Juristas e Responsveis Pela Iniciativa Popular. p. 250. 34

De acordo com o autor da emenda, a inteno era adequar os tempos verbais e "evitar a incongruncia com outros dispositivos do projeto"66. De qualquer sorte, a alterao restou aprovada no Senado sem ser devolvida a apreciao da Cmara dos Deputados, Casa iniciadora, o que posteriormente incitou controvrsia de constitucionalidade formal da lei do ficha limpa.

O texto sofreu modificaes por sugesto do senador Francisco Dorneles, que colocou alguns verbos no futuro do subjuntivo, dando a entender que apenas polticos condenados depois da sano da lei ficariam inelegveis. (...) A nosso ver, no se tratou de atualizao gramatical, e, portanto, o projeto alterado merecia retornar a Casa Iniciadora, para nova anlise. Alis, conforme criticou o deputado Jos Eduardo Cardoso, o Senado Federal havia criado uma brecha para que polticos com processo em andamento pudessem se candidatar67.

O PLP n 518 foi apresentado dia 29.09.2009 (aniversrio de 10 anos do MCCE) e to logo em 04.06.2010 j restava promulgado pelo ento presidente da Repblica Luiz Incio Lula da Silva, na forma de Lei Complementar n 135/10.

2.3. Inovaes da Lei Complementar n 135/2010:

A Lei do Ficha Limpa alterou a Lei Complementar n. 64/90 (Lei das Inelegibilidades), que estabelece, de acordo com o 9 do art. 14 da CF/88, casos de inelegibilidade, prazos de cessao e determina outras providncias, para incluir hipteses de inelegibilidade que visam a proteger a probidade administrativa e a moralidade no exerccio do mandato68. Em linhas gerais, foram tipificadas novas condutas consideradas incompatveis com o exerccio de mandato poltico e padronizados os respectivos prazos de impedimentos, que agora passa ser de 8 anos para todos os casos.
DORNELLES, Francisco. Proposta de emenda de redao do PLP 518. Disponvel em: http://legis.senado.gov.br/mate-pdf/77667.pdf Acessado em: 12.12.2011 67 PELEJA JUNIOR, Antnio Veloso. A LC 135 e a restrio a capacidade eleitoral passiva. Em Consulex Revista Jurdica. Julho de 2010. p. 57 68 Lei Complementar n. 135 publicada no DOU de 7.6.2010. 35
66

Outro destaque importante a possibilidade de anlise da vida pregressa do candidato, sendo agora dispensado o trnsito em julgado de certas condenaes consideradas moralmente reprovveis. Confira-se o quadro comparativo de antes e depois da LC 135/2010: LC 64/90 ANTES DAS ALTERAES DA LC 135/2010 Prazo de inelegibilidade: de 3 a 8 anos Inelegibilidades por transito em julgado; Sem previso LC 64/90 DEPOIS DAS ALTERAES DA LC 135/2010 PRAZO DE INELEGIBILIDADE: 8 ANOS PARA TODOS OS CASOS DECISO PROFERIDA POR RGO JUDICIAL COLEGIADO. Possibilidade inelegibilidades Inelegibilidade Prevista de concesso de de efeito deciso suspensivo em grau de recurso para o caso de decorrentes condenatria colegiada. Art. 1, I, alnea a - So inelegveis: os inavistveis e os analfabetos; Art. 1, I, alnea b - So inelegveis: os Inelegibilidade Prevista parlamentares de todas as esferas que hajam perdido os respectivos mandatos por infringncia do disposto nos incisos I e II do art. 55 da CF/88 Inelegibilidade Prevista (Prazo de 3 anos) Art. 1, I, alnea c - So inelegveis: os chefes do poder executivos de todas as esferas que perderem seus cargos eletivos por infringncia a dispositivo da CF/88, Inelegibilidade Prevista (Apenas com transito em julgado) (Prazo de 3 anos) Inelegibilidade Prevista (Apenas com transito em Art. 1, I, alnea d - So inelegveis: os que tenham contra representao julgada procedente pela Justia Eleitoral por abuso do poder econmico ou poltico; Art. 1, I, alnea e - So inelegveis: os que forem condenados por crimes: 1) contra a economia popular; 2) Contra a f pblica; 3)
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julgado) (Prazo de 3 anos)

Contra a administrao pblica, 4) Contra o patrimnio eleitorais Art. 1, I, alnea e - So inelegveis: os que forem condenados por crimes: 8) Contra o patrimnio privado, o mercado de capitais e pblico; 5) Contra o sistema financeiro, 6) por trfico de entorpecentes; 7)

Sem previso

os previstos na lei que regula a falncia; 9) de racismo; tortura; terrorismo; hediondos; 10) lavagem ou ocultao de bens, direitos e valores; 11) escravido; 12) contra a vida e a dignidade sexual; 13) praticados por organizao criminosa, quadrilha ou bando; 13) Contra o meio ambiente e a sade pblica;

Sem previso

Art. 1, I, alnea f - So inelegveis: os que forem declarados indignos do oficialato, ou incompatveis,

Inelegibilidade Prevista (No havia o requisito de que a irregularidade se desse por ato doloso) (Prazo de 5 anos) Inelegibilidade Prevista (Apenas com transito em julgado) (Prazo de 3 anos)

Art. 1, I, alnea g - So inelegveis: os que tiverem suas contas relativas ao exerccio de cargos ou funes pblicas rejeitadas por irregularidade insanvel que configure ato doloso de improbidade administrativa, e por deciso irrecorrvel. Art. 1, I, alnea h - So inelegveis: os detentores de cargo na administrao pblica que forem condenados por beneficiarem a si ou a terceiros, pelo abuso do poder econmico ou poltico; Art. 1, I, alnea i - So inelegveis: os que, em estabelecimentos de crdito, financiamento ou seguro, tenham sido ou estejam sendo

Sem previso

objeto de processo de liquidao judicial ou


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extrajudicial, hajam exercido, nos 12 (doze) meses anteriores respectiva decretao, cargo ou funo de direo, administrao ou representao, enquanto no forem exonerados de qualquer responsabilidade; Art. 1, I, alnea j - So inelegveis: os que forem condenados, em deciso transitada em julgado ou proferida por rgo colegiado da Sem previso Justia Eleitoral, por corrupo eleitoral, por captao ilcita de sufrgio, por doao, captao ou gastos ilcitos de recursos de campanha ou por conduta vedada aos agentes pblicos Sem previso Podia-se renunciar ao mandato poltico para escapar de cassao e de inelegibilidade. em campanhas eleitorais que impliquem cassao do registro ou do diploma; Art. 1, I, alnea k - So inelegveis: os que renunciarem a seus mandatos desde o oferecimento de representao ou petio capaz de autorizar a abertura de processo por infringncia a dispositivo da CF/88; Art. 1, I, alnea l - So inelegveis: os que Sem previso forem condenados suspenso dos direitos polticos, por ato doloso de improbidade administrativa que importe leso ao patrimnio pblico e enriquecimento ilcito. Art. 1, I, alnea m - So inelegveis: os que Sem previso forem excludos do exerccio da profisso, por deciso sancionatria de infrao ticoprofissional; Art. 1, I, alnea n - So inelegveis: os que forem condenados em razo de terem desfeito Sem previso ou simulado desfazer vnculo conjugal ou de unio estvel para evitar caracterizao de inelegibilidade;
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Art. 1, I, alnea o - So inelegveis: os que Sem previso forem judicial; Art. 1, I, alnea p - So inelegveis: a pessoa Sem previso fsica e os dirigentes de pessoas jurdicas responsveis por doaes eleitorais tidas por ilegais Art. 1, I, alnea q - So inelegveis: os magistrados e os membros do MP que forem Sem previso aposentados compulsoriamente por deciso sancionatria, que tenham perdido o cargo por sentena ou que tenham pedido exonerao ou aposentadoria voluntria na pendncia de processo administrativo disciplinar; Deste modo, temos que das 17 hipteses taxativas de inelegibilidades absolutas previstas na LC 64/90, 10 so inovaes introduzidas pela LC 135/2010. Isto significa que o legislador infraconstitucional, mediante provocao de iniciativa popular, achou por bem tornar determinadas condutas legalmente reprovveis para fins de qualificao do exerccio de direitos polticos passivos. Ocorre que, inobstante a grandeza dos valores e finalidades defendidos na Lei do Ficha Limpa, temos que reconhecer as contundentes incertezas sobre alguns aspectos de harmonizao da Lei do Ficha Limpa com direitos fundamentais, sendo notria a controvrsia jurdica de constitucionalidade desta lei, no que se refere ao princpio da presuno de no culpabilidade. Enquanto a Constituio Federal explicita a necessidade de trnsito em julgado das condenaes, para efeitos de cassao de direitos polticos, a Lei do Ficha Limpa cristalina em afirmar que, estando a deciso transitada em julgado ou no, basta simplesmente a condenao por rgo colegiado. Os que defendem a constitucionalidade integral da Lei do Ficha Limpa argumentam no sentido de que o esprito moralizante da lei suficiente para afastar demitidos do servio pblico em decorrncia de processo administrativo ou

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possveis interpretaes antinmicas, haja vista que os direitos individuais deveriam sempre curvar-se ao interesse pblico de barrar candidaturas esprias. As controvrsias mais debatidas em relao Lei 135/2010 so: 1) a presuno de inocncia frente s hipteses de inelegibilidades decorrentes de decises judiciais colegiadas no transitadas em julgado; 2) retroatividade da Ficha Limpa a fatos anteriores sua vigncia; 3) a constitucionalidade de algumas alneas especificas como a que prev inelegibilidade de polticos que renunciarem aos mandatos para no responderem a processos de cassao; Mas h ainda um sem-nmero de outros questionamentos e aspectos controvertidos quanto a LC 135, os quais passaremos a analisar os mais relevantes.

CAPITULO 3 - ASPECTOS CONSTITUCIONAIS J ASSENTADOS PELO STF

Das celeumas jurdicas que se instalaram at agora em torno da Lei do Ficha Limpa e tiveram questo assentada pelo STF podemos citar as mais importantes: A) a constitucionalidade formal da lei; B) a inconstitucionalidade da aplicao da Lei no pleito eleitoral de 2010; C) a constitucionalidade de inelegibilidade decorrente de deciso judicial colegiada com afastamento do princpio da presuno de no
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culpabilidade da seara eleitoral; D) a constitucionalidade da retroatividade da lei no tempo; E) a constitucionalidade das alneas k e m.

3.1. (In) Constitucionalidade formal

Quando do julgamento do primeiro recurso extraordinrio que chegou ao STF, justamente do ex-governador do Distrito Federal Joaquim Roriz, foi levantada questo de ordem para tratar da suposta inconstitucionalidade decorrente do episdio conhecido como emenda Dornelles. O presidente do STF, Cezar Peluso, chamou a ateno dos demais Ministros para o fato de que a emenda aprovada pelo Senado Federal que alterou a redao do texto original do projeto de lei, acabou por alterar tambm o mrito, sem voltar, no entanto, a Casa iniciadora, o que teria o condo de macular a Lei do ficha limpa de inconstitucionalidade formal por ofensa ao devido processo legislativo. "Temos um caso de arremedo de lei", disse Peluso. No que foi prontamente respondido e ironizado pelo Ministro Carlos Britto o qual tinha posio contrria com a celebre perola jurdica do ano de 2010 no sentido de que a interpretao de Peluso era na verdade um salto triplo carpado hermenutico.Peluso reagiu: "Isso me parece muito interessante do ponto de vista publicitrio, mas no do ponto de vista jurdico".69 Aps amplas discusses e debates a tese vencedora foi de que no houve alterao de contedo pela emenda Dornelles, sendo afastada a inconstitucionalidade formal da LC 135/2010.

3.2. A anualidade da lei eleitoral - RE 633703

A LC n. 135 foi publicada trs dias antes do incio do calendrio resguardado para a realizao de convenes partidrias de escolha de candidatos em 2010. Por
69

Ver Presidente do STF tenta derrubar Lei da Ficha Limpa. Disponvel http://www.estadao.com.br/noticias/impresso,presidente-do-stf-tenta-derrubar-lei-da-fichalimpa,613995,0.htm Acesso em 09/10/2011.

em 41

conta disso, estabeleceu-se controvrsia sobre a aplicao da lei j nas eleies em questo, vez que a CF/88 estabelece o princpio da anualidade, veja-se:

Art. 16. A lei que alterar o processo eleitoral entrar em vigor na data de sua publicao, no se aplicando eleio que ocorra at um ano da data de sua vigncia.

Em 2010 o STF enfrentou a matria em pelo menos duas oportunidades (Casos Joaquim Roriz e Jader Barbalho) nos quais no foi possvel o assentamento definitivo de questo ante o empate de cinco votos a cinco (a poca o Supremo Tribunal Federal estava incompleto, em virtude da aposentadoria do Min. Eros Grau). J em 2011, estando em composio completa, o STF foi novamente provocado a se manifestar no julgamento do Rex 633703, (Caso do deputado estadual eleito em Minas Gerais Leondio Bouas). O Min. do STF Luiz Fux, ento recm empossado, desempatou a votao e afastou a aplicabilidade nas eleies daquele corrente ano. Portanto, venceu o posicionamento de que a LC 135/2010 alterou o processo eleitoral e, por conta disso, deveria preservar a anualidades das leis eleitorais70.

3.3. O controle concentrado de constitucionalidade da LC 135

3.3.1. A Propositura das aes declaratrias ADC 29, ADC 30 e ADI 4578:

Em 31 de maro de 2011, quase um ano depois da promulgao de LC n 135/2010 o Supremo Tribunal Federal finalmente foi provocado a se manifestar sob o mrito da lei do ficha limpa via controle concentrado de constitucionalidade.

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Fux vota contra validade da Ficha Limpa para eleies de 2010. Disponvel em http://www1.folha.uol.com.br/poder/892996-fux-vota-contra-validade-da-ficha-limpa-para-eleicoes-de2010.shtml Acesso em 09/10/2011. 42

Foram propostas trs aes declaratrias: a) Ao Declaratria de Constitucionalidade ADC n 29, pelo Partido Popular Socialista PPS; b) Ao Declaratria de Constitucionalidade n 30, pela Ordem dos Advogados do Brasil; e c) ADI 4578 pela Confederao Nacional das Profisses Liberais CNPL71. A CNPL impugnou apenas a causa de inelegibilidade da alnea m. Isso porque, para a entidade, os conselhos profissionais so rgos de estrita fiscalizao da atividade profissional, motivo pelo qual as sanes que, eventualmente, so aplicadas no podem desbordar de seu universo corporativo. O PPS, por sua vez, pretendeu garantir a aplicao da lei a fatos pretritos a sua vigncia sem que restasse configurada ofensa ao princpio da irretroatividade das leis. J a OAB defendeu a constitucionalidade da lei em sua ntegra. Logo no incio do julgamento, os ministros do STF entraram em acordo para o fim de conhecer integralmente a ADI 4578 e tambm da ADC 29. Quanto a ADC 30, ante a generalidade, seria conhecida apenas em parte. Por conseguinte, no houve anlise de constitucionalidade integral da lei. Veja-se parte do voto do Min. Fux que muito bem delimitou a discusso:

Observe-se, por outro lado, que a controvrsia judicial demonstrada cuida exclusivamente das hipteses de inelegibilidade introduzidas nas alneas c, d, e, f, g, h, j, k, l, m, n, o, p e q do art. 1, inciso I, da Lei Complementar n 64/90, por fora da Lei Complementar n 135/10. No h demonstrao dessa controvrsia para os demais dispositivos da Lei Complementar n 135/1072.

Em 16 de fevereiro de 2012, o STF concluiu a anlise conjunta das ADCs 29 e 30 e da ADI 4578. Por maioria de votos (7 x 4), prevaleceu a presuno de constitucionalidade abstrata da referida lei, nos termos em que fora discutida.

71

Fim da novela: Ficha Limpa constitucional. Disponvel em: http://www.osconstitucionalistas.com.br/fim-da-novela-ficha-limpa-e-constitucional Acessado em: 72 Idem. 43

3.3.2. O julgamento das ADCs e ADI

Pelo voto do Min. Luiz Fux, tivemos o primeiro posicionamento favorvel a Lei do Ficha Limpa 1 x 0! O relator definiu-se pela improcedncia da ADI 4578 e parcial procedncia das ADCs, inclusive quanto a retroatividade, fazendo ressalva apenas no que diz respeito ao prazo de inelegibilidade, segundo o qual deveria ser descontado entre a condenao e o trnsito em julgado. Fundamentou-se ainda na interpretao de que a presuno de inocncia deve ser flexibilizada no Direito Eleitoral. Na seqncia, o voto-vista do Min. Joaquim Barbosa contabilizou a favor da constitucionalidade da LC 135/2010 2 x 0! Entretanto, divergiu do Ministro Fux quanto a ressalva estabelecida. Entre outros argumentos, manifestou expressamente o ministro pela constitucionalidade da aplicao da lei a fatos pretritos, afastamento da presuno de no culpabilidade na esfera eleitoral e compatibilidade constitucional das hipteses de inelegibilidades aventadas nas alneas k e m. Segundo o ministro Joaquim Barbosa, as alegaes de inconstitucionalidade da LC 135 decorrem de uma interpretao limitada da Constituio, que privilegia uma minoria de ocupantes de cargos eletivos em detrimento de toda a sociedade, que anseia pela moralizao da poltica brasileira". Coube ento ao Ministro Dias Toffoli inaugurar a divergncia 2 x 1! Toffoli defendeu a inconstitucionalidade de vrios aspectos da lei do ficha limpa, tendo como fundamento a presuno de inocncia. Para o ministro, haveria a necessidade de aplicao do princpio da presuno de inocncia s causas de inelegibilidade previstas na legislao infraconstitucional. Ressaltou ainda o teor da deciso do prprio STF na ADPF n 144. Com relao retroatividade, Dias votou pela sua aplicao a fatos pretritos a edio da lei. Na seqncia, os Ministros Rosa Weber, Crmen Lcia, Ricardo Lewandowski e Ayres Britto endossaram o voto do Min. Joaquim Barbosa 6 x 1! Entretanto, a ministra Crmen Lcia tambm acompanhou o relator, Min. Fux, quanto a ressalva sobre compensaes dos prazos de inelegibilidades. Gilmar Mendes endossou o voto do Min. Toffoli, mas em maior escala 6 x 2.
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Para ele, tanto a retroatividade da lei, como o afastamento da presuno de inocncia no se coadunam a CF/88. Tambm em seu voto, inaugurou divergncia sobre a inelegibilidade prevista na alnea m. Existia grande expectativa quanto aoposicionamento do Min. Marco Aurlio. Crtico da Lei da Ficha Limpa, todos esperavam que votasse pela inconstitucionalidade da lei na parte que relativiza a presuno de inocncia. Mas a jornalista Mnica Bergamo j havia antecipado em sua coluna na Folha de So Paulo que o ministro, que era tido como contrrio regra, votar, na verdade, favoravelmente a ela. Foi o que aconteceu 7 x 2! Porm, quanto a retroatividade da lei, o ministro se manifestou pela inconstitucionalidade. Os ministros Celso de Mello, decano do Tribunal, e Cezar Peluso, presidente, seguiram a divergncia nos limites do voto do Min. Gilmar Mendes 7 x 4. Ao final, prevaleceu a posio adotada no voto-vista do ministro Joaquim Barbosa, semelhante na concluso com o voto do relator, ministro Luiz Fux, mas sem as ressalvas que este fizera no incio do julgamento73.

3.3.3. Placar geral da lei da ficha limpa no STF:

No que se refere aplicao da lei a fatos pretritos, neste caso abarcando a lei como um todo, declarou o STF, por maioria de7 votos a 4 a constitucionalidade da lei. Votos a favor: Dias Toffoli,Luiz Fux, Rosa Weber, Crmen Lcia, Ricardo Lewandowski, Ayres Britto, Marco Aurlio e Joaquim Barbosa.Votos contra: Marco Aurlio, Gilmar Mendes, Celso de Mello e Cezar Peluso. No que dizem respeito a violao do princpio constitucional da presuno de culpabilidade, quanto a anlise das alneas d, e, h, j, l, n e p declarou o STF por maioria de 7 votos a 4a constitucionalidade dos referidos dispositivos. Votos a favor: Luiz Fux Rosa Weber, Crmen Lcia, Ricardo Lewandowski, Ayres Britto, Marco Aurlio e Joaquim Barbosa. Votos contra: Dias Toffoli, Gilmar Mendes,

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FERREIRA LAGO, Rodrigo Pires. Fim da novela: Ficha Limpa constitucional. Disponvel em: http://www.osconstitucionalistas.com.br/fim-da-novela-ficha-limpa-e-constitucional Acessado em: 12.12.11 45

Celso de Mello e Cezar Peluso. Destaques para os Ministros Dias Toffoli e Marco Aurlio, que nesse aspecto inverteram posicionamento. Quanto a anlise da alnea k que trata da inelegibilidade por renncia, declarou o STF por maioria de 8 votos a 0a constitucionalidade do referido dispositivo. Votos a favor: Dias Toffoli, Luiz Fux, Rosa Weber, Crmen Lcia, Ricardo Lewandowski, Marco Aurlio, Ayres Britto e Joaquim Barbosa. Votos contra: zero. Os Ministros Gilmar Mendes, Celso de Mello e Cezar Pelos no se pronunciaram sobre o tema. Em relao a anlise da alnea m que trata da hiptese de inelegibilidade decorrente de demisso por infrao tico disciplinar no mbito profissional, declarou o STF por maioria de 8 votos a 3 a constitucionalidade do referido dispositivo. Votos a favor: Dias Toffoli, Luiz Fux, Rosa Weber, Crmen Lcia, Ricardo Lewandowski, Marco Aurlio, Ayres Britto, e Joaquim Barbosa. Votos contra: Ministros Gilmar Mendes, Celso de Mello e Cezar Peluso. A alnea n que trata de inelegibilidade por condenao em razo de simulao de vnculo conjugal para evitar caracterizao de inelegibilidade - tambm passou na anlise constitucional do STF, foi declarada por maioria de 7 votos a 4a constitucionalidade do dispositivo. Votos a favor: Luiz Fux, Rosa Weber, Crmen Lcia, Ricardo Lewandowski, Ayres Britto, Marco Aurlio e Joaquim Barbosa.Votos contra: Dias Toffoli, Gilmar Mendes, Celso de Mello e Cezar Peluso. A proposta do Min. Fux de declarao de inconstitucionalidade parcial das alneas e e l para o fim de interpretar conforme a Constituio e admitir a deduo, do prazo de 8 (oito) anos de inelegibilidade posteriores ao cumprimento da pena, do prazo de inelegibilidade decorrido entre a condenao e o seu trnsito em julgado no recebeu votos suficientes (0 x 5) para assentamento de questo. Votos a favor da inconstitucionalidade: Luiz Fux, Crmen Lcia, Gilmar Mendes, Celso de Mello e Cezar Peluso. Contra: 0. No se manifestaram: Dias Toffoli, Rosa Weber, Ricardo Lewandowski, Ayres Britto, Marco Aurlio e Joaquim Barbosa. Depreende-se da alnea g, que a proposta de interpretar conforme a Constituio, haja vista o sentido de que os Chefes do Poder Executivo, ainda quando atuem como ordenadores de despesa, submetem-se aos termos do inciso I do art. 71 da CF/88, no recebeu votos suficientes (0 x 4) para fixao de questo. Votaram a favor da interpretao posposta: Dias Toffoli, Gilmar Mendes, Celso de
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Mello e Cezar Peluso. Contra: 0. No votaram: Luiz Fux, Rosa Weber, Crmen Lcia, Ricardo Lewandowski, Marco Aurlio, Ayres Britto, e Joaquim Barbosa. Do mesmo modo, quanto a tentativa de dar interpretao diferenciada aos dispositivos presentes nas alneas m, o, no prosperaram ante o esvaziamento da discusso (0 x 4). Votaram a favor: Dias Toffoli, Gilmar Mendes, Celso de Mello e Cezar Peluso. Contra: 0. No votaram: Luiz Fux, Rosa Weber, Crmen Lcia, Ricardo Lewandowski, Marco Aurlio, Ayres Britto, e Joaquim Barbosa.

3.3.4. Resultado do controle concentrado de constitucionalidade

Conclui-se que a Lei do Ficha Limpa conseguiu passar inclume pelo paredo constitucional do Supremo Tribunal Federal. Passou sem nenhum arranho pelo controle concentrado de constitucionalidade. A LC 135/2010 foi analisada sob os mais variados aspectos, obtendo aprovao constitucional em pelos menos 5 pontos de vital importncia para o cumprimento de suas finalidades propositivas. Em suma, o STF em deciso revestida de efeitos vinculantes, erga omnes e de carter absoluto, declarou a constitucionalidade abstrata da norma para o fim de afastar dvidas quanto a seguintes interpretaes: a LC 135 constitucionalmente retroativa, no suscetvel de incidncia do princpio da presuno de inocncia para fins de inelegibilidades cominadas e, ainda, suas alneas k, n e m prevem hipteses de inelegibilidades materialmente adequadas a CF/88. Por outro lado, o Supremo Tribunal Federal no esgotou todas as questes pontuadas no julgamento das ADC 29, ADC 30 e ADI 4578, de modo que o silncio jurisdicional deixa as portas abertas do Judicirio para eventuais questionamentos. Por exemplo, 5 Ministros manifestaram-se pela inconstitucionalidade de interpretao das alneas e e l, que se deixa de deduzir prazos de inelegibilidades corridos entre a condenao por rgo colegiado e o cumprimento da pena. Ficou em aberto tambm a questo da interpretao da alnea g, conforme a Constituio, no sentido de que os Chefes do Poder Executivo, ainda quando atuem como ordenadores de despesa, submetem-se aos termos do inciso I do art. 71 da CF/88. A referida proposta recebeu votos de 4 Ministros do STF.
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CAPTULO 4 ASPCTOS CONTROVERTIDOS DA LEI DO FICHA LIMPA

Superadas as questes atinentes ao capitulo anterior, em virtude de posicionamento definitivo pelo STF, cabe aqui nesse captulo final apontar as controvrsias jurdicas que ainda embalam discusses. Veja-se:

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4.1. Possibilidade de re-anlise constitucional da LC 135/2010

Importante traduzir o sentido de deciso que declara constitucionalidade concentrada de lei ou ato normativo. Trata-se de deciso de carter abstrato, comparativo-interpretativo, que apresenta fora de coisa julgada formal. Ou seja, diferentemente da declarao de inconstitucionalidade, no impede a reapreciao sem sede de caso concreto ou controle difuso. Veja-se:

"No plano hermenutico, h uma ntida diferena entre declarar a nulidade de uma lei, isto , retir-la do ordenamento, e declarar que essa mesma lei vlida. Os mbitos so distintos. A expuno da lei impedir a reconstruo, de qualquer modo, do texto nulificado. ( ... ) Nada resta da lei no sistema. O mesmo no acontece na deciso que rejeita a inconstitucionalidade. ( ... )Quando o Tribunal rejeita a inconstitucionalidade, recusa um determinado sentido atribudo na ao pelo autor. cedio que um texto normativo admite vrios sentidos, que surgem em contextos diversos. Afastar esse sentido significa dizer, to-somente, que a lei no inconstitucional por aquele fundamento. ( ... ) Esse fundamento no pode abarcar, automaticamente, de forma vinculativa, ( ... ) os demais sentidos que esse texto possui, at porque o texto normativo infraconstitucional pode ser confrontado com outros dispositivos da Constituio.74"

Tendo em vista os vrios sentidos que a literalidade da lei pode assumir, nada impede que uma determinada lei seja reconhecida como compatvel com a constituio num dado caso, e no outro no o seja. Importante enfatizar que objeto de anlise numa determinada ao declaratria de constitucionalidade o estudo da norma no plano abstrato, no qual, por mais que o julgador empreenda grande esforo intelectual, no possvel a contextualizao de todos os sentidos possveis para a norma.

Ainda, pensamos que possvel que a inconstitucionalidade se manifeste, in concreto, no momento do contato da lei com
Lnio Luiz Streck, Jurisdio Constitucional e Hermenutica: Uma Nova Crtica ao Direito, 2Ed. Rio de Janeiro: Forense, 2004, p. 840 49
74

determinadas situaes concretas, no cogitadas pela Corte Constitucional quando do controle da constitucionalidade in abstrato. Em determinadas circunstncias particulares no previstas pela norma, a obrigao imposta pela regra, a princpio tida como absoluta, pode ser superada por razes no previstas pela prpria regra.75

Diante disso, os efeitos vinculantes e erga omnes da declarao de constitucionalidade devem ser flexibilizados no caso concreto, para que no se afaste a tutela jurisdicional adequada por engessamento. Assim, a constitucionalidade declarada em abstrato no impede que se declare a inconstitucionalidade difusa da mesma norma, tendo em conta os vrios sentidos da norma e as varias possibilidades de excees ou derrotabilidade76.

4.2. Comentrios a alnea g do art. 1 da lei das inelegibilidades

So inelegveis: g) os que tiverem suas contas relativas ao exerccio de cargos ou funes pblicas rejeitadas por irregularidade insanvel que configure ato doloso de improbidade administrativa, e por deciso irrecorrvel do rgo competente, salvo se esta houver sido suspensa ou anulada pelo Poder Judicirio, para as eleies que se realizarem nos 8 (oito) anos seguintes, contados a partir da data da deciso, aplicando-se o disposto no inciso II do art. 71 da Constituio Federal, a todos os ordenadores de despesa, sem excluso de mandatrios que houverem agido nessa condio; (Grifo nosso alteraes introduzidas pela LC 135)

Num primeiro momento, a alterao no texto da lei de inelegibilidades para o fim de inserir o termo ato doloso de improbidade administrativa, parece reduzir o mbito de eficcia da hiptese de inelegibilidade. Entretanto, a nova redao do dispositivo legal apenas acrescentou o reconhecimento do que venha a ser irregularidade insanvel. Vrios precedentes do
BRAMANTE, Ivani Contini. A aparente derrota da Smula 331/TST e a responsabilidade do poder pblico na terceirizao. Jus Navigandi, Teresina, ano 16, n. 2784, 14 fev. 2011 . Disponvel em: <http://jus.com.br/revista/texto/18479>. Acesso em: 13 abr. 2012. 76 Idem. 50
75

TSE j do conta da conceituao de que irregularidade insanvel aquela que indica ato de improbidade administrativa77. Longe de adentrar em maiores elucubraes do alcance do significado de dolo, depreende-se das lies jurisprudncias que o dolo da alnea a foi inserido no com o especfico fim de excluir a culpabilidade do administrador que efetivamente no concorrer para vcios e irregularidades tidas como insanveis. Outro aspecto do referido dispositivo encontra-se na parte final de seu texto. Determina a alnea g que aplica-se o disposto no inciso II do art. 71 da Constituio Federal, a todos os ordenadores de despesa, sem excluso de mandatrios que houverem agido nessa condio. Depreende da leitura deste texto que a teleologia do legislador foi criar um instituto jurdico que desse efetividade a proteo da probidade e moralidade via preveno. Entretanto, a tcnica de redao do dispositivo mostrou-se precria. Assim que acreditou o legislador que poderia estabelecer a legitimidade dos Tribunais de Contas para lanarem inelegibilidades sobre gestores com prestao de contas desaprovadas. Todavia, a CF/88 expressamente determina a submisso dos chefes do poder executivo ao teor do disposto no I art. 71 da CF/88. Trata-se de questo juridicamente aberta, haja vista a inexistncia de posicionamento assento pelo STF quanto a constitucionalidade material deste disposto. Diga-se que em caso de provocao das instncias mximas do poder judicirio, o referido entendimento encontra respaldo no posicionamento expresso de 4 Ministros do STF: Dias Toffoli, Gilmar Mendes, Celso de Mello e Cezar Peluso.

4.3. Comentrios a alnea o do art. 1 da lei das inelegibilidades

So Inelegveis: o) os que forem demitidos do servio pblico em decorrncia de processo administrativo ou judicial, pelo prazo de 8 (oito) anos, contado da deciso, salvo se o ato houver sido suspenso ou anulado pelo Poder Judicirio;

77

Acrdo no 588, JTSE 1/2003

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Essa hiptese de inelegibilidade no chega a trazer tantas inquietudes como as demais alneas da LC 135/2010, haja vista o notrio aperfeioamento instrumental dos rgos administrativos em termos processuais, no havendo grau de arbitrariedades suficientes a produzir inelegibilidades indevidas. Porm, verifica-se uma particularidade que no deixa de causar preocupao. Trata-se das causas passveis de demisso previstas no Estatuto dos Servidores. Depreende-se elevado grau de generalidade das circunstncias que podem levar a demisso de servidor pblico, e conseqentemente a sua inelegibilidade, dando margens a uma srie de questionamentos. Veja-se a Lei 8.112/90:

Art. 132. A demisso ser aplicada nos seguintes casos: I - crime contra a administrao pblica; II - abandono de cargo; III - inassiduidade habitual; IV - improbidade administrativa; V - incontinncia pblica e conduta escandalosa, na repartio; VI - insubordinao grave em servio; VII - ofensa fsica, em servio, a servidor ou a particular, salvo em legtima defesa prpria ou de outrem; VIII - aplicao irregular de dinheiros pblicos; IX - revelao de segredo do qual se apropriou em razo do cargo; X - leso aos cofres pblicos e dilapidao do patrimnio nacional; XI - corrupo; XII - acumulao ilegal de cargos, empregos ou funes pblicas; XIII - transgresso dos incisos IX a XVI do art. 117.

Da leitura do art. 132 da Lei 8.112/90, encontramos hipteses de demisso de servidor publico que nada se coaduna com a teleologia moralizante da LC 135/2010. H causas de demisses de servidor pblico que no guardam qualquer relao com ofensa a moralidade, a probidade e a tica da lei do ficha limpa. Portanto no haver de ser adequado que a teor do disposto na alnea o da LC 64/90 venha o servidor se tornar inelegvel por ofensa fsica exemplo. Assim, mostra-se razovel que a demisso de servidor pblico no enseje de forma direta a inelegibilidade, sendo oportuno a anlise de ofensa aos valores defendidos pela lei do ficha limpa.
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4 Ministros do STF j anteciparam posicionamento favorvel sobre o tema: Dias Toffoli, Gilmar Mendes, Celso de Mello e Cezar Peluso.

4.4. Prazos de cessao de inelegibilidade

LC 64/90, Art. 1, I, alnea e So inelegveis os que forem condenados, em deciso transitada em julgado ou proferida por rgo judicial colegiado, desde a condenao at o transcurso do prazo de 8 (oito) anos aps o cumprimento da pena, pelos crimes: (...) LC 64/90, Art. 1, I, alnea I - So inelegveis os que forem condenados suspenso dos direitos polticos, em deciso transitada em julgado ou proferida por rgo judicial colegiado, por ato doloso de improbidade administrativa que importe leso ao patrimnio pblico e enriquecimento ilcito, desde a condenao ou o trnsito em julgado at o transcurso do prazo de 8 (oito) anos aps o cumprimento da pena;

A leitura apressada das alneas e e l poderia dar a entender que o prazo de inelegibilidade poderia correr a partir da condenao por rgo colegiado at o interregno de 8 anos do cumprimento da pena, dure o tempo que durar. Ficou-se a impresso de que a inelegibilidade pode ser imposta diante de deciso colegiada, e tambm novamente aplicada quando do trnsito em julgado. Assim, em caso de uma condenao de 20 anos em segunda instncia, computada a espera recursal, poderamos ter mais de 30 anos de inelegibilidade, o que em tese configuraria cassao e banimento dos direitos polticos. Entretanto, quando tratou das inelegibilidade voltadas para a defesa da moralidade, no foi esse o intuito do legislador. Outrossim, faltou tcnica legislativa apropriada ao desenvolvimento do PLP n 58.

A disciplina legal ora em exame, ao antecipar a inelegibilidade para momento anterior ao trnsito em julgado, torna claramente exagerada a sua extenso por oito anos aps a condenao. algo que no ocorre nem mesmo na legislao penal, que expressamente admite a denominada detrao, computando53

se, na pena privativa de liberdade, o tempo de priso provisria (art. 42 do Cdigo Penal).78

Deste modo, conforme sugesto do Ministro Luiz Fux durante julgamento da ADC 29, deve-se o computar do prazo legal da inelegibilidade tambm aquele cumprido de forma antecipada. A referida sugesto de interpretao das alneas e e l conforme a CF/88, com base no princpio da proporcionalidade no foi objeto de apreciao no STF, mas ganhou peso do apoio de 5 Ministros do STF: Luiz Fux, Crmen Lcia, Gilmar Mendes, Celso de Mello e Cezar Peluso.

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FUX, Luiz. Ministro do STF. Voto durante julgamento da ADC 29, ADC 30 e ADI 4578. Disponvel em: www.stf.com.br. Acesso em: 12.12.11. 54

CONCLUSO

O maior legado da criao da Lei Complementar n 135/2010 no foi as inovaes em termos de hipteses de inelegibilidade e prazos mais rgidos, nem tampouco o barramento de candidaturas entendidas esprias. Como diz o ditado de autoria annima: No h lei que possa transformar o homem desonesto em homem honesto, o mprobo em probo! Desta forma, a maior conquista do projeto ficha limpa foi o recado para a prpria sociedade, revelando o caminho para o combate a corrupo: o engajamento poltico! Negar a poltica contraproducente, no a escolha mais adequada. Num momento em que se discutem reformas polticas e sociais imprescindveis para o desenvolvimento do nosso pas, foi brilhante o precedente vitorioso marcado pelo Movimento Nacional de Combate a Corrupo Eleitoral. preciso que a sociedade tome o seu lugar de destaque, que haja tradio popular de participao nos processos decisrios de tomadas de decises. O clamor popular amplificado nas vozes dos meios de comunicao em massa, como a internet, so ferramentas indispensvel para o exerccio da sua soberania. Em funo do fortalecimento das Instituies Nacionais, em especial a mdia, o Ministrio Pblico e a Polcia Federal e a conseqente aparecimento de inmeros escndalos e denncias, facilmente entendvel a busca por punibilidade mais rigorosa para o registro dos candidatos. Entretanto, no se deve perder de vista o inteligentssimo sistema de pesos e contrapesos a balancear o equilbrio de foras no pas.
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O Poder Legislativo apontado como o mais vulnervel s presses populares. J o Judicirio quase imune s presses, visto que os magistrados possuem garantia constitucional de estabilidade.

(...) ficou claro que o custo poltico para votar contra a Ficha Limpa era muito alto, at mesmo os deputados notoriamente corruptos no conseguiram votar contra79.

Neste nterim, para que no haja desvios do poder popular, para que no haja verdadeiros caas as bruxas, a Suprema Corte de Justia deve estar sempre atenta e pronta para exercer o seu papel contra-majoritrio. A Lei do Ficha Limpa veio em boa hora. Em que pese a sofrvel tcnica legislativa apresentada, bem como os vrios aspectos de compatibilizao constitucional controvertido, a LC 135/2010 carrega em seu bojo valores fundamentais, como a proteo da moralidade e a probidade. compreensvel que algumas decises judiciais, como a que afastou a aplicao do Ficha limpa das eleies de 2010, cause frustraes na sociedade. Todavia, os anseios populares no podem ser objeto de fundamentao judicial exclusiva. Foi o que aconteceu quando do controle de constitucionalidade concentrado pelo STF provocado pelas ADC 29, ADC 30 e ADI 4578. Varias imperfeies da lei foram postas a prova na Egrgia Corte, que, no entanto ou achou por bem no acatar ou silenciou, mantendo a comunidade jurdica em estado de incertezas quanto as interpretaes possveis para determinados dispositivos da Lei Complementar n 135/2010.

NOZOMI, Graziela Martino Tanaka. O Ativismo Online na Ficha Limpa: Como a Internet Est Mudando a Poltica. Em REIS, Mrlon Jacinto; CASTRO; Edson Resende de e ROSENO, Marcelo de Oliveira (orgs). Ficha Limpa Interpretada por Juristas e Responsveis Pela Iniciativa Popular. p.326. 56

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