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DIREITO CIVIL

TEORIA GERAL DOS CONTRATOS

VOLUME I

RENATO SEIXAS
1.997

NDICE ANALTICO DA MATRIA

Assunto
INTRODUO TEORIA GERAL DOS CONTRATOS 1. FONTES OBRIGACIONAIS E ELEMENTOS ESSENCIAIS DA RELAO JURDICA OBRIGACIONAL 2. OBRIGAES CONTRATUAIS E EXTRACONTRATUAIS

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TEORIA GERAL DO CONTRATO 1. NOO GERAL DE CONTRATO 2. CONTRATO E NEGCIO JURDICO 3. CONCEITOS DE CONTRATO 3.1. CONCEITO AMPLO DE CONTRATO 3.2. CONCEITO RESTRITO DE CONTRATO 4. BREVES CONSIDERAES HISTRICAS SOBRE O CONTRATO 5. VISO GERAL DO DIREITO CONTRATUAL NA ATUALIDADE 6. FUNO SOCIAL DOS CONTRATOS 7. PRINCPIOS DA TEORIA GERAL DOS CONTRATOS 15 15 17 17 18 18 18 22 23

7.1. PRINCPIO DA OBRIGATORIEDADE DOS CONTRATOS (PACTA SUNT SERVANDA) 23 7.2. PRINCPIO CONSENSUALISTA 7.3. PRINCPIO DA AUTONOMIA PRIVADA DA VONTADE CONTRATUAL E INTERVENO ESTATAL 7.3.1. Conceito de autonomia privada da vontade contratual 7.3.2. Consequncias da adoo do princpio da autonomia privada da vontade contratual (a) relatividade do princpio (b) contedo da autonomia da vontade contratual (c) responsabilidade civil do contratante 7.4. PRINCPIO DA PERMANNCIA DO CONTRATO 7.5. PRINCPIO DA BOA F NEGOCIAL 8. FORMAS DE INTERVENO DO ESTADO NA DISCIPLINA CONTRATUAL (a) normas impositivas de contratao 24

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(b) normas que instituem clusula contratual cogente (c) normas que permitem a reviso judicial do contrato - Teoria da Impreviso 9. REQUISITOS GENRICOS PARA A FORMAO, VALIDADE E EFICCIA DOS CONTRATOS. 9.1. REQUISITOS SUBJETIVOS DO CONTRATO 9.2. REQUISITOS OBJETIVOS DO CONTRATO (I) Licitude e possibilidade do objeto contratual (II) Determinao do objeto contratual (III) Economicidade do objeto contratual 9.3. REQUISITOS FORMAIS DO CONTRATO 10. FORMAO DO CONTRATO 10.1. BREVE REVISO HISTRICA DO PRINCPIO DO CONSENSUALISMO CONTRATUAL E SEUS TRAOS GERAIS 10.2. MODOS DE DECLARAR A VONTADE CONTRATUAL 10.3. FASES DA CONTRATAO (I) Fase das negociaes preliminares (a) Responsabilidade civil pr-contratual (b) Aplicao da teoria da base do negcio jurdico (c) Requisitos para a aplicao da teoria da base do negcio jurdico (II) Fase da proposta contratual (A) Requisitos da proposta contratual (1) declarao de vontade do proponente (2) capacidade do proponente (3) Elementos essenciais do futuro contrato (4) Seriedade da proposta (B) Modalidades da oferta contratual (C) Efeitos da proposta contratual (1) vinculao do proponente ao contedo da proposta (a) oferta contratual feita a pessoa presente (b) oferta contratual a pessoa ausente (2) retratao ou revogao da proposta contratual

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(3) aceitao da proposta contratual (4) limites da proposta contratual pblica (III) Fase da aceitao da proposta contratual (A) Modalidades de aceitao da proposta contratual (B) Requisitos para a aceitao da proposta contratual (1) declarao de vontade de aceitao da proposta (2) capacidade do destinatrio da proposta (3) aceitao irrestrita da oferta (4) tempestividade da aceitao da proposta (C) Dispensa da aceitao expressa para a formao do contrato (D) Efeitos da aceitao da proposta contratual (1) formao do contrato (2) aceitao tardia da proposta (3) retratao da aceitao da proposta contratual (IV) Contrato celebrado por correspondncia - os meios de telecomunicaes (A) Problemas decorrentes dos contratos celebrados por meios de telecomunicao (B) Momento de formao do contrato por correspondncia (1) Teoria da informao do proponente (2) Teoria da recepo da aceitao pelo proponente (3) Teoria da declarao da aceitao da proposta (4) Teoria da expedio da aceitao da proposta (a) retratao da aceitao (arts. 1.085 e 1.086, I, do CC) (b) recepo da notcia de aceitao (art. 1.086, II, do CC) (c) recepo tardia da notcia de aceitao (V) Lugar da celebrao do contrato (VI) Contratos regulados pela legislao de proteo ao consumidor 11. CLASSIFICAO GERAL DOS CONTRATOS 11.1. CONTRATOS TPICOS OU ATPICOS (I) Contratos tpicos 43

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(II) Contratos atpicos (III) Contratos mistos 11.2. CONTRATOS CONSENSUAIS E CONTRATOS REAIS (I) Contratos consensuais (II) Contratos reais 11.3. CONTRATOS FORMAIS OU INFORMAIS (I) Contratos formais ou solenes (II) Contratos informais 11.4. CONTRATOS ONEROSOS OU GRATUITOS (I) Contratos onerosos (II) Contratos gratuitos 11.5. CONTRATOS UNILATERAIS, BILATERAIS E MULTILATERAIS (I) Contratos unilaterais (II) Contratos bilaterais (III) Contratos multilaterais (IV) Efeitos importantes dos contratos bilaterais (A) Princpio da fora obrigatria dos contratos - pacta sunt servanda (B) Exceo de contrato no cumprido - exceptio non adimplenti contractus (a) Generalidades sobre a exceo (b) Conceito da exceo de contrato no cumprido ( c ) Requisitos para a aplicao da exceo de contrato no cumprido (1) contrato bilateral (2) mora do contratante, diminuio patrimonial ou risco de inadimplncia (d) Consequncias da exceptio non adimplenti contractus 11.6. CONTRATOS COMUTATIVOS (SINALAGMTICOS) OU ALEATRIOS (I) Contratos comutativos (II) Contratos aleatrios (A) Objeto do contrato aleatrio (B) Aspectos importantes dos contratos aleatrios

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11.7. CONTRATOS DE EXECUO IMEDIATA, DIFERIDA NO TEMPO OU SUCESSIVA 64

(I) Contratos de execuo imediata ou instantnea (II) Contratos de execuo diferida no tempo (III) Contratos de execuo sucessiva ou continuada (IV) Efeitos importantes dos contratos de execuo sucessiva (1) imodificabilidade dos efeitos produzidos (2) aplicao da teoria da impreviso contratual (3) impossibilidade de ruptura unilateral do contrato (4) contagem do prazo prescricional 11.8. CONTRATOS INDIVIDUAIS E CONTRATOS COLETIVOS (I) Contratos individuais (II) Contratos coletivos (A) Efeitos principais dos contratos coletivos 11.9. CONTRATOS PRINCIPAIS E CONTRATOS ACESSRIOS (I) Contratos principais (II) Contratos acessrios (A) Momento de formao dos contratos principal e acessrio (B) Forma do contrato acessrio 11.10. CONTRATOS PARITRIOS E CONTRATOS DE ADESO (I) Contratos paritrios (II) Condies gerais de contratao (III) Contratos de adeso (A) Formao do contrato de adeso (B) Principais efeitos do contrato de adeso (1) oferta permanente (2) disposies contratuais padronizadas e sua modificao (3) disposies contratuais abusivas (4) interpretao dos contratos de adeso (5) intervencionismo estatal no contrato de adeso 12. EXTINO DOS CONTRATOS

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12.1. EXECUO E INEXECUO DO CONTRATO (I) Teoria geral do pagamento das obrigaes (A) Pagamento em sentido genrico (B) Pagamento em sentido tcnico (C) Pagamento em sentido estrito (II) Execuo do contrato (III) Inexecuo do contrato e suas espcies (IV) Inexecuo do contrato por mora ou por inadimplemento (A) conceito de mora (B) Conceito de inadimplemento (C) Distino entre extino do contrato e extino das obrigaes contratuais (D) Efeitos da mora e do inadimplemento na extino do contrato (V) Classificao dos fatos que do causa extino do contrato 12.2. RESOLUO DOS CONTRATOS (I) Conceito de resoluo (II) Resoluo por inexecuo voluntria do contrato (A) Principais efeitos da resoluo por inexecuo voluntria do contrato (1) extino do contrato (2) eficcia retroativa da resoluo ex tunc ou ex nunc entre as partes (3) eficcia retroativa da resoluo ex tunc ou ex nunc perante terceiros (4) ressarcimento do contratante inocente (III) Resoluo do contrato por inexecuo involuntria do contrato (A) Requisitos para resoluo do contrato por inexecuo involuntria (1) fato superveniente ao contrato (2) impossibilidade de cumprimento do contrato (3) nexo causal entre o fato determinante da inexecuo e a resoluo (B) Efeitos da resoluo do contrato por inexecuo involuntria (1) inexistncia do dever de indenizar (2) riscos e prejuzos decorrentes da inexecuo involuntria do contrato (a) inexecuo involuntria de contrato unilateral 87

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(b) inexecuo involuntria de contrato bilateral (IV) Clusula de resoluo do contrato (A) Conceito de pacto comissrio ou clusula resolutiva (B) Espcies de clusula resolutria (a) Clusula resolutria expressa (b) Clusula resolutria implcita ou tcita (V) Resoluo do contrato por onerosidade excessiva (A) Teoria da impreviso e reviso contratual (B) Requisitos para aplicao da teoria da impreviso 12.3. RESILIO DOS CONTRATOS (I) Conceito de resilio (II) Cabimento da resilio contratual (III) Espcies de resilio (IV) Efeitos da resilio (V) Forma da resilio (VI) Exemplos referentes resilio contratual 12.4. RESCISO DO CONTRATO (I) Conceito de leso (II) Conceito de resciso 12.5. EXTINO DO CONTRATO POR NULIDADE OU ANULABILIDADE (I) Inexistncia, invalidade e ineficcia dos atos jurdicos (A) Ato juridicamente inexistente (B) Invalidade do ato jurdico (a) espcies de invalidade (b) nulidade e seus efeitos (c) anulabilidade do ato (C) Ineficcia do ato jurdico (D) Extino dos contratos, inexistncia, invalidade e ineficcia dos atos jurdicos 12.6. Resumo das causas de extino do contrato

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(I) Resoluo voluntria ou involuntria; (II) Resilio bilateral ou unilateral; (III) Resciso; (IV) nulidade ou anulabilidade; (V) decurso do prazo contratual; (VI) implemento de condio a que esteja sujeito o contrato; (VII) Morte do devedor de contrato personalssimo 13. INTERPRETAO DOS CONTRATOS (I) Conceito de interpretao do contrato (II) Forma da declarao de vontade contratual e sua interpretao (III) Contedo da vontade contratual (A) Formao da vontade jurdica (B) Teoria hermenutica subjetivista (C) Teoria hermenutica objetivista (D) Teorias hermenuticas mistas ou eclticas (E) Enfoque pragmtico da hermenutica contratual (F) A posio do Direito brasileiro 13.1. Mtodos de hermenutica contratual (A) Teoria hermenutica geral (B) Interpretao literal ou gramatical (C) Interpretao lgica (D) Interpretao sistemtica (E) Interpretao finalstica ou teleolgica (F) Influncias exteriores ao contrato 13.2. As regras clssicas de Pothier 14. TRANSMISSO DOS CONTRATOS

103 103 103 103 103 104 105 105 105 106 106 107 107 108 108 109 112 112 112 113 113 114 115 116 117 117

INTRODUO DISCIPLINA ESPECFICA DOS CONTRATOS 1. DISCIPLINA GERAL DAS ARRAS (I) Conceito de arras 118 118

(II) Natureza jurdica das arras (III) Espcies de arras (A) Arras confirmatrias (B) Arras penitenciais (a) arrependimento contratual pela parte que recebeu as arras (b) arrependimento contratual pela parte que pagou as arras (IV) Objeto das arras (V) Efeitos das arras (1) arras em dinheiro (art. 1.096, do CC) (2) reteno das arras confirmatrias (3) forma das arras (4) carter indenizatrio das arras (art. 1.097, do CC) 2. VCIOS REDIBITRIOS (I) Conceito de vcio redibitrio (II) Requisitos dos vcios redibitrios (arts. 1.101 a 1.104, do CC) (A) Defeito oculto (B) Inutilidade do bem para uso normal (C) Diminuio do valor do bem (D) Contrato comutativo (E) poca da ocorrncia do defeito oculto (F) Responsabilidade do contratante (III) Efeitos dos vcios redibitrios (A) Doao com encargo (B) Opes do adquirente de bem com vcio redibitrio (1) Resoluo do contrato (2) Rejeio do bem defeituoso (3) Aceitao do bem defeituoso com abatimento de preo (C) Bens conjuntos (D) Aquisio de bem em venda judicial (E) Ignorncia do vcio redibitrio

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(F) Responsabilidade do transmitente de bem com vcio redibitrio (a) responsabilidade do transmitente de boa f (b) responsabilidade do transmitente de m f (G) Perecimento do bem com defeito oculto

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3. EVICO (I) Conceito de evico (II) Requisitos para a evico (A) Contrato oneroso (B) Objeto da evico (C) Sentena judicial (D) Responsabilidade pela evico (E) Inexistncia de fatos excludentes da responsabilidade pela evico (a) caso fortuito, fora maior, roubo ou furto (b) assuno dos riscos da evico (F) Formalidades relativas evico (III) Espcies de evico (IV) Efeitos da evico (A) Responsabilidade do transmitente do bem (B) Renncia garantia contra a evico (C) Reforo ou diminuio da garantia contra a evico (D) Composio dos prejuzos do evicto (E) Deteriorao do bem objeto da evico (F) Indenizao pelas benfeitorias no bem objeto da evico (a) benfeitorias realizadas pelo evicto (b) benfeitorias realizadas pelo transmitente do bem (G) Evico parcial (a) evico parcial pouco significativa (b) evico parcial significativa 4. CONSIDERAES FINAIS

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INTRODUO TEORIA GERAL DOS CONTRATOS

1. FONTES OBRIGACIONAIS E ELEMENTOS ESSENCIAIS DA RELAO JURDICA OBRIGACIONAL Modernamente, as obrigaes podem nascer de quatro fontes, a saber: (a) da disposio legal em geral; (b) da ocorrncia de uma conduta ilcita; (c) da declarao unilateral de vontade; e (d) do contrato. Em plano genrico, todas as obrigaes nascem da lei, pois a lei quem atribui eficcia jurdica aos atos ilcitos, s declaraes unilaterais de vontade ou aos contratos. A vida social repleta de fatos, mas nem todos eles so aptos a produzir efeitos jurdicos. As normas jurdicas referemse a certos fatos da vida social e lhes atribuem efeitos jurdicos. Esses fatos previstos nas normas jurdicas chamam-se fatos jurdicos. Sendo assim, toda relao jurdica obrigacional nasce da combinao de dois elementos: (1) a existncia de uma norma jurdica que se refere a um fato hipottico, genrico e abstrato, ao qual atribui determinados efeitos jurdicos; e (2) a ocorrncia, no mundo real, daquele fato referido na norma, ou seja, do fato jurdico. As normas jurdicas estabelecem padres de comportamento social humano, tornando possvel o convvio das pessoas na sociedade. Essas normas, em sntese, impem, probem ou toleram condutas dos seres humanos de determinado grupo social. Em consequncia disto, as normas jurdicas, na sua estrutura mais simples, tm em vista dois destinatrios. A norma destina-se a um sujeito (ativo) que por ela beneficiado, pois tal sujeito pode exigir que em seu favor outro sujeito (passivo) adote exatamente o comportamento social prescrito pela norma. De outro lado, a norma destina-se tambm a um sujeito (passivo) que por ela constrangido a adotar o comportamento social especificado em favor do sujeito ativo. Se o sujeito passivo desobedecer a norma jurdica, estar exposto a uma sano negativa. A sano um instrumento contido na prpria norma jurdica com a finalidade de induzir o sujeito passivo a obedecer o comando normativo. A norma, em si mesma, obrigatria. Todavia, existe a possibilidade de ser desobedecida pelo sujeito passivo. Para reforar o comando normativo, existe a sano, que pode ser positiva ou negativa. A sano ser positiva se atribuir uma vantagem, uma premiao, ao sujeito passivo que obedeceu a norma. Por exemplo, uma disposio contratual pode estabelecer que o dia de pagamento de uma obrigao pecuniria o dia 10. Tal norma contratual, por si mesma, impe ao devedor que pague a dvida no dia 10. Mas, a mesma disposio contratual pode prever uma sano positiva, a saber: se o devedor efetivamente pagar sua dvida no dia 10, ter um desconto de 10% sobre o valor da dvida original.

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A sano ser negativa se atribuir ao sujeito passivo uma penalidade, uma situao desvantajosa, porque ele desobedeceu a norma jurdica. Por exemplo, tomando-se o mesmo caso da obrigao pecuniria que se vence no dia 10, a disposio contratual estar prevendo uma sano negativa se, no pagando a dvida no dia 10, o devedor ficar exposto: (a) a uma multa pecuniria de 10% sobre o valor da dvida original; ou (b) resciso do contrato; ou (c) ao protesto do ttulo representativo da obrigao. Quando o fato jurdico previsto na norma jurdica acontece no mundo real, forma-se uma relao jurdica, que necessariamente ter ao menos estes elementos: (1) um sujeito ativo, que o ser humano ao qual a norma jurdica atribui o poder de exigir em face de outro sujeito (passivo) um comportamento especificado na norma jurdica; (2) um sujeito passivo, que o ser humano a quem a norma impe o dever de adotar certo comportamento social em favor do sujeito ativo; (3) um vnculo jurdico, que a ligao estabelecida, por fora da norma jurdica, entre o sujeito ativo e o passivo e em razo da qual o sujeito ativo pode exigir do sujeito passivo o comportamento prescrito pela norma; (4) uma prestao, ou seja, o comportamento que o sujeito passivo tem que adotar em face do sujeito ativo, porque assim a norma determinou; (5) uma sano, que poder ser positiva, negativa, ou mista; (6) a coero, que o poder que o sujeito ativo tem de, nos termos previstos no ordenamento jurdico, exigir que o sujeito passivo, independentemente de sua vontade, cumpra o comportamento prescrito pela norma jurdica, ou o comportamento substitutivo estabelecido no ordenamento jurdico. Nesse contexto, as normas jurdicas, por mais complexas que sejam, estabelecem basicamente trs tipos de condutas padronizadas: conduta obrigatria; conduta proibida; ou conduta livre. Cada um desses tipos poder referir-se a prestaes de dar, fazer ou no fazer. Nem toda relao jurdica uma obrigao. A obrigao situa-se apenas no mbito patrimonial. O patrimnio o complexo de relaes jurdicas economicamente apreciveis de um determinado sujeito. Esse patrimnio composto tanto pelos direitos como pelas obrigaes da pessoa considerada. Essas relaes jurdicas patrimoniais necessariamente tm contedo econmico; caso contrrio, no sero relaes jurdicas obrigacionais. Portanto, quando se diz que as fontes obrigacionais so aquelas indicadas logo no princpio deste item, o que se quer dizer, na verdade, que: (1) a obrigao pode nascer em decorrncia de disposio legal que, independentemente da vontade dos sujeitos ativo e passivo, estabelea a relao jurdica obrigacional sempre que determinado fato jurdico se verificar; o que ocorre, por exemplo, quando uma pessoa tem filho: independentemente da vontade do pai (sujeito passivo da obrigao) ou do filho (sujeito ativo da obrigao), o genitor tem a obrigao de prestar alimentos ao filho; (2) a obrigao pode nascer em razo da verificao de um ato ilcito, ou seja, em decorrncia do fato de algum (sujeito passivo da obrigao) ter desobedecido um comportamento estabelecido pela norma jurdica e, por causa disto, ter causado prejuzo
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jurdico a outra pessoa (sujeito ativo), caso em que o sujeito passivo estar exposto a diversas sanes, sendo uma delas a obrigao de indenizar o prejuzo causado ao sujeito ativo; o caso, por exemplo, da pessoa que, acidentalmente, abalroa veculo de outra pessoa, por ter ultrapassado sinal vermelho; o causador do acidente desobedeceu norma de trfego e prejudicou o patrimnio alheio, ficando obrigado a indenizar o lesado; (3) algum poder tornar-se sujeito passivo de uma relao obrigacional por sua declarao unilateral de vontade, na medida em que a norma jurdica autorize este comportamento; quem promete a outra pessoa uma recompensa, por exemplo, para que se encontre um cachorro perdido, est dando origem a uma obrigao por declarao unilateral de vontade, j que tal obrigao no depende, para se formar, da declarao de vontade daquele a quem a recompensa prometida; (4) a obrigao, finalmente, pode se originar de um contrato, em que pelo menos duas vontades se coordenam para, de acordo com a lei, produzirem determinados efeitos jurdicos.

2. OBRIGAES CONTRATUAIS E EXTRACONTRATUAIS Em funo do que foi exposto at agora, pode-se dizer que: (a) todas as relaes jurdicas obrigacionais, no seu aspecto mais genrico, nascem da norma jurdica, pois esta norma jurdica que prev os fatos - hipoteticamente - e atribui a esses fatos certos efeitos jurdicos; (b) de modo mais especfico, as obrigaes se originam da combinao da norma jurdica com o fato jurdico concreto que se verifica no mundo real, desencadeando os efeitos jurdicos previstos pela norma; (c) o nascimento das relaes jurdicas obrigacionais pode ou no depender da manifestao de vontade dos sujeitos ativo e passivo; (d) quando o nascimento da obrigao independente da vontade dos sujeitos ativo e passivo, diz que a obrigao (em sentido estrito) tem origem legal; ao contrrio, quando a constituio da obrigao depende da manifestao de vontade dos sujeitos ativo e/ou passivo, diz-se que a origem da obrigao voluntria; (e) a obrigao com origem legal abrange qualquer obrigao estabelecida por lei, independentemente da vontade dos interessados e, por isto, inclui a obrigao nascida de ato ilcito; (f) a obrigao convencional abrange as obrigaes nascidas por declarao unilateral de vontade e as obrigaes contratuais. Por conseguinte, h obrigaes contratuais e obrigaes extracontratuais. As primeiras so as obrigaes que resultam da celebrao de um contrato. As obrigaes extracontratuais, ao contrrio, so as que se situam fora do contrato. Para que se possa compreender essa distino, necessrio adentrar na teoria geral do contrato, especialmente preciso conhecer a noo mais abrangente de contrato.

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TEORIA GERAL DO CONTRATO

1. NOO GERAL DE CONTRATO A partir de uma perspectiva genrica, pode-se conceituar o contrato como sendo qualquer ato jurdico em sentido amplo em que a coordenao de vontades dos contraentes apta a produzir efeitos jurdicos. Por meio do contrato, as partes declaram suas vontades que se integram de tal maneira que possibilitam aos contratantes a aquisio, a conservao, a transferncia, a modificao ou a extino de direitos e obrigaes.

2. CONTRATO E NEGCIO JURDICO Foi visto as relaes jurdicas, obrigacionais ou no, nascem da combinao da norma jurdica e da verificao real do fato jurdico previsto pela norma. A ocorrncia desse fato jurdico, em muitos casos, independe da vontade dos sujeitos destinatrios da norma jurdica e, assim, verificado o fato no mundo real, forma-se a relao jurdica. possvel, no entanto, que a verificao do fato jurdico previsto pela norma dependa da manifestao de vontade do sujeito destinatrio da regra jurdica. Sem que tal vontade seja declarada de acordo com a lei, o fato jurdico previsto pela norma no ocorrer e, como consequncia, a relao jurdica no se formar. Por exemplo, se algum desejar vender determinado bem, ter que declarar a vontade de vender, sem a qual a venda no ocorrer. Nos casos em que a relao jurdica somente se estabelece mediante uma declarao de vontade, tem-se o que se chama de ato jurdico em sentido lato, ou amplo, que, por sua vez, divide-se em duas categorias: (a) o ato jurdico em sentido estrito; e (b) o que se denomina negcio jurdico. O ato jurdico em sentido amplo uma declarao de vontade, feita de acordo com a lei, apta a produzir efeitos jurdicos. A norma jurdica identifica um fato jurdico que, para ocorrer no mundo real, depende da manifestao de vontade do sujeito interessado. Uma vez manifestada essa vontade, o fato jurdico se realiza e a combinao dele com a norma jurdica d origem a uma relao jurdica que, por sua vez, produz efeitos jurdicos previstos pela norma. No caso do ato jurdico em sentido estrito, diversos efeitos se desencadeiam e no s o efeito que o declarante da vontade imaginou. Esses mltiplos efeitos decorrem - todos - da declarao de vontade feita pelo sujeito, mesmo que ele sequer tenha imaginado que tais efeitos haveriam de se verificar. Trata-se de efeitos que o sujeito sabe ou deveria saber conseqentes de seu ato
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jurdico. Por exemplo, se o pai comparece a um Cartrio de Registro Civil de Pessoas Naturais para realizar o registro de uma criana como seu prprio filho, ser estabelecida uma relao jurdica de parentesco entre pai e filho. Este efeito jurdico especfico o desejado pelo pai que assim procede ( um negcio jurdico, como se ver mais adiante). Todavia, alm desse efeito especfico, muitos outros ocorrero em razo do que foi dito. A criana ter nacionalidade correspondente ao seu lugar de nascimento; o domiclio da criana ser o de seu pai; a criana torna-se herdeira necessria do pai, que no mais poder dispor livremente da metade de seu patrimnio que constitui a legtima; etc. O pai, talvez, sequer tenha pensado em todos esses efeitos - ou muitos outros - que decorrem de sua declarao de vontade. No poder, por exemplo, anular o assento do nascimento do filho sob a alegao de que no queria ou no sabia que teria que teria que prestar alimentos ao filho. Se o sujeito quis declarar a vontade de ser pai da criana, dessa vontade resulta o parentesco e todos os demais efeitos previstos no ordenamento jurdico. Da porque se diferencia o ato jurdico do negcio jurdico. O negcio jurdico uma declarao de vontade, feita de acordo com a lei, apta a produzir certo e determinado efeito jurdico especialmente desejado pelo sujeito que declarou tal vontade. Tal como acontece no caso do ato jurdico, tambm no negcio jurdico a norma jurdica identifica um fato jurdico que, para ocorrer no mundo real, depende da manifestao de vontade do sujeito interessado. Uma vez manifestada essa vontade, o fato jurdico se realiza e a combinao dele com a norma jurdica d origem a uma relao jurdica que, por sua vez, produz efeitos jurdicos previstos pela norma e, notadamente, tem que produzir o efeito jurdico que motivou o sujeito a declarar a vontade que declarou. Se este efeito jurdico especificamente desejado pelo agente no vier a se produzir, o sujeito poder desconstituir o negcio jurdico. Um exemplo esclarecer bem a situao. Um sujeito comparece a um Cartrio de Registro Civil de Pessoas Naturais para registrar uma criana como seu prprio filho. Este o efeito jurdico especificamente desejado pelo pai ao declarar sua vontade. Trata-se de um negcio jurdico: o pai quer estabelecer a relao jurdica de parentesco entre ele e a criana que imagina seja seu filho. Mais tarde, esse pai descobre que a criana no era verdadeiramente um filho seu. Por conseguinte, aquele efeito jurdico que o pai desejou especificamente alcanar est frustrado. O pai no quis estabelecer uma relao jurdica de parentesco entre ele e uma criana que no era seu filho. Por isto, o pai poder pleitear a nulidade do assento de nascimento da criana, demonstrando inexistir relao biolgica de parentesco entre ele (pai) e a criana que pensava ser seu filho. Anulado o assento de nascimento, todos os demais efeitos jurdicos que decorriam da declarao de paternidade mencionada (enquanto um ato jurdico) tambm desaparecero. Conclui-se, assim, que a distino tcnica entre ato jurdico e negcio jurdico est em que neste (negcio jurdico) tem-se em vista um efeito jurdico muito especfico desejado por quem fez a declarao de vontade de acordo com a lei, efeito este que, frustrado, permite a desconstituio do negcio jurdico. No caso do ato jurdico essa desconstituio no possvel no que concerne aos efeitos genricos que a declarao de vontade deve produzir. Logo se v, ento, que a mesma declarao de vontade poder dar origem, simultaneamente, a um ato jurdico e a um negcio jurdico. A diferena de tratamento est apenas nos efeitos que a vontade produz em cada caso (ato ou negcio) e nas hipteses em que se admite a desconstituio do ato ou do negcio jurdico. Da porque se pode esquematizar o que foi dito do seguinte modo: fatos da vida social em geral fatos jurdicos (os que a norma jurdica disciplina) fatos jurdicos no humanos

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fatos jurdicos ilcitos fatos jurdicos humanos fatos jurdicos humanos involuntrios fatos jurdicos humanos voluntrios

atos ilcitos

atos jurdicos em sentido amplo atos jurdicos em sentido estrito jurdico

negcio

Decorre de todo o exposto que no negcio jurdico existe um pressuposto de fato, que o efeito especificamente desejado pelo sujeito que declara a vontade de acordo com a lei. O fundamento tico do negcio jurdico , assim, a vontade do agente declarante. O fundamento jurdico do negcio jurdico a perfeita correspondncia da vontade do agente com a vontade da lei para que se produza o efeito jurdico objetivamente desejado pelo sujeito. Os efeitos decorrentes do negcio jurdico podem ser: (a) unilaterais, quando se produzem em relao situao jurdica de um sujeito especfico; (b) bilaterais, quando se verificam em relao s situaes jurdicas de dois sujeitos reciprocamente considerados; e (c) multilaterais, quando alcanam as situaes jurdicas de mais de dois sujeitos considerados uns em relao aos outros. Essas consideraes todas foram necessrias para fixar a concluso de que o contrato, sendo um ato jurdico em sentido amplo, abrange tanto o negcio jurdico como o ato jurdico em sentido estrito. O contrato contm diversas relaes jurdicas que produzem variados efeitos jurdicos em relao aos contratantes.

3. CONCEITOS DE CONTRATO A figura jurdica do contrato pode ter mais de um conceito, amplo ou restrito, conforme a necessidade que se tenha para integr-la ao ordenamento jurdico numa categoria adequada. A conceituao ampla ou restrita decorre da distino de tratamento dos efeitos jurdicos do ato jurdico em sentido estrito e do negcio jurdico. A desconstituio de um contrato, por exemplo, ser ou no possvel conforme seja ele encarado como ato jurdico ou negcio jurdico. Tambm no que atine aos efeitos do contrato em relao s partes contratantes importante distinguir o contrato como ato ou como negcio jurdico. Por exemplo, o vendedor de um bem, em geral, responde perante o comprador pelos vcios redibitrios (art. 1.101, do CC). O vendedor de bem com vcio redibitrio no poder pretender a desconstituio do contrato sob a alegao de que no quer ser responsvel pelo defeito constatado. Tem-se a essa responsabilidade contratual como um dos efeitos decorrentes do contrato concebido como ato jurdico em sentido estrito. Por outro lado, o comprador do bem com vcio redibitrio tem o direito de pretender desconstituir o contrato se o bem adquirido lhe for intil por causa do defeito oculto. Neste caso, sob a perspectiva do comprador, o contrato considerado um negcio jurdico, pois o comprador quis comprar um bem sem defeito e til para certa finalidade, coisa que inocorreu, frustrando sua vontade negocial.

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3.1. CONCEITO AMPLO DE CONTRATO Como j foi esclarecido, a partir de uma perspectiva genrica, pode-se conceituar o contrato como sendo qualquer ato jurdico em sentido amplo em que a coordenao de vontades dos contraentes apta a produzir efeitos jurdicos. Esta conceituao ampla tem em vista o contrato tanto como ato jurdico em sentido estrito; como o contrato visto como um negcio jurdico.

3.2. CONCEITO RESTRITO DE CONTRATO Partindo-se de uma perspectiva mais restrita, pode-se conceituar contrato como um complexo obrigacional decorrente das declaraes de vontades dos contratantes, coordenadas entre si para, de acordo com a lei, produzirem determinados efeitos jurdicos em relao a esses contratantes. O conceito estrito acima apresentado aproxima o contrato do conceito do negcio jurdico.

4. BREVES CONSIDERAES HISTRICAS SOBRE O CONTRATO Em linhas muito gerais, o contrato tinha estas caractersticas no Direito Romano: (a) o contrato era um acordo de vontades das partes sobre um mesmo ponto negocial; (b) as obrigaes, em Direito Romano mais antigo, no se constituam apenas pelo acordo de vontades (elemento subjetivo); exigia-se que as vontades estivessem revestidas por uma forma especial, muitas vezes solene (elemento objetivo ou material); (c) mais tarde, no processo de fuso do ius civile com o ius gentium, passou-se admitir a formao consensual de alguns contratos (venda, locao, mandato, sociedade); (d) nos demais contratos, a forma (litteris, re, verbis) era obrigatria para a formao do contrato e a obrigao contratual assim formada tinha carter personalssimo; (e) formado o contrato, nascia para o credor o direito de ao para garantir o seu direito, evidenciando a simbiose entre ao e direito que sempre caracterizou a vida jurdica no Direito romano; (f) alm do contrato, os romanos conheciam o pacto (pacta), que se caracterizavam por no ter nomes especiais nem forma predeterminada e que se distinguiam dos contratos, sobretudo, porque os pactos, em pocas mais pretritas do Direito Romano, no estavam protegidos por aes; (g) a denominao genrica de conveno (conventio) podia referir-se tanto ao contrato como ao pacto. Vrios dos traos acima apontados no prevalecem no Direito contratual contemporneo, a saber: (a) no h, atualmente, distino entre pacto e contrato, j que qualquer desses tipos de conveno absolutamente independente do direito subjetivo pblico de ao, que qualquer contraente pode ajuizar para discutir seu eventual direito contratual;

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(b) o carter personalssimo dos contratos est marcantemente enfraquecido, tendo em vista que no prevalece, modernamente, o nexum entre os contratantes, ou seja, o direito do credor de aprisionar e escravizar o devedor inadimplente que garantia a dvida com seu prprio corpo; atualmente a responsabilidade do devedor patrimonial e no mais corporal, mesmo que a obrigao seja personalssima.

5. VISO GERAL DO DIREITO CONTRATUAL NA ATUALIDADE As caractersticas do Direito Contratual transformaram-se profundamente j no Direito Romano mesmo e, modernamente, os princpios gerais em matria contratual atravessam verdadeira revoluo. A estruturao legal das relaes contratuais nos pases latinos proveio do Direito romano. Os princpios que informam essas relaes contratuais, tanto no Direito brasileiro como no Direito dos demais pases que estiveram um dia integrados ao Estado romano, foram assimilados por fora do Direito romano. Como ensina Jos Carlos Moreira Alves, em sua obra Direito Romano, volume II, 4 edio, Ed. Forense, por motivos histricos o sistema de Direito romano, como dito, foi assimilado pelos povos latinos. sabido que no ano 476 d. C. o Imprio Romano ocidental caiu sob domnio de povos brbaros que, alis, naquele mesmo sculo j haviam tomado dos romanos diversas colnias. No entanto, o Imprio Romano do Oriente conseguiu subsistir sob o comando do imperador Justiniano, chegou mesmo a recuperar as regies ocidentais dominadas pelos brbaros. Todavia, Justiniano veio a falecer no ano 565 d. C. e, trs anos aps sua morte, iniciou-se novamente o processo de desagregao do Imprio e no sculo IX j havia desaparecido o Imprio bizantino. Por essa razo, tradicionalmente tem-se adotado o ano 565 d. C. como o momento final do Direito Romano. A partir de ento, embora subsistisse o Imprio Romano no oriente, a estrutura jurdica romana passou a sofrer fortes influncias bizantinas. A prpria aplicao do Direito Romano no oriente mostrou-se bastante difcil por motivos variados. Jos Carlos Moreira Alves (op. cit. p. 67) aponta como principais razes do desprestgio do Direito Romano as seguintes: Depois da morte de Justiniano, a aplicao de sua obra legislativa se torna cada vez mais difcil, por trs motivos: 1) a lngua latina, usada na codificao, vai, a pouco e pouco, deixando de ser falada no Oriente, onde o idioma utilizado era o grego; 2) no Corpus Iuris Civilis havia normas de direito romano clssico em desuso ao lado de preceitos jurdicos vigentes; e 3) sendo cada uma de suas partes (Institutas, Digesto, Cdigo e Novelas) um todo orgnico, onde se tratava, de maneira independente, dos diversos institutos jurdicos, havia dificuldade em coordenarem-se as normas, sobre cada um deles, existentes naquelas quatro partes. A historiografia jurdica no dispe de elementos seguros para esclarecer o que aconteceu com o Direito Romano aps a queda do Imprio ocidental, em 476 d. C. Somente no sculo XI que aparecem mais informaes a respeito do estudo e aplicao do Direito Romano. E isto deveu-se a razes preponderantemente polticas e econmicas. Naquela poca, havia srio conflito entre o imperador alemo e o Papa. Na Itlia o Papa tinha como aliada uma tal Condessa Matilde de Tuszien que, por sua vez, atribuiu a Irnrio o encargo de aprofundar o estudo do Direito Romano. Isto porque, sendo o Direito Romano um direito nacional, haveria de servir ideologicamente como elemento contrrio ao direito estrangeiro. Por outro lado, na mesma poca, as regies italianas tornaram-se importantes rotas comerciais estratgicas, fato que lhes possibilitou o acmulo de imensas riquezas. No entanto, este fabuloso desenvolvimento econmico era muito mal regulado por normas jurdicas esparsas e desarticuladas entre si, o que

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prejudicava sobremaneira os interesses econmicos italianos. Para eliminar esse contraste, entendeu-se ser suficiente voltar a aplicar o Direito Romano como direito nacional oficial. Assim que, ainda no sculo XI, Irnrio, responsvel pelo ensino jurdico em Bologna, veio a formar a chamada Escola dos Glosadores, intensificando a partir de ento o estudo do Direito Romano e trazendo-o de novo vida como direito nacional vigente. Os glosadores dirigiram o estudo do Direito Romano desde o ano 1.100 at o ano 1.300, mais ou menos. Comentaram eles praticamente todo o Corpus Iuris Civilis e foi esse trabalho que permitiu que os juristas medievais pudessem conhecer e estudar o Direito Romano. Tambm por decorrncia do trabalho dos Glosadores que o Direito Romano tornou-se a base do direito privado vigente em diversos pases latinos modernos. Os Glosadores foram sucedidos pelos ps-glosadores, que estudaram sistematicamente o Direito Romano nos sculos XIV e XV. bom esclarecer que entre as duas escolas no ocorreu propriamente uma oposio, mas sim uma transio a respeito do objetivo que deveria nortear o estudo do Direito Romano. O interesse da Escola dos glosadores era o de estudar o Direito Romano para aplic-lo na vida prtica. Precisavam, portanto, conhecer e compreender os textos legais romanos para, depois, fazerem neles as adaptaes necessrias para que fossem coerentes com as normas jurdicas vigentes. S assim seria possvel aplicar o Direito Romano na vida prtica. J os ps-glosadores abandonaram o estudo direto das fontes do Direito Romano. Valendo-se dos estudos feitos por seus predecessores, concentraram esforos na tarefa de fundir o Direito Romano com o cannico e ainda com os direitos vigentes em cada pas, dando origem a um novo sistema normativo melhor adaptado poca de ento. Nesse contexto, foi possvel que o Direito Romano, j ento transformado conforme explanado, viesse a se tornar o direito vigente em vrios pases europeus desde o sculo XIII at o XIX. Somente quando comearam os movimentos das grandes codificaes, no sculo XIX, que o Direito Romano veio a ser substitudo pelos cdigos que foram sendo editados em cada pas. Mas, note-se bem, o Direito Romano foi incorporado como base dos referidos cdigos. Deixou de ser aplicado como direito produzido pelo Imprio Romano, mas foi nacionalizado por meio das grandes codificaes, nas quais foi incorporada grande parte dos institutos do Direito romano. Sendo assim, observando-se a estrutura dos institutos jurdicos encontrados no Direito Romano e contrastando-a com a estrutura desses institutos existentes no direito moderno, constata-se a enorme influncia do pensamento jurdico romanista. Por isto, sempre interessante, ao se examinar certo instituto jurdico, recorrer s fontes do Direito romano. O Direito brasileiro herdou do sistema jurdico romano a estruturao bsica da teoria contratual. O Direito Romano havia sido absorvido, em grande parte, pela legislao lusitana, que, por sua vez, vigorou durante largo perodo no Brasil. As profundas transformaes sociais, econmicas e polticas provocadas na Europa a partir da decomposio do regime produtivo feudal desencadearam transformaes progressivas no Direito Contratual. A desagregao do sistema feudal provocou dois fenmenos sociais muito importantes: (a) o deslocamento de imensos contingentes de pessoas que perderam suas funes produtivas nas zonas agrrias; e (b) aglomerao nos centros urbanos de parte das populaes campesinas deslocadas dos campos feudais. O sistema feudal de produo conseguiu manter, durante sculos, as populaes vinculadas terra pertencente aos senhores feudais. A caracterstica mais marcante desse modo de produo o fato de ele ser hermtico. No feudo, os camponeses produziam para sua prpria subsistncia. Por outro lado, parte da produo campesina era entregue ao senhor feudal como tributo ou como retribuio pelo uso da terra que a ele pertencia. De sua parte, o senhor feudal garantia populao dele dependente a segurana de que os camponeses precisavam. Com suas rendas, o senhor feudal mantinha exrcitos, pessoal administrativo, fazia as obras de conservao de seu
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feudo e trabalhos de interesse geral. Dessa maneira, somente os excedentes excepcionalmente obtidos eram comercializados. No se produzia para o mercado e sim para a subsistncia dos camponeses e do senhor feudal. O poder real, embora existente, no tinha qualquer expresso poltica ou econmica. O monarca era to somente mais um senhor feudal. Fora de seu prprio feudo, o monarca exigia dos demais senhores feudais a vassalagem, isto , o dever de obedincia, respeito e colaborao com o suserano, especialmente no mbito militar. Na prtica, porm, somente em circunstncias muito especficas esses deveres dos senhores feudais eram cumpridos. Alm de tudo isto, por influncia do Direito Cannico, existia no sistema jurdico feudal o instituto da primogenitura, ou seja, o feudo, com tudo e todos que nele estivessem, seria transmitido por herana ao primognito do senhor feudal. Consequentemente, os filhos no primognitos precisavam buscar novos territrios, muitas vezes fora do continente europeu, onde pudessem instalar seus prprios feudos. Outros, porm, falta de outras opes, passaram a se dedicar ao comrcio. Questes polticas e econmicas vieram a desagregar o sistema feudal. De fato, o ativo comrcio com entre a Europa e as regies orientais e africanas era feito por diversas rotas comerciais martimas e terrestres. As cidades europias localizadas em pontos estratgicos das costas mediterrneas foram as mais beneficiadas por tal atividade comercial. Cruzado o Mediterrneo, as rotas comerciais terrestres na Europa abrangiam as regies italianas e francesas e, transpondo os Alpes, chegavam aos pases baixos. A prosperidade comercial de ento era obstada, em muitas situaes, pela fragmentao do poder econmico e poltico inerente ao sistema feudal. Assim, as rotas comerciais eram inseguras, quer em decorrncia de seu precrio estado de conservao em alguns territrios feudais, quer pelos constantes assaltos e pilhagens que as caravanas comerciais sofriam. Alm disto, cada feudo tinha seu prprio sistema tributrio e seus pesos e medidas, circunstncias estas que prejudicavam a livre circulao comercial e a encareciam sobremaneira o preo final das mercadorias. No bastasse isto, havia constantes disputas polticas e econmicas sobre o domnio das rotas comerciais e nem sempre os senhores feudais - isoladamente ou em conjunto conseguiam garantir os interesses dos comerciantes seus aliados. Esse contexto foi pouco a pouco demonstrando a necessidade de se transformar o sistema feudal, j h tempo inadequado expanso e consolidao do capitalismo comercial. Entretanto, fatos mais srios terminaram por abalar definitivamente o prestgio feudal. Com efeito, com a queda do Imprio Romano do Oriente, em 1.054 d. C., marcou-se o fim da Idade Antiga e o incio da Idade Mdia, na qual prevaleceu o regime feudal. No entanto, nos sculos XII e XIII o capitalismo comercial europeu deparou-se com graves bloqueios de rotas mercantis. Naquela poca j era multissecular a disputa entre os povos antigos pelo domnio das principais rotas comerciais entre Europa, oriente e frica. Entretanto, os povos rabes, que controlavam certos pontos estratgicos de tais rotas, implementaram a partir do sculo XI uma ofensiva militar e comercial de maior envergadura. Assim que, invadindo parte da Pennsula Ibrica, Frana e outras regies costeiras da Europa e, paralelamente a isto, controlando praticamente a costa norte da frica, voltada para o Mediterrneo, os rabes praticamente inviabilizaram o comrcio europeu sem que as mercadorias passassem pelos territrios que dominavam. Da surgiram as guerras de reconquista, as Cruzadas, que nada mais eram do que tentativas europias de retomar aos rabes os pontos e rotas comerciais que estes controlavam. Nessas circunstncias, as contradies internas do prprio regime feudal, bem como esses fatores externos a ele relacionados (o domnio de rotas comerciais) foraram a ruptura do regime feudal. Precisou-se, ento, fortalecer o poder central do monarca, para que este pudesse eliminar os problemas apontados. Surgiram, assim, as Monarquias Absolutistas, que com suas justificativas ideolgicas, religiosas, econmicas e sobretudo militares, puderam recuperar para os europeus importantes rotas comerciais. As Monarquias Absolutistas unificaram pesos, medidas e uniformizaram tanto quanto possvel os tributos incidentes sobre a atividade comercial, ampliaram as rotas virias terrestres e martimas, conservaram-nas e tornaram-nas
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mais seguras. Esse contexto permitiu a diversificao das atividades econmicas, que passaram a ter, ao lado da produo agrcola, pequenas indstrias artesanais e profissionais prestadores de servios variados. Nesse novo panorama, multiplicam-se os burgos, ou cidades, que passam a acolher parte daquela populao que perdeu funo aps a decomposio do sistema feudal. Outra parte dos camponeses deslocados dos feudos foi absorvida em exrcitos, que estavam permanentemente em campanha, e ainda outra parte no teve outra alternativa seno a de emigrar. Esse panorama prevalece at o sculo XV, quando as naes ibricas, isto , Portugal e Espanha, decidiram procurar rotas comerciais alternativas que lhes possibilitassem controlar diretamente o comrcio com os centros fornecedores orientais. Nessa empreitada, vieram a integrar o continente americano ao capitalismo comercial do mundo. Nesse processo de colonizao das novas regies descobertas, as naes ibricas foram seguidas de perto pela Inglaterra, Frana e Holanda. Para os novos territrios fluram grandes contingentes de populaes europias que no mais podiam ser absorvidas na economia do velho continente. Esse processo evolutivo vai dando origem, ao lado do capitalismo comercial, a uma nova fase de desenvolvimento, consagrada com a Revoluo Industrial ocorrida na Europa nos sculos XVIII e XIX. Estabelecidas as bases da fase capitalista industrial, o panorama scio-econmico da Europa e das regies por ela dominadas sofreu transformaes muito profundas. A indstria, sempre em expanso tanto para atender demanda dos mercados internos como dos mercados internacionais, precisava de abundante mo-de-obra barata. Por isto, pouco a pouco foram sendo absorvidas na atividade industrial todas as pessoas disponveis para o trabalho. Famlias inteiras integraram-se nessa nova realidade. Assim, alm do homem, a quem tradicionalmente competia o sustento material da famlia, passou-se a usar tambm a mo-de-obra feminina e a de crianas que, em qualquer idade, tivessem condies de produzir. Esse novo contexto influenciou, obviamente, a estruturao dos contratos, sobretudo no que concerne denominada autonomia da vontade contratual. A necessidade de trabalho de todos os membros da famlia, a migrao populacional do campo para as cidades, a ampliao do mercado de consumo massificado, o processo de produo de bens em larga escala e outros aspectos tornaram imprescindvel a reorganizao da teoria contratual. O Estado, ento, passou a intervir diretamente para disciplinar e controlar certas as relaes contratuais, de modo a assegurar um mnimo de equilbrio entre as partes contratantes. As populaes econmica, social e culturalmente dominadas no tinham como discutir o contedo dos contratos com as classes dominantes. s classes dominadas, quando muito, deixava-se apenas a alternativa de contratar ou no. Entretanto, diante de situaes de monoplio empresarial ou comercial, na prtica enormes contingentes populacionais eram obrigados a contratar nos moldes estabelecidos pela parte contrria. Sendo assim, uma das partes no tinha nenhuma autonomia de vontade para fixar o contedo contratual, discutindo-o com a parte dominante. Por conseguinte, desde o sculo XVIII os Estados Absolutistas europeus viram-se obrigados a intervir cada vez mais na disciplina das relaes contratuais, procurando assim, por um lado, preservar alguma autonomia de vontade contratual para a parte fraca da relao jurdica e, de outro lado, assegurar a continuidade da expanso econmica europia. Esse fenmeno da interveno estatal na estrutura contratual foi consolidado nas grandes codificaes surgidas na Europa a partir do sculo XIX. Envolta por todos os fatores acima apontados, a teoria contratual moderna, j nas grandes codificaes europias, apresenta-se estruturada com substituio do princpio da isonomia formal entre as partes contratantes, pelo princpio da isonomia material entre essas partes. O Estado passou a intervir nas relaes contratuais para restabelecer o equilbrio contratual e assegurar, tanto quanto possvel, a igualdade material entre as partes contratantes. Com este carter intervencionista que a teoria geral dos contratos tem evoludo e chegou aos dias atuais. O Estado intervm para assegurar que as partes tenham igualdade de condies para
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exercerem suas respectivas autonomias de vontade no mbito contratual. A sociedade moderna, influenciada pela incessante globalizao das atividades econmicas, culturais e sociais, tende a acentuar ainda mais a interveno poltica nos contratos, no apenas por cada Estado, dentro de seus limites territoriais, mas tambm por meio de Convenes e Tratados internacionais cada vez mais abrangentes. O contrato passou a ter, ento uma funo social extremamente importante e que se passa agora a examinar.

6. FUNO SOCIAL DOS CONTRATOS No contexto assinalado, o contrato cumpre relevante funo social que pode ser sintetizada como segue: (a) o contrato o principal elemento jurdico propulsor do sistema econmico; (b) a celebrao de contratos permite relativa paz social e harmonia entre os contratantes, evitando a violncia no ambiente social; (c) o contrato estabelece norma jurdica de conduta entre as partes, contribuindo para o bem estar social; (d) o contrato cumpre funo supletiva de eventuais lacunas normativas estatais, permitindo aos contratantes liberdade para regular seus prprios interesses jurdicos nesses casos.

7. PRINCPIOS DA TEORIA GERAL DOS CONTRATOS A moderna teoria geral dos contratos informada por diversos princpios jurdicos que se passa a expor.

7.1. PRINCPIO DA OBRIGATORIEDADE DOS CONTRATOS (PACTA SUNT SERVANDA) No sistema do Direito Romano o contrato era individualista, no sentido de era personalssimo porque a garantia das obrigaes contratuais era o corpo do prprio devedor. Depois que a responsabilidade obrigacional foi transferida para o patrimnio, aquele individualismo contratual foi bastante atenuado. Mas, alm da questo da garantia obrigacional, o individualismo do contrato no Direito Romano significava, sobretudo, o princpio de que o contrato fazia lei entre as partes que nele intervinham. Esse princpio, conhecido como pacta sunt servanda, o atual princpio da obrigatoriedade dos contratos. De modo geral, as partes no so obrigadas a contratar (embora haja muitas excees a esta regra geral). Contratam apenas quando querem contratar e nos limites em que a lei lhes permite fazer isto. Portanto, as partes fixam o contedo do contrato tendo em vista: (a) o que a lei determina ou permite que contratem; e (b) sua atividade supletiva das eventuais lacunas legais. Celebrado o contrato, torna-se ele lei entre as partes e, por isto, as obrigaes previstas no contrato para cada parte devem ser cumpridas. Desse modo, nenhuma das partes poder revogar

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o contrato unilateralmente, nem o juiz poder alterar o contedo contratual sem consentimento das partes. O princpio da obrigatoriedade dos contratos tem sido atenuado ou afastado em vrias hipteses que sero oportunamente estudadas. Apenas a ttulo de exemplos, pode-se indicar algumas dessas hipteses. O Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor (CDC) contm uma regra que obriga os fornecedores de produtos e servios a fornecerem, nos limites de seus estoques e nas condies indicadas na oferta, esses bens aos consumidores. Nessa situao fica caracterizado o chamado contrato obrigatrio, no sentido de que o fornecedor no tem a opo de contratar ou no, pois, uma vez feita a oferta de contratao, o fornecedor obrigado a contratar enquanto seus estoques comportarem a contratao. Por outro lado, h casos em que mudanas radicais, imprevisveis e excessivamente onerosas para uma das partes nas circunstncias em que o contrato foi celebrado tornam impossvel, ou muito sacrificado, o cumprimento do contrato por essa parte assim prejudicada. Apesar do princpio da obrigatoriedade dos contratos, nenhuma das partes obrigada a sofrer enormes prejuzos imprevistos apenas para cumprir o contrato. Preenchidos certos pressupostos, as disposies contratuais podem ser revisadas pelas prprias partes ou mesmo judicialmente, de modo a restabelecer o equilbrio contratual. Trata-se a da conhecida clusula rebus sic stantibus, indicativa de que o contrato faz lei entre as partes enquanto permanecerem as mesmas condies circunstanciais em que o contrato foi celebrado. Alteradas tais circunstncias, tambm o contedo do contrato deve ser revisto de modo a no prejudicar qualquer das partes excessivamente. Esta a chamada Teoria da Impreviso. Nesses dois exemplos, v-se que foram limitadas a liberdade de contratar e a liberdade de escolher o contedo do contrato. Essas limitaes se justificam pelo crescente intervencionismo estatal na economia contratual, com o propsito de assegurar igualdade material de autonomia de vontade para cada contratante.

7.2. PRINCPIO CONSENSUALISTA O princpio do consensualismo contratual significa que, como regra geral, o contrato nasce do simples acordo de vontades dos contratantes. Forma-se o contrato apenas com as declaraes de vontade das partes sempre que a lei no exigir formalidade especial, ou quando o contrato no tiver natureza real. Nos casos em que a lei exige formalidade especial, tem ela que ser observada, sob pena de no se formar o contrato ou de ser ele ineficaz. Quando o contrato tiver natureza real, alm da declarao de vontade de cada parte, a transferncia do objeto do contrato de uma parte para outra essencial para que o contrato se forme. Por exemplo, num contrato de depsito, necessrio que o depositante entregue ao depositrio o bem que dever ser mantido sob custdia, sem o que no se ter formado o contrato em questo. Como j foi dito anteriormente, em sua fase mais antiga o Direito Romano adotava o princpio do formalismo material para que os contratos se formassem. Essa era a regra geral que predominava no ius civile. Mais tarde, em decorrncia do longo processo de fuso do ius civile com o ius gentium, o sistema romano passou a admitir com bastante naturalidade a formao simplesmente consensual dos contratos. Quando os povos germnicos invadiram o Imprio Romano, operou-se um retrocesso no que concerne ao princpio romanista da consensualidade contratual. O Direito germnico era bastante formalista e, por isto, exigia diversas formalidades para a celebrao de contratos. Esse fato fez com que no Direito Romano houvesse um retorno ao princpio do formalismo contratual. Na Idade Mdia, alm do formalismo contratual, passou-se a prestigiar muito o
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juramento, a palavra dada pelo contratante. Pouco a pouco, a fora desse juramento foi suplantando o princpio formalista e abrindo novo caminho para a formao simplesmente consensual dos contratos. Isto porque a declarao das partes de que haviam cumprido todos os rituais contratuais tinha enorme fora. Mesmo que tais rituais no tivessem sido rigorosamente realizados, a declarao das partes no sentido de que cumpriram tais rituais j era suficiente para dar origem ao contrato. O juramento das partes dava fora palavra delas e fazia preponderar a vontade contratual em relao ao prprio ritual formal de constituio do contrato. Atualmente, a regra geral a de que o contrato forma-se com a declarao de vontades das partes. Somente quando a lei exige solenidades especiais que estas devero ser observadas. Note-se, no entanto, que em ateno a um outro princpio jurdico - o da preservao dos atos jurdicos - somente quando a lei atribuir pena de nulidade absoluta ao ato que o desrespeito forma ser insanvel. Isto quer dizer que se a lei estabelecer solenidade especial para a formao de certo contrato, mas no atribuir pena de nulidade absoluta ao ato quando tal solenidade no for observada, o contrato estar formado apesar do defeito de forma.

7.3. PRINCPIO DA AUTONOMIA PRIVADA DA VONTADE CONTRATUAL E INTERVENO ESTATAL No item 5, acima, foram explicadas, sumariamente, as razes determinantes do crescente intervencionismo estatal na disciplina dos contratos. Esta interveno prende-se ao problema da autonomia da vontade de cada contratante, que se passa agora a examinar. 7.3.1. Conceito de autonomia privada da vontade contratual Autonomia privada de vontade contratual a liberdade que o ordenamento jurdico concede ao indivduo para que este, nos termos da lei, possa contratar ou no e, se contratar, para que possa regular seus prprios interesses jurdicos privados por meio do contrato. A autonomia privada de vontade contratual , portanto, bifronte: h a liberdade para contratar ou no contratar; e h a liberdade para estabelecer o contedo do contrato, respeitados os limites legais. 7.3.2. Consequncias da adoo do princpio da autonomia privada da vontade contratual (a) relatividade do princpio Antes de o Estado comear a intervir significativamente na disciplina contratual, as partes tinham plena liberdade de vontade para contratar ou no contratar, e tambm para fixar o contedo do contrato. Nesse sentido, diz-se que a autonomia privada da vontade contratual das parte era absoluta. Todavia, quando se defrontavam uma parte poderosa e outra parte fraca, esta ltima na prtica: (a) muitas vezes sequer tinha a liberdade de no contratar, devendo, por conseguinte, celebrar compulsoriamente o contrato que a parte forte lhe ; e (b) no podia discutir com a parte forte o contedo do contrato e, por isto mesmo, na maioria das vezes a parte fraca terminava sofrendo srios prejuzos para cumprir o contrato. Nesses casos, como j foi mencionado, tornou-se imprescindvel a interveno do Estado para reequilibrar o contrato e assegurar parte fraca um mnimo razovel de autonomia privada de vontade contratual. preciso ficar claro que a interveno estatal na economia contratual no ocorre para eliminar a autonomia privada de vontade das partes. Ao contrrio, tal interveno estatal feita exatamente

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para preservar a autonomia privada de vontade contratual quela parte que, por ser fraca diante da parte contrria, no tinha essa autonomia de vontade. Consequentemente, atualmente o princpio da autonomia privada da vontade contratual no mais absoluto. Essa autonomia de vontade contratual relativa, porque somente pode ser exercida pelas partes nos limites especificados pelo ordenamento jurdico. tica e juridicamente justificvel a interveno estatal na economia contratual. No sistema jurdico romano prevalecia a concepo de que o Estado deveria abster-se, tanto quanto possvel, de intervir nos negcios privados. Esta concepo, com algumas transformaes, atravessou os tempos e chegou at os sculos XVIII e XIX, em que predominava o princpio do absolutismo da vontade privada em matria contratual. De fato, um dos principais dogmas da Revoluo Industrial inglesa e, depois, da Revoluo Francesa, era exatamente o de que o Estado deveria ocupar-se, exclusivamente, de assuntos absolutamente indispensveis para a manuteno da sociedade. Assim, o Estado deveria cuidar das vias de transporte, da segurana, da Administrao Pblica, da Tributao uniforme, evitando o mais possvel todo e qualquer assunto atinente s atividades privadas. Os indivduos regulariam seus prprios interesses por meio de contratos, dispensando a interveno estatal para esse fim. Essa concepo de laissez faire, laissez passer que prevalecia no mbito privado inevitavelmente conduziu a diversos abusos por parte daqueles que tinham poder econmico, cultural, poltico ou mesmo jurdico. O princpio de que todos os cidados eram iguais perante a lei era apenas formal. Na realidade, as imensas diferenas econmicas, sociais, culturais e tantas outras impediam que, materialmente, os cidados fossem mesmo iguais uns aos outros. Nesse contexto, irromperam inmeros conflitos sociais, econmicos e polticos. No se pode deixar de observar que os movimentos comunistas e socialistas formaram-se e tomaram corpo e fora especialmente no decorrer do sculo XIX (especialmente com o Manifesto Comunista de F. Engels e das influncias marxistas). Esses conflitos contrapunham as classes menos privilegiadas a um Estado controlado pela burguesia comercial, industrial e financeira e, tambm, pelo clero. Para evitar o rompimento violento desse delicado sistema tornou-se absolutamente necessrio o intervencionismo estatal em diversos setores sociais. Para assegurar a manuteno da ordem pblica, o Estado passou a editar, a partir de ento, leis proibitivas e imperativas, caracterizadoras de um marcante dirigismo social, poltico, econmico e jurdico. O dirigismo estatal em matria contratual , por conseguinte, apenas um dos mltiplos aspectos dessas transformaes que aqui se indicou em linhas muito gerais. O intervencionismo estatal nos contratos tem como consequncia mais notvel o fato de que as partes no podem contratar em contradio com as leis de ordem pblica ou com os bons costumes. Esse tipo de restrio determina, por conseguinte: (1) o desaparecimento ou a reduo da autonomia privada para contratar nos pontos que colidam com leis de ordem pblica ou com os bons costumes; (2) a ineficcia da disposio contratual ofensiva ordem pblica ou aos bons costumes; (3) a possibilidade de interveno judicial no contrato para restabelecer a ordem pblica e os bons costumes contrariados pelas partes. (b) contedo da autonomia da vontade contratual Foi esclarecido acima que a autonomia privada de vontade apresenta duas faces (ver item 7.3.1). Abrange a liberdade de contratar ou de no contratar, sempre que a lei no imponha a contratao. Se a lei determinar a contratao como obrigatria, evidentemente a parte no ter a liberdade de no contratar. Por outro lado, a autonomia privada da vontade permite que as
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partes estabeleam o contedo do contrato livremente, a no ser quando a lei impuser de modo cogente o contedo de tal contrato. Por isto, quando a lei tipifica um contrato e as partes o celebram, automaticamente os contratantes aceitam as disposies legais atinentes quele contrato. A liberdade de contratar inclui a liberdade de escolher a parte com quem se quer contratar e tambm a liberdade de escolher o tipo de contrato a ser celebrado. No entanto, possvel que a lei limite estas liberdades, como acontece, por exemplo, em alguns contratos regidos pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, ou nos casos de monoplios de servios pblicos, tais como os servios de telecomunicaes, fornecimento de luz, de gua, de gs, etc. (c) responsabilidade civil do contratante Por princpio e em geral, as pessoas so livres para celebrarem ou no seus contratos. Uma vez celebrado o contrato, torna-se ele lei entre as partes, com as ressalvas que j foram referidas anteriormente. Portanto, cada parte tem que cumprir o contrato que celebrou e, em caso de inadimplemento, a parte lesada no contrato poder pedir judicialmente contra a parte infratora tanto o cumprimento forado da obrigao contratual, como indenizao pelos prejuzos sofridos.

7.4. PRINCPIO DA PERMANNCIA DO CONTRATO O contrato um importantssimo instrumento de harmonizao dos interesses sociais. Por isto mesmo, somente dever ser dissolvido quando efetivamente no houver mais possibilidade de mant-lo para que cumpra os fins almejados pelas partes. Assim, o princpio da permanncia do contrato significa que o contrato dever ser mantido para que as partes possam alcanar, por meio desse contrato, seus respectivos objetivos. Tanto quanto possvel o contrato tem que ser preservado. Erros formais, imprecises de redao, m articulao das clusulas, vocabulrio tcnico inadequado e, enfim, vcios que puderem ser superados devero ser desconsiderados ou corrigidos para que o contrato prevalea. Apenas quando a lei ou os prprios contratantes expressamente indicarem vcios insanveis que o contrato dever ser dissolvido. Um dos instrumentos mais importantes para manter o contrato a Teoria da Impreviso, que ser examinada um pouco mais adiante.

7.5. PRINCPIO DA BOA F NEGOCIAL H um princpio jurdico generalizado: o da boa f. Em matria contratual, denominado princpio da boa f contratual, ou negocial. Tal princpio significa que as partes de um contrato devem proceder com lealdade e boa f uma em relao outra, cada qual cumprindo suas respectivas obrigaes contratuais.

8. FORMAS DE INTERVENO DO ESTADO NA DISCIPLINA CONTRATUAL A interveno do Estado na economia contratual ocorre por diversos modos. Do ponto de vista jurdico, a forma de que se vale o Estado para regular o convvio social a edio de normas jurdicas de variadas espcies. Portanto, o Estado regula a atividade contratual privada por meio de leis, na acepo mais ampla do vocbulo lei. Essas leis tm contedo padronizado; podem

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impor a contratao, proibi-la ou permiti-la. Os mesmos padres so observados no que concerne ao contedo das disposies contratuais, que ora so impostas, ora so vedadas e ora so permitidas. interessante examinar alguns exemplos prticos dessa interveno estatal no contrato privado (a) normas impositivas de contratao O primeiro exemplo que pode ser apresentado o de um contrato de locao predial urbana para fins residenciais. O locador no obrigado a celebrar este contrato com o locatrio. Entretanto, se essas partes vierem a celebrar tal contrato, a lei impe a prorrogao automtica da locao to logo termine o prazo contratual previsto originalmente. Isto quer dizer que, terminado o prazo contratual, o locador obrigado a manter a contratao com o locatrio, somente podendo rescindir o contrato nos casos especificamente previstos em lei. Outro exemplo interessante o da sonegao de mercadoria. As leis que disciplinam os crimes contra a economia popular e tambm o CDC determinam que o fornecedor de bens no mercado de consumo obrigado, no limite de seu estoque, a atender a demanda dos consumidores. Noutras palavras, esse fornecedor obrigado a contratar nessas circunstncias. (b) normas que instituem clusula contratual cogente H normas legais que determinam a incluso no contrato de certas clusulas que no podem ser afastadas pelas partes, nem mesmo se as partes assim quiserem. Isto quer dizer que tais clusulas esto integradas ao contrato independentemente da vontade das partes contratantes. Por exemplo, quando a lei determina que o cedente de um crdito responder, perante o cessionrio, pela existncia do crdito, tem-se uma clusula cogente. Outro exemplo encontrado no CDC, quando diz que nula de pleno direito qualquer clusula contratual que elimine, limite ou transfira a terceiros a responsabilidade do fornecedor perante o consumidor, exceto nos casos indicados taxativamente pela lei. Ainda mais um exemplo est no contrato de seguros. A legislao securitria contm inmeros dispositivos que necessariamente integram qualquer contrato de seguro, de modo que as partes no podem eliminar do contrato essas normas cogentes. (c) normas que permitem a reviso judicial do contrato - Teoria da Impreviso Nos termos da Teoria da Impreviso, possvel atenuar o princpio j examinado da fora obrigatria dos contratos (pacta sunt servanda). As partes celebram o contrato tendo em vista os riscos que aceitam correr e as vantagens que pretendem auferir. Portanto, celebram o contrato num determinado contexto de fato que conhecem ou deveriam conhecer e cujas transformaes so capazes de prever. Por isto mesmo, o contrato dever ser cumprido pelas partes, mesmo que elas no consigam auferir todas as vantagens que imaginaram poder obter, ou ainda que o prejuzo de cada uma delas seja maior do que aquele que a parte inicialmente se disps a suportar. No entanto, possvel que no decorrer da vigncia do contrato o contexto em que as partes contrataram se altere radical e profundamente. Essas transformaes, na medida em que tenham sido imprevisveis, drsticas e coloquem uma das partes em desvantagem exagerada em face do outro contratante, autorizam que a parte prejudicada pleiteie a reviso judicial do contrato. importante esclarecer que a Teoria da Impreviso no tem por finalidade dissolver o contrato. Bem ao contrrio, o objetivo dessa teoria - exatamente - o de manter o contrato. Para chegar a esse resultado, admite-se que o juiz revise o contrato e introduza nele as modificaes necessrias para restabelecer o equilbrio contratual entre as partes. Somente quando no for
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possvel proceder a essa reviso contratual que o juiz dissolver o contrato em que uma das partes se encontra em manifesto desequilbrio em face da parte contrria. Enfim, o fundamento jurdico da Teoria da Impreviso o de que ningum pode enriquecer injustamente, s custas de sacrifcio desproporcional a ser suportado pela outra parte contratante. No Brasil, a Teoria da Impreviso construo doutrinria e jurisprudencial. At o advento do CDC, em 1.990, inexistia no Direito brasileiro norma legal expressa contemplando tal teoria. O art. 6, V, do CDC, foi o primeiro dispositivo legal brasileiro a tratar expressamente da referida teoria. Para a aplicao da Teoria da Impreviso exige-se a presena destes requisitos: (1) que, aps a celebrao do contrato, sobrevenha sria e significativa transformao do contexto em que o contrato foi formado e no qual ter que ser executado; (2) que a transformao referida tenha sido absolutamente imprevisvel pelas partes no momento em que contrataram; (3) que, em decorrncia da aludida transformao contextual, o equilbrio contratual tenha sido rompido e uma das partes passe a estar em situao significativamente desfavorvel em relao parte contrria; (4) que o contratante devedor ainda no tenha executado sua obrigao e esteja na iminncia de se tornar inadimplente; (5) que seja possvel corrigir esse desequilbrio contratual anormal mediante a interveno judicial no contrato, ou ento resolver o mesmo contrato.

9. REQUISITOS GENRICOS PARA A FORMAO, VALIDADE E EFICCIA DOS CONTRATOS. Os requisitos de formao, validade e eficcia dos contratos sero examinados individualmente, mas desde logo necessrio fazer consideraes genricas sobre eles. H requisitos que precisam ser observados para qualquer contrato, razo pela qual so chamados de requisitos contratuais genricos. Alm desses requisitos genricos, cada categoria de contrato tem requisitos especficos. Assim, por exemplo, em todos os contratos reais de garantia devem ser atendidos certos requisitos especficos; como tambm em todos os contratos em que se transmite o domnio de um bem h que se ter presentes certos outros requisitos especficos; e, ainda, em todos os contratos de emprstimo devem estar presentes outros requisitos especficos. Isto quer dizer que, ao lado dos requisitos genricos exigidos para qualquer contrato, exige-se tambm requisitos especficos e peculiares a cada categoria de contrato. Essas categorias de contratos, por sua vez, tm diversas espcies que, por seu turno, tambm exigem requisitos mais especficos ainda. Por exemplo, na categoria dos contratos de garantia real, tem-se como espcies a hipoteca, o penhor, a anticrese, a alienao fiduciria e tantos outros. Cada uma das espcies da categoria de contratos de garantia real precisa ter seus prprios requisitos. Assim, no so os mesmos os requisitos prprios de um contrato de hipoteca e os de um contrato penhor, ou de anticrese, ou de renda constituda sobre imvel. As mesmas consideraes so vlidas para a categoria dos contratos de emprstimo (cujas espcies so, por exemplo, o mtuo, o comodato, o mtuo feneratcio, entre outras), ou dos contratos de depsito (que tem como espcies, exemplificativamente, o depsito mercantil, o depsito civil, o depsito necessrio, o depsito financeiro), ou dos contratos de transmisso de bens (compra e venda, doao, etc.).
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Em resumo, o contrato exige a presena de requisitos genricos, requisitos especficos de certa categoria contratual e, ainda, requisitos prprios de cada espcie contratual. Observe-se, tambm, que o contrato est includo na categoria geral do ato jurdico em sentido amplo. Sendo um ato jurdico em sentido estrito ou um negcio jurdico, o contrato deve ter os requisitos exigidos para qualquer ato jurdico e que esto indicados no art. 82, do CC, a saber: (a) declarao de vontade feita por agente capaz; (b) ter objeto lcito (direta e indiretamente) e possvel (jurdica e materialmente); e (c) estar revestida a declarao de vontade pela forma determinada pela lei ou no proibida pelo ordenamento jurdico. Esses requisitos contratuais todos podem ser estudados a partir de diferentes perspectivas. A literatura registra a existncia de requisitos subjetivos, objetivos e formais. A inobservncia desses requisitos determinar a ineficcia do contrato. O contrato, pode ser ineficaz juridicamente em decorrncia de sua: (a) inexistncia como um ato jurdico em sentido estrito ou como negcio jurdico; (b) nulidade absoluta; ou (c) anulabilidade. Todo ato jurdico deve ser examinado no que concerne sua: (a) existncia jurdica; (b) validade jurdica; e (c) eficcia jurdica. A inexistncia jurdica de certo e determinado contrato se caracteriza pela ausncia de pelo menos um dos requisitos essenciais (gerais ou especficos) exigidos para ele. H que se lembrar que o Direito no tem por objeto algo que no seja jurdico e, por isto, a norma jurdica no regula diretamente o ato jurdico inexistente. A norma cuida dessa figura indiretamente. O ato inexistente juridicamente no apto a produzir qualquer efeito jurdico e, por esta razo, nestes limites de ineficcia, foi equiparado ao ato nulo, que tambm no produz efeitos jurdicos (embora tenha existncia jurdica). Nessas circunstncias, o ato inexistente juridicamente no produz efeitos porque o art. 145, I, II e III, do CC, assim determina. O art. 145 disciplina a nulidade absoluta dos atos jurdicos e estabelece que tais atos no produzem efeitos jurdicos. Os trs primeiros incisos do art. 145 indicam, na verdade, casos de inexistncia jurdica do ato em razo da ausncia de algum dos requisitos essenciais do ato jurdico (previstos no art. 82, do CC). Em resumo, o ato inexistente juridicamente no produz efeitos e, por esse motivo, foi equiparado ao ato nulo, que existe do ponto de vista jurdico mas tambm no produz efeitos. O ato nulo tem existncia jurdica, pois contm todos os requisitos essenciais para esse fim (art. 82, do CC). No entanto, o ato apresenta vcio que a norma jurdica considera grave e insanvel, razo pela qual o declara nulo, isto , completamente ineficaz juridicamente. O art. 145, IV e V, do CC, estabelece a regra geral dos atos nulos. Portanto, o ato nulo existe juridicamente, porm invlido de modo absoluto e sendo invlido, no produz efeitos. A nulidade relativa, ou anulabilidade do ato jurdico, est regulada genericamente a partir do art. 147, do CC. O ato anulvel existe juridicamente, vlido e produz efeitos jurdicos. Entretanto, padece de vcio que a norma jurdica no considera grave e que pode ser sanado. Por isto, o ato anulvel somente tornar-se- ineficaz mediante declarao judicial de sua anulabilidade. Enquanto no sobrevier essa declarao judicial, o ato anulvel deve ser considerado regular e apto a produzir seus efeitos.

9.1. REQUISITOS SUBJETIVOS DO CONTRATO Os requisitos subjetivos do contrato so os que dizem respeito aos sujeitos do contrato, ou seja, as pessoas contratantes. De modo geral, os requisitos subjetivos em anlise so: (I) a capacidade das partes para contratar; e (II) a declarao de vontade de contratar.
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A capacidade das partes contratantes deve ser analisada a partir de duas perspectivas: a capacidade geral da pessoa e tambm sua capacidade especfica para contratar. A parte contratante precisa ser genericamente capaz, isto , no ser sujeito includo nas hipteses previstas nos arts. 5 e 6, do CC. Todavia, mesmo sendo genericamente capaz, possvel que o sujeito no tenha capacidade especfica para celebrar certo e determinado contrato, em decorrncia de restrio imposta por lei. Assim, por exemplo, uma pessoa maior e plenamente capaz do ponto de vista genrico pode celebrar contratos de venda e compra de bens. Mas se essa pessoa for um corretor de bens, estar impedida de adquirir bens que o alienante lhe confiou para fins de corretagem. Portanto, o corretor no pode adquirir o bem destinado corretagem, pois sua funo a de aproximar o vendedor do bem e o comprador do bem. Nesse caso, existe um impedimento legal que incapacita o corretor para ser o contratante comprador do bem. Outro exemplo interessante o caso do contrato de sociedade. Satisfeitos os requisitos prprios, qualquer pessoa capaz pode celebrar um contrato de sociedade. No entanto, a lei estabelece impedimento para certas pessoas, que esto proibidas de celebrar contratos de sociedade, embora sejam capazes do ponto de vista genrico. esse o caso dos falidos e dos juzes de direito. A declarao de vontade de contratar deve ser feita pelas partes ou por seus representantes legais. A vontade de contratar abrange o acordo das partes sobre: (a) a existncia e natureza do contrato; (b) o objeto do contrato; e (c) as clusulas substancias do contrato. Por exemplo, num contrato de venda e compra, o vendedor precisa declarar que quer vender determinado bem; o comprador precisa declarar que quer comprar aquele mesmo bem; as partes precisam fixar o preo da venda e compra e tambm as demais clusulas inerentes a esse contrato, tais como o local de entrega do bem, o termo dessa entrega; as despesas com o pagamento; etc.

9.2. REQUISITOS OBJETIVOS DO CONTRATO Os requisitos objetivos do contrato so os que seguem. (I) Licitude e possibilidade do objeto contratual Todo contrato deve ter um objeto jurdico. O contrato um ato jurdico e o art. 82 exige para qualquer ato jurdico um objeto lcito e possvel. preciso entender que o objeto do contrato a prestao contratual a que a parte se obrigou e tambm o bem jurdico sobre o qual incide a prestao do contratante devedor. Por exemplo, num contrato de compra e venda, o vendedor est obrigado a cumprir uma prestao de dar (entregar) algo ao comprador. O ato de entrega precisa recair sobre certo bem, como por exemplo, um livro. Por outro lado, no mesmo contrato, o comprador est obrigado a cumprir uma prestao em face do vendedor, ou seja, o comprador tem que dar (entregar) ao vendedor determinado objeto. O bem devido pelo comprador ao vendedor o dinheiro correspondente ao preo do objeto comprado (o livro). Sendo assim, o objeto do contrato (noutras palavras, a prestao devida por cada contratante e o bem sobre o qual incide cada prestao) deve ser lcito e possvel juridicamente. A licitude do objeto analisada do ponto de vista material e do ponto de vista jurdico. Ser ilcito o objeto contratual que contrariar, direta ou indiretamente, a lei, a ordem pblica ou os bons costumes. Por isto, a ilicitude gera a ineficcia do contrato. Assim, materialmente ilcito o contrato de compra e venda que tiver por objeto um bem roubado de terceiro. Tambm ilcito, agora juridicamente, o contrato de compra e venda de imvel celebrado entre os ascendentes vendedores e um descendente comprador sem anuncia dos demais descendentes daqueles vendedores.

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De outro lado, a impossibilidade material pode ser absoluta ou relativa. O objeto contratual absolutamente impossvel aquele que ningum pode cumprir e, por essa razo, acarreta a nulidade do contrato (art. 1.091, do CC). nulo o contrato de prestao de servio em que algum contrata o prestador de servio para matar terceira pessoa, por exemplo. O objeto contratual relativamente impossvel aquele que no pode ser cumprido pelo contratante, mas que poderia ser cumprido por outra pessoa, ou ainda que poderia ser substitudo por outro objeto. Por exemplo, se uma pessoa comum for contratada para realizar o resgate de objetos de um navio naufragado que se encontra a grande profundidade, tal tarefa ser materialmente impossvel se o contratado no dispuser de adequado equipamento para realiz-la. Mas o contrato poder ser perfeitamente cumprido se o contratado puder usar os aparelhos adequados ao resgate em questo. importante a distino entre impossibilidade material absoluta e impossibilidade material relativa, porque, na primeira (absoluta) tem-se a nulidade do contrato, ao passo que na segunda (relativa), o contratante devedor - se culpado da impossibilidade - poder ser compelido a indenizar o contratante prejudicado. A possibilidade ou impossibilidade material e jurdica do objeto do contrato devem ser averiguadas em relao ao momento em que o contrato foi celebrado. Havendo possibilidade material e jurdica do objeto contratual no momento em que o contrato se forma, tal contrato existente e vlido juridicamente. Ao contrrio, sendo impossvel material ou juridicamente o objeto contratual no momento de formao do contrato, este ser ineficaz. Pode acontecer que o objeto contratual seja lcito e possvel (jurdica e materialmente) no momento de formao do contrato e, depois, deixe de ser lcito ou possvel. o que se chama de ilicitude superveniente ou de impossibilidade superveniente e que acarretam a inexequibilidade do contrato. Nesses casos, o contrato existiu, foi vlido e at eficaz, porm deixa de ser exequvel em face da impossibilidade ou ilicitude superveniente de seu objeto. Se o contratante devedor for culpado, dever indenizar a parte inocente. No havendo culpa do devedor, o contrato ser resolvido sem o dever de indenizar o contratante credor. A ilicitude ou a impossibilidade supervenientes do objeto contratual podem ser totais ou parciais. Sendo total a ilicitude ou a impossibilidade, o contrato no tem como subsistir. Mas se a ilicitude ou impossibilidade for parcial, possvel manter o contrato nos limites em que o objeto ainda lcito e possvel (princpio da permanncia do contrato). Todavia, a ilicitude ou impossibilidade parcial do objeto do contrato podero torn-lo inteiramente ineficaz se for constatado que, no contexto em que foi celebrado, as partes no teriam contratado a avena apenas em relao ao objeto parcialmente lcito e possvel. conveniente no confundir impossibilidade do objeto contratual com o contrato que tem por objeto bem futuro. O contrato que tem como objeto um bem futuro existe, vlido e fornece critrios precisos e objetivos para identificar o bem em questo. A existncia desse bem que ser fato futuro. J no caso do contrato com objeto impossvel, tem-se que o bem - seja este presente ou futuro - no pode servir de objeto contratual. (II) Determinao do objeto contratual A determinao do objeto do contrato pode ocorrer: (a) no momento de celebrao do contrato;

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(b) em momento posterior formao do contrato, desde que tal contrato fornea, desde sua celebrao, elementos objetivos e precisos que permitam determinar o objeto no mximo at o momento de pagamento da prestao contratual pelo contratante devedor. O objeto do contrato pode ser determinado pelas prprias partes, por apenas uma delas, por terceiro indicado pelas partes ou at mesmo por um fato jurdico impessoal. (IV) Economicidade do objeto contratual Por fora do art. 78, I, do CC, todo bem jurdico objeto de relao obrigacional deve ter contedo econmico. Assim, a economicidade do objeto contratual necessria, pois o contrato, como j foi dito, um complexo de relaes obrigacionais entre as partes contratantes.

9.3. REQUISITOS FORMAIS DO CONTRATO Foi esclarecido anteriormente que o Direito brasileiro contempla o princpio da liberdade de forma para os atos jurdicos em geral. Somente em casos especficos a lei exige o respeito a determinada forma para a prtica do ato jurdico, sem a qual o ato: (a) ou no existir juridicamente; (b) ou existir, mas no ter validade; (c) ou no produzir seus efeitos tpicos, especialmente os de natureza probatria. A exigncia de determinada forma para a celebrao do contrato pode decorrer: (a) de mandamento legal; ou (b) de acordo de vontades das prprias partes contratantes.

10. FORMAO DO CONTRATO A relao contratual se estabelece aps terem sido superadas algumas fases essenciais, que se passa agora a examinar.

10.1. BREVE REVISO HISTRICA DO PRINCPIO DO CONSENSUALISMO CONTRATUAL E SEUS TRAOS GERAIS J foi comentado que no Direito Romano contrato era um acordo de vontades das partes sobre um mesmo ponto negocial e que, apesar disto, as obrigaes, em Direito Romano mais antigo, no se constituam apenas pelo acordo de vontades (elemento subjetivo); exigia-se que as vontades estivessem revestidas por uma forma especial, muitas vezes solene (elemento objetivo ou material). Tambm j foi examinado que mais tarde, no processo de fuso do ius civile com o ius gentium, o Direito romano passou a admitir a formao consensual de alguns contratos (venda, locao, mandato, sociedade). Nos demais contratos, contudo, a forma (litteris, re, verbis) era obrigatria para a formao do contrato e a obrigao contratual assim formada tinha carter personalssimo. A evoluo do Direito romano foi pouco a pouco prestigiando o princpio do consensualismo e, assim, foi cada vez mais acentuando-se a tendncia de que os contratos formavam-se mediante o simples acordo de vontade das partes contratantes. Examinou-se, ainda, que aps a invaso do Imprio Romano pelos povos germnicos, ocorreu um retrocesso em certos setores da cultura jurdica romana, pois o Direito germnico era menos evoludo que o romano. Este retrocesso jurdico manifestou-se em matria contratual. No Direito germnico, ainda muito preso ao formalismo jurdico, adotava-se ritos sacramentais para que um contrato fosse celebrado. Sendo assim, no bastava o simples acordo de vontades dos contraentes para que o contrato se formasse; exigia-se tambm vrias outras formalidades. Essas divergncias entre os dois regimes jurdicos foi sendo superada com o passar dos sculos e, atualmente, o Direito ocidental, de modo geral, consagra o princpio do consensualismo

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contratual, segundo o qual as declaraes de vontades dos contratantes suficiente para formar o contrato. No Direito contratual a regra geral o consensualismo. Os chamados contratos reais so casos excepcionais no sistema jurdico moderno. Por isto, a declarao de vontade contratual simultaneamente requisito de existncia do contrato e de validade dele. A formao do contrato ocorre quando cada contratante declara sua vontade de modo coordenado com a vontade declarada pelo outro, de modo que ambos possam alcanar o resultado jurdico perseguido por cada um deles. Essas declaraes de vontade, obviamente, devem estar de acordo com a norma jurdica, que lhes d eficcia negocial. Em resumo, o contrato forma-se e torna-se obrigatrio quando as partes declaram suas respectivas vontades, de acordo com a lei, para que seus objetivos jurdicos sejam alcanados. possvel, entretanto, que uma das partes contratantes, ao fazer sua declarao de vontade, fique obrigada a cumprir o que prometeu perante a outra, mesmo que esta ltima ainda no tenha declarado sua vontade contratual. Nessa hiptese, o contrato ainda no ter se formado e, por isto mesmo, a obrigao da parte que j declarou sua vontade tem natureza pr-contratual.

10.2. MODOS DE DECLARAR A VONTADE CONTRATUAL A vontade de contratar, em geral, pode ser manifestada por qualquer forma. Pode ser expressa ou tcita. A manifestao tcita da vontade de contratar admitida apenas quando: (a) a norma jurdica no exigir forma expressa (art. 1.079, do CC); e (b) for possvel inferir do comportamento do agente um inequvoco desejo de contratar. Nesse sentido, o silncio uma forma de manifestao tcita da vontade de contratar.

10.3. FASES DA CONTRATAO O contrato no se forma de imediata, mesmo quando na vida cotidiana parece ocorrer o contrrio. A contratao de desenvolve em fases perfeitamente identificveis. Essas fases podem ocorrer em intervalos de tempo razoavelmente longos, ou podem ocorrer de modo praticamente instantneo. No importa qual o tempo que intermedeia cada fase de formao do contrato, mas sim a presena dessas fases. De modo geral, a formao do contrato depende da ocorrncia de cada uma destas fases: fase das negociaes preliminares; fase da proposta; fase da aceitao da proposta; fase da tradio (somente para os contratos reais.

Cada uma dessas fases deve ser estudada separadamente. (I) Fase das negociaes preliminares Na fase de negociaes preliminares os possveis contratantes discutem livremente seus interesses jurdicos a serem regulados no contrato. uma fase pr-contratual, pois nela as declaraes de vontade feitas pelos interessados no tm - ainda - a finalidade de formar o contrato. Por isto mesmo, os possveis contratantes no criam entre si vnculos obrigacionais na fase pr-contratual em decorrncia das declaraes de vontade que exteriorizam durante suas

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discusses. No podem exigir uma da outra o cumprimento de condutas prometidas nessa etapa de discusses, at mesmo porque uma das finalidades dessa fase preliminar a de verificar se ser ou no possvel um acordo de vontades. preciso esclarecer, no entanto, dois pontos relevantes, a saber: (1) a responsabilidade civil pr-contratual; e (2) a aplicao da teoria da base do negcio jurdico. Nesses dois casos, o comportamento dos possveis contratantes durante a fase das negociaes preliminares poder dar origem ao dever de indenizar. (a) Responsabilidade civil pr-contratual Foi examinado que as normas jurdicas estabelecem padres de comportamento humano, de modo a tornar possvel o convvio social. Essas normas ora impem um certo comportamento a seus destinatrios, ora probem que eles adotem determinada conduta, e ora toleram que os destinatrios se comportem livremente. Se os sujeitos destinatrios do comando normativo no o obedecerem, estaro expostos aplicao da sano punitiva que a prpria norma jurdica previu para o caso. Tambm foi examinado que a estrutura da norma jurdica tem em vista um sujeito ao qual ela dirige o comando de comportamento e, ainda, outro sujeito a quem aquele comando favorece. Verificado o fato jurdico real da desobedincia norma jurdica, forma-se uma relao jurdica de direito subjetivo em que o sujeito ativo pode exigir do sujeito passivo, at mesmo coercitivamente, o cumprimento da conduta que a mesma norma determinou para o sujeito passivo. comum que, ao desobedecer a norma jurdica, o sujeito passivo cause ao sujeito ativo um dano material ou moral. Nesse caso, o sujeito infrator passa a ter a obrigao de indenizar o prejuzo causado ao sujeito ativo. Trata-se, a, da responsabilidade civil. A responsabilidade civil pode ser contratual ou extracontratual. A responsabilidade civil contratual caracteriza-se pelo fato de existir prvia relao jurdica obrigacional entre o sujeito causador do dano e o sujeito que sofreu o dano. Havia uma obrigao entre esses dois sujeito e o devedor no cumpriu tal obrigao, causando o dano moral ou material ao seu credor. A norma jurdica desobedecida pelo devedor foi a norma contratual. Havia entre esses sujeitos uma relao obrigacional que foi descumprida pelo devedor e, consequentemente, surgiu uma outra relao obrigacional entre as mesmas partes, agora tendo por objeto o dever do devedor de indenizar seu credor por ter causado a este um dano quando o mesmo devedor descumpriu a obrigao anterior. Por outro lado, na responsabilidade civil extracontratual inexiste prvia relao obrigacional entre o causador do dano e o sujeito que sofre o dano. Um sujeito desobedece um dever geral de conduta especificado por uma norma jurdica e, ao proceder assim, causa prejuzo a outro sujeito. Como entre tais sujeitos no havia nenhum vnculo obrigacional precedente, o infrator da norma jurdica deu causa ao nascimento de uma relao jurdica obrigacional entre ele e o sujeito a quem prejudicou. Ora, foi explicado que na fase das negociaes preliminares no est formado o contrato e, por conseguinte, os danos que um sujeito causar ao outro, durante tal fase, no pode gerar responsabilidade civil contratual. Alm disto, como regra geral, as discusses entabuladas entre os possveis contratantes no geram entre eles vnculos obrigacionais. Nessas circunstncias, necessrio examinar em que hipteses um dos possveis contratantes poderia reclamar indenizao contra o outro em decorrncia de danos que viesse a sofrer durante a fase de discusses preliminares do contrato. A doutrina e a jurisprudncia tm admitido com relativa tranquilidade a responsabilidade civil extracontratual por danos causados na fase de discusses preliminares, desde que um dos possveis contratantes tenha se conduzido com manifesta m f em face do outro, a quem

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prejudicou. O sujeito prejudicado pedir indenizao no com base no contrato, pois este ainda no se formou, mas com apoio na regra geral do art. 159, do CC. Um exemplo ilustrar bem a situao. Um comerciante, sabendo que seu estabelecimento comercial est prestes a ser interditado pelo Poder Pblico, tenta alienar seu fundo de comrcio para um possvel adquirente, ocultando deste ltimo o risco iminente de interdio. O possvel adquirente, ento, desinteressa-se de outros pontos comerciais vizinhos e passa a negociar apenas com o aludido comerciante desleal. Passa-se o tempo em negociaes e, antes de celebrado o contrato entre as partes, o estabelecimento comercial em questo efetivamente interditado. Nesse momento, o sujeito que se interessava pela aquisio j no pode mais obter outro estabelecimento na mesma regio. Sofreu, inegavelmente, um prejuzo material em decorrncia do comportamento doloso por omisso do comerciante desleal. Mesmo no tendo sido celebrado o contrato de aquisio do estabelecimento, o prejudicado poder pedir indenizao contra o comerciante inescrupuloso e o far com base na responsabilidade civil extracontratual. (b) Aplicao da teoria da base do negcio jurdico Como foi demonstrado acima, exceto no caso de manifesta m f de um possvel contratante em relao ao outro, as declaraes de vontade desses sujeitos durante a fase das negociaes preliminares ao contrato so em geral completamente irrelevantes para o Direito. Tudo aquilo que os sujeitos discutiram antes da celebrao do contrato, e mesmo os motivos que os levaram a contratar, no integram o contedo contratual. Um exemplo com certeza ser esclarecedor. Os pais de uma noiva, preparando-a para o futuro matrimnio, encomendam a feitura do vestido para as bodas. Contratam tambm os msicos para a cerimnia e a decorao do local em que o casamento ser celebrado. Como de praxe, realizam pagamentos pecunirios em cumprimento a todos esses contratos. No entanto, h poucos dias do dia marcado para o casamento, ocorre um fato qualquer que impede definitivamente a realizao do matrimnio. Os pais da noiva, evidentemente, no podero pretender a dissoluo de todos os contratos mencionados por causa da inviabilidade do casamento da filha. H outro exemplo tambm bastante ilustrativo. Uma pessoa reserva sua passagem de avio para passar suas frias em certa localidade de praia. Para o mesmo fim, reserva hospedagem em hotel. s vsperas de sua partida, muda o tempo e passa a chover torrencial e ininterruptamente. No pode o sujeito querer desfazer todos esses contratos alegando que fez as reservas supondo que o tempo estaria ensolarado na praia e que agora, com chuva, no lhe interessa mais passar as frias na referida localidade. Em suma, as discusses preliminares ao contrato no interferem na eficcia e no contedo desse contrato. Apesar disso, por causa de circunstncias especficas, a doutrina foi pouco a pouco desenvolvendo princpios para excepcionar tal regra geral e, assim, surgiu a chamada Teoria da Base do Negcio Jurdico. A teoria da base do negcio jurdico, resumidamente, sustenta que os motivos mediatos, indiretos, remotos que levaram as partes a contratar podem integrar o contedo do contrato se assim as mesmas partes desejarem. Os motivos que levam uma pessoa a celebrar um contrato so muito variados e, de modo geral, podem ser classificados em: (a) motivao imediata, ou direta ou prxima; e (b) motivao mediata, ou indireta ou remota.

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A motivao imediata a que impele o sujeito a contratar para atingir certo objetivo inerente ao tipo de contrato celebrado. Por isto mesmo, a motivao imediata integra o contrato e influi na eficcia dele. Por exemplo, o sujeito que deseja ir de sua casa at seu local de trabalho contrata os servios de transporte oferecido por uma empresa de nibus urbanos. evidente que o motivo de tal contratao o desejo do passageiro de ser transportado de um local para outro com presteza, conforto e segurana. Se o transporte desse passageiro no puder ser feito, o contrato pode ser dissolvido, porque o motivo da contratao estar frustrado. Outro exemplo. Algum toma em locao um imvel para fins residenciais. O inquilino foi motivado a celebrar o contrato de locao, obviamente, para ter o direito de usar o imvel, temporariamente, para sua residncia. Para esse fim, o imvel precisa estar em adequadas condies de habitabilidade, pois, caso contrrio, estar frustrado o motivo pelo qual o inquilino contratou a locao. A motivao mediata, ou indireta, ou remota, aquela que leva o sujeito a contratar para alcanar objetivo no inerente ao tipo de contrato celebrado. Nesse caso, o contrato apenas um meio, um instrumento, uma ferramenta que, ao produzir seus resultados tpicos, permitir ao contratante a satisfao de outro objetivo exterior ao contrato. A motivao mediata, portanto, no integra o contedo do contrato e tambm no interfere na eficcia dele. alguns exemplos esclarecero melhor a matria. O sujeito que contratou o servio de transporte em nibus urbano para ir de sua casa at seu local de trabalho desejou ser fisicamente transportado (motivao imediata para contratar). Esse desejo de ser deslocado do local de moradia para o local de trabalho, por sua vez, foi motivado por outro desejo mediato, indireto, remoto. O sujeito quer ser transportado ao seu local de trabalho porque, l, teria uma reunio de negcios, ou porque no poderia faltar no emprego, ou porque precisava consultar determinado material tcnico (motivao mediata para contratar). Se, ao chegar ao local de trabalho, o sujeito vier a saber que a reunio foi cancelada, ou no puder ingressar no prdio porque neste estiver ocorrendo um incndio, ou ainda no puder consultar o material tcnico porque este foi retirado do local por qualquer motivo, evidente que o contrato de transporte j mencionado no receber nenhuma dessas interferncias. Nesses casos, a motivao imediata para contratar foi atendida, pois o sujeito foi efetivamente transportado de sua casa para o local de trabalho. No entanto, a motivao mediata (isto , a razo pela qual o sujeito queria ser transportado de sua casa para o local de trabalho) no foi atendida e, apesar disto, o contrato de transporte permaneceu ntegro. O mesmo raciocnio vlido para o exemplo da pessoa que alugou um imvel para nele residir. A motivao imediata para que o sujeito tenha celebrado o contrato a necessidade de moradia no imvel. Todavia, o inquilino queria alugar o imvel para fins residenciais porque iria se casar dentro de certo prazo e l estabeleceria o domiclio conjugal; ou porque reside noutra cidade e teria que vir cursar sua faculdade na cidade em que se localiza o imvel alugado; ou ainda porque no dispunha de recursos para adquirir casa prpria. Ora, celebrado o contrato de locao do imvel para fins residenciais, a motivao imediata do inquilino para contratar foi atendida (ele passou a ter onde residir). Mas, aps a celebrao do contrato, ele desfaz seu noivado; ou desiste de cursar a faculdade; ou ainda obtm o dinheiro necessrio para adquirir casa prpria. Em sntese, os motivos (mediatos, indiretos, remotos) que influenciaram o inquilino a celebrar o contrato de locao desapareceram. Este inquilino no poder, nessas circunstncias, querer dissolver o contrato sob a alegao de que no tem mais motivos mediatos para manter o que foi contratado. Mais um exemplo. Um sujeito vai a uma lanchonete e adquire a ficha para que lhe seja servido um sanduche. Esse sujeito quer adquirir o sanduche e este o motivo imediato que o levou a celebrar o contrato de compra e venda. Cabe perguntar agora: para qual finalidade o sujeito queria adquirir o sanduche? Qual foi sua motivao mediata, indireta, remota, para celebrar o contrato de compra e venda? Ora, o sujeito foi mediatamente motivado a contratar porque estava
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com fome e queria comer o sanduche; ou ele pode ter celebrado o contrato para poder levar o sanduche para algum em seu local de trabalho; ou pode ter adquirido o sanduche para fazer uma anlise bacteriolgica de seus ingredientes. Esses podem ter sido os motivos mediatos, indiretos ou remotos para a celebrao do contrato de compra e venda do sanduche. Se, aps a aquisio do sanduche, o adquirente tiver perdido o apetite; ou se a pessoa para quem ele comprou o sanduche j tiver se ausentado do local de trabalho; ou se a anlise bacteriolgica do sanduche no puder ser realizada porque os equipamentos laboratoriais para este fim no estiverem funcionando; evidente que o adquirente daquele sanduche no poder devolv-lo lanchonete, desfazendo o contrato de compra e venda daquele bem. Por conseguinte, quando se diz que os motivos que levam algum a contratar no integram o contedo do contrato nem interferem na eficcia dele, preciso distinguir entre os motivos imediatos e os mediatos. Os motivos imediatos integram, sim, o contedo contratual e, se no forem atendidos, permitem at mesmo a dissoluo do contrato. J os motivos mediatos, como regra geral, so exteriores ao contedo contratual, porque o contrato serve apenas como meio de satisfao dessas motivaes mais remotas. A teoria da base do negcio jurdico tem em vista exatamente os motivos mediatos, indiretos, remotos, que levam os sujeitos a contratar. Observados certos pressupostos, os contratantes podem fazer com que tais motivos passem a compor o contedo contratual. As partes podem indicar com clareza e preciso os motivos mediatos, indiretos, remotos que levaram cada uma delas a celebrar o contrato e, nessas circunstncias, as partes tambm declaram que o contrato somente interessa a elas na medida em que aqueles motivos existirem. Uma vez frustrados os motivos mencionados, o contrato poder ser dissolvido ou ser ineficaz. Por exemplo, locador e locatrio fazem constar do contrato que o imvel alugado para fins residenciais (motivo imediato da contratao) para que l o inquilino e sua noiva possam morar aps a celebrao do matrimnio (e, assim, o estabelecimento da vida conjugal o motivo mediato que levou o inquilino a contratar a locao). As partes fazem constar do contrato, ainda, previso de que, se o matrimnio do inquilino no vier a se realizar, a locao ser desfeita (porque, obviamente, o inquilino no poder estabelecer a vida conjugal, que era seu motivo indireto para contratar a locao). Nessas circunstncias, um fato completamente exterior finalidade tpica do contrato de locao, isto , o estabelecimento da vida conjugal do inquilino, passa a integrar o referido contrato e influir em sua eficcia. Sendo assim, o objetivo prtico da teoria da base do negcio jurdico o de fazer com que fatos previamente especificados pelas partes - e que normalmente no integrariam o contedo contratual - passem a integrar o contrato por vontade das parte e passem a influenciar a eficcia de tal contrato. Em resumo, a teoria faz com que os motivos mediatos, indiretos, remotos discriminados pelas partes sejam integrados ao contrato celebrado. c) Requisitos para a aplicao da teoria da base do negcio jurdico Para que seja possvel invocar a aplicao da teoria da base do negcio jurdico preciso atender a estes pressupostos: (1) declarao dos motivos mediatos do contrato - as partes devem indicar com preciso e clareza os motivos indiretos que tiveram para contratar; (2) aceitao pelas partes dos motivos mediatos como base da contratao - cada uma das partes deve aceitar os motivos remotos elencados como base da celebrao do negcio jurdico contratual, de modo que, frustrados aqueles motivos, o negcio jurdico perde sua base e poder ser dissolvido ou tornar-se ineficaz.

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Feitos todos esses esclarecimentos, pode-se concluir que, durante a fase de negociaes preliminares ao contrato, as partes podem apresentar seus respectivos motivos remotos para a contratao e, uma vez preenchidos os pressupostos para a aplicao da teoria da base do negcio jurdico, as partes ficam expostas aos efeitos dessa teoria. (II) Fase da proposta contratual Encerrada a fase das negociaes preliminares ao contrato, inicia-se outra, chamada fase de proposta contratual. Esta nova fase aquela em que uma das partes interessadas na contratao formula para a outra parte uma proposta de contrato firme, sria, precisa no que concerne aos elementos essenciais do negcio jurdico proposto. Quem formula a proposta denominado proponente. A proposta dirigida ao destinatrio dela. A disciplina legal bsica e geral da proposta encontrada no art. 1.080 e seguintes, do CC. A proposta feita pelo proponente ainda no d origem ao contrato. Para que o contrato seja celebrado, como regra geral exige-se que o destinatrio da proposta a aceite sem restries. Este aspecto ser estudado mais adiante. O proponente fica obrigado aos termos de sua proposta ou oferta contratual. Isto quer dizer que possvel exigir dele, at mesmo coercitivamente, o comportamento que prometeu ao destinatrio da proposta. Observe-se bem: a proposta ainda no forma o contrato, mas tal proposta j uma obrigao jurdica para o proponente, que no mais poder revogar a proposta sem consentimento do destinatrio da oferta (a no ser que, expressamente, o proponente tenha se reservado esse direito de arrependimento e revogao de sua proposta).

(A) Requisitos da proposta contratual A proposta contratual somente produzir efeitos jurdicos se apresentar certos requisitos, que se passa a examinar: (1) declarao de vontade do proponente Enquanto a pessoa interessada em contratar no exteriorizar sua vontade contratual, tal vontade considerada uma reserva mental e, assim, no produz qualquer efeito jurdico. Portanto, o proponente precisa declarar juridicamente sua vontade de contratar. A declarao de vontade pode ser feita de modo expresso ou tcito e at mesmo o silncio poder significar vontade de contratar, conforme o contexto de cada caso. (2) capacidade do proponente Quem desejar formular uma proposta de contratao precisa ter capacidade para praticar esse ato jurdico. O proponente deve ter capacidade genrica para a prtica dos atos jurdicos, o que significa que no pode ser incapaz (arts. 5 e 6, do CC). Alm da capacidade geral, o proponente dever, tambm, ter capacidade especfica para propor a celebrao do contrato que deseja. Por exemplo, um sujeito casado quer vender seu imvel e, para esse fim, formula uma proposta de venda. preciso que a mulher do proponente ratifique a oferta feita pelo marido, pois ele no poder vender o imvel sem o consentimento da mulher, qualquer que seja o regime de bens adotado no casamento. Faltaria ao marido, neste caso, capacidade especfica para propor a venda do aludido imvel, muito embora ele tenha, para outros atos jurdicos, plena capacidade jurdica.

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(3) Elementos essenciais do futuro contrato A proposta precisa referir-se aos os elementos essenciais do futuro contrato. Como foi dito, a proposta gera uma obrigao para o proponente e, para que tal obrigao seja exigida dele, basta que o destinatrio da oferta a aceite sem restries. Por esta razo, a proposta dever referir-se claramente aos elementos essenciais do contrato que se pretende celebrar. Por exemplo, algum que anuncia no jornal seu desejo de vender certo veculo por determinado preo, est inequivocamente formulando uma proposta pblica para celebrar um contrato de venda e compra do referido veculo. A proposta forneceu as caractersticas gerais do automvel, seu preo e condies de pagamento. Falta apenas a declarao de vontade do comprador do veculo para que o contrato se aperfeioe. Outro exemplo. Um lojista coloca em sua vitrine determinada pea de vesturio e indica o preo dela, bem como as condies de pagamento. Est assim formulada uma proposta de contrato de compra e venda. (4) Seriedade da proposta A proposta precisa ser formulada com seriedade, com firmeza. A proposta que no se refere claramente aos elementos essenciais do futuro contrato que o proponente deseja celebrar , em geral, uma proposta sem seriedade. Por exemplo, determinada construtora anuncia: Resolva seu problema de moradia. Compre um imvel da (nome da construtora). Ora, no se sabe que imvel est sendo ofertado (embora isto possa ser determinvel). No se sabe quais so os preos desses imveis e tambm evidente que nem todas as pessoas que virem o anncio podero pagar o preo do imvel desejado. Logo, tal proposta no sria porque no h como exigir judicialmente o cumprimento dela pela construtora anunciante. Mais um exemplo. Um sujeito, tem uma casa de praia muito aprazvel e, certo dia, recebe nela um amigo que foi visit-lo. Esse amigo elogia o imvel de seu anfitrio e este, para ser amvel com o visitante, diz a respeito do imvel: est sua disposio, venha usufruir dele quando quiser! obvio que no se pode ver a uma proposta de comodato que teria sido feita pelo dono da casa ao amigo visitante. Este visitante no poder obrigar o proprietrio do imvel a emprest-lo quando e como o visitante quiser. A frase de amabilidade dita pelo proprietrio no significou uma proposta sria de transferncia do uso do imvel para o visitante. Outro exemplo clssico. Um ator, durante a encenao de uma pea teatral, cumprindo o roteiro da cena, oferece seus servios profissionais a outro ator. lgico que, dado o contexto da encenao, no se trata de verdadeira proposta contratual. O ator proponente no est obrigado a prestar servios ao ator destinatrio da proposta. (B) Modalidades da oferta contratual Existem basicamente dois modos de proposta, a saber: (a) proposta pblica; e (b) proposta privada. A proposta pblica aquela apresentada ao pblico em geral, tal como ocorre com os anncios em jornais, com as ofertas em vitrines de lojas, com os gritos em feiras livres. A proposta pblica no tem em vista um destinatrio especfico. Qualquer pessoa que tenha conhecimento da oferta e a aceitar poder se habilitar contratao. Por outro lado, a proposta privada a que se dirige a pessoa ou pessoas determinadas. Seja ela expressa ou tcita, o proponente tem em vista um destinatrio certo para a oferta. Por exemplo, algum se dirige diretamente ao proprietrio de um imvel ocioso e prope tom-lo em locao.

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(C) Efeitos da proposta contratual A proposta um ato jurdico pr-contratual muito importante porque desencadeia diversos efeitos jurdicos. Sero indicados, a seguir, os efeitos mais relevantes. (1) vinculao do proponente ao contedo da proposta J foi esclarecido anteriormente que, embora a proposta por si mesma no forme o contrato, ela suficiente para criar uma obrigao para o proponente. Quem formula a proposta est obrigado a cumprir o que nela prometeu, a no ser que: (a) expressamente, ressalve seu direito de revogar a oferta; (b) a natureza do negcio jurdico proposto seja tal que no obrigue o proponente desde logo; ou (c) as circunstncias especficas em que a proposta for apresentada indiquem que o proponente no poderia ficar imediatamente vinculado ao contedo da oferta. H casos em que, ao formular a proposta, o proponente j deixa esclarecido que, em certos casos ou mesmo a seu critrio, poder revogar sua oferta. Consequentemente, o proponente no poder ser obrigado a cumprir a proposta revogada nessas circunstncias. Outras vezes, a prpria lei admite que a proposta no seja vinculante para o proponente. Dois casos merecem destaque: (a) a oferta feita a pessoa presente; e (b) a oferta feita a pessoa ausente. (a) oferta contratual feita a pessoa presente Em primeiro lugar, preciso esclarecer o que pessoa presente. Trata-se da pessoa que est fisicamente presente (por si mesma ou por meio de representante legal) em face do proponente, como tambm a pessoa domiciliada no mesmo municpio em que o proponente tem domiclio. Modernamente, tem-se entendido que o conceito de pessoas presentes abrange tambm as pessoas que estejam se comunicando por meios de telecomunicaes que possibilitem a troca de informaes de modo instantneo, mesmo que os interlocutores estejam em locais muito distantes um do outro. Assim, um exportador que esteja na China, conversando telefonicamente com um importador no Brasil a respeito de um contrato de exportao-importao de mercadorias, considerado pessoa presente no que concerne disciplina da oferta contratual. A proposta feita a uma pessoa presente, sem fixao de prazo de validade da oferta, obriga o proponente a cumprir o que prometeu apenas no momento em que apresenta tal proposta. Esse tipo de proposta exige do destinatrio uma resposta imediata oferta a ele apresentada: deve aceit-la ou no. No havendo pronta resposta do destinatrio, o proponente estar imediatamente liberado da proposta que apresentou (art. 1.081, do CC). Por exemplo, num prego da Bolsa de Valores, o operador grita aos presentes que vende determinado lote de aes por certo preo. Quem quiser adquirir aquelas aes dever declarar isto imediatamente. Passada essa oportunidade, o vendedor poder aumentar o preo, diminu-lo ou at mesmo desistir da venda. (b) oferta contratual a pessoa ausente Inicialmente, a pessoa ausente que se tem em vista aqui no o ausente que desaparece do lugar em que tinha domiclio sem deixar representante que administre seus interesses jurdicos (arts. 5, IV e 463/468, do CC). A pessoa ausente ora considerada aquela que, por si ou por meio de representante legal, no est diante do proponente, ou a que no est domiciliada no mesmo municpio que ele e no pode, por meio de telecomunicao, manter conversao instantnea com o ofertante.

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Feita a proposta a pessoa ausente, o proponente precisa aguardar pela resposta do destinatrio durante certo lapso temporal. Por isto mesmo, essa proposta poder ser feita com fixao de prazo certo para a resposta do destinatrio, ou sem prazo determinado para a resposta. No caso da oferta feita com prazo certo para a resposta, o destinatrio ter que dizer se aceita ou no a oferta dentro do prazo especificado. Se no proceder assim, ou se der sua resposta aps o trmino do prazo fixado, o proponente no mais estar obrigado a manter a proposta. Se a oferta for feita sem prazo determinado para a resposta, o proponente ter que aguardar a resposta do destinatrio por um prazo razovel, levando em considerao a natureza do contrato proposto, as circunstncias do caso, os meios de comunicao entre as partes, etc. No chegando a resposta do destinatrio nesse prazo razovel, o proponente ficar desvinculado da oferta que fez. (2) retratao ou revogao da proposta contratual Se o proponente alterar ou revogar injustamente a proposta, poder ter responsabilidade civil extracontratual em face ao destinatrio da proposta que prejudicar com essa conduta. importante anotar que a responsabilidade do proponente extracontratual porque, antes de aceita a proposta, inexiste contrato e, logo, tambm no existe responsabilidade contratual. Conforme examinado anteriormente, a lei (art. 1.081, do CC) considerou alguns casos em que o proponente pode alterar ou mesmo revogar a proposta. No se deve confundir, assim obrigatoriedade da proposta com imodificabilidade ou irrevogabilidade da proposta. Noutros termos, a proposta obrigatria para o proponente, mas em certos casos ele est autorizado a modific-la e, assim ocorrendo, ele ficar obrigado a cumprir os novos termos da proposta; noutros casos, apesar da obrigatoriedade da proposta, o proponente tem autorizao legal para revogar a oferta e, desse modo, extinguir a obrigao que at ento tinha em decorrncia da proposta apresentada. A alterao ou a revogao da proposta so admitidas desde que presentes estes requisitos: (a) a retratao no pode ser arbitrria, devendo ser justificvel juridicamente; (b) a retratao dever chegar ao conhecimento do destinatrio antes mesmo que a prpria proposta ou, no mximo, ao mesmo tempo em que a oferta chegar ao conhecimento daquele destinatrio, de maneira a excluir os termos da oferta. Cabe esclarecer, aqui, que a morte do proponente no desobriga seus herdeiros e sucessores de cumprirem, perante o destinatrio, os termos da proposta, a no ser que tais sucessores, em tempo oportuno, tenham comunicado ao destinatrio o fato da morte do proponente e tenham esclarecido que no poderiam cumprir a proposta. Evidentemente, a retratao dos herdeiros do proponente falecido devero atender aos requisitos acima indicados. Todavia, se o proponente falecido havia proposto um contrato personalssimo, que somente ele poderia cumprir, bvio que seus sucessores estaro desobrigados perante o destinatrio da oferta. (3) aceitao da proposta contratual Em princpio, a proposta uma declarao receptcia de vontade, pois, embora crie para o proponente (em geral) a obrigao de cumprir o que prometeu, somente produzir o resultado desejado pelo ofertante se for aceita pelo destinatrio da proposta.

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O proponente fica obrigado a cumprir os termos da proposta. Mas o contrato apenas estar formado se o destinatrio aceitar a proposta sem restries. Aceita a proposta, forma-se o contrato e, ento, o resultado jurdico desejado pelas partes haver de se produzir. Por exemplo, se algum anunciou num jornal a venda de seu carro, por certo preo, est obrigado a vender aquele carro, pelo preo indicado no anncio, a qualquer pessoa que desejar adquirir o veculo em tais circunstncias. Todavia, enquanto no surgir um comprador que declare sua vontade de aceitar as condies da oferta, o proponente anunciante no conseguir seu intento, que o de vender o automvel. Por isto, a declarao de vontade de vender receptcia, isto , precisa ser recebida e aceita pelo destinatrio que ir comprar o carro. (4) limites da proposta contratual pblica Sempre que a proposta for dirigida ao pblico em geral, dever ser interpretada com reservas. Isto quer dizer que o proponente faz sua oferta ao pblico tendo em vista sua disponibilidade de estoque, sua capacidade de fornecimento de bens e servios, considerando a possibilidade de escolha dos bens por parte dos destinatrios da oferta, as condies gerais do mercado, etc. Assim, por exemplo, se um determinado fabricante de automveis - mediante campanha publicitria - prope a venda de certo veculo e remete o pblico para as concessionrias autorizadas daquele fabricante, evidente que poder ocorrer que nem todas as concessionrias tenham o veculo anunciado em seus estoques, ou que no disponham do carro na cor desejada pelo cliente, etc. (III) Fase da aceitao da proposta contratual Ficou esclarecido que o proponente apresenta sua proposta a um destinatrio e que somente depois que esse destinatrio aceita a oferta, sem restries, que o contrato estar celebrado (se for um contrato apenas consensual, obviamente). O ato jurdico da aceitao da proposta, por conseguinte, muito importante, j que: (a) antes da aceitao - e desde que preenchidos os requisitos prprios - o proponente poder se retratar da proposta; e (b) depois da aceitao, o contrato estar formado e, em ateno ao princpio da fora obrigatria dos contratos, nenhuma das partes poder pretender alter-lo ou desfaz-lo sem justo motivo. Consequentemente, aps a aceitao irrestrita da proposta, forma-se um contrato obrigatrio para todos os contratantes. (A) Modalidades de aceitao da proposta contratual O destinatrio da proposta poder manifestar sua declarao de vontade de aceitar a proposta contratual de modo: (a) formal, sempre que a lei ou os termos da proposta assim determinarem; (b) expresso, ou seja, por meio escrito, por sinais, por cdigos convencionais; (c) tcito, isto , adotando um comportamento tal que evidencie inequivocamente sua vontade de aceitar a proposta a ele dirigida.

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(B) Requisitos para a aceitao da proposta contratual A aceitao da proposta contratual somente produzir efeitos jurdicos se apresentar certos requisitos, que se passa a examinar: (1) declarao de vontade de aceitao da proposta Enquanto a pessoa destinatria da proposta no exteriorizar sua vontade de aceitar a oferta e de contratar, tal vontade considerada uma reserva mental e, assim, no produz qualquer efeito jurdico. Portanto, o destinatrio da proposta precisa declarar juridicamente sua vontade de aceitar contratar. (2) capacidade do destinatrio da proposta O sujeito interessado em aceitar a proposta contratual que lhe foi feita precisa ter capacidade para praticar esse ato jurdico. O destinatrio aceitante deve ter capacidade genrica para a prtica dos atos jurdicos, o que significa que no pode ser incapaz (arts. 5 e 6, do CC). Alm da capacidade geral, o aceitante dever, tambm, ter capacidade especfica para aceitar o contrato proposto. Por exemplo, uma sociedade annima interessada em aceitar uma proposta contratual, declara sua vontade nesse sentido sem, contudo, obter a prvia autorizao do Conselho de Administrao, exigida por disposio estatutria. Ora, a empresa tem capacidade genrica para celebrar contratos mas, no caso especfico aqui enfocado, faltou-lhe capacidade especfica para celebrar o contrato considerado. (3) aceitao irrestrita da oferta Foi esclarecido anteriormente que a proposta precisa referir-se aos os elementos essenciais do futuro contrato. A proposta gera uma obrigao para o proponente e, para que tal obrigao seja exigida dele, basta que o destinatrio da oferta a aceite sem restries. Logo, a proposta dever referir-se claramente aos elementos essenciais do contrato que se pretende celebrar. Se o destinatrio da proposta quer aceit-la, porm introduzindo nela modificaes, ento passar a ser um novo proponente e, consequentemente, o proponente original passar a ser o destinatrio da proposta modificada (art. 1.083, do CC). Essas modificaes, evidentemente, podem referir-se tanto aos elementos essenciais do futuro contrato como tambm a clusulas contratuais consideradas importantes pelas pessoas interessadas em contratar. Por exemplo, tomando-se novamente o caso de algum que anuncia no jornal seu desejo de vender certo veculo por determinado preo. Este proponente est inequivocamente formulando uma proposta pblica para celebrar um contrato de venda e compra do referido veculo. A proposta forneceu as caractersticas gerais do automvel, seu preo e condies de pagamento. Falta apenas a declarao de vontade do comprador do veculo para que o contrato se aperfeioe. Ocorre que um sujeito interessado na aquisio do carro quer pagar preo menor. Fez, assim, uma oferta ao vendedor que, agora na posio de destinatrio de nova proposta, poder ou no aceit-la. Na prtica da vida jurdica necessrio ter cuidado para no confundir a fase de discusses preliminares ao contrato, com a fase de apresentao de propostas e contrapropostas do contrato. A fase das propostas pressupe que o proponente, antes de formular sua oferta, j discutiu com a outra pessoa interessada em contratar os aspectos genricos do futuro contrato. Portanto, a proposta ou a contraproposta representam discusso de pontos mais especficos do futuro contrato, sem recolocar em discusso os pontos j aceitos ou rejeitados por ambos os

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interessados. Mesmo assim, nem sempre fcil superar a confuso prtica entre as fases mencionadas. Nesses casos, se o proponente sabe ou se supe que o destinatrio ainda ir apresentar vrias alteraes proposta original, ele - proponente - dever deixar muito claro (fazendo constar isto de sua proposta) que a proposta ainda est sujeita a discusses. Assim procedendo, o proponente situar-se- ainda na fase das negociaes preliminares, na qual, como j foi estudado, em geral no surgem direitos e obrigaes entre as partes envolvidas nos debates. Caso contrrio, o proponente poder ser considerado como estando j na fase de proposta contratual e, portanto, estar obrigado a cumprir os termos de sua oferta. Mesmo que o destinatrio proponha modificaes na proposta original (passando, ento, a ser o novo proponente), o proponente original no poder mais, em princpio, retratar-se em relao aos pontos da proposta original que no foram modificados pelo destinatrio original. (4) tempestividade da aceitao da proposta O destinatrio precisa manifestar sua vontade de aceitar a proposta em tempo oportuno. Se a proposta fixou prazo certo para a resposta, o destinatrio dever dizer de aceita ou no a oferta dentro do prazo especificado. Se a proposta no estabeleceu prazo determinado para que o destinatrio manifeste sua aceitao, ento o aceitante ter que se manifestar dentro de um prazo razovel, levando em considerao a natureza do contrato proposto, as circunstncias do caso, os meios de comunicao entre as partes, etc. No chegando a resposta do destinatrio nesse prazo razovel, o proponente ficar desvinculado da oferta que fez. (C ) Dispensa da aceitao expressa para a formao do contrato O art. 1.084, do CC, admite que em certos casos muito especficos, o contrato proposto seja formado mesmo sem expressa aceitao da proposta por parte do destinatrio. Conforme a natureza do contrato ou as circunstncias de cada caso, a lei, ou o prprio proponente, podem considerar celebrado o contrato independentemente de o destinatrio aceitar expressamente a oferta, a no ser que esse mesmo destinatrio recuse formalmente a proposta que lhe foi apresentada. Por exemplo, quando um sujeito admitido por uma empresa, pode torna-se segurado de uma aplice de seguro de vida em grupo independentemente de manifestar sua vontade nesse sentido. A empresa custeia o seguro de vida para seus empregados e eles tornam-se partes no contrato securitrio. Se o sujeito no quiser ser segurado, bastar manifestar sua vontade de ser excludo do grupo coberto pela aplice de seguro de vida. (D) Efeitos da aceitao da proposta contratual A declarao do destinatrio no sentido de aceitar a proposta que lhe foi apresentada um ato jurdico extremamente importante porque d origem ao contrato. Por essa razo, inmeros efeitos decorrem do ato de aceitao. Aqui sero apontados os efeitos mais interessantes da aceitao da proposta contratual. (1) formao do contrato A declarao de aceitao da proposta contratual acarreta, em geral, a formao do contrato consensual. No caso dos contratos reais, o contrato somente estar formado aps a realizao dos atos materiais de transferncia do bem objeto do contrato.

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Por exemplo, tratando-se de um contrato de compra e venda (que consensual), a celebrao do contrato ocorre desde que as partes declarem suas respectivas vontades de vender e de comprar, acordem sobre o bem objeto da compra e venda e sobre o preo. No contrato de depsito (que real), alm de as partes precisarem declarar suas respectivas vontades de depositar e de aceitar em depsito certo objeto, necessria ainda a entrega desse objeto pelo depositante ao depositrio. Faltando este ato material de entrega do bem, o contrato de depsito no se formar. (2) aceitao tardia da proposta Quando a oferta contratual feita a pessoa presente, esta ltima deve imediatamente dizer se aceita ou no a proposta. Nesse caso, o problema da aceitao tardia inexiste. Diferentemente ocorre nos casos em que a proposta contratual feita a pessoa ausente. O destinatrio ausente precisar informar ao proponente sobre a aceitao ou rejeio da proposta. Por conseguinte, entre o momento em que o destinatrio expede sua declarao de aceitao da proposta, e o momento em que o proponente recebe tal mensagem, sempre decorre um lapso temporal. Pode acontecer que, muito embora o destinatrio da proposta tenha expedido sua aceitao dentro do prazo regular, esta declarao de aceitao somente chegue ao conhecimento do proponente aps o fim do prazo previsto. Nessas circunstncias, dois fatos mostram-se muito relevantes: (a) o aceitante, porque expediu a aceitao dentro do prazo regular, acredita que celebrou o contrato; (b) o proponente, que recebeu a aceitao tardiamente, acreditava que sua proposta fora rejeitada e que, assim, ele estaria j desobrigado dos termos de sua oferta. A lei brasileira (art. 1.082, do CC) resolve este impasse estabelecendo que o proponente, ao receber a aceitao tardia de sua proposta, dever imediatamente comunicar esse fato ao aceitante, sob pena de responder por perdas e danos que vier causar ao aceitante que acreditava ter celebrado o contrato.

(3) retratao da aceitao da proposta contratual Tal como ocorre com o proponente, que pode se retratar da proposta que fez (seja para alter-la ou para revog-la), tambm o aceitante pode retratar-se nos termos da lei. Noutras palavras, o aceitante poder revogar sua declarao de aceitao da proposta, ou mesmo modificar os termos da aceitao (caso em que estar, na verdade, transformando-se em proponente de nova proposta dirigida ao proponente original, que torna-se destinatrio da nova oferta). Para ser regular, a retratao da aceitao dever preencher os seguintes requisitos (art. 1.085, do CC): (a) a retratao no pode ser arbitrria, devendo ser justificvel juridicamente; (b) a retratao dever chegar ao conhecimento do proponente antes mesmo que a prpria aceitao ou, no mximo, ao mesmo tempo em que ela (aceitao) chegar ao conhecimento do proponente. (IV) Contrato celebrado por correspondncia - os meios de telecomunicaes

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A epstola, originalmente, era a designao dada carta escrita por uma apstolo. tinha, portanto, conotao religiosa. Com o passar do tempo, a palavra epstola passou a significar uma carta qualquer que um sujeito remetia a outro. Da surgiu a expresso correspondncia epistolar. Os contratos podem ser celebrados por meio de correspondncias espistolares. Cada uma das partes interessadas na contratao manifesta sua respectiva vontade contratual por meio de carta, isto , por uma epstola, de modo que o contrato celebrado e instrumentalizado por via epistolar. O contrato epistolar modalidade contratual bastante difundida, especialmente no comrcio, nos negcios em que a lei dispensa a forma pblica. Inicialmente, esse tipo de contratao era feito mediante troca de correspondncia escrita entre os contratantes, a saber, cartas, telegramas, telex. Modernamente, no se pode mais ignorar a enorme influncia que os meios de telecomunicao exercem na vida jurdica. Assim, ao invs de usar a expresso contrato epistolar, prefervel usar expresso mais genrica, como por exemplo contratos por correspondncia. Esta ltima expresso abrange todos os tipos de meios de comunicao que possam ser utilizados pelas partes para trocarem correspondncia com o propsito de contratar. Desse modo, os contratos celebrados com o uso de redes informatizadas, ou por fax, ou via satlite e, enfim, qualquer meio de comunicao, devem ser entendidos como contratos por correspondncia. (A) Problemas decorrentes dos contratos celebrados por meios de telecomunicao preciso que se tenha em mente, sempre, que os contratos por correspondncia via meios de telecomunicaes ainda so aceitos com muita reserva pelo Direito. Primeiramente, existe o problema da prova. preciso provar que a proposta contratual foi feita. Muitas vezes, nos meios de telecomunicaes, esta prova muito difcil de ser produzida e, sobretudo, difcil determinar quem efetivamente fez a proposta. Por outro lado, so igualmente problemticas as provas a respeito da aceitao da proposta e da identidade de quem aceitou a proposta. Essas provas todas invariavelmente exigiro prova pericial, sempre muito cara e, s vezes, inconcludente. Em razo disto tudo, sempre que se quiser celebrar contrato por via de instrumentos de telecomunicao, preciso ter a cautela de confirmar o mesmo contrato em instrumentos mais estveis e seguros. Veja-se, por exemplo, o caso muito comum dos investimentos financeiros bancrios. A maior parte dos bancos realiza operaes de investimento pedidas pelos clientes por via telefnica. O cliente liga para o banco e, aps o procedimento normal de identificao eletrnica, comando, por exemplo, a transferncia de dinheiro de sua conta corrente para investimento em aes. O banco executa a ordem e, na mesma data, as aes adquiridas pelo cliente tm queda vertiginosa na bolsa de valores. O cliente sofre enorme prejuzo. Nessas circunstncias, poder surgir discusso sobre: (a) se foi mesmo dada a ordem para aquele investimento; (b) quem deu a ordem; (c) se a ordem foi cumprida corretamente pelo banco. Se o banco no dispuser de mecanismos eficientes de controle dessas transaes, poder vir a ser responsabilizado pelo cliente. Outro exemplo. Determinado investidor estrangeiro contrata um banco brasileiro para executar as ordem de investimento que aquele investidor quer realizar. No contrato, consta clusula prevendo que o investidor dar as instrues ao banco brasileiro por via de fax ou por telefone e que o banco dever cumprir tais ordens sem discutir o contedo delas. Ora, observe-se bem o risco existente. A ordem do investidor - dada por fax - para que o banco brasileiro compre ou venda certos ttulos em determinada data, pode no chegar ao conhecimento do banco. Noutros termos, o investidor pode acreditar que seu fax chegou ao destinatrio, mas o banco no recebeu aquela ordem e, assim, no a executou. Pode tambm acontecer que, embora o fax tenha
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chegado ao banco, no seja um documento legtimo, isto , no foi expedido pelo investidor, mas sim por terceiros fraudadores. Os mesmos problemas poderiam surgir na comunicao telefnica. O investidor liga para o banco e d a ordem de investimento. Por sua infelicidade, a ligao caiu em nmero errado e um sujeito, com esprito maldoso, recebe a ligao como se fosse mesmo funcionrio do banco. Anota a ordem do investidor mas, obviamente, nunca a informar ao banco que, ento, no cumprir ordem que jamais recebeu. Por outro lado, algum poderia ligar para o banco e, fazendo-se passar pelo investidor, dar uma ordem de investimento, procurando, com isto, obter vantagem prpria. Em todos esses casos, o banco, ou o investidor, teriam que fazer prova da regularidade de suas respectivas condutas e essas provas so evidentemente de difcil produo. (B) Momento de formao do contrato por correspondncia Alm dos problemas j apontados, h ainda o problema mais genrico de se determinar com preciso o momento em que o contrato por correspondncia foi celebrado. Quer se trate de correspondncia comum ou feita por meios de telecomunicao, o momento exato da formao do contrato relevantssimo. O contrato por correspondncia pressupe que, entre o momento da proposta e o instante da aceitao da proposta, decorreu um lapso de tempo necessrio ao trnsito das correspondncias trocadas pelos sujeitos interessados na contratao. Essas circunstncias acarretam tormentosos problemas em matria contratual. Do ponto de vista terico, o contrato proposto por correspondncia estaria formado no instante em que o destinatrio viesse a aceitar a oferta. Ocorre que, enquanto tal vontade de aceitao do contrato no chegar ao conhecimento do proponente, este no saber que o contrato se formou, muito embora o destinatrio da oferta tenha a convico de que o contrato j esteja celebrado. Com o propsito de solucionar esse problema, diversas teorias surgiram indicando qual seria o momento exato de formao do contrato por correspondncia. Aqui sero examinadas brevemente algumas dessas teorias. Antes de se passar ao exame das teorias, contudo, preciso esclarecer que todas elas so teorias supletivas, o que quer dizer que as partes contratantes tm inteira liberdade para disciplinar o momento em que consideraro celebrado o contrato por correspondncia. (1) Teoria da informao do proponente A teoria da informao do proponente sustenta que o contrato por correspondncia deve ser considerado celebrado no no instante da aceitao da proposta, mas sim no momento em que a declarao de aceitao chega ao conhecimento do proponente. A principal objeo a essa teoria a de que o proponente, por m f, poderia retardar o recebimento da notcia de aceitao da proposta e, assim, somente tomaria conhecimento dela depois de esgotado o prazo de validade da oferta. (2) Teoria da recepo da aceitao pelo proponente A teoria da recepo da aceitao pelo proponente tenta evitar a incerteza que vicia a teoria da informao do proponente. Nesta ltima, o proponente, alm de receber a aceitao, precisa tomar conhecimento do teor dessa aceitao. O que a teoria da recepo sustenta que o contrato deve ser considerado celebrado to logo o proponente receba a notcia de aceitao do destinatrio da oferta. Pouco importa que o

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proponente tome ou no conhecimento da aceitao: basta que ele receba a correspondncia expedida pelo aceitante para que o contrato esteja formado. (3) Teoria da declarao da aceitao da proposta A teoria da declarao da aceitao da proposta , talvez, a mais infeliz entre todas. Esta teoria defende que o contrato deve ser considerado celebrado no momento em que o destinatrio da proposta escreve sua declarao de aceitao. Salvo em casos muito especficos seria possvel determinar com preciso o exato instante em que a declarao foi escrita. Ma maioria das vezes, impossvel identificar esse fato e, por isto, a teoria aqui referida caiu em franco desprestgio. (4) Teoria da expedio da aceitao da proposta A teoria da expedio defende a tese de que o contrato deve ser considerado celebrado no instante em que o destinatrio da proposta expede sua correspondncia comunicando ao proponente que aceitou a oferta. A objeo que se apresenta a essa tese a de que, em geral, difcil produzir prova do momento exato em que a correspondncia do aceitante foi expedida. Mesmo assim, esta foi a teoria adotada no Direito brasileiro (art. 127, do Cdigo Comercial e art. 1.086, do CC). Entretanto, o Cdigo Civil estabeleceu trs excees aplicao da teoria da expedio da aceitao, a saber: (a) retratao da aceitao (arts. 1.085 e 1.086, I, do CC) O contrato no estar formado no momento de expedio da correspondncia de aceitao da proposta se, antes de tal correspondncia ou no mximo juntamente com ela, o aceitante comunicar ao proponente retratao da aceitao. (b) recepo da notcia de aceitao (art. 1.086, II, do CC) O contrato tambm no estar celebrado no instante de expedio da correspondncia de aceitao da proposta se, na formulao da proposta, o proponente houver especificado que a formalizao do contrato somente ocorrer no momento em que ele - proponente - receber a resposta do destinatrio aceitante. (c) recepo tardia da notcia de aceitao Mesmo que o aceitante expea sua correspondncia de aceitao da proposta em prazo regular, a lei brasileira no considerar formalizado o contrato no momento da expedio de tal notcia se esta chegar tardiamente ao conhecimento do proponente. Assim, alm de a aceitao precisar ser expedida dentro do prazo correto, dever tambm chegar ao conhecimento do proponente dentro do mesmo prazo. Caso contrrio, o proponente estar desobrigado de manter os termos da proposta. (V) Lugar da celebrao do contrato Foi examinado que, em geral, trs fases se verificam at que o contrato seja celebrado. Existe a fase das negociaes preliminares ao contrato; depois passa-se fase de apresentao da proposta contratual; e, finalmente, tem-se a fase de aceitao da proposta de contratao, ocasio em que o contrato efetivamente celebrado. Formado o contrato, dele decorrero direitos e obrigaes para as partes contratantes. Surge, ento, o problema de se saber em que lugar o contrato foi celebrado.

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Quando as partes contratantes indicam no contrato o lugar da celebrao, a questo perde interesse. Mas quando no procedem assim, o problema precisa ser examinado. Isto porque preciso determinar em que lugar podero ser exigidos os direitos e obrigaes das partes contratantes. necessrio, ainda, saber qual ser a lei aplicvel ao contrato, no caso de os contratantes terem diferentes domiclios e nacionalidades. A lei brasileira apresenta regras gerais para solucionar essas questes decorrentes de contrato celebrado entre pessoas domiciliadas em pases diversos, um deles sendo o Brasil. O art. 1.087, do CC, considera celebrado o contrato no lugar em que foi feita a proposta, salvo se as partes dispuserem diferentemente no prprio contrato. A Lei de Introduo ao Cdigo Civil (LICC) tambm traz disposies sobre a matria (art. 9, 2). Quando o contrato tiver por objeto bens e as relaes a eles concernentes, o art. 8, caput, da LICC, manda aplicar ao contrato a lei do pas em que os bens estiverem situados. Tratando-se de bens mveis que devam ser transportados de um pas para outro, deve-se aplicar a lei do pas em que estiver domiciliado o proprietrio de tais bens (art. 8, 1, LICC). Por outro lado, para qualificar e reger as obrigaes contratuais, o art. 9, da LICC, manda aplicar a lei do pas em que for constitudo o contrato e, nesse sentido, o 2, do mesmo art. 9, estabelece que a obrigao resultante de contrato considera-se constituda no lugar em que residir o proponente. Por conseguinte, muito importante indicar com clareza no s o lugar em que o contrato celebrado, mas tambm qual a legislao a ele aplicvel (se o contrato for celebrado entre pessoas domiciliadas em diferentes pases). No caso especfico dos contratos internacionais, bom esclarecer desde logo que as partes, em geral, no podem, a seu bel prazer, escolher a legislao que quiserem. A legislao aplicvel ao contrato internacional precisa ter alguma conexo com o contedo do contrato ou com os contratantes. Assim, por exemplo, dois contratantes brasileiros no podem aplicar a legislao sueca ao contrato que celebraram no Brasil, a respeito de bens brasileiros e que deva ser completamente executado no Brasil. A legislao sueca poderia ser aplicada se: (a) algum desses brasileiros estivesse domiciliado na Sucia; (b) algum dos bens previstos no contrato viesse a ser transferido para a Sucia; (c) alguma das obrigaes contratuais tivesse que ser executada na Sucia; ou (d) a proposta de contratao tivesse partido de pessoa residente (e no simplesmente domiciliada) na Sucia. Alm disso, no se admite, em geral, que os contratantes misturem legislaes aplicveis ao contrato. Por exemplo, no podero regular certos direitos e obrigaes de acordo com a lei sueca, outros direitos e obrigaes de acordo com a lei brasileira, e ainda outros de acordo com a lei espanhola.

(VI) Contratos regulados pela legislao de proteo ao consumidor muito importante deixar bem esclarecido que a teoria geral dos contratos, no que concerne s fases de formao do contrato, no inteiramente aplicvel aos contratos regulados pela legislao disciplinadora das relaes jurdicas de consumo. O consumidor considerado pela lei um sujeito vulnervel e que, portanto, no tem possibilidade de discutir livremente o contedo contratual com o fornecedor de bens no mercado de consumo. Por essa razo, a legislao consumerista tpica manifestao de interveno estatal nas relaes de consumo. Essa legislao tem por finalidade proteger o consumidor no mercado de consumo e, para esse fim, estabelece diversas regras jurdicas que, necessariamente, integram os contratos de consumo.
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Especialmente no que se refere oferta de bens de consumo a legislao do consumidor difere da sistemtica tradicional. Todo e qualquer material publicitrio ou de outra natureza divulgado pelo fornecedor, desde que contenha elementos essenciais do futuro contrato a ser celebrado com o consumidor, integrar o contedo contratual. Desse modo, tanto a responsabilidade civil pr-contratual como a contratual do fornecedor perante o consumidor tero bases diferentes da responsabilidade civil do proponente de contratos excludos do regime de proteo ao consumidor. O sistema contratual vigente no Direito do Consumidor ser examinado separadamente, noutro seguimento deste curso. Para que se possa compreend-lo bem, indispensvel conhecer toda a teoria geral do Direito Contratual e, tambm, os diversos contratos especficos existentes no Direito brasileiro. Com tal bagagem terica, ser possvel contrastar o sistema contratual geral com o sistema contratual especial do Direito do Consumidor.

11. CLASSIFICAO GERAL DOS CONTRATOS As cincias, quer as humanas, as biolgicas ou as exatas, adotam o mtodo de sistematizar o estudo de seus respectivos objetos e costumam estabelecer categorias nas quais incluem aqueles objetos. Esses sistemas e categorias, por sua vez, comportam divises e subdivises, nas quais so classificados os objetos de estudo cientfico. Tudo isto feito com o propsito de facilitar o estudo cientfico. De fato, agrupar objetos que tm a mesma natureza, ou que tm caractersticas ou funes semelhantes, separando-os de outros objetos diferentes, processo de investigao que auxilia muito o estudo desses variados objetos. Consegue-se assim resolver muitos problemas prticos com menor esforo. Por exemplo, o ciclo biolgico evolutivo de animais mamferos tende a ser muito semelhante entre as espcies includas nessa classificao, de maneira que possvel prever as fases dessa evoluo num novo animal mamfero que tenha sido recm descoberto. O Direito esfora-se por sistematizar, categorizar, classificar e organizar, de acordo com traos de semelhana ou de diferenas, os diversos objetos que estuda. Com tal metodologia, torna-se mais fcil e mais lgico o estudo do Direito. No caso especfico dos contratos, importante saber classific-los, pois as diversas espcies contratuais produzem efeitos jurdicos muito semelhantes conforme a categoria ou a classe em que sejam includas. A resoluo de controvrsias prticas torna-se mais fcil. Por exemplo, duas pessoas controvertem sobre se ocorreu ou no a celebrao de um contrato de depsito. Um sujeito parou seu carro na calada, em frente a um estacionamento onde iria deixar o veculo. O carro ainda no estava, nem mesmo em parte, dentro do terreno do estacionamento, pois havia outros veculos sua frente. O motorista desce de seu carro, deixando a chave no contato. Dirige-se cabine do estacionamento e l manifesta sua inteno de estacionar o carro (ou seja, de depositar seu veculo). O funcionrio diz que aceita o depsito, mas pede que o cliente aguarde sua vez na fila. A seguir, algum furta o automvel do cliente. Quem suportar o prejuzo do furto do veculo: o estacionamento ou o proprietrio? Houve mesmo o contrato de depsito? Depositante e depositrio manifestaram suas respectivas vontades de celebrar o contrato, mas ele chegou a se formalizar? A resposta a estas indagaes depender da classificao que se fizer do contrato de depsito. Se tal contrato for considerado consensual (ou seja, contrato que se forma com a declarao de vontade de cada contratante), ter-se- que admitir que o contrato foi celebrado, j que as partes declararam suas vontades de formar o contrato de depsito. Nesse caso, o depositrio (estacionamento), ter que indenizar o cliente depositante. Todavia, no Direito brasileiro o depsito um contrato real e, por conseguinte, no bastam as declaraes de vontade dos contratantes para que o contrato se
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forme. Nos contratos reais, alm das vontades das partes, exige-se que o objeto do contrato seja transferido de um contratante para o outro. Assim, o cliente teria que entregar seu carro ao estacionamento para que o contrato de depsito fosse considerado celebrado. Como esse fato da entrega no ocorreu, o depsito no se formou. O cliente suportar sozinho o prejuzo pelo furto de seu veculo. V-se, ento, que importante classificar corretamente um contrato, pois suas consequncias jurdicas dependero dessa classificao. A classificao dos contratos pode ser feita a partir de critrios muito variados. Na verdade, no h classificaes rgidas e cada autor pode organizar classificaes prprias. O que parece importante ressaltar que as diversas classificaes podem ser combinadas entre si. Um mesmo contrato pode ser classificado, simultaneamente, como bilateral, aleatrio, oneroso, consensual, de execuo continuada, tpico, de adeso, comercial e principal. Postas essas consideraes preliminares, pode-se comear a indicar as principais classificaes dos contratos, sem a pretenso de apresentar lista exaustiva dessas classificaes. Os contratos podem ser classificados, em geral, como: contratos tpicos, atpicos ou mistos; contratos consensuais ou reais; contratos formais ou informais; contratos onerosos ou gratuitos; contratos unilaterais, bilaterais ou plurilaterais; contratos comutativos (sinalagmticos) ou aleatrios; contratos de execuo imediata, diferida no tempo ou sucessiva; contratos individuais ou coletivos; contratos principais ou acessrios; contratos de adeso ou paritrios. Pode-se agora examinar essas diferentes classificaes. 11.1. CONTRATOS TPICOS OU ATPICOS O Direito romano conhecia contratos nominados e contratos inominados. Os contratos nominados eram designados por nomes especficos e tinham a sua esquematizao geral definida em lei. Esses contratos estavam associados a aes especficas que protegiam os contratantes. Por outro lado, os contratos inominados no tinham nomes especficos. Eram designados pacta e os contratantes no dispunham de aes para a proteo de seus interesses contratuais. Alm disto, os contratos inominados no tinham caractersticas gerais previstas em lei.

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O direito moderno, embora ainda admita a diviso dos contratos em nominados e inominados, atribui a essa diviso outro significado muito diferente daquele que existia em Direito romano. Atualmente, sabe-se que no o nome atribudo ao contrato que definir sua natureza jurdica. A natureza jurdica do contrato definida tendo-se em vista os elementos essenciais que tal contrato apresenta e no com base na sua denominao. Assim, a ttulo de exemplo, suponha-se que um sujeito, por meio de contrato, adquira o direito de usar temporariamente certo bem, para finalidade especfica, mediante pagamento peridico de certa quantia ao dono daquele bem. Suponha-se, ainda, que esses dois contratantes tenham denominado este contrato de compra e venda de bem. Ora, apesar do ttulo do contrato compra e venda - evidente que no trata efetivamente de compra e venda. O contrato celebrado entre esses dois sujeitos um contrato de locao, pois esto presentes todos os requisitos essenciais de um contrato de locao. Exatamente porque o nome no define a natureza jurdica do contrato, o direito moderno substituiu os contratos nominados e inominados pelos contratos tpicos, atpicos e mistos. (I) Contratos tpicos Contratos tpicos so aqueles previstos em lei e cujas caractersticas genricas so tambm definidas em lei. Ao celebrarem um contrato tpico, os contratantes implicitamente adotam todas as normas legais disciplinadoras daquele contrato, a no ser que tais normas, quando possvel, sejam expressamente afastadas pelos contratantes. Trata-se, assim, de um tipo, um padro, de contrato. So contratos tpicos, por exemplo, a compra e venda, a locao, o mtuo, a hipoteca, a locao, o penhor, a alienao fiduciria, o comodato, o mandato, a gesto de negcios, a doao. (II) Contratos atpicos Contratos atpicos so aqueles que no se enquadram nos tipos definidos em lei, mas que tambm no so proibidos pelo ordenamento jurdico. Por isto mesmo, sua estruturao, contedo e clusulas so elementos definidos pelas prprias partes. So exemplos de contratos atpicos o factoring, o franchising, a abertura de crdito bancrio, o outsourcing, os negcios fiducirios. (III) Contratos mistos Contratos mistos so os que resultam da combinao de contratos tpicos e contratos atpicos, a fim de que as partes consigam alcanar o resultado contratual que desejam. 11.2. CONTRATOS CONSENSUAIS E CONTRATOS REAIS A classificao dos contratos em consensuais ou reais tem em vista o aspecto da constituio do contrato, sua formao. Os principais traos desses contratos j foram comentados anteriormente. (I) Contratos consensuais Contratos consensuais so os que se formam apenas com as declaraes de vontades das partes, coordenadas entre si e com a lei, sem outras exigncias. Basta que cada contratante declare sua vontade lcita de contratar e o contrato j estar celebrado. Esta a regra geral no direito atual.

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Mesmo que as partes, voluntariamente, adotem formalidades especiais para a celebrao do contrato, isto no retira o carter consensualista da contratao (art. 133, do CC). Assim, por exemplo, se um sujeito desejar comprar a bicicleta de seu vizinho e efetivamente realiza esta compra, tem-se um contrato de compra e venda, que consensual porque o comprador declarou sua vontade de comprar aquele objeto, pelo preo previsto, e o vendedor declarou sua vontade de vender o mesmo bem, naquelas condies. Se, por hiptese, as partes quisessem realizar esse mesmo contrato mediante um documento escrito, por elas assinado, com testemunhas, ou ainda perante um notrio pblico, nem por isto o contrato deixou de ser consensual. So contratos consensuais, por exemplo, a compra e venda, a doao, a locao, o mandato, a representao comercial. (II) Contratos reais Contratos reais so aqueles em que se exige, alm das declaraes de vontades dos contratantes, tambm a transferncia efetiva do bem objeto do contrato de uma parte para a outra. A transferncia do objeto do contrato de um contratante para o outro no , portanto, mera fase executria de tal contrato. Essa transferncia um dos elementos essenciais para a formao do contrato real. Nota-se, ento, que para formar o contrato real no suficiente que cada contratante declare sua vontade de contratar. necessrio que um dos contratantes transfira para o outro o prprio objeto da contratao. H autores que negam a existncia dessa categoria contratual. Todavia, a lei a prev e, assim, no se pode desconhec-la. So exemplos de contratos reais o comodato, o mtuo, o depsito, o penhor, a alienao fiduciria em garantia.

11.3. CONTRATOS FORMAIS OU INFORMAIS J foi dito anteriormente que o Direito brasileiro consagra o princpio da liberdade de forma como regra geral para a prtica dos atos jurdicos. Somente quando a lei exigir forma especial que esta dever ser observada. Assim, por princpio, os contratantes podem celebrar o contrato com a adoo da forma que quiserem, desde que no seja vedada pela lei ou no seja exigida pela norma jurdica forma especial.

(I) Contratos formais ou solenes Contratos formais ou solenes so aqueles para os quais a lei exige a adoo de certa forma, ou de solenidade, para ou para integrar as declaraes de vontade dos contratantes. As partes tm que declarar suas vontades pela forma especificada pela lei. Assim, por exemplo, a lei pode exigir que o contrato seja celebrado por meio de escritura pblica, ou por escritura particular com caractersticas especficas. o que ocorre com o pacto antenupcial, para o qual a lei exige forma pblica, ou para os contratos de transmisso de domnio de bens imveis com valor superior taxa legal, em que tambm se exige escritura pblica. Noutras situaes, a lei permite a adoo de forma particular, mas exige, por exemplo, o reconhecimento das

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assinaturas, a subscrio do documento contratual por testemunhas, ou um modelo ou formulrio padronizado. No se deve confundir forma com solenidade do ato. A forma do ato o modo pelo qual se reveste, ou se exterioriza, a vontade contratual de cada contratante. A solenidade um conjunto de procedimentos que deve ser observado para complementar a vontade contratual j declarada pelas partes, quer tal vontade tenha sido exteriorizada por forma pblica ou no. Por exemplo, duas pessoas podem celebrar um contrato de compra e venda de um imvel em papel comum, at mesmo manuscrito pelas partes. Este contrato mesmo um contrato de compra e venda. Todavia, o comprador no conseguir transferir o imvel para seu nome, perante o Cartrio de Registro de Imveis, porque, para esse fim, a lei exige documento de natureza pblica (escritura pblica, sentena judicial, etc.). Logo, as vontades de vender e de comprar o imvel precisam ser exteriorizadas por meio de escritura pblica, sob pena de no ser possvel realizar a transferncia do bem para o comprador. A escritura pblica, ento, a forma exigida pela lei para que o contrato em tela seja suscetvel de registro imobilirio. Mas, mesmo que as partes, no exemplo acima, realizem o contrato de compra e venda com a adoo da forma pblica, devero ainda observar as solenidades que a lei exige para o ato. A escritura pblica dever ser lida em voz alta pelo tabelio, na presena dos contratantes ou de seus representantes legais. As assinaturas das partes devero ser lanadas aps a leitura da escritura, na presena do notrio pblico, que as conferir vista de documentos oficiais de identificao dos contratantes. A falta de observncia dessas solenidades viciar o ato contratual. A lei exige a forma ou a solenidade por razes variadas. Em certos casos, essas exigncias so feitas porque a lei considera a forma ou a solenidade como elementos essenciais formao do ato jurdico contratual, de maneira que, desrespeitada a forma ou a solenidade, o contrato no ter existncia, nem chegar a se constituir (ou seja, ser um ato juridicamente inexistente). Noutros casos, embora a lei no considere a forma ou a solenidade como elemento essencial de formao do contrato, exige que tal forma ou solenidade seja observada para que o ato tenha validade jurdica. Ainda noutros casos, a lei exige certa forma para que o contrato seja provado. Em resumo, a lei exige a adoo de certa forma ou a observncia de determinada solenidade para fins de existncia, validade ou de prova do ato jurdico contratual. (II) Contratos informais Contratos informais so aqueles para os quais a lei no exige a adoo de certa forma, nem requer a observncia de determinada solenidade, permitindo que os contratantes os celebrem pela forma que quiserem, desde que no seja proibida pela lei.

11.4. CONTRATOS ONEROSOS OU GRATUITOS Ao celebrarem um contrato, o normal que cada contratante procure obter vantagens para si. Assim, em geral a vontade de contratar envolve direitos e obrigaes para cada contratante. Mas pode acontecer que, num determinado contrato, apenas uma das partes obtenha vantagens, enquanto que a outra parte somente suporte obrigaes. Por isto, os contratos podem ser classificados em onerosos ou gratuitos. (I) Contratos onerosos

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Contratos onerosos so aqueles em que, para auferir benefcios e direitos decorrentes do contrato, o contratante deve suportar sacrifcios ou obrigaes em face das demais partes contratantes. O contrato oneroso aquele em que a parte precisa suportar um nus, ou mesmo uma obrigao, para poder obter a vantagem contratual que lhe interessa. Por exemplo, o pai doa ao filho determinado imvel, mas impe sobre o bem o nus de usufruto vitalcio em favor do doador. Foi assim celebrado um contrato de doao. O pai, que o doador, tem a obrigao de entregar o imvel ao filho, que o donatrio. O doador no tem direito de exigir do donatrio qualquer contraprestao. Por outro lado, o donatrio obtm uma vantagem decorrente do contrato de doao, pois torna-se o novo proprietrio do imvel. No entanto, para que o donatrio aufira a vantagem de tal contrato, tem que suportar o nus representado pelo usufruto reservado para o pai doador. Mais um exemplo. Um sujeito (mutuante) empresta para outro (muturio), por certo perodo, bem fungvel (por exemplo, dinheiro), que dever ser restitudo pelo muturio ao mutuante acrescido de juros. O mtuo um contrato real e, assim, o ato do mutuante de entregar o dinheiro ao muturio no ato de execuo do contrato, mas sim ato de formao do contrato. O mutuante no tem obrigao nenhuma decorrente do contrato de mtuo. S tem direito de exigir do muturio o pagamento do dinheiro e dos juros. O muturio, por sua vez, no tem direito algum em face do mutuante. Tem s obrigaes. Se o muturio quiser obter a vantagem contratual de ter o dinheiro emprestado, ter que suportar o nus de pagar os juros convencionados com seu credor. Se os direitos de uma parte so proporcionais s suas obrigaes perante os demais contratantes, diz-se que o contrato sinalagmtico. Veja-se um exemplo. Certa pessoa deseja vender seu carro, avaliado em R$ 10.000,00. Outro sujeito deseja comprar o mesmo carro e, assim, as partes celebram um contrato de compra e venda daquele bem, porm pelo valor de R$ 9.000,00. O vendedor tem a obrigao de entregar o carro para o comprador, mas este, em contrapartida, tem a obrigao de pagar o preo convencionado. O direito do comprador de receber o carro equivalente sua obrigao de pagar o preo. De outro lado, o direito do vendedor de receber o preo correspondente sua obrigao de dar o automvel para o comprador. Tem-se a um contrato oneroso e sinalagmtico, porque as prestaes devidas por uma parte outra so equivalentes. Entretanto, se o carro viesse a ser vendido, por exemplo, por apenas R$ 2.000,00, o contrato continuaria sendo oneroso, porque cada parte tem direitos e obrigaes dele decorrentes, porm no seria mais um contrato sinalagmtico, pois as prestaes devidas por cada parte deixaram de ser equivalentes.

(II) Contratos gratuitos Contratos gratuitos, tambm denominados contratos benficos, so aqueles em que apenas uma das partes aufere benefcios, sem contudo dever qualquer contraprestao outra parte. Um dos contratantes, por fora do contrato, tem que cumprir uma obrigao em face do outro contratante, porm este ltimo nada deve quele primeiro contratante. Quem deve a obrigao,

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ao pag-la, ficar empobrecido e nada receber em troca. Quem recebe a obrigao enriquece e, apesar disso, nada tem que pagar ao outro contratante. o que ocorre, por exemplo, com o contrato de doao simples. O doador tem a obrigao de transferir o bem doado para o donatrio. O bem retirado do patrimnio do doador (que, portanto, diminui) e ingressa no patrimnio do donatrio (que aumenta). No foi imposto nenhum nus a ser suportado pelo donatrio e, por isto, essa doao um contrato gratuito. Outro exemplo o contrato de mtuo simples. Por meio dele, um sujeito (mutuante) empresta bem fungvel (dinheiro, por exemplo) a outro sujeito (muturio), que assume a obrigao de restituir ao mutuante o bem fungvel emprestado ou outro equivalente. No foram convencionados juros para o capital emprestado. O mutuante no tem obrigao alguma. Tem s o direito de exigir a restituio do bem emprestado. Por outro lado, o muturio no tem direito nenhum em face do mutuante. Tem apenas a obrigao de devolver o objeto do emprstimo. Como o mutuante no cobrou juros pelo emprstimo, no teve nenhuma vantagem decorrente do contrato. O nico beneficiado por essa contratao foi o muturio. Por essa razo, esse mtuo simples um contrato gratuito. importante esclarecer que os contratos gratuitos ou benficos devem ser interpretados restritivamente (art. 1.090, do CC), porque sempre representam um empobrecimento de uma das partes sem direito a contraprestao. Nos casos de fraude contra credores, o contrato gratuito que vier a ser anulado envolve tratamento punitivo menos severo para o sujeito que foi por ele beneficiado sem conhecer a fraude (arts. 106 e 107, do CC).

11.5. CONTRATOS UNILATERAIS, BILATERAIS E MULTILATERAIS A classificao dos contratos em unilaterais, bilaterais e multilaterais leva em considerao: (a) tanto o aspecto da formao do contrato; (b) como os efeitos do contrato. Noutros termos, a classificao tem em vista o nmero de vontades necessrias para a formao do contrato, bem como o nmero de contratantes em relao aos quais o contrato produzir efeitos. Todo contrato, para se formar, exige a presena de pelo menos duas partes que declarem suas respectivas vontades de contratar. Por isto, no que concerne formao, todo contrato no mnimo bilateral. Se houver mais de duas partes contratantes, o contrato denominado multilateral (por exemplo, trilateral, quadrilateral, etc.). No que atine aos efeitos do contrato, eles podem ser unilaterais, bilaterais ou multilaterais.

(I) Contratos unilaterais Contrato unilaterais so aqueles em que uma das partes s tem obrigaes, ou s tem direitos, em face da outra parte contratante. A unilateralidade de efeitos se caracteriza pelo fato de que, para um dos contratantes:

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(a) ou s h efeitos passivos, isto , obrigaes, no tendo ele direito algum em face do outro contratante; ou (b) s h efeitos ativos, vale dizer, direitos, desse contratante considerado diante do outro contratante, direitos, inexistindo qualquer obrigao do primeiro contratante em face deste ltimo. Para averiguar se um contrato unilateral nos seus efeitos, deve-se analisar a situao individual de cada um dos contratantes. Se o contratante tiver s obrigaes, ou s direitos, o contrato ser unilateral no que se refere quele contratante considerado em face da outra parte contratante. Ao contrrio, se o mesmo indivduo tiver, em decorrncia do contrato - simultaneamente - direitos e obrigaes diante do outro contratante (que por sua vez, igualmente ter direito e obrigaes), ento o contrato ser bilateral nos seus efeitos. Ma maioria das vezes, todo contrato gratuito tambm contrato unilateral, mas a coincidncia no absoluta. H casos em que o contrato oneroso e unilateral, tal como foi demonstrado acima com o exemplo do contrato de doao entre pai e filho com reserva de usufruto para o pai. Nesse exemplo, s o pai tem obrigao e, assim, o contrato unilateral nos seus efeitos obrigacionais. O filho donatrio s tem direito (unilateralidade de efeitos ativos) de exigir a entrega do bem doado, mas, ao mesmo tempo, tem que suportar o nus do usufruto. Esse respeito ao direito de usufruto do pai sobre o imvel no , para o filho donatrio, uma obrigao, mas verdadeira restrio de direito, pois ele recebeu a propriedade do bem doado despojada dos poderes de usar e de fruir (porque esses poderes compem o direito de usufruto). Tambm no caso do mtuo simples de dinheiro (isto , no sujeito a juros) tem-se, simultaneamente, um contrato gratuito, porque s o muturio tem vantagem com a contratao, e tambm unilateral, j que apenas o muturio tem obrigao. O mutuante s tem direito de exigir o pagamento do bem emprestado e no tem qualquer obrigao diante do muturio. Mais um exemplo. Um sujeito devedor de certa obrigao perante outro. Para garantir o cumprimento dessa obrigao, o devedor celebra com o credor um outro contrato, a saber, o contrato de hipoteca. O bem hipotecado continua integrado ao patrimnio do devedor que, portanto, no fica mais pobre por ter celebrado este contrato de garantia. Os efeitos do contrato de hipoteca recaem apenas sobre o devedor, que deve suportar a restrio de seu direito sobre o bem e, se deixar de pagar a dvida, ter ainda que suportar a execuo hipotecria. Trata-se de um contrato unilateral no que concerne aos seus efeitos, porque em decorrncia dele somente o devedor tem obrigao e somente o credor tem direito de garantia. Mas no um contrato gratuito, porque a finalidade tpica do contrato de hipoteca a de impor um nus sobre o bem hipotecado, de modo a garantir o cumprimento de outra obrigao que atribuiu vantagem ao devedor. (II) Contratos bilaterais Contratos bilaterais nos seus efeitos so aqueles em que cada uma das partes , simultaneamente, titular de direitos e de obrigaes contratuais em face da outra. Nos contratos de efeitos bilaterais, cada parte tem direitos e obrigaes em face da outra parte. O mesmo sujeito est exposto aos efeitos passivos (obrigaes) e aos efeitos ativos (direitos) decorrentes do contrato que celebrou. Esta situao acontece com cada parte contratante e, por isto, diz-se que os efeitos do contrato so bilaterais. Por esta razo, todo contrato bilateral tambm um contrato oneroso, j que cada parte, para obter a vantagem de seu direito, tem simultaneamente que cumprir sua obrigao. Alguns exemplos auxiliaro no entendimento do conceito.

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Tome-se, inicialmente, um contrato de locao de imvel. O locatrio adquire por meio desse contrato o direito de usar temporariamente o bem para a finalidade convencionada. No entanto, por fora do mesmo contrato, o locatrio tem a obrigao de pagar o aluguel especificado no contrato. Verifica-se, assim, que em relao ao locatrio os efeitos do contrato so bilaterais: criam direitos e obrigaes para ele. Por outro lado, em decorrncia do contrato de locao, o locador tem o direito de exigir do inquilino o pagamento do aluguel mas, simultaneamente, o locador tem a obrigao de permitir que o locatrio use normalmente o imvel para o fim convencionado. Nota-se, por conseguinte, que tambm em relao ao locador os efeitos do contrato so bilaterais: ele tem direitos e obrigaes em face do locatrio. Imagine-se, agora, um contrato de prestao de servios, por exemplo, o de servios de encanador. O tomador dos servios contratou o encanador para reparar o vazamento de um cano. Tem assim o direito de exigir do encanador a execuo dos servios necessrios para eliminar o vazamento do cano. Simultaneamente, o tomador dos servios tem a obrigao de pagar o preo convencionado com o encanador para a realizao do conserto. Logo, os efeitos do contrato so bilaterais para o tomador dos servios, porque ele tem direito e obrigaes em face do encanador. De outra parte, por fora do contrato mencionado, o encanador tem a obrigao de consertar o vazamento do cano e tem, tambm, direito de exigir o pagamento do preo convencionado para a prestao de seus servios. (III) Contratos multilaterais Contratos multilaterais so aqueles em que cada parte contratante tem, simultaneamente, direitos e obrigaes em face de mais de uma outra parte contratante. Na verdade, os contratos multilaterais so uma variao dos contratos bilaterais. Neste ltimo, examina-se a produo de efeitos ativos e passivos de um contratante em face de outro. Nos contratos bilaterais h, portanto, apenas duas partes contratante. J nos contratos multilaterais analisa-se os efeitos ativos e passivos de um contratante em face de pelo menos mais dois outros contratantes. Por exemplo, se duas pessoas, cada uma delas representando uma parte no contrato, compram um imvel de outra pessoa, tem-se duas partes compradoras e uma parte vendedora. Cada um dos compradores tem direitos e obrigaes perante o vendedor e este, por seu turno, tambm tem direitos e obrigaes diante de cada parte compradora. O contrato produz efeitos bilaterais para cada parte, pois todas tm direitos e obrigaes, mas tais efeitos so examinados tendo-se em considerao uma parte diante das outras duas. (IV) Efeitos importantes dos contratos bilaterais A classificao dos contratos em unilaterais ou bilaterais tem enorme importncia prtica. O tratamento jurdico de cada um desses contratos bem diferente na vida prtica. Sendo assim, cabe examinar aqui pelo menos alguns dos aspectos muito relevantes a respeito dos contratos bilaterais. (A) Princpio da fora obrigatria dos contratos - pacta sunt servanda Quando foram examinados os princpios jurdicos que regem o Direito contratual, foi esclarecido que desde poca muito pretrita no Direito romano vigora o princpio pacta sunt servanda, modernamente denominado princpio da obrigatoriedade dos contratos. O contrato faz lei entre as partes contratantes. No mbito dos contratos bilaterais o princpio da obrigatoriedade dos contratos tem particular relevncia. que, num contrato unilateral, um contratante tem apenas direitos ou obrigaes diante do outro contratante. Ora, que tem obrigao diante de algum, somente de liberar de tal

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obrigao pagando-a (como regra geral). Quem tem apenas direitos em face do outro contratante, pode perfeitamente renunciar a esse direito, pondo fim ao contrato. No isto o que ocorre num contrato bilateral. No contrato bilateral cada uma das partes tem, em face da outra, direitos e obrigaes. Mesmo que uma das partes queira renunciar ao seu direito, nem por isto estar livre de cumprir sua obrigao diante do outro contratante. Por conseguinte, nos contratos bilaterais, cada parte s poder deixar de cumprir suas obrigaes com a concordncia da outra e, assim, a renncia de uma parte ao seu direito no a desobriga perante a parte contrria e nem pe fim ao contrato. (B) Exceo de contrato no cumprido - exceptio non adimplenti contractus (a) Generalidades sobre a exceo Desde os tempos mais remotos do Direito romano se conhece o princpio da exceptio non adimplenti contractus, conhecido atualmente como princpio da exceo de contrato no cumprido. Primeiramente, h que se lembrar que, na tcnica jurdica do Direito romano, a existncia de um direito era definida pelo fato de existir uma ao judicial capaz de proteger aquele direito. Assim, em geral, se no existia uma ao para a defesa de certo direito, era como se esse direito tambm no existisse. Ao longo dos tempos essa situao foi se modificando, especialmente em decorrncia da atividade pretoriana. O pretor, respeitados certos pressupostos, podia criar uma ao judicial que ainda no existisse para, com isto, assegurar proteo a determinado direito. Pois bem. Nas discusses judiciais, os litigantes podiam usar diversos mecanismos de defesa e as excees ((exceptio) eram uma das categorias de defesa ento conhecidas. A exceo, mesmo hoje em dia, tem a caracterstica de ser uma defesa processual, o que quer dizer que um tipo de defesa apresentada numa discusso processual. Todavia, em certas circunstncias, aceita-se a exceo mesmo antes de instaurado o processo, sempre que se mostrar inequvoco o litgio entre as partes.

(b) Conceito da exceo de contrato no cumprido Como foi visto anteriormente, no contrato bilateral cada um dos contratantes tem direitos e obrigaes em face do outro contratante. Quando um desses contratantes no cumprir sua obrigao em face do outro, ou quando der sinais evidentes de que no cumprir ou de que no poder cumprir a obrigao contratual que tem, a parte credora dessa obrigao autorizada, pela lei, a tambm no cumprir sua prpria obrigao diante do outro contratante inadimplente enquanto este ltimo: (1) no cumprir a obrigao que tem; ou (2) no der garantia suficiente de que cumprir sua obrigao. Veja-se um exemplo comum. Um sujeito (empreiteiro) contratado por outro sujeito (dono da obra), para construir um imvel residencial. As partes estabeleceram um preo global para os servios, que seria pago em parcelas conforme determinadas etapas da obra fossem sendo . O empreiteiro tem a obrigao de construir o imvel e tem o direito de receber o pagamento por seus servios. O dono da obra tem o direito de exigir a construo do imvel e tem a obrigao de pagar o preo combinado para cada etapa da obra. Trata-se de um contrato de efeitos bilaterais. Se o empreiteiro deixar de dar normal andamento s obras, no poder exigir o pagamento do preo de seus servios. No entanto, se em tais circunstncias o empreiteiro vier a cobrar o preo, o dono da obra poder invocar a exceptio non adimplenti contractus e, assim, no cumprir sua obrigao de pagar o preo enquanto o empreiteiro no cumprir sua obrigao

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de construir, ou no apresentar ao dono da obra garantia idnea de que poder efetivamente concluir os servios de construo. Pode-se analisar o mesmo contrato agora do ponto de vista do empreiteiro. Suponha-se que ele esteja cumprindo regularmente sua obrigao de construir, conforme as etapas previstas no contrato. Todavia, o dono da obra no faz os pagamentos devidos, ou d sinais de que no poder cumprir essa obrigao de pagar o preo. Ora, nesse contexto, o empreiteiro poder legitimamente se negar a dar continuidade aos servios, valendo-se da exceo de contrato no cumprido. Portanto, o dono da obra somente poder cobrar os servios devidos pelo empreiteiro depois que o mesmo dono da obra efetuar os pagamentos que deve quele, ou depois de apresentar-lhe garantia idnea de que poder pagar o preo dos servios contratados. Exceo de contrato no cumprido , por conseguinte, a autorizao legal dada a um contratante de contrato bilateral para que se recuse a cumprir sua obrigao enquanto o outro contratante, que se encontra em mora ou que d sinais evidentes de que se tornar inadimplente, no cumprir sua prpria obrigao contratual ou no der garantia suficiente para esse fim. No Direito brasileiro, a norma bsica e geral sobre a exceo de contrato no cumprido est no art. 1.092, do CC, que assim se l: Art. 1.092. Nos contratos bilaterais, nenhum dos contraentes, antes de cumprida sua obrigao, pode exigir o implemento da do outro. Se, depois de concludo o contrato, sobrevier a uma das partes contratantes diminuio em seu patrimnio, capaz de comprometer ou tornar duvidosa a prestao pela qual se obrigou, pode a parte, a quem incumbe fazer a prestao em primeiro lugar, recusar-se a esta, at que a outra satisfaa a que lhe compete, ou de garantia bastante de satisfaz-la. Pargrafo nico. A parte lesada pelo inadimplemento pode requerer a resciso do contrato com perdas e danos. ( c ) Requisitos para a aplicao da exceo de contrato no cumprido A leitura do art. 1.092, do CC, indica claramente os requisitos essenciais para a aplicao da exceo de contrato no cumprido, a saber: (1) contrato bilateral A exceo de contrato no cumprido s tem cabimento nos contratos bilaterais porque, nestes, cada contratante , simultaneamente, credor e devedor do outro, em decorrncia do mesmo contrato. (2) mora do contratante, diminuio patrimonial ou risco de inadimplncia A parte contratante, a quem incumbe o dever de cumprir sua obrigao em primeiro lugar, h de estar inadimplente. Entenda-se a inadimplncia relativa (mora), pois a prestao ainda poder ser paga ao credor. Por essa razo, a outra parte contratante, que ainda no cumpriu sua prpria obrigao, est autorizada a recusar-se a cumpri-la enquanto a parte inadimplente no eliminar tal inadimplncia ou no garantir o cumprimento da obrigao atrasada. A primeira parte do art. 1.092, do CC, exige o requisito da inadimplncia (na verdade, da mora) j caracterizada. Entretanto, a segunda parte do art. 1.092 cogita tambm da mora potencial. A mora potencial se caracteriza pelo fato de que o devedor ainda no deixou de pagar o que deve, porm sofreu tal diminuio no seu patrimnio que tornou impossvel ou muito duvidoso o cumprimento da mesma obrigao.
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Sabe-se que o credor , na verdade, credor do comportamento do devedor (de dar, fazer ou no fazer algo) que, se cumprido, colocar disposio do credor o bem objeto da relao obrigacional. Se o devedor no cumprir o comportamento prometido, o credor poder exigi-lo coercitivamente, extraindo do patrimnio do devedor os recursos necessrios satisfao do credor. Por conseguinte, a garantia do credor o patrimnio do devedor, patrimnio este que haver de fornecer ao credor os meios necessrios satisfao de seu crdito. Sabe-se, tambm, que possvel que um terceiro torne-se garantidor de obrigao alheia, de modo que, alm do patrimnio do devedor, o credor pode ainda atacar o patrimnio do terceiro garantidor, a fim de satisfazer o crdito cobrado. Assim, mesmo que o contratante ainda no esteja inadimplente, a alegao da exceo de contrato no cumprido ser pertinente se as circunstncias do caso evidenciarem que aquele contratante sofreu diminuio em seu patrimnio, capaz de comprometer ou tornar duvidosa a prestao pela qual se obrigou. Noutras palavras, a mora potencial de um dos contratantes autoriza o outro a invocar a exceptio non adimplenti contractus. Nessas circunstncias, o contratante que teria que cumprir sua obrigao em primeiro lugar poder deixar de cumpri-la e, ainda, poder exigir do outro contratante que est em mora potencial a apresentao de garantia idnea de que cumprir sua obrigao, eliminando, ento, o risco de mora. (d) Consequncias da exceptio non adimplenti contractus Invocada a exceo de contrato no cumprido por um dos contratantes, ele evita de ser constitudo em mora pelo outro contratante que deu causa aplicao de tal exceo. Por outro lado, o contratante contra o qual foi alegada a exceptio non adimplenti contractus poder dar causa dissoluo do contrato por sua culpa (resciso contratual) se: (a) no purgar sua mora; (b) no apresentar garantia patrimonial suficiente para eliminar o risco de seu inadimplemento. Se o contrato vier a ser rescindido por culpa do contratante referido, ter ele que responder ainda, perante o outro contratante, pelos prejuzos a este causados e, nesse caso, trata-se de responsabilidade civil contratual.

11.6. CONTRATOS COMUTATIVOS (SINALAGMTICOS) OU ALEATRIOS Os contratos comutativos e os aleatrios so, na verdade, variaes dos contratos bilaterais. Quer nos contratos comutativos como nos aleatrios cada uma das partes tm, simultaneamente, direitos e obrigaes em face da parte contrria. (I) Contratos comutativos Contratos comutativos so aqueles em que cada parte tem, simultaneamente, direitos e obrigaes em face da outra parte, guardando cada prestao uma relao de proporcionalidade com a prestao devida pelo outro contratante. O trao caracterstico dos contratos comutativos no a igualdade de valor das prestaes que cada parte deve. O que se exige que a prestao devida por uma parte seja proporcional prestao devida pela outra parte. Por exemplo, se algum deseja vender seu veculo por R$ 10.000,00, porque o automvel vale mesmo esta quantia, isto no quer dizer que o comprador tenha que pagar, necessariamente, R$ 10.000,00 pelo carro. A compra pode ser feita por R$ 5.000,00, por R$ 9.000,00 ou por R$ 12.000,00. O que importa que a prestao devida por um dos contratantes seja mais ou menos equivalente prestao devida pelo outro.

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Quanto maior for a equivalncia entre as prestaes devidas por uma parte outra, mais fica caracterizado o sinalagma, ou seja, a perfeita relao de correspondncia entre tais prestaes. Por isto, nessas circunstncias, o contrato denominado sinalagmtico. Contrato sinalagmtico, portanto, aquele em que ocorre perfeita relao de correspondncia e equivalncia entre as prestaes devidas por uma parte outra. Imagine-se que um sujeito (comprador), deseja adquirir um imvel em construo e, assim, contrata com uma construtora (vendedora) a compra do imvel que esta ir construir. O preo do imvel ser o preo de custo da construo, mais um percentual de 10% sobre o custo total da obra, referente aos honorrios de administrao da construo pela construtora. Neste exemplo, tem-se um contrato sinalagmtico, pois o preo que o comprador pagar pelo imvel exatamente o preo de construo de tal imvel. Alm disso, a taxa de administrao proporcional ao custo dos servios de administrao prestados pela construtora. (II) Contratos aleatrios Contratos aleatrios so aqueles em que uma das partes tem em face da outra um risco referente prestao contratual prevista, de modo que a parte credora de tal prestao corre o risco de no receb-la, ou de receber menos do que esperava, embora este ltimo contratante, por sua vez, tenha que cumprir normalmente sua obrigao contratual (arts. 1.118 e 1.119, do CC). Trata-se, enfim, de contrato em que a prestao de um dos contratantes somente ser devida em funo de um fato futuro e incerto (condio), de maneira que tal prestao no completamente conhecida, mas apenas estimada. A parte credora dessa prestao condicional corre o risco de nada receber. Apesar disto, esse credor, por outro lado, devedor de uma obrigao contratual lquida e certa em face do outro contratante. Em sntese, no contrato aleatrio, a prestao devida por uma das partes incerta e ilquida, ao passo que a prestao devida pela outra parte lquida e certa. Um dos contratantes deve cumprir sua obrigao normalmente. O outro contratante, cuja prestao incerta e ilquida, talvez nada tenha que pagar ao seu credor contratual. Esta situao em que se encontram os contratantes (prestao lquida e certa para um, e prestao incerta e ilquida para outro) rompe o equilbrio entre as prestaes, desmantela a comutatividade entre essas prestaes, elimina a proporcionalidade entre as prestaes. O elemento essencial dos contratos aleatrios o risco que uma das partes corre de nada receber do outro contratante. Uma das prestaes aleatria, pois nenhum dos contratantes sabe se tal prestao ser ou no devida, j que ela depende de um acontecimento futuro e incerto. A outra prestao, ao contrrio, lquida e certa: seu devedor ter que pag-la ao outro contratante, mesmo correndo o risco de no receber a mencionada prestao aleatria. Pode-se, agora, passar a alguns exemplos de contratos aleatrios. O exemplo mais comum de contrato aleatrio o contrato de seguro. Algum (segurado) quer se proteger do risco de furto de seu carro e, assim, contrata o seguro desse bem, tendo em vista o risco mencionado, com uma seguradora de sua confiana. O segurado tem pagar seguradora o prmio do seguro, isto , uma importncia lquida e certa, exigida pela seguradora para assumir o risco de indenizar o segurado se, efetivamente, o carro vier a ser furtado. O contrato aleatrio porque a prestao contratual devida pelo segurado seguradora lquida e certa: o segurado tem que pagar o prmio, sob pena de no ficar coberto do risco de furto de seu automvel. Todavia, a seguradora ainda no deve indenizao alguma para o segurado. A

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indenizao, que o valor do carro furtado, somente ser devida se e quando o carro for furtado. Se o veculo no for furtado no prazo do contrato de seguro, a seguradora nada pagar ao segurado, embora tenha embolsado o prmio do seguro. Por outro lado, o segurado no poder exigir da seguradora o prmio que pagou a ela, sob a alegao de que o furto no se verificou. A prestao devida pelo segurado era lquida e certa, mas a da seguradora era aleatria, o que quer dizer, no seria devida se o carro no fosse furtado. Outro exemplo de contrato aleatrio o de aquisio de aes de sociedade annima em prego de bolsa de valores. O investidor quer adquirir 100.000 aes de certa companhia e paga por elas o preo de R$ 100.000,00, tendo em vista que, na cotao do dia da compra, esse era o valor daquele lote de aes. O preo devido pelo investidor lquido e certo. Em contrapartida, a prestao do vendedor das aes tem valor aleatrio. Ter que entregar tais aes ao investidor quer elas aumentem de valor ou diminuam de valor at o fim do prego. Suponha-se que, celebrado o contrato, o preo das aes desabe at o fim do prego. As aes que valiam R$ 100.000,00 agora no valem mais que R$ 10.0000,00. O risco do investidor ser suportado por ele: ter que pagar R$ 100.000,00 por aes que valem apenas R$ 10.000,00. A hiptese inversa tambm poderia ocorrer. Fechado o contrato, o preo das aes dispara para R$ 150.000,00. O vendedor suportar os riscos dessa variao de preo: ter que entregar as aes ao investidor por R$ 100.000,00, embora tais aes valham R$ 150.000,00. Mais um exemplo. Determinado fabricante de alimentos compra, por um preo lquido e certo, toda a produo que certo agricultor tiver em perodo determinado. O preo fixo. Se o agricultor produzir muito, ter que entregar a produo pelo preo pactuado, nada mais podendo exigir. Se a produo for pouca, o fabricante ter que pagar o preo avenado, sem poder pleitear qualquer abatimento. Se a colheita se perder inteiramente, sem culpa do agricultor, ainda assim o fabricante ter que pagar o valor convencionado, embora nada receba. Nestes exemplos verifica-se a presena da lea, ou seja, do risco de cada parte num contrato aleatrio. Este fator aleatrio impede a comutatividade das prestaes. (A) Objeto do contrato aleatrio Feitos esses esclarecimentos gerais, cabe examinar o que pode ser objeto de um contrato aleatrio. Os contratos aleatrios podem ter por objeto: (1) o risco sobre bem presente ou sobre a existncia futura de um bem; ou (2) o risco de variao da quantidade ou do valor de bem presente ou futuro. O contrato aleatrio pode versar sobre o risco incidente sobre um bem presente, j existente. o caso do exemplo do seguro de furto de um veculo. O veculo existe ( bem presente). O risco de tal veculo ser furtado existe do presente para o futuro. Quer este risco se concretize ou no, o segurado tem que pagar o prmio para a seguradora. No caso de o contrato aleatrio ter por o risco sobre a existncia futura de um bem, a prestao lquida e certa de uma das partes devida inteiramente, mesmo que essa parte no venha a receber o bem futuro, que no chegou a existir (art. 1.118, do CC). o caso do exemplo do fabricante que adquiriu por preo certo toda a produo futura de certo agricultor, produo esta que se perdeu sem culpa do agricultor. Se o contrato aleatrio tiver por objeto o risco de variao de quantidade ou de valor de bem presente ou de bem futuro, uma das partes ter obrigao lquida e certa em face da outra parte, referentemente a tais bens. No entanto, a outra parte correr o risco decorrente da variao para maior ou para menor do valor ou da quantidade dos mesmos bens. Foi o caso do exemplo do investidor que comprou 100.000 aes pelo preo de R$ 100.000,00. Cada uma das partes ter
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que cumprir sua prestao: o investidor pagar o preo e o vendedor entregar as aes. Entretanto, ambas as partes correm o risco da variao para mais ou para menos do valor das aes. (B) Aspectos importantes dos contratos aleatrios As partes de um contrato aleatrio no podem interferir no livre curso da aleatoriedade a que se submeteram. Nenhuma das partes pode provocar o risco ou elimin-lo para, com este comportamento, melhorar sua posio contratual. Por isto, a parte que se conduzir deslealmente estar exposta s penalidades de que trata o art. 120, do CC. Em sntese, se o risco no iria se verificar e uma das partes o provocou para auferir vantagem contratual, a lei estabelece que os efeitos do contrato devem se produzir como se o risco no tivesse acontecido. Por outro lado, se o risco iria ocorrer e, no entanto, a parte o impede, desejando assim obter efeitos contratuais favorveis a si mesma, a lei determina que os efeitos do contrato se produzam como se o risco tivesse mesmo acontecido. importante observar, ainda, que nos contratos aleatrios nenhuma das partes pode saber se o risco ocorrer ou no. Por exemplo, o agricultor, ao vender sua produo para o fabricante, no podia saber de antemo que toda a colheita estava perdida por ter sido contaminada por uma praga. Se uma das partes, no instante em que celebra o contrato aleatrio, sabe que no corre risco algum e, mesmo assim, declara no contrato que assume tal risco, evidente que a parte prejudicada poder pleitear a resciso do contrato por dolo.

11.7. CONTRATOS DE EXECUO IMEDIATA, DIFERIDA NO TEMPO OU SUCESSIVA A classificao dos contratos como de execuo imediata (ou instantnea), de execuo diferida no tempo, ou de execuo sucessiva, feita tendo-se em considerao o momento em que tais contratos produzem efeitos tpicos. (I) Contratos de execuo imediata ou instantnea Contratos de execuo imediata ou instantnea so aqueles cuja execuo (soluo) se faz de uma s vez e por prestao nica, que acarreta a plena extino das obrigaes contratuais. Por exemplo, se um sujeito vai a uma papelaria e l adquire uma caneta pelo valor de R$ 1,00. O comprador tem que pagar R$ 1,00 ao vendedor e este, por sua vez, tem que entregar ao comprador a caneta objeto do contrato de compra e venda. Cada uma das partes contratante cumpre sua respectiva prestao de uma s vez. Pago o preo e entregue a caneta, nenhuma das partes tem nada mais a exigir da outra. O contrato dissolve-se. Outro exemplo. Um sujeito vai ao mdico para examinar sua acuidade visual. O exame clnico realizado e o resultado dele comunicado ao paciente. O mdico cumpriu integralmente e de uma s vez sua obrigao de fazer objeto daquela consulta. O paciente, por sua vez, pagou de uma s vez e imediatamente o preo da consulta mdica. O contrato de prestao de servios est completamente executado para ambas as partes.

(II) Contratos de execuo diferida no tempo

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Contratos de execuo diferida no tempo, ou de execuo retardada no tempo, so aqueles em que a prestao devida por pelo menos uma das partes ser cumprida a termo (certo ou incerto), de modo que o contrato somente se extinguir aps a realizao daquela prestao. Suponha-se que um comerciante adquira de certo fabricante determinada mercadoria. A fim de que o comerciante tenha tempo de revender aquela mercadoria para o pblico em geral, ele comerciante - combina com o fabricante que o preo da mercadoria adquirida somente ser pago ao fabricante trinta dias aps a celebrao do contrato entre as partes. Ora, o fabricante j entregou a mercadoria ao comerciante. Contudo, o comerciante apenas pagar o preo dos bens ao fabricante no termo final do contrato, ou seja, trinta dias aps a data da celebrao. A prestao do fabricante em face do comerciante foi de execuo imediata ou instantnea, mas a prestao do comerciante em face do fabricante de execuo diferida ou retardada no tempo. Outro exemplo. Um sujeito adquire um armrio numa loja de mveis e ir pagar o preo somente na data da entrega do armrio, que est prevista para sessenta dias aps a celebrao do contrato. O vendedor do armrio s cumprir sua obrigao de entregar o bem em sessenta dias aps a formalizao do contrato. Tem, portanto, uma prestao de execuo diferida no tempo. Por sua vez, o comprador apenas pagar o preo do armrio quando este lhe for entregue. Assim, tambm a prestao do comprador diferida ou retardada no tempo. Este contrato de compra e venda do armrio somente se extinguir quando o vendedor entregar o armrio ao comprador e o comprador entregar o preo ao vendedor. (III) Contratos de execuo sucessiva ou continuada Contratos de execuo sucessiva ou continuada no tempo so aqueles em que a prestao de pelo menos uma das partes cumprida em parcelas peridicas, de modo que o contrato somente se extinguir depois que todas as parcelas houverem sido pagas ou se sobrevier outro fato extintivo da relao contratual. Num contrato de execuo continuada, a parte vai pagando, periodicamente, as parcelas de sua prestao contratual. O pagamento de cada parcela extingue os efeitos do contrato apenas parcialmente, nos exatos limites da parcela paga. Portanto, o contratante ter que pagar todas as parcelas de sua prestao contratual, sem o que no se liberar dessa obrigao. Examine-se um exemplo. Uma pessoa toma em locao certo imvel, pelo prazo de doze meses. O locador tem uma prestao de execuo imediata, instantnea, consistente em entregar o imvel ao inquilino. Mas o locador tem ainda uma outra prestao, agora de execuo sucessiva ou continuada no tempo, a saber, tem que tolerar o uso do imvel pelo inquilino durante todos os meses de durao do contrato de locao. Por outro lado, o inquilino tambm tem obrigaes com obrigaes de execuo sucessiva ou continuada no tempo: periodicamente, durante todo o prazo de vigncia do contrato, o inquilino tem que pagar os aluguis e encargos da locao; tem que - continuadamente - conservar o imvel locado e fazer nele as obras de conservao ordinria; no pode usar o imvel para finalidade diversa daquela especificada no contrato. Pode acontecer que um contrato de execuo sucessiva ou continuada no tempo seja extinto antes que a parte consiga pagar todas as parcelas de sua prestao. Assim, h casos em que o contratante tem que pagar certo nmero de parcelas at certo valor para extinguir o contrato, ou tem que pagar tais parcelas at que decorra determinado prazo. O fato que ocorrer em primeiro lugar extinguir o contrato. Tome-se, por exemplo, o caso de um financiamento habitacional pelo Sistema Financeiro da Habitao em que h clusula relativa ao Fundo de Compensao de Variao Salarial. O adquirente do imvel residencial obtm o financiamento imobilirio e dever pagar prestaes reajustveis de acordo com a variao do salrio do muturio. O prazo do financiamento , por

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exemplo, de vinte anos. Durante esses vinte anos, o muturio ter que cumprir sua prestao de execuo sucessiva ou continuada, pagando mensalmente as parcelas do financiamento. Pode acontecer que os encargos financeiros incidentes sobre o contrato desequilibrem o equilbrio financeiro do contrato. Inicialmente, era estimado que, pagando certo valor reajustado, durante vinte anos, o muturio chegaria ao fim desse prazo tendo liquidado todo o valor financiado, de maneira que no teria qualquer resduo a pagar. No entanto, passados os vinte anos de durao do contrato, e tendo o muturio pago todas as parcelas do financiamento, ainda restou um resduo de dvida. No contrato em questo, o muturio no precisar pagar tal resduo, que ser amortizado pelo Fundo de Compensao de Variao Salarial. Noutros termos, o decurso do prazo do contrato (20 anos) extinguiu a obrigao do muturio de pagar outras parcelas at a completa extino do resduo do financiamento. possvel, ainda, que um contrato de execuo continuada chegue ao fim em decorrncia de uma condio a que estivesse sujeito. O contratante vai cumprindo periodicamente as parcelas de sua prestao de execuo sucessiva mas, ocorrida a condio prevista no contrato, este se extingue. o caso, por exemplo, do locatrio que falece antes do trmino do prazo do contrato de locao. O locatrio e tambm o locador vo cumprindo suas respectivas obrigaes com prestaes de execuo sucessiva. Em certo momento, falece o locatrio antes de esgotado o prazo de locao. No havendo sucessores do locatrio, a locao se extingue antes do prazo normal, mas sim pelo implemento de uma condio resolutiva, a saber, a morte do locatrio no prazo contratual. Que a morte evento certo, no h dvida. Todavia, era evento futuro e incerto a verificao da morte do locatrio dentro do prazo de vigncia do contrato. (IV) Efeitos importantes dos contratos de execuo sucessiva Os contratos de execuo sucessiva ou continuada no tempo produzem efeitos muito importantes. Aqui sero examinados alguns desses efeitos. (1) imodificabilidade dos efeitos produzidos Como regra geral, os efeitos j produzidos por um contrato de execuo sucessiva so mantidos e respeitados em caso de ser decretada sua nulidade. Ao declarar a anulao do contrato, o juiz dever esclarecer perfeitamente que efeitos sero mantidos e quais outros sero revogados. (2) aplicao da teoria da impreviso contratual A teoria da impreviso contratual, antes denominada rebus sic stantibus, pode ser aplicada aos contratos de execuo continuada. Os aspectos gerais dessa teoria foram examinados anteriormente (vide item ......). Na verdade, a teoria mencionada encontra seu mais frtil mbito de aplicao nos contratos de execuo continuada, como facilmente pode se constatar com sumrio exame da jurisprudncia sobre a matria. (3) impossibilidade de ruptura unilateral do contrato J foi comentado anteriormente que o contrato faz lei entre as partes, de maneira que nenhuma delas pode romper o contrato unilateralmente, salvo em casos excepcionais. Este princpio da fora obrigatria dos contratos especialmente vlido para os contratos de execuo continuada porque, como foi assinalado, a parte no ter cumprido sua obrigao contratual enquanto no realizar todas as parcelas de tal obrigao que foram diferidas no tempo de durao do contrato.

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No entanto, entre outros casos excepcionais ao princpio da fora obrigatria dos contratos, importante ressaltar que se o contrato de execuo sucessiva no tiver prazo determinado de durao, qualquer dos contratantes poder romp-lo unilateralmente. Veja-se o exemplo de um prestador de servios autnomo. Esse sujeito presta servios de vigilncia para um grupo de lojistas de certa rua. O contrato no tem prazo determinado, de sorte que as partes vo cumprindo suas respectivas prestaes durante todo o perodo de vigncia do contrato. Certo dia, o vigilante comunica aos lojistas que no mais manter o contrato, pois ir realizar outra atividade profissional. No tendo sido fixado prazo certo para o contrato, tanto o vigilante como os lojistas poderiam, a qualquer tempo, dissolver tal contrato de prestao de servios. (4) contagem do prazo prescricional Nos contratos de execuo sucessiva ou continuada no tempo, a contagem do prazo prescricional feita a partir do vencimento de cada parcela da obrigao considerada. No se conta este prazo a partir do vencimento da primeira parcela, abrangendo todas as demais, nem se conta o prazo a partir do vencimento apenas da ltima parcela da obrigao. Para fins de contagem do prazo prescricional, cada parcela tratada como se fosse a nica obrigao. Assim, por exemplo, se o inquilino deixar de pagar diversos aluguis ( o aluguel do terceiro ms, o do quarto ms, o do quinto ms, o do sexto ms), o locador ter que cobrar essas prestaes dentro do prazo prescricional correto. O prazo prescricional do aluguel do terceiro ms conta-se a partir da data em que tal aluguel era exigvel. O prazo prescricional relativo ao aluguel do quarto ms contado desde o vencimento desse quarto aluguel. E assim sucessivamente. Se, por hiptese, o locador contar o prazo prescricional a partir da data de vencimento do aluguel do quinto ms, e ento decorrerem vinte anos, ele s conseguir cobrar os aluguis do quinto e do sexto ms, pois os anteriores j tero sido alcanados pela prescrio.

11.8. CONTRATOS INDIVIDUAIS E CONTRATOS Em geral, a contratao se estabelece entre partes determinadas e bem individualizadas, de modo que os efeitos do contrato somente se produzem em relao a tais contratantes. No entanto, possvel que os efeitos do contrato se projetem no apenas em relao s partes contratantes, mas tambm sobre outros sujeitos que, direta ou indiretamente, estejam ligados aos contratantes. Os sujeitos sobre os quais os efeitos do contrato podero se projetar s vezes fazem parte de uma coletividade de pessoas, de maneira que as partes do contrato so todos os sujeitos que integram a mencionada coletividade. Nesse caso, os sujeitos contratantes so temporariamente indeterminados, porm podem ser identificados pelo fato de pertencerem coletividade a que se refere o contrato. Pois bem. Tendo em vista o nmero de contratantes e tambm os sujeitos em relao aos quais o contrato produzir efeitos, pode-se classificar o contrato em individual ou coletivo. Os traos gerais dessas espcies de contratao sero examinados a seguir. (I) Contratos individuais Contratos individuais so aqueles que se formal em decorrncia de declaraes de vontade de partes individualmente consideradas e cujos efeitos se produziro apenas em relao a essas partes contratantes. J foi dito vrias vezes que o princpio da obrigatoriedade dos contratos significa que o contrato faz lei entre as partes contratantes. Por isto, os efeitos do contrato devem se produzir apenas em

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relao aos sujeitos que declararam vontades de celebrar o contrato. Assim, os contratos individuais so a expresso mais significativa do princpio da fora obrigatria dos contratos, pois somente quem for parte contratante estar sujeito aos efeitos do contrato. Os contratantes so individualizados, conhecidos e bem determinados. Um professor que seja contratado para dar aulas particulares para determinado aluno tem com este um contrato individual. Os efeitos desse contrato se produzem apenas em relao ao aluno e ao professor. Um mdico que seja contratado para realizar um exame clnico em certo paciente tambm celebrou um contrato individual, pois os efeitos desse contrato de prestao de servios esto restritos s pessoas do mdico e do paciente. (II) Contratos coletivos Contratos coletivos so aqueles que, para se formarem, exigem declarao de vontade coletiva de um grupo de pessoas organicamente consideradas, sem que a individualidade de cada membro do grupo seja relevante para a formao e para a eficcia do contrato, e cujos efeitos se produziro em relao a todos os sujeitos que integram ou venham a integrar o grupo contratante, independentemente de tais sujeitos pertencerem ao grupo no momento em que a contratao ocorreu. Nos contratos individuais, a vontade de cada indivduo relevante tanto para a formao do contrato como para a delimitao subjetiva dos efeitos do contrato. Noutras palavras, preciso saber quem parte indispensvel para a formao do contrato e tambm necessrio saber sobre quais pessoas o contrato individual projetar seus efeitos. Nos contratos coletivos, bem diversamente, no a vontade individual que se mostra relevante. Considera-se um grupo de pessoas que formam um todo orgnico, um ente coletivo. exatamente este ente coletivo que realiza a contratao e no os indivduos que formam tal coletividade. Estabelecida a relao contratual com a entidade coletiva, pouco importa que os indivduos que a compem permaneam os mesmos ou que sejam substitudos por outros. O contrato produzir seus efeitos em face da entidade coletiva, quaisquer que sejam os indivduos que a integrem. Mesmo que nenhum dos indivduos que formavam a coletividade permanea no grupo, ainda assim os efeitos do contrato continuaro a se produzir sobre a coletividade, agora composta por novos membros. Logo se v, ento, que os contratos coletivos significam uma atenuao do princpio da obrigatoriedade dos contratos, na medida em que os efeitos da contratao alcanam sujeitos que no integravam a coletividade no momento de celebrao do contrato, mas que vieram a se vincular ao grupo posteriormente celebrao do contrato. preciso compreender bem, entretanto, que parte no contrato o grupo, a coletividade em si mesma considerada, e no os indivduos que formam tal grupo. Assim, o contrato continua produzindo efeitos apenas em relao ao grupo contratante e, por essa razo, o princpio da obrigatoriedade dos contratos no foi eliminado dos contratos coletivos. Em sntese, o trao caracterstico dos contratos coletivos o fato de que o grupo a parte contratante, sendo admissvel que os membros componentes do grupo sejam substitudos no todo ou em parte sem que isto interfira na eficcia contratual. Alguns exemplos ajudaro a compreender a matria. Os condminos de determinado edifcio, reunidos em assemblia, deliberam validamente a contratao de uma empresa prestadora de servios de limpeza para proceder limpeza das instalaes condominiais. A referida empresa e o condomnio celebram tal contrato. Algum
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tempo depois, todos os condminos que votaram na mencionada assemblia j se mudaram do edifcio. Foram todos substitudos por novos condminos. Apesar disto, o contrato celebrado entre o condomnio e a empresa de limpeza remanesce inteiramente vlido e eficaz entre essas duas partes. irrelevante saber quem eram os indivduos condminos no momento em que o contrato foi celebrado, porque a parte contratante foi o grupo condominial e no cada condmino individualmente considerado. Um sindicato patronal celebra com um sindicato de trabalhadores um contrato coletivo de trabalho. Tal contrato foi celebrado entre duas entidades coletivas: o sindicato dos empregadores e o sindicato dos empregados. Pouco importa quem eram os trabalhadores filiados ao sindicato dos empregados no instante da contratao. Tambm no interessa saber quem eram as empresas integrantes do sindicato dos empregadores quando o contrato se formou. Os membros de cada um desses sindicatos podem ter sido substitudos, no todo ou em parte, por outros membros. No obstante isto, o contrato coletivo continua vlido e eficaz para os dois grupos, quaisquer que sejam seus respectivos membros. (A) Efeitos principais dos contratos coletivos vista dessas consideraes, possvel fixar alguns efeitos importantes dos contratos coletivos, a saber: (1) a vontade de cada membro do grupo s relevante no instante da deliberao para se determinar qual a vontade coletiva a ser expressa no contrato; (2) uma vez celebrado o contrato regularmente, suas disposies produziro efeitos em relao a todos os indivduos pertencentes ao grupo, ainda que tais indivduos no estivessem integrados entidade coletiva no momento da elaborao da vontade coletiva expressa no contrato; (3) o contrato coletivo no gera direitos ou obrigaes para cada indivduo considerado isoladamente, concretas, mas apenas para o grupo ao qual o indivduo se integra; (4) as disposies de um contrato coletivo so gerais e abstratas, semelhana do que ocorre com as disposies legais, razo pela qual, em geral, os contratos coletivos precisam ser complementados por contratos individuais.

11.9. CONTRATOS PRINCIPAIS E CONTRATOS ACESSRIOS Tal como ocorre com os bens, ou ainda com as obrigaes, que podem ser classificados em principais e acessrios, tambm os contratos podem ser assim classificados: contratos principais e contratos acessrios. (I) Contratos principais Contratos principais so aqueles que tm existncia, eficcia e funo jurdica prprias, autnomas, em relao a outros contratos. O contrato principal tem os seus prprios elementos constitutivos que lhe asseguram a produo autnoma de efeitos no universo jurdico. Esse contrato principal cumpri finalidade jurdica prpria e autnoma, o que significa dizer que o seu resultado jurdico no depende de qualquer outro contrato para se produzir. O contrato principal basta-se em si mesmo. Por meio dele as partes contratantes conseguem obter o resultado jurdico que cada uma delas pretende.

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Por exemplo, suponha-se que um sujeito precise de dinheiro emprestado e que outro sujeito, disponde de dinheiro para esse fim, deseje realizar o emprstimo mediante certa taxa de juros. Trata-se a de um contrato de mtuo, em que o mutuante empresta o dinheiro ao muturio que, por sua vez, se compromete a restituir ao mutuante, aps certo prazo, o capital emprestado mais os juros pactuados. Ora, os objetivos desejados por cada uma das partes plenamente realizvel por meio do contrato de mtuo. Certa loja deseja vender refrigeradores ao pblico em geral. Determinado sujeito, por seu turno, deseja adquirir um refrigerador e, assim, vai loja e efetivamente compra o refrigerador anunciado. A vontade do comerciante era a de vender o refrigerador e a do consumidor era a de comprar o mesmo bem. Cada uma das partes realizou perfeitamente seu objetivo por meio desse contrato de compra e venda. (II) Contratos acessrios Contratos acessrios so aqueles que, embora tenham seus prprios elementos constitutivos, tm eficcia e funo jurdica dependente de um contrato principal. O contrato acessrio existe e vlido uma vez que estejam presentes seus elementos essenciais. Todavia, a eficcia do contrato acessrio e, por conseguinte, sua funo jurdica, dependem da existncia, validade e eficcia de um outro contrato, chamado principal. Se o contrato principal for inexistente, invlido ou ineficaz, o contrato acessrio at poder continuar sendo existente e vlido, mas ser inexoravelmente ineficaz, porque sua funo jurdica somente se cumpre de modo vinculado funo do contrato principal. Da porque o brocardo jurdico de que o acessrio segue a sorte do principal inteiramente aplicvel aos contratos acessrios. O inverso, contudo, no verdadeiro, isto , se o contrato acessrio, por qualquer motivo for inexistente, invlido ou ineficaz, o contrato principal remanescer perfeito na sua existncia, validade e eficcia (exceto, obviamente, se o prprio contrato principal tambm padecer de vcios). (A) Momento de formao dos contratos principal e acessrio muito importante esclarecer o seguinte: a funo jurdica do contrato acessrio vinculada e dependente da funo jurdica do contrato principal. Isto quer dizer que, em algum momento, precisar existir, ser vlido e eficaz um contrato principal, sem o que o contrato acessrio ser imprestvel. No se exige, contudo, que o contrato principal seja celebrado antes do contrato acessrio, ou simultaneamente com este. O contrato acessrio pode ser celebrado antes do contrato principal, juntamente com este ou depois de nascido o contrato principal. O que importa que os dois contratos, principal e acessrio, estejam integrados de tal modo que o contrato acessrio possa cumprir sua funo jurdica. Assim, por exemplo, um banco pode contratar com seu cliente um contrato acessrio de fiana bancria, por meio do qual tal banco concorda em se tornar fiador daquele cliente em qualquer obrigao que o mesmo cliente vier a contratar com terceiros, at certo limite e por determinado prazo. No se sabe, ainda, se o cliente ir mesmo assumir obrigaes perante terceiros, mas, se assim proceder, a fiana bancria j ter sido contratada. As obrigaes do cliente em face de terceiros sero obrigaes principais s quais a funo jurdica do contrato acessrio de fiana se vincula. Se o cliente no assumir nenhuma obrigao, a fiana bancria tambm no ter funo alguma, embora tal fiana tenha nascido antes mesmo da possvel obrigao principal. Tambm poderia ocorrer de o cliente, j estando por celebrar o contrato principal com terceiro, viesse tambm a celebrar com o banco o contrato de fiana bancria, com o propsito de que a
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fiana bancria garantisse a obrigao principal do cliente com o terceiro. Nesse caso, o contrato principal e o acessrio foram formalizados simultaneamente. Por fim, poderia ter ocorrido de o cliente j ter contratado com terceiro o contrato principal e, depois, viesse a ser obrigado a apresentar quele terceiro contratante uma fiana bancria. Para esse fim, o cliente contrata com o banco a obrigao acessria de fiana bancria. O contrato principal foi celebrado em primeiro lugar e o contrato acessrio foi celebrado posteriormente. Em todos esses exemplos, importante observar que a funo jurdica do contrato acessrio de fiana foi a de garantir o cumprimento do contrato principal. Se este se tornar ineficaz por qualquer motivo, o contrato acessrios de fiana perder sua funo, embora no padea de qualquer vcio. (B) Forma do contrato acessrio O contrato acessrio um contrato e, como tal, est sujeito normas jurdicas disciplinadoras da forma dos atos jurdicos. O que se quer ressaltar aqui, na verdade, o fato de que o contrato acessrio pode ser formalizado: (1) em instrumento separado do instrumento do contrato principal; ou (2) no mesmo instrumento do contrato principal. Em qualquer desses casos, preciso que o contrato acessrio apresente seus prprios elementos essenciais, seja vlido e tenha sua funo jurdica vinculada ao contrato principal.

11.10. CONTRATOS PARITRIOS E CONTRATOS DE ADESO A situao normal na formao de um contrato aquela em que os interessados em contratar atravessam a fase das discusses preliminares contratao, depois a fase da proposta ou da contraproposta do contrato e, finalmente, a fase de celebrao do contrato. Entretanto, nem sempre isto possvel. O desenvolvimento da economia mundial alterou profundamente os mecanismos de contratao. A produo agrcola e a industrial so feitas em larga escala, tendo em vista os mercados nacionais e internacionais. Os bens de consumo e os servios so produzidos em srie, aos milhes de unidades. A oferta desses bens no mercado feita em massa, como tambm o consumo de tais bens massificado. A realidade inafastvel que a economia, a produo e o consumo atualmente so massificados, ignorando fronteiras de todas as espcies. Essa realidade tinha que influenciar o contrato, que, como j foi assinalado, o principal instrumento jurdico de realizao das trocas de bens jurdicos entre os indivduos. At pouco antes da Revoluo Industrial, ocorrida no sculo XVIII, a contratao era feita em escala quase que individual. Cada produtor ou prestador de servios regulava o contedo de seus contratos com aqueles que consumiam os bens oferecidos no mercado. O fenmeno da industrializao em escala massificada e, por conseguinte, o consumo massificado de bens e servios tornou impossvel a negociao individualizada dos contratos entre os diversos agentes econmicos. Nesse contexto, o direito de todos os povos comeou a conhecer novas formas de contratao. Surgiram assim as chamadas condies gerais de contratao, os contratos de adeso, os contratos de massa, apenas para citar os exemplos mais relevantes. So estas novas formas de contratao que se passar a examinar aqui nos seus aspectos mais relevantes.

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(I) Contratos paritrios Contratos paritrios so aqueles em que os contratantes negociam, individualizadamente, paritariamente, cada uma das disposies contratuais conforme sues respectivos interesses e buscando um equilbrio contratual aceitvel para cada parte. Os contratos paritrios so, portanto, aqueles em que as partes contratantes se encontram em situao real de equilbrio econmico, tcnico, jurdico e, assim, em igualdade de condies, podem discutir uma com a outra as diversas disposies do contrato que querem celebrar. O resultado dessa ampla discusso um contrato equilibrado, justo, aceitvel para ambos os contratantes. (II) Condies gerais de contratao Condies gerais de contratao so disposies genricas, previamente estabelecidas unilateralmente por uma das partes e divulgadas publicamente, que sero incorporadas a qualquer contrato que aquela parte venha a celebrar com qualquer contratante a respeito de certo objeto. H situaes em que um contratante tem interesse em introduzir no mercado um bem ou servio em escala massificada. Precisa, ento, de contratos absolutamente uniformizados e com disposies previamente estabelecidas por aquele contratante, de modo unilateral. Esse tipo de contratao poderia ser realizado por meio dos chamados contratos de adeso. Entretanto, em certos casos, o formulrios padronizado do contrato seria to extenso ou to complexo que, na prtica, inibiria os consumidores que, assim, prefeririam no contratar. Para eliminar problemas desse tipo, passou-se a adotar as condies gerais de contratao. Quando algum pretende contratar valendo-se das condies gerais de contratao, elabora, unilateralmente, as disposies padronizadas, uniformes e indiscutveis que devero integrar cada um dos contratos que tal contratante deseja celebrar no mercado. Essas disposies todas so reunidas num documento, denominado condies gerais de contratao, que tornado pblico por diversos mecanismos. A publicidade feita, em geral, por meio do registro das condies gerais de contratao num Cartrio de Registros Pblicos. Isto o que basta para que tais condies gerais de contratao passem a integrar os contratos individuais que aquele contratante vier a celebrar a respeito do objeto previsto naquelas condies de contratao. Depois destas providncias, o contratante pode celebrar com quem quiser os contratos individuais, nos quais apenas far referncia de que tal contrato individual integrado tambm pelas condies gerais de contratao j levadas ao conhecimento do pblico em geral. Um exemplo para esclarecer melhor a matria. Certa construtora de edifcios produz no mercado enorme quantidade de imveis que quer comercializar. Esta construtora quer incluir em todos os seus contratos, unilateralmente, disposies que ela considera indiscutveis e padronizadas, tais como, as condies em que transferir a posse para os adquirentes dos imveis, as garantias contratuais a serem exigidas dos adquirentes, o fato de que o terreno da edificao dado em garantia hipotecria para banco financiador da obra, etc. A construtora, ento, elabora todas essas disposies e, em documento prprio, registra as condies gerais de contratao no Registro Pblico competente. Feito isto, a construtora pode celebrar contratos de compra e venda com cada adquirente, individualmente, sem precisar mencionar - de novo - nos instrumentos contratuais, aquelas disposies que j constam das condies gerais de contratao registradas. Nesses contratos individuais, bastar que a construtora faa meno ao fato de que existem as condies gerais de contratao e de que estas esto registradas em tal rgo pblico.

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(III) Contratos de adeso Contratos de adeso so aqueles que apresentam disposies uniformes, padronizadas, estabelecidas prvia e unilateralmente por uma das partes contratantes sem que exista a possibilidade de a outra parte discutir tais disposies, que devero ser aceitas em bloco pela parte aderente. H quem sustente que a caracterstica do contrato do adeso est no fato de que o contratante aderente no poderia celebrar o contrato com outra pessoa a no ser com aquela que faz a oferta de adeso. No parece ser correto esse entendimento porque no se deve confundir monoplio contratual com o contrato de adeso. Por exemplo, se em determinada cidade existe apenas um mdico, evidente que, por praticidade, os habitantes daquela cidade somente podem celebrar contrato de prestao de servios mdicos com aquela mdico. Nem por isto se pode dizer que tal contrato de adeso, pois o paciente e o mdico podem perfeitamente discutir paritariamente o contedo do contrato. Outro exemplo. Os contratos de seguro contm disposies que, s vezes, so reproduo fiel do texto da lei ou de normas regulamentares da SUSEP ou do CNSP. Tais disposies no foram sequer inseridas no contrato por vontade da seguradora, at mesmo porque vrias dessas disposies em muitos casos so at mesmo contrrias aos interesses da seguradora e favorveis ao segurado. Nesses casos, sequer se pode falar de monoplio das seguradoras e, no entanto, o contrato inequivocamente de adeso. Mais um exemplo. A PETROBRS detm o monoplio da explorao de petrleo e de seus derivados. Quem quiser contratar com a PETROBRS para esse fim, poder ou no estar celebrando um contrato de adeso. Assim, se a PETROBRS vier a exportar derivados de petrleo, muito provvel que o importador discuta com ela, paritariamente, as disposies contratuais. Por outro lado, se a PETROBRS desejar vender combustvel para determinado posto de gasolina, provavelmente impor ao comprador clusulas padronizadas, isto , um contrato de adeso. Mais um ltimo exemplo. Uma loja coloca em sua vitrine certa mercadoria, indicando seu preo e condies de pagamento. Qualquer consumidor que, naquela loja, quiser adquirir tal mercadoria, ter que aderir ao preo anunciado e s condies de pagamento apresentadas pelo vendedor. Trata-se de um contrato de adeso porque as disposies bsicas do contrato foram estabelecidas unilateralmente pelo vendedor, so indiscutveis e vlidas para qualquer pessoa interessada em comprar a mercadoria naquela loja. Evidentemente, inexiste qualquer monoplio do vendedor no que concerne oferta da referida mercadoria ao pblico em geral. Por conseguinte, no o fato de existir ou no um monoplio negocial que caracteriza o contrato de adeso. O contrato de adeso se delineia quando um dos contratantes (o que faz a oferta contratual) estabelece prvia e unilateralmente clusulas padronizadas que usa em todos os contratos do tipo proposto, eliminando a possibilidade de o outro contratante discutir tais disposies. O contratante destinatrio da oferta deve aceitar em bloco as disposies padronizadas, sem discuti-las. Assim, por exemplo, o locador que vai a uma papelaria e l adquire um formulrio padronizado de contrato de locao e, depois de preench-lo, celebra o contrato com o locatrio, est inequivocamente celebrando um contrato de adeso, igual a milhares de outros. O locatrio no pode discutir diversas das disposies padronizadas daquele formulrio contratual. Se,

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diversamente, locador e locatrio houvessem discutido livremente cada uma das disposies do contrato de locao, ter-se-ia um contrato paritrio e no de adeso. Em sntese, no contrato de adeso um dos contratantes apresenta ao outro um bloco de disposies contratuais indiscutveis, elaboradas previamente pela parte ofertante ou implcitas naquele tipo de contrato, cabendo parte destinatria dessa oferta simplesmente aderir ao contrato, discutindo, apenas, poucas questes atinentes ao negcio, tais como o preo, as condies de pagamento, o prazo contratual, detalhes especficos do produto ou do servio, etc. (A) Formao do contrato de adeso Dadas as caractersticas do contrato de adeso, o normal que tal contrato seja celebrado mediante simples declarao de aceitao do contrato pela parte aderente. Essa aceitao pode ser expressa ou tcita. O fato de o aderente poder discutir algumas disposies do contrato no descaracteriza o contrato de adeso se, no seu conjunto, as disposies essenciais ou mais importantes do contrato no forem passveis de discusso paritria entre as partes. Embora o estudo do Direito do Consumidor no faa parte da presente exposio, bom deixar registrado que, nas relaes jurdicas reguladas pelas normas de proteo e defesa do consumidor, o contrato de adeso deve apresentar diversos requisitos adicionais e, o que mais importante, no ser obrigatrio para o consumidor se - antes da adeso ao contrato - no lhe tiver sido assegurada a oportunidade de ler e compreender o contedo do contrato de adeso, ao passo que, para o fornecedor, tal contrato ser inteiramente obrigatrio. (B) principais efeitos do contrato de adeso Os contratos de adeso desencadeiam diversos efeitos jurdicos, sendo os principais deles os que seguem. (1) oferta permanente A situao de oferta permanente a mais frtil para a celebrao de contratos de adeso. A oferta pblica e os produtos ou servios ofertados so negociados mediante disposies contratuais prvia e unilateralmente estabelecidas pelo ofertante, de modo indiscutvel. Quem quiser adquirir esses bens, dever aderir oferta padronizada formulada pelo vendedor ou prestador dos servios. Assim, se algum ingressa numa padaria para l adquirir po, sabe que somente obter esse bem se aderir aos termos padronizados da oferta pblica permanente feita pelo dono da padaria: ele vende po somente naquelas condies e no noutras. (2) disposies contratuais padronizadas e sua modificao As disposies do contrato de adeso so padronizadas e constam de formulrios, tabelas, anncios e de mensagens publicitrias em geral. As disposies do contrato de adeso, como foi dito, so estabelecidas pelo ofertante, prvia e unilateralmente, de maneira que a parte aderente dever aceit-las em bloco sem possibilidade de discusso. Por isto mesmo, o ofertante do contrato de adeso no pode alterar as disposies padronizadas sem que faa prvia e ampla divulgao desse fato.

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Assim, a modificao das disposies padronizadas s admissvel se ocorrer antes de o aderente aceitar aquelas disposies e sempre mediante ampla publicidade do teor das modificaes introduzidas no contrato.

(3) disposies contratuais abusivas As disposies do contrato de adeso so estabelecidas prvia e unilateralmente pela parte ofertante da contratao. Por esta razo, a lei veda que prevaleam contra a parte aderente as disposies abusivas, vexatrias ou demasiadamente onerosas. (4) interpretao dos contratos de adeso A parte ofertante de um contrato de adeso teve, presumivelmente, tempo suficiente e assessoria adequada para estipular prvia e unilateralmente o contedo do contrato. Por isto, sempre que alguma das disposies do contrato de adeso for duvidosa, obscura, colidente com outras disposies ao no permitir concluso unvoca, tanto a doutrina como a jurisprudncia tradicionalmente tm recomendado que o contrato de adeso seja interpretado contra a parte que o ofertou e o mais favoravelmente possvel parte aderente. (5) intervencionismo estatal no contrato de adeso J foi explicado anteriormente o enorme impacto que o intervencionismo estatal tem provocado no Direito contratual. extremamente comum que grande parte dos contratos de adeso apresente ntidos traos de intervencionismo estatal. Nesses casos, esses contratos de adeso incorporam disposies impostas por lei ou regulamentos editados pelo Poder Pblico, de modo que nem mesmo a parte ofertante do contrato pode se desviar dessas previses legais. O respeito a tais determinaes normativas , s vezes, requisito essencial para a prpria existncia, validade ou eficcia do contrato de adeso.

12. EXTINO DOS CONTRATOS O contrato um instrumento jurdico para que as partes contratantes alcancem seus respectivos objetivos. A estrutura do contrato apresenta um feixe de relaes obrigacionais para cada uma das partes e tais obrigaes devem ser regularmente cumpridas, de modo que o contrato possa tambm cumprir sua funo jurdica. Assim que a finalidade jurdica do contrato for cumprida, ou seja, quando cada um dos contratantes realizar suas respectivas prestaes contratuais, a relao contratual se esgota, o contrato se extingue, se dissolve. A maneira normal de extinguir um contrato , portanto, cumprindo-o, executando-o. No entanto, h situaes em que o contrato se dissolve antes mesmo de alcanar o objetivo jurdico para o qual foi celebrado. Em certos casos, um dos contratantes, culposamente ou no, deixa de cumprir sua prestao contratual e, assim, o outro contratante deixa de ter interesse na manuteno do contrato e pede sua extino prematura. Outras vezes, o contrato pode ser precocemente dissolvido por fato jurdico no provocado por qualquer das partes contratantes, tal como ocorre com fato de terceiro, fato de fora maior ou evento fortuito. Em tal hiptese, torna-se impossvel o cumprimento do contrato e as partes tm que extingui-lo. Ainda noutros casos so as prprias partes que preferem simplesmente dissolver a relao contratual, seja por meio de conveno nesse sentido, seja por meio de declarao unilateral de vontade. E tambm

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possvel que o contrato deixe de cumprir sua funo jurdica, terminando antecipadamente, em decorrncia de algum vcio que acarreta sua inexistncia, invalidade ou ineficcia. Em todos os casos acima citados observa-se que a relao contratual chega a seu trmino ou porque foi regularmente executada, ou porque houve inexecuo do contrato. Por isto, o estudo das causas de dissoluo dos contratos exige conhecimento exato do que so estas duas situaes jurdicas: execuo e inexecuo contratual.

12.1. EXECUO E INEXECUO DO CONTRATO Execuo do contrato significa a situao jurdica em que cada um dos contratantes cumpre suas respectivas obrigaes contratuais exatamente como previsto. A inexecuo do contrato, por sua vez, significa a situao jurdica em que pelo menos um dos contratantes no realiza sua prestao contratual, quer por fato voluntrio ou involuntrio. As duas situaes jurdicas descritas acima de modo muito sumrio acarretam a extino do contrato, porm com efeitos bastante diferentes. Por essa razo, deve-se estudar separadamente a execuo e a inexecuo contratual. (I) Teoria geral do pagamento das obrigaes A Obrigao jurdica necessariamente temporria. Nasce para se extinguir. H modos normais e anormais para se colocar fim s relaes obrigacionais. Tendo em vista que o contrato um complexo de relaes obrigacionais, organizadas para cumprir determinada funo jurdica, os princpios que regem a extino das obrigaes so aplicveis, em grande parte, matria de extino dos contratos. O pagamento o fato jurdico por meio do qual uma relao obrigacional dissolvida. H vrias espcies de pagamento e, em todas elas, a idia central sempre a de que o pagamento meio de por fim obrigao. A primeira espcie de pagamento que merece ser destacada aqui a do pagamento em sentido genrico. (A) Pagamento em sentido genrico Pagamento em sentido genrico qualquer fato jurdico determinante da extino da relao obrigacional, quer o credor receba o que lhe devido, quer no. Qualquer que seja o fato extintivo da obrigao, tem-se um pagamento em sentido genrico, que tem esse nome exatamente porque abrange todas as situaes de pagamento. Por exemplo, entre outros casos tem-se pagamento genrico quando: (a) o devedor cumpre com absoluta regularidade sua obrigao; (b) sem culpa do devedor, a prestao no pode mais ser cumprida; (c) o credor, por qualquer motivo, no mais quer receber a dvida (renncia ou perdo); (d) o credor aceita receber do devedor coisa diversa da originalmente prevista (dao em pagamento);

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(e) as partes extinguem uma obrigao e criam outra no lugar da primeira (novao); (f) credor e devedor, aps a criao da obrigao, tornam-se a mesma pessoa (confuso). Enfim, seja qual for o fato terminativo da obrigao, diz-se que h pagamento em sentido genrico, que pode ser satisfativo do credor ou no satisfativo do credor. Ocorre pagamento satisfativo se o credor receber a prestao do devedor, isto , quer a prestao prevista, quer outra que a substitua. Assim, por exemplo, se o credor tem direito de receber do devedor certo e determinado livro e, efetivamente, recebe tal objeto, o pagamento satisfativo. Mas, se o livro devido pereceu por culpa do devedor e este, em substituio ao livro, paga ao credor uma indenizao, ou mesmo outro objeto que o credor aceite em lugar do livro, tem-se tambm pagamento satisfativo, j que o credor recebeu uma prestao, ainda que diferente daquela prevista originalmente. O pagamento ser no satisfativo do credor quando a relao obrigacional se extinguir sem que o credor nada receba. Assim, por exemplo, quando o objeto da obrigao perece sem culpa do devedor, ou por fora maior, ou por evento fortuito, a obrigao termina e o credor nada recebe. Tambm quando se verifica a renncia, o perdo, a confuso, a insolvncia patrimonial do devedor, a relao obrigacional se dissolve e o credor nada recebe. Assim, se o devedor devia um automvel ao seu credor e, sem sua culpa, o veculo furtado, resolve-se a obrigao, o que quer dizer que ocorreu um pagamento em sentido genrico, vale dizer, um fato que ps fim relao obrigacional (nesse caso, sem satisfao do credor). Imagine-se, agora, que o tal veculo estivesse segurado contra furto. O credor queria mesmo era receber o carro, no o dinheiro, mas, no sendo mais possvel receber o veculo, ter que receber a indenizao securitria em lugar do automvel. Tem-se a um pagamento em sentido genrico satisfativo do credor, porque o pagamento da indenizao um fato que pe fim relao obrigacional e, embora no seja o objeto tecnicamente devido ao credor, pode satisfaz-lo. Alm disso, o pagamento da indenizao tambm um pagamento em sentido estrito, porque feito em dinheiro. Um colega empresta a outro seu livro para a realizao de certa tarefa escolar. O tomador do emprstimo tem que devolver o livro a quem lhe emprestou esse objeto. Ao devolver o livro ao colega, o tomador do emprstimo realiza um pagamento em sentido tcnico, pois devolve exatamente o objeto que lhe foi emprestado, observando todas as demais condies do contrato. O credor, ento, fica completamente satisfeito. Mas, suponha-se que o tomador do emprstimo tenha perdido o livro. No momento de devolver o que lhe foi emprestado, ter que oferecer a seu colega ou o dinheiro equivalente ao livro perdido (e nesse caso, realizar um pagamento em sentido estrito e satisfativo), ou ter que oferecer um outro livro equivalente, se possvel (caso em que estar fazendo um pagamento satisfativo em sentido tcnico se o livro era fungvel, ou um pagamento satisfativo em sentido genrico, se o livro era infungvel). (B) Pagamento em sentido tcnico Pagamento em sentido tcnico o fato jurdico terminativo de uma relao obrigacional em que o devedor cumpre sua prestao no tempo, modo e lugar convencionados. O modo normal de se extinguir uma relao obrigacional aquele em que o devedor realiza a prestao devida ao seu credor no tempo, lugar e forma convencionados. Tal situao jurdica designada como execuo da obrigao, pagamento direto e satisfativo do credor, pagamento em sentido tcnico. Todas estas expresses so equivalentes entre si porque referem-se situao em que o devedor paga o que deve ao credor tal como foi convencionado

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entre eles. Cuida-se a da execuo da obrigao, de seu cumprimento, de seu pagamento em sentido tcnico. Por ser um fato extintivo da relao obrigacional, o pagamento em sentido tcnico simultaneamente um pagamento em sentido genrico e , ainda, pagamento satisfativo do credor, pois o credor recebe o que lhe devido. (C) Pagamento em sentido estrito Pagamento em sentido estrito a realizao da prestao obrigacional cujo objeto dinheiro. No pagamento em sentido estrito, o devedor paga dinheiro ao seu credor. Se desde a origem o objeto da prestao era mesmo em dinheiro, ento o pagamento em sentido estrito ser simultaneamente um pagamento em sentido tcnico e, evidentemente, ser tambm um pagamento em sentido genrico e ainda um pagamento satisfativo do credor. Todavia, se o ttulo obrigacional previa pagamento de objeto diferente de dinheiro e, apesar disto, o devedor pagar ao credor em dinheiro, ento ter-se- um pagamento em sentido estrito e, concomitantemente, um pagamento em sentido genrico e satisfativo do credor. Nesta hiptese, no se ter um pagamento em sentido tcnico porque o credor recebe coisa diferente da originalmente estabelecida. Estas breves noes gerais a respeito do pagamento podem, agora, ser aplicadas ao Direito contratual. (II) Execuo do contrato Rigorosamente falando, a extino de um contrato deve ocorrer por meio do pagamento em sentido tcnico, vale dizer, pela execuo do contrato, por seu regular cumprimento por cada um dos contratantes. Cada uma das partes cumpre sua prestao obrigacional no tempo, lugar e forma convencionados e, ento, o vnculo contratual entre elas se dissolve. Nesse caso, tanto as obrigaes das partes no contrato como o prprio contrato terminam. Por exemplo, algum contrata uma faxineira para realizar uma limpeza geral em certo imvel, num dia determinado e mediante certo preo. A faxineira realiza corretamente a limpeza no dia estabelecido e, assim procedendo, cumpre integralmente sua obrigao contratual. A pessoa que contratou a faxineira paga a esta o preo convencionado para os servios de limpeza. O contrato est completamente terminado para as duas partes. Se um amigo empresta a outro certa quantia, o tomador do emprstimo dever pagar ao mutuante o valor emprestado. Trata-se de pagamento em sentido estrito e, tambm, em sentido tcnico. O mutuante credor de dinheiro e este bem que dever ser pago a ele pelo muturio. Ao cumprir sua obrigao, o muturio termina o contrato de mtuo. Entretanto, nem sempre o contrato regularmente executado, cumprido. A falta de cumprimento do contrato por uma das partes denomina-se, genericamente, inexecuo do contrato. (III) Inexecuo do contrato e suas espcies Inexecuo do contrato a falta de cumprimento da prestao contratual por qualquer dos contratantes, voluntria ou involuntariamente.

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Noutras palavras, ocorre inexecuo do contrato quando no se verifica o pagamento de pelo menos uma das obrigaes contratuais. A inexecuo do contrato pode por exemplo decorrer: (a) por fato voluntrio, culposo, do devedor, que deixa de pagar sua prestao contratual (assim, a mora ou o inadimplemento); (b) por fato involuntrio, no culposo, do devedor e que o impede de cumprir sua prestao contratual; (c) por fato de terceiro, ou por fato de fora maior, ou ainda por evento fortuito, que impedem o cumprimento do contrato pelo devedor; (d) de vcio da relao contratual que acarreta sua inexistncia, invalidade ou ineficcia; (e) por perecimento ou impossibilidade do objeto contratual. Ocorrendo qualquer dos fatos determinantes da inexecuo do contrato, o contratante que no deu causa a tal fato pode pleitear, judicialmente, a dissoluo do vnculo contratual. Pode-se observar que a inexecuo contratual decorre de variadas causas e, em algumas dessas causas, o contratante devedor responsvel pela inexecuo. Noutros casos, a inexecuo no de responsabilidade do devedor. Consequentemente, a inexecuo do contrato pode decorrer: (a) de fato imputvel, voluntrio (ou seja, de responsabilidade) do contratante; ou (b) de fato no imputvel, involuntrio (isto , sem responsabilidade) do contratante. Os efeitos desses tipos de inexecuo so diferentes e sero estudados em momento oportuno. Quando nenhum dos contratantes responsvel pelo fato que determinou a inexecuo do contrato, diz-se que tal inexecuo foi involuntria e ento a relao contratual se resolve, o contrato se dissolve, ocorre a resoluo do contrato. Mas quando algum dos contratantes responsvel pela inexecuo do contrato, usa-se o vocbulo tcnico resciso para designar a extino da relao contratual em que um dos contratantes causou leso ao outro. Interessa neste momento estudar um pouco mais de perto os casos de inexecuo culposa do contrato e, portanto, os casos de mora ou de inadimplemento culposo do contratante devedor. (IV) Inexecuo do contrato por mora ou por inadimplemento A relao contratual pode terminar em decorrncia de mora ou de inadimplemento do contratante devedor. O inadimplemento obrigacional pode ser relativo ou absoluto. O inadimplemento relativo tambm denominado mora. O inadimplemento absoluto, ou simplesmente inadimplemento, espcie de inexecuo mais grave que a mora, como se ver a seguir. Tanto no inadimplemento como na mora exige-se a culpa do devedor pelo fato que inviabiliza o cumprimento da obrigao (exceto nos casos de responsabilidade civil contratual objetiva, em que a prova da culpa do devedor dispensada).

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(A) conceito de mora Mora a falta de cumprimento da prestao obrigacional, por responsabilidade do devedor, no tempo, lugar e forma convencionados, mas que pode ser corrigida quando a realizao de tal prestao ainda for possvel e interessar ao credor (art. 955, do CC). A mora corresponde situao em que o devedor deixou de pagar a obrigao no tempo, lugar e forma convencionados, mas ainda poder remendar sua falta, ou seja, poder purgar sua mora. No caso da mora, o pagamento ainda interessa ao credor e por isto a mora pode ser purgada. (B) Conceito de inadimplemento Inadimplemento (absoluto) a falta de cumprimento da prestao obrigacional, por responsabilidade do devedor, no tempo, lugar e forma convencionados, sem que haja possibilidade de o devedor realizar tal prestao por ter ela se tornado impossvel ou no mais interessar ao credor. O inadimplemento absoluto comumente referido como inadimplemento, querendo-se com isto designar aquela situao jurdica em que o devedor no realizou o pagamento da obrigao no tempo, lugar e forma convencionados, nem poder mais realiz-lo, seja porque o pagamento se tornou impossvel, seja porque no mais interessa ao credor. (C) Distino entre extino do contrato e extino das obrigaes contratuais Em primeiro lugar, preciso deixar bem esclarecido que a mora ou o inadimplemento de obrigao contratual tm que decorrer de fato imputvel ao contratante devedor. Assim, o contratante credor - e que, portanto, no foi o causador da mora ou do inadimplemento - poder pedir judicialmente a dissoluo do vnculo contratual. Em segundo lugar, conveniente relembrar que o contrato um complexo de relaes obrigacionais ordenadas, estruturadas, para que as partes contratantes consigam realizar seus respectivos objetivos. O contrato uma ferramenta jurdica usada pelas partes para alcanar determinadas finalidades tambm jurdicas. Assim, quando se diz que um contrato foi dissolvido, isto no quer dizer, tambm e necessariamente, que todas as obrigaes do contrato foram igualmente dissolvidas. A execuo regular do contrato acarreta, logicamente, a extino do prprio contrato e ainda a extino das obrigaes derivadas de tal contrato. Em geral, isto o que ocorre. Mas nem sempre assim. Por exemplo, pense-se no caso de um consumidor que adquire numa loja um liqidificador. Ao pagar o preo ao vendedor, o comprador ter cumprido sua obrigao contratual. O vendedor, por seu turno, cumprir sua obrigao ao entregar o liqidificador ao comprador. Cumpridas estas prestaes, o contrato de compra e venda se dissolve. Entretanto, diversas obrigaes dele decorrentes persistem depois da extino do contrato. o caso da garantia por vcios do produto, por inadequao do produto, da prestao de assistncia tcnica prometida pelo vendedor ou pelo fabricante, da responsabilidade por danos causados ao consumidor, etc. A origem de todas estas obrigaes est no contrato de compra e venda que, contudo, j se extinguiu porque o comprador pagou o preo e o vendedor entregou a coisa. Naquele contrato de compra e venda nada mais h a executar. Outro exemplo. Uma construtora contratada para executar as obras de edificao de um prdio de apartamentos. O dono da obra paga construtora o preo dos servios contratados. A

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construtora conclui regularmente a obra. Neste contrato de prestao de servios por empreitada nada mais h a realizar. Cada parte j cumpriu sua respectiva prestao contratual. Mesmo assim, a construtora tem obrigao de garantir a solidez e segurana da construo pelo prazo de cinco anos. obrigao contratual que se projeta no tempo posterior extino do contrato de empreitada. A mesma situao ocorre, de modo mais ntido, nos casos de extino do contrato por inexecuo decorrente de mora ou de inadimplemento. Quando um dos contratantes d causa extino do contrato por mora ou inadimplemento, o outro contratante pode pleitear a declarao judicial de dissoluo do vnculo contratual. Extinto o contrato, isto no quer dizer que o contratante inocente no possa mais cobrar a prestao devida do contratante moroso ou inadimplente. Com efeito, o contrato se dissolve, mas a obrigao contratual do contratante responsvel pela extino contratual persiste. O princpio o de que, como regra geral, o devedor no se libera de sua obrigao a no ser pagando-a. Logo, o contratante que deu causa extino do contrato por mora ou inadimplemento no se libera de sua obrigao contratual, pois o contrato terminou exatamente porque tal obrigao no foi cumprida. Nessas circunstncias, o contratante credor pode cobrar a prestao do contratante devedor. A cobrana ser feita com base no contrato extinto, porque a origem da obrigao est naquele contrato. Veja-se o exemplo que deixa de pagar os aluguis devidos ao locador. O locador pedir a declarao judicial de extino do contrato de locao porque o inquilino deixou de pagar pontualmente a dvida locatcia. O juiz, ento, dissolve o contrato e decreta o despejo do locatrio por falta de pagamento. Seria absurdo supor que, nesse contexto, o locador no mais pudesse cobrar os aluguis que lhe so devidos. Poder cobrar a dvida e a base para tal cobrana precisamente o contrato de locao que foi dissolvido. Mais um exemplo. Um sujeito vai a uma lanchonete e l adquire um sanduche para fazer sua refeio. Desde que o comprador pague o preo anunciado e o vendedor entregue o sanduche prometido, o contrato de compra e venda estar concludo. Ocorre que o comprador teve intoxicao alimentar porque algum dos ingredientes do sanduche estava deteriorado. O vendedor ter que indenizar o comprador, porque uma de suas obrigaes contratuais era a de servir alimento em adequadas condies de consumo, o que no ocorreu. Descumprida esta obrigao de qualidade e de segurana, a vtima pode exigir indenizao do vendedor, embora o contrato de compra e venda j esteja extinto. Como concluso, preciso ressaltar, ento, que a extino do contrato (seja por execuo ou por inexecuo) no significa a extino simultnea de todas as obrigaes contratuais assumidas por cada uma das partes contratantes. (D) Efeitos da mora e do inadimplemento na extino do contrato A mora e o inadimplemento so causas de inexecuo culposa, voluntria, do contrato. Verificada a inexecuo do contrato nessas circunstncias, o contratante que no provocou o fato da mora ou o do inadimplemento pode pedir, judicialmente, a dissoluo do contrato. Logo, a mora e o inadimplemento so fatos que do causa extino da relao contratual os efeitos dessa situao so prejudiciais ao contratante culpado. (V) Classificao dos fatos que do causa extino do contrato Sempre que o contrato regularmente executado, o fato que determina sua extino o pagamento em sentido tcnico das prestaes devidas por cada contratante. Tais pagamentos
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so, obviamente, posteriores ao nascimento da relao contratual e a causa de extino do contrato. Assim sendo, no h grande dificuldade para o exame da dissoluo do contrato. A situao de extino do contrato por inexecuo (culposa ou no) mais complexa. A inexecuo do contrato pode ser provocada por fatos muito diferentes e, por causa disto, costuma-se comear o estudo da dissoluo do contrato por inexecuo classificando os fatos que lhe do causa conforme o momento em que ocorrem. H fatos jurdicos anteriores ou simultneos formao do contrato que interferem na existncia, validade ou eficcia dele, causando sua inexecuo, nulidade ou anulabilidade. Outras vezes, os fatos que acarretam a extino anormal do contrato so posteriores formao da relao contratual. Desse modo, a inexecuo contratual pode ter por causa fatos: (a) anteriores celebrao do contrato; (b) simultneos formao do contrato; ou (c) posteriores ao contrato. As causas posteriores formao do contrato e que acarretam sua extino tm sido examinadas na doutrina em trs categorias: (1) resoluo do contrato; (2) resciso do contrato; e (3) resilio do contrato. preciso, assim, fazer alguns comentrios sobre as trs categorias mencionadas.

12.2. RESOLUO DOS CONTRATOS A inexecuo do contrato, voluntria ou no, fato jurdico posterior formao da relao contratual e pode servir de base para que o contratante inocente pleiteie a extino do contrato. Caracterizada a inexecuo do contrato, o contratante credor tem a alternativa; (a) de exigir o cumprimento da prestao contratual devida (se ainda possvel), recolocando, assim, o contrato no sentido de cumprir sua tpica funo jurdica; ou (b) de pedir judicialmente a dissoluo do contrato, cumulada com perdas e danos. (I) Conceito de resoluo Resoluo a extino do contrato por causa de inexecuo, voluntria ou involuntria. A inexecuo do contrato, voluntria ou no, d causa resoluo do contrato, vale dizer, permite ao contratante que no provocou a inexecuo pleitear a dissoluo da relao jurdica contratual. Toda inexecuo contratual acarreta um prejuzo ao contratante que no lhe deu causa e, assim, injusto que este contratante tenha que suportar os efeitos negativos do contrato que no foi cumprido pelo outro contratante. Conforme a inexecuo da obrigao contratual seja culposa ou no, os efeitos da resoluo sero distintos.

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(II) Resoluo por inexecuo voluntria do contrato Cada contratante deve cumprir rigorosamente suas obrigaes contratuais. No procedendo assim, por fato decorrente de sua responsabilidade, o contratante devedor d causa inexecuo voluntria do contrato. Inexecuo voluntria significa que o contratante devedor responsvel pela conduta ilcita de descumprir o contrato. Esse contratante culpado pelo prejuzo causado ao outro contratante inocente que pode, ento, pedir a resoluo do contrato. A resoluo do contrato por inexecuo voluntria, culposa, produz efeitos tanto em relao s partes contratantes como tambm em relao a terceiros expostos a tal situao jurdica. Alm disto, conforme o contrato seja de execuo instantnea ou de execuo continuada no tempo, tambm variaro os efeitos da resoluo. A inexecuo voluntria do contrato pressupe a responsabilidade do contratante moroso ou inadimplente pela falta de cumprimento da obrigao contratual. Por isto, a resoluo em exame precisa ser reconhecida judicialmente, vale dizer, o contratante inocente precisa ajuizar ao pedindo o reconhecimento da responsabilidade do outro contratante pela inexecuo e, em consequncia desses fatos, pedindo tambm a declarao judicial de resoluo do contrato. Portanto, a resoluo do contrato por inexecuo voluntria no ocorre de pleno direito. Ao contrrio, precisa ser reconhecida e declarada judicialmente. (A) Principais efeitos da resoluo por inexecuo voluntria do contrato Evidentemente, a dissoluo de um contrato, especialmente em decorrncia de resoluo por inexecuo voluntria, provoca inmeros efeitos jurdicos. impossvel examin-los todos, de modo que apenas os mais relevantes sero apresentados. (1) extino do contrato O principal efeito da resoluo o de dissolver o contrato, extingui-lo, dar-lhe fim. H que se lembrar, como j foi ressaltado anteriormente, que a extino do contrato no determina, necessria e simultaneamente, a extino de todas as obrigaes contratuais das partes. (2) eficcia retroativa da resoluo ex tunc ou ex nunc entre as partes A resoluo extingue o contrato retroativamente e, por conseguinte, necessrio verificar em que casos a eficcia retroativa da resoluo ex tunc ou ex nunc. A eficcia retroativa da resoluo, entre as partes contratantes, depender da espcie de contrato resolvido, a saber, contrato de execuo instantnea ou contrato de execuo sucessiva. No contrato de execuo instantnea as prestaes das partes devem ser cumpridas num nico ato, de uma nica vez. Ora, uma das partes descumpriu sua obrigao e, assim, deu causa resoluo do contrato por inexecuo culposa. Ao ser descumprido por uma das partes um contrato de execuo imediata, instantnea, em geral a resoluo tem efeitos retroativos ex tunc. Desde o momento da resoluo e, retroativamente, at o instante de formao do contrato, todos os seus efeitos se apagam. Isto porque, presume-se, o contratante inocente no teria celebrado o contrato de execuo imediata se soubesse que o outro contratante o descumpriria culposamente. Consequentemente, cada parte deve restituir outra o que recebeu por fora do contrato, que fica desfeito como se jamais tivesse existido. Em certos casos, as partes podem regular esta questo da eficcia retroativa da

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resoluo no prprio contrato e, desde que lcita a disposio contratual, os efeitos da resoluo sero os especificados na clusula resolutria. diferente quando o contrato resolvido for de execuo sucessiva, continuada no tempo. Neste caso, os efeitos do contrato se prolongaram no tempo desde o momento de sua formao at o momento da resoluo por inexecuo culposa. Esta situao jurdica desencadeia efeitos reflexos do contrato em face de terceiros e, assim, eliminar todos esses efeitos provocaria enorme instabilidade de diversas outras relaes jurdicas. Em ateno a esses problemas, nos contratos de execuo sucessiva, continuada no tempo, a regra a de que a resoluo tem efeitos ex nunc, ou seja, no tem efeitos retroativos. O ato resolutrio produz seus efeitos a partir da data da resoluo para o futuro. Os efeitos contratuais anteriores resoluo remanescem ntegros. As prestaes contratuais cumpridas at ento no sero devolvidas por um contratante ao outro. (3) eficcia retroativa da resoluo ex tunc ou ex nunc perante terceiros J sabido que a regra geral a de que o contrato faz lei entre as partes, no produzindo efeitos malficos ou benficos em face de terceiros, salvo em situaes muito especiais. Acontece que, embora os terceiros, em geral, no sejam atingidos diretamente pelo contrato, podem ser alcanados indiretamente por seus efeitos. Por exemplo. Certa pessoa adquire um imvel de outra, comprometendo-se a pagar o preo em parcelas. Posteriormente, a pessoa que atuou naquele contrato como compradora do bem, celebra outro contrato de compra e venda do mesmo bem, no qual passou a figurar como vendedora. O comprador do bem neste segundo contrato no parte do primeiro contrato de compra e venda, mas sim um terceiro. Suponha-se, agora, que o primeiro contrato de compra e venda seja resolvido por iniciativa do vendedor porque o comprador no pagou parcelas do preo. Assim, o comprador do bem naquele primeiro contrato ter que devolver ao vendedor o imvel objeto daquela negcio jurdico. Ocorre que, em tal ocasio, o bem imvel no est mais na posse do comprador indicado no primeiro contrato, mas sim na posse do comprador referido no segundo contrato de compra e venda. Num caso como este, o segundo adquirente do bem, desde que esteja agindo em boa f, no ter que devolver o bem imvel ao vendedor mencionado no primeiro contrato. Este vendedor ter, apenas, direito de cobrar de seu comprador inadimplente indenizao cumulada com perdas e danos. Em consequncia disto, a resoluo do contrato por inexecuo culposa pode ou no produzir efeitos perante terceiros. Se, entre a data de celebrao do contrato e sua resoluo, um terceiro vier a adquirir direitos em decorrncia reflexa, indireta, remota, daquele contrato, ser preciso investigar qual a natureza dos direitos desse terceiro. Tratando-se de direitos de natureza real, o terceiro no ser atingido pelos efeitos da resoluo, caso em que o contratante inocente poder exigir do contratante culpado apenas indenizao por seus prejuzos. o que ocorreu no exemplo da compra e venda do imvel acima referido. Nos casos em que o terceiro adquiriu direitos de crdito em funo do contrato resolvido, tais crditos estaro frustrados porque a resoluo produzir efeitos na esfera jurdica do terceiro mencionado. o que se verifica, por exemplo, na hiptese em que algum contrata um seguro de vida junto a uma seguradora e obriga-se a pagar o prmio do seguro em parcelas. O segurado indica como seu beneficirio um filho. O segurado deixa de pagar algumas das parcelas do prmio do seguro e, logo em seguida, falece. O segurado deu causa resoluo do contrato por inexecuo culposa. O beneficirio do seguro de vida no parte no contrato de seguro; apenas um terceiro exposto aos efeitos daquele contrato. Verificada a aludida resoluo

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contratual, o direito de crdito indenizao securitria, prometida no contrato, extingue-se. Era direito de crdito eventual do beneficirio do contrato e, por causa do inadimplemento do segurado, tal direito no pode mais se realizar.

(4) ressarcimento do contratante inocente O contratante que no deu causa inexecuo voluntria do contrato foi prejudicado pelo outro contratante culpado. Tem, por isto, direito de cobrar do inadimplente indenizao plena dos prejuzos que este lhe causou. Trata-se, toda evidncia, de responsabilidade civil contratual, que pode ser subjetiva ou objetiva. Desde que o contratante inocente consiga provar cada um dos requisitos essenciais do dever de indenizar do outro contratante, receber o ressarcimento completo de seus prejuzos. (III) Resoluo do contrato por inexecuo involuntria do contrato Como j foi esclarecido, em diversas situaes a inexecuo do contrato resulta de fatos que no podem ser imputados s partes contratantes. Cuida-se de hipteses em que a inexecuo contratual involuntria, no culposa. O contratante no responsvel pelo descumprimento de sua prestao contratual. Nos casos de inexecuo involuntria do contrato o contratante quer cumprir sua obrigao, mas no pode faz-lo por impossibilidade a que no deu causa. Embora o devedor no cumpra seu dever contratual, prejudicando assim o outro contratante, no ser responsabilizado por esse fato. o que se verifica, por exemplo, quando o contratante deixa de cumprir sua obrigao contratual por motivo de fora maior, caso fortuito, culpa exclusiva de terceiro, fato governamental insupervel, onerosidade excessiva do contrato, impossibilidade definitiva da prestao devida. Essas causas de resoluo sero novamente estudadas um pouco mais adiante. (A) Requisitos para resoluo do contrato por inexecuo involuntria Para que a inexecuo involuntria acarrete a resoluo do contrato, preciso atender a certos requisitos, que se passa a examinar: (1) fato superveniente ao contrato A inexecuo da obrigao contratual deve ser provocada por fato posterior formao do contrato. Se o fato que desencadeia a inexecuo for anterior ou simultneo ao nascimento da relao contratual, no se tratar de resoluo do contrato por inexecuo involuntria. Evidentemente, o contratante devedor no pode ter dado causa verificao do fato jurdico que o levou a descumprir o contrato. Por conseguinte, tal fato deve decorrer de caso fortuito, fora maior ou culpa exclusiva de outrem. (2) impossibilidade de cumprimento do contrato H que se retomar, aqui, o princpio da permanncia dos contratos, de acordo com o qual devese fazer todo o possvel para que o contrato cumpra sua funo jurdica desejada pelas partes. Apesar de o contratante no ser o responsvel pela inexecuo involuntria do contrato, deve-se

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ponderar bem os limites da resoluo contratual em exame. Se for possvel manter o contrato, mesmo que parcialmente, esta providncia deve ser adotada. Portanto, a resoluo poder ser total ou parcial. Aps a formao do contrato verifica-se um fato jurdico que impossibilita o contratante devedor de cumprir sua obrigao contratual. Trata-se de impossibilidade superveniente formao do contrato, como j se disse. Esta impossibilidade de executar regularmente o contrato tem que ser:

(a) total; (b) definitiva; e (c ) objetiva. A impossibilidade de cumprir o contrato h de ser total e no parcial. H contratos que tm objetos mltiplos e, nesses casos, a resoluo por inexecuo involuntria somente ocorrer se todos os objetos do contrato no mais puderem ser pagos. Isto porque, havendo impossibilidade parcial, ou seja, a que atinge apenas algum ou alguns dos objetos contratuais, pode acontecer de o contratante credor ainda ter interesse em receber os bens remanescentes, possveis de serem pagos, e resolver o contrato to somente em relao aos objetos impossibilitados. Por exemplo. Um fabricante vendeu sua produo de bens certos e bem determinados para outro sujeito e comprometeu-se a transportar a mercadoria at o armazm do comprador. Depois de celebrado o contrato, ocorreu enorme enchente na cidade do vendedor, que perdeu toda a sua produo e ficou impossibilitado de realizar o transporte dos bens. Mesmo que o vendedor queira, no tem como cumprir o contrato em decorrncia do evento de fora maior. Por isto, o contrato tem que ser resolvido por inexecuo involuntria do vendedor. Outro exemplo. Uma distribuidora de veculos adquire do fabricante dez automveis, que sero transportados da fbrica para a loja distribuidora por caminho. Durante o percurso, o caminho envolve-se num acidente no provocado por seu motorista e quatro dos veculos transportados perecem. Remanescem os outros seis. Pois bem. A distribuidora pode ter interesse em receber os veculos remanescentes e resolver o contrato apenas no que diz respeito aos outro quatro automveis perdidos. Se todos os automveis transportados houvessem sido perdidos, ento o contrato deveria ser resolvido por inexecuo involuntria do contratante devedor daqueles bens. Mais um exemplo. Um estudante matricula-se num curso qualquer composto por trs disciplinas de seu interesse, a serem ministradas por renomados professores. Trata-se de contrato de prestao de servios personalssimos, pois as disciplinas tero que ser ministradas por aqueles professores de prestgio e no por outros. Celebrado o contrato, a instituio comunica ao estudante que uma das disciplinas no ser oferecida porque o professor dela adoentou-se. Se houver interesse do estudante, pode ele manter o contrato apenas com relao s disciplinas remanescentes. Todavia, se o estudante considerar essencial para sua formao a disciplina cancelada, poder pedir a resoluo do contrato por inexecuo involuntria da obrigao da instituio. A impossibilidade de cumprimento do contrato tem que ser definitiva. Tratando-se de impossibilidade transitria, o contrato ser apenas suspenso, no extinto. Por exemplo, uma pessoa toma em locao uma casa, pelo prazo de doze meses. A obrigao contratual do locador permitir que o inquilino use o bem durante o prazo contratual. Em decorrncia de fortes chuvas, verifica-se uma enchente no imvel locado, fato este no imputvel ao locador. O inquilino forado a deixar o imvel e abrigar-se noutro local, onde permanece por alguns dias. evidente que o locador no pode cumprir sua obrigao contratual
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de permitir o uso do bem no perodo da enchente. Mas tal impossibilidade passageira, porque logo a situao se regulariza e o locatrio pode retornar ao bem locado. Outro exemplo. Uma pessoa vai ao cinema para assistir a um filme. A obrigao do cinema a de exibir o filme. Durante a exibio da pelcula, falta energia eltrica em toda a regio em que se situa o cinema e, evidentemente, a sua prestao contratual paralisada. Se a falta de energia durasse tempo to longo que impedisse a projeo do filme naquele dia, o contrato teria que ser resolvido por impossibilidade definitiva de cumprimento da obrigao contratual assumida pelo cinema. Todavia, a projeo foi suspensa apenas por alguns minutos, sendo reiniciada to logo o gerador de energia do prprio cinema foi ativado. Por ltimo, a impossibilidade de cumprimento do contrato tem que ser objetiva. Com isto se quer dizer que no basta que aquele contratante devedor, individualmente considerado, esteja impossibilitado de cumprir sua obrigao contratual para que, ento, o mesmo contrato seja resolvido. A impossibilidade tem que ser objetiva, vale dizer, o cumprimento da obrigao impossvel tanto para o contratante devedor como para qualquer outra pessoa que estivesse na sua posio contratual. Obviamente, os contratos personalssimos so exceo a esta regra. Se um contrato celebrado intuitu personae e o devedor fica impossibilitado de cumprir sua obrigao contratual, no podendo ser substitudo por outro sujeito, certo que o contrato ter que se resolver. Mas, feita esta ressalva, o contrato no ser resolvido por impossibilidade de execuo do devedor se a prestao puder ser executada por outrem. Por exemplo. Um certo cliente contrata um escritrio de advocacia para defend-lo numa ao judicial. O escritrio tem trs scios que respondem solidariamente pelo andamento dos processos. O caso daquele cliente est sob os cuidados diretos de um dos advogados que, por ter ficado doente, apresenta-se impossibilitado de elaborar e interpor um recurso de interesse do cliente. Ora, nessa hiptese, perfeitamente possvel que qualquer dos outros dois advogados elabore e interponha o tal recurso. Nenhum deles poder alegar impossibilidade de cumprimento de suas obrigaes contratuais. Logo, a impossibilidade de execuo do contrato subjetiva, ou seja, um dos advogados no pode cumpri-la, mas os outros dois sim. Mais um exemplo. Certa transportadora foi contratada para transportar bens de um local para outro, por via rodoviria e por caminho. O transporte deveria ser completado no prazo mximo de um dia. Durante o percurso, uma obstruo na estrada impede completamente o fluxo de veculos, que dever ficar interrompido por pelo menos trs dias. Inexiste qualquer outro caminho alternativo. Em tais circunstncias, tanto aquela transportadora como qualquer outra que estivesse em seu lugar no conseguiria cumprir a prestao contratual. A impossibilidade de execuo do contrato nesse caso objetiva: ningum pode cumpri-la. (3) nexo causal entre o fato determinante da inexecuo e a resoluo Alm de a impossibilidade de cumprimento da obrigao contratual no poder ter sido provocada pelo devedor, de ter que ser total, definitiva e objetiva, exige-se ainda que haja nexo causal entre aquela impossibilidade e a resoluo do contrato. Noutras palavras, preciso demonstrar que, verificado o fato impeditivo do cumprimento do contrato, no h outra alternativa razovel seno a de resolver o contrato por inexecuo involuntria. Tem que existir, portanto, um nexo causal entre o fato jurdico determinante da inexecuo do contrato e a resoluo do prprio contrato. O nexo causal acima referido ficou caracterizado nos exemplos antes mencionados, a saber, o da transportadora que no pode cumprir o contrato por fora de obstruo na estrada; o do cinema que precisou paralisar a exibio do filme por falta de energia eltrica (no tendo gerador prprio disponvel); o do caminho que transportava automveis e que os perdeu em razo de acidente que no provocou.
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(B) Efeitos da resoluo do contrato por inexecuo involuntria A resoluo do contrato por inexecuo no culposa produz efeitos importantes e, para o contratante que descumpriu involuntariamente sua obrigao, significativamente menos severos que os efeitos decorrentes da resoluo culposa do vnculo contratual. Os efeitos que podem ser destacados so os seguintes:

(1) inexistncia do dever de indenizar Nos casos de inexecuo involuntria do contrato no h responsabilidade do contratante devedor pelo fato do no cumprimento da obrigao contratual. No sendo imputvel a ele a aludida responsabilidade, o devedor no tem dever de indenizar os prejuzos que a inexecuo contratual acarretar para o outro contratante. (2) riscos e prejuzos decorrentes da inexecuo involuntria do contrato No Direito obrigacional existe um princpio de que o dono do bem jurdico deve ter tambm o titular dos benefcios que tal bem pode proporcionar e, por outro lado, deve suportar os prejuzos decorrentes daquele bem ou sobre o bem. a chamada teoria do risco obrigacional. Esta teoria tem aplicao tambm no Direito contratual. Sendo assim, preciso investigar quem deve suportar os riscos e prejuzos inerentes inexecuo involuntria do contrato. A distribuio desses riscos e prejuzos entre os contratantes depender da espcie de contrato descumprido, a sabe: unilateral ou bilateral. (a) inexecuo involuntria de contrato unilateral Nos contratos unilaterais, um dos contratantes tem apenas direitos em face do outro contratante que, por seu turno, s tem obrigaes diante da parte contrria. Ocorrendo a inexecuo involuntria, isto , o descumprimento no culposo da obrigao contratual do devedor de um contrato unilateral, a relao contratual deve ser resolvida. O outro contratante, que era o credor da prestao contratual que se impossibilitou, suportar sozinho os riscos e prejuzos oriundos da inexecuo involuntria da prestao. (b) inexecuo involuntria de contrato bilateral No contrato de efeitos bilaterais, cada contratante tem, em face do outro, direitos e obrigaes. As partes so reciprocamente credoras e devedoras de obrigaes contratuais. A causa da prestao devida por uma das partes o direito que esta mesma parte tem diante do outro contratante. Desse modo, cada contratante cumpre sua obrigao contratual porque quer receber, por outro lado, o seu crdito oriundo do contrato. Ora, se uma das partes de um contrato bilateral se v na situao de descumprir involuntariamente sua obrigao, preciso examinar se esta mesma parte ainda tem o direito de exigir o seu crdito diante do outro contratante, ou, ao contrrio, se o contrato deve ser resolvido. O entendimento dominante o de que ningum pode se enriquecer sem causa jurdica justa. No contrato bilateral, como foi dito, a causa do cumprimento da obrigao de um contratante o

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crdito que o mesmo contratante tem em face do outro. Se uma das prestaes se impossibilita sem culpa do contratante devedor, evidente que ele nada ter que pagar, porm, em contrapartida, tambm nada receber em decorrncia do mesmo contrato. Se viesse a receber seu crdito normalmente, estaria enriquecendo sem causa, j que nenhum pagamento teria feito ao outro contratante. Nessas circunstncias, se a prestao de um dos contratantes no for executada sem sua responsabilidade, pode a parte adversa pedir a resoluo do contrato por esse motivo. Nesse caso, cada uma das partes dever restituir outra as eventuais prestaes que at ento tenham sido pagas.

(IV) Clusula de resoluo do contrato Foi comentado vrias vezes que, nos contratos de efeitos bilaterais, cada um dos contratantes simultaneamente credor e devedor de obrigaes contratuais diante do outro. As obrigaes e os direitos de um contrato bilateral so, por conseguinte, interdependentes. Em decorrncia desta peculiaridade dos contratos bilaterais, considera-se implcita em todos eles uma disposio denominada de clusula resolutiva, ou de pacto comissrio. A finalidade da clusula resolutria a de possibilitar a resoluo do contrato, a pedido de um contratante, em caso de inexecuo culposa por parte do outro contratante. (A) Conceito de pacto comissrio ou clusula resolutiva Pacto comissrio, ou clusula resolutiva, a disposio contratual, expressa ou implcita, que autoriza um dos contratantes a pedir a resoluo do contrato em caso de inexecuo voluntria de obrigao contratual por parte do outro contratante. O princpio da fora obrigatria do contrato indica que a contratao faz lei entre as partes. Portanto, cada contratante tem que cumprir suas respectivas obrigaes contratuais. Se um dos contratantes, por fato de sua responsabilidade, deixa de executar regularmente o contrato, pode o contratante inocente pleitear a resoluo do vnculo contratual. Alm do princpio da fora obrigatria dos contratos, deve ser lembrado tambm o princpio ainda mais geral da boa f que deve nortear qualquer comportamento jurdico. Os contratantes, ento, devem adotar comportamento de boa f um em relao ao outro, cada um cumprindo suas respectivas obrigaes contratuais. Verificada a inexecuo voluntria do contrato por qualquer das partes, considera-se possvel a dissoluo contratual, mas o procedimento da resoluo variar conforme se trate de clusula resolutria expressa ou implcita no contrato. (B) Espcies de clusula resolutria A clusula resolutria ou pacto comissrio pode ser (a) expressa; ou (b) implcita ou tcita. (a) Clusula resolutria expressa Clusula resolutria expressa a que est inequivocamente lanada no contrato, ou seja, a que est expressa entre as disposies contratuais.

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Apenas o contratante inocente pode invocar a clusula resolutria como fundamento da resoluo do contrato. O contratante que deu causa inexecuo do contrato no pode, obviamente, pretender aplicar aquela clusula para dissolver contrato cuja inexecuo ele mesmo provocou. Discute-se tanto em doutrina como em jurisprudncia se a simples existncia da clusula resolutria expressa suficiente para resolver o contrato ou, ao contrrio, se necessria a declarao judicial dessa resoluo. Para aqueles que entendem que a clusula resolutria expressa, por si mesma, suficiente para resolver o contrato, a extino da relao contratual opera-se de pleno direito to logo se constate a inexecuo do contrato pelo outro contratante. J para os que sustentam que a clusula resolutria expressa no acarreta de pleno direito a extino do contrato em caso de inexecuo culposa, necessrio que o contratante inocente ajuize uma ao de resoluo do contrato, baseando-a na inexecuo voluntria do outro contratante e tambm na clusula resolutria. Caber ao juiz, apurados os fatos, declarar ou no a resoluo do contrato. Na maioria das vezes, por influncia da legislao francesa, o Direito brasileiro exige que a resoluo seja pleiteada judicialmente. Isto quer dizer que a simples verificao da inexecuo do contrato no acarreta automaticamente a resoluo do vnculo contratual. A resoluo, nesse caso, precisaria ser decretada judicialmente. Noutros casos, contudo, e agora por influncia do Direito alemo, admite-se que a inexecuo provoque automaticamente a extino do contrato, sem necessidade de interveno judicial. A soluo dessa controvrsia envolve algumas consideraes. A inexecuo voluntria do contrato pressupe mora ou inadimplemento do contratante responsvel pela inexecuo. Por sua vez, excetuados os casos de responsabilidade objetiva, tanto a mora como o inadimplemento baseiam-se na existncia de culpa do devedor. No razovel que um dos contratantes tenha o direito de - arbitrariamente - atribuir culpa ao outro contratante pela inexecuo do contrato. Sendo assim, mesmo existindo clusula resolutria expressa, sua eficcia, ou seja, sua fora de resolver automaticamente o contrato no pode ser admitida sem reservas. Quando o contratante inocente ajuiza a ao de resoluo do contrato com fundamento na clusula resolutria e o juiz dissolve o contrato, a questo no oferece dificuldade. Valer a deciso judicial. O problema mais srio decorre do fato de um dos contratantes invocar a clusula resolutria e pretender a resoluo do contrato extrajudicialmente. Nesse caso, duas situaes devem ser consideradas: (1) o contratante culpado aceita a resoluo do contrato e a questo fica encerrada; ou (2) o contratante apontado como culpado no aceita esta acusao e discorda da resoluo automtica do contrato e, portanto, vai a juzo discutir a existncia ou inexistncia de sua responsabilidade pela inexecuo do contrato, de modo que, no final, a questo ser mesmo resolvida judicialmente. Alm dessas consideraes, h que se ter em mente que h obrigaes contratuais com data determinada ou determinvel para cumprimento e, por outro lado, obrigaes com data indeterminada para cumprimento. Quando a obrigao contratual tem data determinada para ser cumprida, sua inexecuo na data estipulada constitui o devedor em mora de pleno direito, independentemente de qualquer aviso ou notificao para esse fim (art. 960, 1 parte, do CC). a regra clssica do brocardo dies interpellat
pro homine.

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Diversamente, quando a obrigao no tem data certa para cumprimento, pode ser exigida do devedor imediatamente, o que quer dizer, na verdade, que o credor precisa notificar o devedor para que cumpra a obrigao, sob pena de ficar constitudo em mora (arts. 127, 952 e 960 2, parte, do CC). Consequentemente, deve-se examinar se a obrigao contratual descumprida tinha ou no data determinada para execuo e, conforme o caso, ser ou no necessria prvia notificao do devedor para constitui-lo em mora. A clusula resolutria expressa somente poder ser invocada pelo contratante inocente depois de caracterizada a mora ou o inadimplemento do contratante devedor que deu causa inexecuo contratual. Por ltimo, deve ser lembrado que em muitas e muitas hipteses a prpria lei atribui clusula resolutria expressa a fora suficiente para que o contrato seja resolvido de pleno direito, independentemente, portanto, de declarao judicial para esse fim. Outras vezes, a lei concede ao devedor um prazo em que ele pode impedir a resoluo do contrato, remendando sua falta. A ttulo de exemplos, pode-se citar o caso do locatrio que, para evitar a resoluo do contrato de locao com clusula resolutria expressa, pede o benefcio de purgao da mora na ao de despejo por falta de pagamento em que figura como ru. tambm o caso do compromissrio comprador do imvel que, para evitar a resoluo do contrato de compromisso de compra e venda, pode purgar sua mora aps receber do credor notificao para esse fim. ainda a situao do devedor de parcelas de financiamento garantido por alienao fiduciria do bem financiado. Comprovada sua mora nos termos previstos na lei especfica, pode o devedor que j houver pago 40% da dvida evitar a resoluo do contrato purgando sua mora. Se pagou menos que aquele percentual, a resoluo do contrato de rigor. Recomenda-se que a clusula resolutria expressa discrimine quais as obrigaes que, descumpridas, acarretaro a resoluo automtica do contrato. Todavia, na prtica contratual, esta providncia no adotada, at mesmo por razes tcnicas ou estratgicas na estrutura contratual. (b) Clusula resolutria implcita ou tcita Mesmo que a clusula resolutiva, ou pacto comissrio, no conste expressamente no contrato, existe a presuno legal de que esta disposio est sempre implcita nos contratos bilaterais. o que se chama de clusula resolutiva implcita ou tcita. Clusula resolutria implcita ou tcita a que no consta expressamente do contrato, nem foi excluda de modo inequvoco pelos contratantes, mas legalmente presumida com o propsito de autorizar que um dos contratantes pleiteie, judicialmente, a resoluo do contrato por inexecuo voluntria de obrigao contratual do outro contratante.. O contrato de efeitos bilaterais - e isto j foi dito tantas vezes - se caracteriza pelo fato de que as partes so reciprocamente credoras e devedoras das obrigaes oriundas do contrato. Por conseguinte, a causa do pagamento da obrigao de uma parte o crdito que esta mesma parte tem em face do outro contratante. Por fora do princpio da obrigatoriedade dos contratos e tambm do princpio da boa f negocial, cada um dos contratantes deve cumprir suas respectivas obrigaes. Dessa maneira, a falta de execuo da prestao por parte de um dos contratantes autoriza que o outro possa pleitear a resoluo do contrato. J foi assinalado durante o exame da clusula resolutiva expressa que: (1) a inexecuo voluntria do contrato pressupe mora ou inadimplemento do contratante devedor; (2) a caracterizao da mora ou do inadimplemento do devedor pode ocorrer de pleno direito ou aps notificao endereado pelo credor ao devedor para esse fim. Ora, ficou claro ento que a resoluo do contrato por inexecuo culposa causada por um dos contratantes exige averiguao da efetiva existncia de responsabilidade desse contratante devedor. No havendo no contrato bilateral previso expressa de clusula resolutiva, somente por via judicial poder o contratante inocente pedir a resoluo do contrato.

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Assim, o contratante inocente ter que ajuizar a ao, demonstrar que a inexecuo do contrato decorreu de fato de responsabilidade do outro contratante e, depois disto, ter que obter uma sentena judicial que decrete a mora ou inadimplncia do devedor e, ainda, decrete a resoluo do contrato por este motivo. Em sntese, na ausncia de clusula resolutiva expressa, a resoluo do contrato por inexecuo voluntria somente pode ocorrer por via judicial.

(V) Resoluo do contrato por onerosidade excessiva

O princpio da obrigatoriedade do contrato determina que cada contratante cumpra sua respectiva obrigao contratual, mesmo que, para esse fim, tenha que suportar sacrifcios maiores do que aqueles que haviam sido previstos ou, por outro lado, tenha que receber benefcios menores que os esperados. Ao celebrarem o contrato, as partes devem analisar cuidadosamente suas respectivas situaes jurdicas, os riscos e benefcios que podem esperar da contratao, o contexto em que o contrato ser executado e as possveis transformaes desse contexto. Enfim, as partes devem examinar criteriosamente os fatos atuais e os futuros, mas previsveis, que podem influir tanto na celebrao do contrato como no seu cumprimento. Se qualquer das partes deixar de adotar as referidas cautelas, poder ter que suportar efeitos prejudiciais do contrato e, ainda que isto ocorra, tal contratante tem que cumprir suas obrigaes contratuais. Entretanto, por mais diligentes que os contratantes sejam, muitas vezes fatos posteriores formao do contrato e totalmente imprevisveis interferem na eficcia contratual e tornam excessivamente oneroso para uma das partes o cumprimento de sua obrigao. preciso entender bem este ponto. No momento em que o contrato foi celebrado, as obrigaes das partes contratantes estavam equilibradas entre si, eram proporcionais, comutativas. O empobrecimento que uma parte teria ao cumprir sua obrigao contratual seria justamente compensado pelo recebimento da prestao devida pelo outro contratante. Mais tarde, aqueles fatos supervenientes formao do contrato e completamente imprevisveis vm a acontecer, alterando a comutatividade das obrigaes de cada contratante. Uma dessas obrigaes passa a ser excessivamente onerosa para o contratante devedor dela. A ocorrncia desses fatos novos e imprevisveis no se tornam a prestao contratual de uma das partes impossvel (o que seria causa de resoluo por inexecuo involuntria). Nessas novas circunstncias, o contratante devedor da obrigao ainda pode cumpri-la, porm de modo excessivamente oneroso, sacrificado, injusto. a situao em que o contratante, se ser forado a cumprir sua obrigao contratual, empobrecer desmesuradamente, suportar sacrifcios extremados, ficar em estado de runa. Em contrapartida, o outro contratante, credor da obrigao, enriquecer desarrazoadamente, auferir extremos benefcios da contratao, aumentar sua fortuna sem causa jurdica justa. Nesses casos, no justo exigir que o contratante devedor da obrigao excessivamente onerosa a execute, sem ter contraprestao equivalente. Da surgiu a Teoria da Impreviso, tambm referida com a clusula rebus sic stantibus. (A) Teoria da impreviso e reviso contratual Nos termos da Teoria da Impreviso, possvel atenuar o princpio j examinado da fora obrigatria dos contratos (pacta sunt servanda).

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As partes celebram o contrato tendo em vista os riscos que aceitam correr e as vantagens que pretendem auferir. Portanto, celebram o contrato num determinado contexto de fato que conhecem ou deveriam conhecer e cujas transformaes so capazes de prever. Por isto mesmo, o contrato dever ser cumprido pelas partes, mesmo que elas no consigam auferir todas as vantagens que imaginaram poder obter, ou ainda que o prejuzo de cada uma delas seja maior do que aquele que a parte inicialmente se disps a suportar. No entanto, possvel que no decorrer da vigncia do contrato o contexto em que as partes contrataram se altere radical e profundamente. Essas transformaes, na medida em que tenham sido imprevisveis, drsticas e coloquem uma das partes em desvantagem exagerada em face do outro contratante, autorizam que a parte prejudicada pleiteie a reviso judicial do contrato. importante esclarecer que a Teoria da Impreviso no tem por finalidade dissolver o contrato. Bem ao contrrio, o objetivo dessa teoria - exatamente - o de manter o contrato. Para chegar a esse resultado, admite-se que o juiz revise o contrato e introduza nele as modificaes necessrias para restabelecer o equilbrio contratual entre as partes. Somente quando no for possvel proceder a essa reviso contratual que o juiz dissolver o contrato em que uma das partes se encontra em manifesto desequilbrio em face da parte contrria. Enfim, o fundamento jurdico da Teoria da Impreviso o de que ningum pode enriquecer injustamente, s custas de sacrifcio desproporcional a ser suportado pela outra parte contratante. A clusula rebus sic stantibus est associada ao princpio da obrigatoriedade dos contratos porque, por presuno legal, os contratantes obrigam-se a cumprir suas respectivas obrigaes contratuais se e enquanto o contexto em que o mesmo contrato foi celebrado e ter que ser executado permanecer razoavelmente estvel. No Brasil, a Teoria da Impreviso construo doutrinria e jurisprudencial. At o advento do CDC, em 1.990, inexistia no Direito brasileiro norma legal expressa contemplando tal teoria. O art. 6, V, do CDC, foi o primeiro dispositivo legal brasileiro a tratar expressamente da referida teoria. (B) Requisitos para aplicao da teoria da impreviso Para a aplicao da Teoria da Impreviso exige-se a presena destes requisitos: (1) que, aps a celebrao do contrato, sobrevenha sria e significativa transformao do contexto em que o contrato foi formado e no qual ter que ser executado; (2) que a transformao referida tenha sido absolutamente imprevisvel pelas partes no momento em que contrataram; (3) que, em decorrncia da aludida transformao contextual, o equilbrio contratual tenha sido rompido e uma das partes passe a estar em situao significativamente desfavorvel em relao parte contrria; (4) que o contratante devedor ainda no tenha executado sua obrigao e esteja na iminncia de se tornar inadimplente; (5) que seja possvel corrigir esse desequilbrio contratual anormal mediante a interveno judicial no contrato, ou ento resolver o mesmo contrato.

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Observe-se que o fato novo e imprevisvel que tornou a obrigao de um contratante excessivamente onerosa no pode ter sido provocado por ele mesmo. Ningum pode alegar sua prpria malcia em seu benefcio. O fato novo e imprevisvel tem que ser de tal ordem que provoque transformao radical do contexto em que o contrato foi celebrado e no qual teria que ser executado. As transformaes contextuais normais, previsveis, tolerveis, tero que ser suportadas pelo contratante devedor, ainda que com sacrifcio maior que aquele imaginado por ele. necessrio, ainda, que o fato no e imprevisvel seja a causa determinante da onerosidade excessiva alegada pelo contratante devedor. Noutras palavras, preciso existir um nexo causal entre aquele fato e a onerosidade anormal contra a qual o contratante se insurge. Obviamente, o devedor no poder alegar a onerosidade excessiva de sua prestao depois de j t-la cumprido. Se sua obrigao contratual - mesmo que muitssimo onerosa - for regularmente cumprida, incabvel a alegao da teoria da impreviso. Por conseguinte, o pedido de reviso do contrato, ou o de resoluo dele por onerosidade excessiva, s admissvel antes de o contratante devedor cumprir sua obrigao contratual. Exige-se, tambm, que o contratante devedor demonstre que, em decorrncia da onerosidade excessiva de sua prestao contratual, est em situao iminente de se tornar inadimplente perante o contratante credor. Depois de satisfeitos todos esses requisitos, o juiz examinar se possvel revisar o contrato para reequilibr-lo, ou seja, para restabelecer a comutatividade, a correspondncia, a equitatividade das prestaes de cada contratante. No sendo possvel esta reviso judicial do contrato, ento o vnculo contratual ser resolvido por onerosidade excessiva.

12.3. RESILIO DOS CONTRATOS Assim como as partes so, em geral, livres para celebrarem ou no o contrato, so tambm livres para, de comum acordo ou mesmo unilateralmente, extinguirem o contrato. Desse modo, o contrato pode ser extinto por deliberao das partes contratantes ou apenas de uma delas. A vontade unilateral ou bilateral de desfazer o contrato , assim, uma fato posterior formao do contrato. Por bvio que no pode ser anterior ou concomitante formao do contrato, pois o efeito da resilio o de dissolver um vnculo contratual j formado. Ao contrrio do que pode parecer primeira vista, a resilio no contraria o princpio da obrigatoriedade do contrato. Este princpio, tantas e tantas vezes j mencionado, indica que, celebrado o contrato, cada um dos contratantes dele cumpri-lo, porque a contratao faz lei entre as partes. Por esta razo, nenhuma das partes pode declarar-se liberada do contrato sem a concordncia da outra parte ou sem autorizao legal. Por conseguinte, a resilio tem lugar para dissolver o contrato quando todos os contratantes concordarem com este fato, ou quando a lei der autorizao para que um dos contratantes o faa por meio de declarao unilateral de vontade. Num e noutro caso, o princpio da obrigatoriedade dos contrato no desprestigiado. Ao contrrio, valorizado, porque, inexistindo concordncia de todos os interessados para que se opere a resilio, ou no havendo autorizao legal para que isto ocorra por iniciativa de apenas um dos contratantes, o contrato continua a ser obrigatrio para todos. (I) Conceito de resilio

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Resilio a dissoluo de um contrato, j celebrado e ainda no integralmente executado, por acordo de vontades dos contratantes para esse fim, ou por meio de declarao unilateral de vontade de um dos contratantes que esteja autorizado pela lei ou pelo prprio contrato para proceder assim. Os termos do conceito j indicam que a dissoluo do contrato por resilio pode decorrer de acordo de vontade dos contratantes, ou de vontade unilateral do contratante interessado na extino do contrato. Quando a resilio resulta do acordo de vontades dos contratantes para extinguir o contrato, dizse haver distrato. Se a resilio resulta de declarao unilateral de vontade de um contratante, diz-se haver denncia. (II) Cabimento da resilio contratual Obviamente, as partes somente podem extinguir de comum acordo um contrato que ainda no tenha sido totalmente cumprido, porque, se o contrato j tiver sido integralmente executado, bvio que no mais existiria contrato a ser resilido. Portanto, a resilio s possvel para os contratos que foram cumpridos apenas parcialmente, ou para os que ainda no foram cumpridos. J foi esclarecido anteriormente que para se formar um contrato exige-se, pelo menos, duas declaraes de vontade (uma de cada contratante). Por conseguinte, em geral, tambm para se dissolver o contrato exige-se declarao de vontade nesse sentido de cada um dos contratantes. A regra geral a de que no se pode dissolver o contrato unilateralmente, salvo se isto for autorizado pela lei ou por alguma das disposies do contrato a ser dissolvido. Esta questo ser melhor examinada um pouco mais adiante, quando se tratar das espcies de resilio. A deliberao das partes contratantes de terminar o contrato no pode, contudo, ser prejudicial a terceiros. Noutros termos, a resilio contratual no pode ser fraudulenta ou simulada com o propsito de lesar terceiros. Por exemplo, uma empresa mantm um contrato de fornecimento de bens com outra empresa. A empresa fornecedora tem seu nico faturamento decorrente do aludido contrato. Para lesar os seus prprios credores, a empresa fornecedora convenciona com a outra empresa a resilio do contrato de fornecimento. Ao proceder assim, a empresa fornecedora deixa de ter recursos em caixa e priva seus credores dos meios necessrios ao recebimento dos crditos que tm em face da empresa fornecedora. Nesse caso, a resilio do contrato poder ser impugnada pelos credores prejudicados por tal operao jurdica. (III) Espcies de resilio A resilio pode ser bilateral ou unilateral. A resilio, tecnicamente, bilateral, porque, em geral, ambos os contratantes devem declarar suas respectivas vontades de terminar a relao contratual. Nessa hiptese, na vida prtica tambm denominada distrato contratual. Distratar desfazer o contrato celebrado. Entretanto, conhecida tambm a resilio unilateral. Nesse caso, bastaria que apenas um dos contratantes, unilateralmente, manifestasse sua vontade de romper a relao contratual. Mais precisamente, essa situao denominada de denncia do contrato. Mas a resilio unilateral o apenas aparentemente. Na verdade, a resilio unilateral decorre: (1) ou de expressa disposio contratual que a autoriza;

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(2) ou de disposio legal que atribui a um dos contratantes o poder de, em certos casos e respeitados determinados pressupostos, dissolver o contrato por manifestao unilateral de vontade. Quando a resilio unilateral tem por base uma disposio contratual que a autoriza, deve-se prestar ateno em alguns fatos importantes. A disposio do contrato permissiva de resilio unilateral o resultado do acordo de vontade dos contratantes. Portanto, as partes bilateralmente - convencionaram ser possvel que uma delas, em determinados casos, pudesse no futuro dissolver unilateralmente a contratao. Portanto, a causa, o fundamento, da vontade unilateral de resilir o anterior acordo de vontade das partes que autorizou tal resilio. Rigorosamente, a resilio o resultado do acordo de vontades dos contratantes para extinguir um contrato entre eles e que ainda no foi completamente cumprido. Quando a vontade unilateral de resilir o contrato manifestada com fundamento em permisso legal, tem-se que observar o seguinte. Ao celebrarem um contrato, as partes podem exercer suas respectivas autonomias de vontade apenas nos limites em que a lei no intervm na disciplina contratual. Assim, se h um preceito legal que regula determinado contrato, deve-se entender que tal disposio est implcita no contedo do contrato. Em certos casos, a disposio legal supletiva da vontade das partes e, ento, as partes podem afast-la dispondo no contrato de modo diverso. Se as partes no afastam do contrato uma disposio legal de natureza supletiva, ento essa disposio est contida no contrato. Outras vezes a disposio legal e cogente e, por isto, os contratantes no podem contrariar a norma legal, que est necessariamente integrada ao contrato. Nessas circunstncias, se a disposio legal cogente ou supletiva estiver integrada ao contrato, as partes esto sujeitas a tal comando normativo e, no que diz respeito matria tratada no preceito legal, as partes no mais exerceram suas respectivas autonomias de vontade. Postas todas essas consideraes, h que se concluir que o contratante que deseja resilir um contrato por meio de uma declarao unilateral de vontade assim procede: (1) em decorrncia do acordo de vontades das partes que, ao celebrarem o contrato, deixaram de afastar uma disposio legal supletiva que poderiam ter contrariado, mas no contrariaram e, assim, permitiram - por conveno, insista-se - que a resilio por iniciativa de um dos contratantes fosse possvel; (2) valendo-se de permisso legal cogente, contra a qual as partes do contrato no poderiam se insurgir, de maneira que, ao celebrarem o contrato, as partes sabiam que ele poderia ser resilido por uma das partes apenas, porque assim quis a lei. o que sucede, por exemplo, quando uma disposio legal autoriza que uma das partes revogue sua declarao de vontade contratual, ou quando autoriza o contratante a se arrepender do contrato celebrado. De qualquer modo, a denncia do contrato, ou resilio unilateral, exceo ao sistema do Direito contratual. Sabe-se que em geral prevalece o princpio da obrigatoriedade dos contratos, de sorte que nenhuma das partes pode romper unilateralmente o contrato. No entanto, nos casos acima mencionados, admite-se o rompimento do contrato por declarao unilateral de um dos contratantes. o que ocorre, por exemplo, nos contratos baseados na confiana que uma parte tem em relao ao outro contratante e que, uma vez abalada, torna invivel a manuteno do contrato (mandato, comisso mercantil, sociedade, gesto de negcios, comodato, depsito), ou ainda nos contratos de execuo de continuada com prazo indeterminado.
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A denncia do contrato, ou resilio unilateral, pode ser efetivada com aviso prvio outra parte ou sem ele. O mais comum que seja dado um aviso prvio ao outro contratante, de maneira a possibilitar que ele se prepare para o fim da relao contratual. (IV) Efeitos da resilio Os efeitos da resilio so diferentes conforme ela seja bilateral ou unilateral. Quando a resilio bilateral, h que se respeitar a vontade das partes no que concerne aos efeitos do contrato. Podero as partes eliminar todos os efeitos j produzidos pelo contrato (eficcia ex tunc da resilio), resguardar alguns desses efeitos e eliminar outros, ou ainda podero impedir que o contrato produza efeitos a partir da resilio (efeitos ex nunc da resilio). Em qualquer dessas hipteses, a resilio no poder prejudicar terceiros, ou seja, no poder ser um ato simulado ou fraudulento. Sendo a resilio unilateral (denncia do contrato), os efeitos produzidos pelo contrato so sempre respeitados, de maneira que tal resilio tem eficcia ex nunc.

(V) Forma da resilio Foi examinado anteriormente que, em geral, no Direito contratual prevalece o princpio da liberdade de forma. Os contratantes podem celebrar o contrato pela forma que desejarem, desde que a lei no tenha exigido forma especial ou no proba a forma escolhida pelos contratantes. Assim, a resilio, por ser um acordo de vontades de natureza contratual, tambm segue o princpio da liberdade de forma, a no ser que a lei exija forma especial ou vede a forma desejada pelas partes. Nos contratos para cuja celebrao a lei exige forma especial no se pode proceder resilio por forma diferente. Tem-se que realizar a resilio obedecendo-se a mesma forma que a li exige para a formao do contrato a ser resilido. Quando a lei no exige forma especial para a celebrao do contrato, a resilio dele pode ser feita por qualquer forma. Recomenda-se, contudo, que as partes no realizem a resilio do contrato por forma menos severa do que aquela que escolheram para celebrar o mesmo contrato. Deve-se escolher para a resilio, pelo menos, a mesma forma usada para formalizar o contrato. Por exemplo, se o contrato foi celebrado por escritura pblica, no adequado resili-lo verbalmente, ou por escrito particular. Deve-se realizar a resilio tambm por forma pblica. (VI) Exemplos referentes resilio contratual Pode-se agora citar alguns exemplos desse caso de extino do contrato. Locador e locatrio celebraram o contrato de locao de um imvel pelo prazo de doze meses. No entanto, antes de decorrido o prazo contratual, o locador pede ao inquilino a devoluo do imvel por um motivo justo. Como o prazo do contrato ainda no acabou, o locatrio no pode ser compelido a aceitar a dissoluo do contrato mas, se assim quiser, ele e o locador podem de comum acordo por fim relao contratual de locao.

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Outro exemplo. Considerado o mesmo contrato de locao acima mencionado, h que se lembrar que a atual lei de locao predial urbana permite que o locatrio antecipe o fim do contrato de locao. Assim, antes de esgotado o prazo de doze meses de locao, pode o locatrio denunciar a locao (isto , manifestar sua vontade de por fim ao contrato) dando ao locador aviso prvio de trinta dias e, obviamente, sujeitando-se s penalidades previstas no contrato por no cumprir o prazo previsto. Esta denncia do contrato de locao feita por vontade unilateral do inquilino, com amparo na lei. Mais um exemplo. Num contrato de representao comercial, consta uma clusula autorizando que qualquer das partes, unilateralmente, denuncie o contrato dando outra um aviso prvio de sessenta dias. Por conseguinte, tanto o representado como o representante podero invocar tal clusula do contrato para, unilateralmente, darem fim relao contratual.

12.4. RESCISO DO CONTRATO O termo tcnico resciso frequentemente usado na prtica contratual como sinnimo tanto de resoluo como de resilio. Na verdade, porm, seu significado um pouco mais preciso. A resoluo a extino do contrato por inexecuo, voluntria ou involuntria. A resilio, por sua vez, a dissoluo do contrato em decorrncia de manifestao bilateral ou unilateral das partes para esse fim. A resciso envolve a noo de leso. Por esta razo, h que se examinar os conceitos de leso e de resciso. (I) Conceito de leso Leso a situao de desequilbrio das prestaes contratuais devidas por um dos contratantes ao outro, de modo que este ltimo aufere vantagem excessiva do contrato por ter explorado injustamente a inexperincia ou a necessidade do outro contratante no momento da celebrao do contrato. A leso representa a falta de comutatividade entre as prestaes devidas por um dos contratantes ao outro. No h equidade, equilbrio, correspondncia entre a obrigao de um contratante e a do outro. No h, numa palavra, sinalagma. Por causa disto, um dos contratantes obtm vantagens excessivas em face do outro. Uma das partes tem que suportar sacrifcios anormais, exagerados, injustos, desproporcionais se considerados em relao contraprestao devida pela outra parte. Entenda-se bem: no se trata de onerosidade excessiva resultante de fatos novos e imprevistos pelas partes e que desequilibra o contrato, que era originalmente justo, comutativo, equilibrado. Na hiptese de onerosidade excessiva, o contrato formou-se de modo idneo e foi posteriormente desequilibrado por que fatos novos e imprevisveis tanto pelas partes como para qualquer outra pessoa comum transformaram radicalmente o contexto contratual. O desequilbrio entre prestao e contraprestao , portanto, objetivo: qualquer pessoa que estivesse na posio contratual ocupada pelos verdadeiros contratantes tambm se depararia com a onerosidade excessiva do contrato. No caso especfico da leso, o contrato j se forma desequilibrado. Nele uma das partes tem vantagens desarrazoadas, enquanto que a outra parte tem que suportar obrigaes igualmente desmesuradas. Preste-se muita ateno: o desequilbrio entre prestao e contraprestao aferido entre os contratantes e tendo-se em vista o contrato em si mesmo. Noutros termos, no se exige que o desequilbrio seja resultante de fatos novos e imprevistos, determinantes de

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profunda alterao do contexto do contrato. Tambm no se exige que o desequilbrio seja objetivo, isto , que qualquer outra pessoa que estivesse na posio dos contratantes tambm se deparasse com a situao de no comutatividade entre prestao e contraprestao. No contrato celebrado com leso, existe um elemento subjetivo muito forte: a inexperincia ou necessidade de um dos contratantes. Exatamente porque um dos contratantes inexperiente para contratar, ou porque tem necessidade premente de celebrar o contrato, o outro contratante explora, a seu favor, esses fatores e estabelece disposies contratuais inquas, que lhe proporcionam vantagem manifestamente exagerada diante do contratante prejudicado, lesado. Alguns exemplos ajudaro a compreender bem a figura da leso. Uma pessoa leva um familiar seu ao pronto socorro de um hospital particular, porque aquele familiar sofreu um grave acidente e corre risco de vida. O hospital mencionado era o mais prximo para que o socorro urgente fosse prestado vtima. Aproveitando-se da situao de desespero em que se encontrava o sujeito que levou seu familiar ao hospital, a empresa hospitalar o induz a celebrar um contrato de prestao de servios mdicos e hospitalares excessivamente oneroso para aquele cidado. Pode at ser que para outros usurios do hospital os preos de tais servios sejam os regularmente praticados. No entanto, para o mencionado contratante, os preos so absurdamente elevados. O sujeito somente celebrou o contrato por causa da situao de necessidade urgente de atendimento mdico ao seu familiar acidentado. Houve, portanto, leso, j que, em relao quele contratante especfico, o hospital obteve vantagem contratual exagerada e, por sua vez, o sujeito submeteu-se a prestaes contratuais to onerosas que dificilmente poder cumpri-las. Outro exemplo. Uma senhora j bastante idosa, viva e sem qualquer assistncia, vendeu por preo irrisrio sua casa localizada num dos bairros mais valorizados da cidade. A mulher no interdita, de modo que podia perfeitamente celebrar o contrato. Todavia, o comprador, percebendo que se tratava de senhora desamparada, sem qualquer experincia negocial, aproveitou-se de tal situao e adquiriu o imvel por apenas 10% de seu valor real. Nesse contexto, houve leso, pois o comprador adquiriu bem por valor 90% menor do que aquele que pagaria a uma pessoa experiente e consciente do preo real do bem imvel vendido. A leso contratual, por conseguinte, sempre analisada casuisticamente, levando-se em conta os aspectos subjetivos de cada contratante e a falta de comutatividade das prestaes que um deve ao outro. Muitas vezes, a caracterizao da leso conseguida por meio da prova do dolo contratual de uma parte em relao outra, ou com a prova do erro substancial, ou, ainda, com a prova da coao (se o contrato foi celebrado em estado de necessidade tal que chegue a se apresentar como coao de um contratante em face do outro). (II) Conceito de resciso Entendido o conceito de leso, possvel fornecer agora o conceito de resciso. Resciso a extino do contrato em razo de leso. A resciso fato jurdico superveniente formao do contrato. Dissolve contrato j celebrado e, obviamente, ainda no executado completamente. A resciso necessariamente tem que ser decretada em sentena judicial. O contratante lesado deve ajuizar ao especfica para obt-la, porque a leso exige a cognio de todos os elementos que a caracterizam e isto somente pode ocorrer pela via judicial, em que cada contratante poder produzir ampla prova a respeito de suas respectivas alegaes.
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Decretada a resciso do contrato, os efeitos da sentena retroagem data de celebrao do contrato, apagando todos os efeitos produzidos entre as partes. A eficcia da sentena de resciso contratual , ento, ex tunc. Todavia, a tendncia tradicional a de se respeitar os direitos adquiridos por terceiros expostos, indiretamente, aos efeitos do contrato. Nesse caso, no sendo possvel recolocar as partes contratantes no mesmo estado em que estavam antes da celebrao do contrato lesivo, a parte culpada pela leso ter que indenizar plenamente a parte prejudicada.

12.5. EXTINO DO CONTRATO POR NULIDADE OU ANULABILIDADE Ao serem examinados os requisitos de formao do contrato, foi comentado que, sendo o contrato um ato jurdico em sentido estrito e, mais precisamente, um negcio jurdico, deve apresentar os requisitos exigidos para a prtica de qualquer ato jurdico. O contrato, portanto, tem que reunir requisitos genricos, requisitos especficos de cada categoria contratual e, ainda, requisitos prprios do tipo contratual considerado. O exame de qualquer ato jurdico deve atentar para trs aspectos: (1) preciso investigar se o ato existe juridicamente; (2) necessrio verificar se o ato, uma vez existindo juridicamente, vlido ou invlido; e (3) finalmente imprescindvel examinar se o ato existente juridicamente e vlido, eficaz. (I) Inexistncia, invalidade e ineficcia dos atos jurdicos Todo ato que juridicamente inexistente , por essa mesma razo, invlido e ineficaz. Mas, mesmo que um ato tenha existncia jurdica, isto no significa que necessariamente tambm seja vlido e eficaz. O ato que existe juridicamente pode ser vlido ou invlido. Se for vlido, poder ser eficaz ou ineficaz. Se for invlido, obrigatoriamente ser ineficaz. (A) Ato juridicamente inexistente Ausente qualquer dos requisitos essenciais do contrato, a relao jurdica contratual sequer chega a se constituir. o chamado ato inexistente que, por isto mesmo, no produz qualquer efeito jurdico. O ato que no tem existncia jurdica no objeto de disciplina legal. Como ele no produz efeitos jurdicos, equiparado ao ato nulo que, embora tenha existncia jurdica, igualmente no gera efeitos jurdicos. O ato juridicamente inexistente quando lhe faltam elementos essenciais, a saber (arts. 82 e 145, I, II e III, do CC): (1) declarao de vontade feita por sujeito capaz genrica e especificamente para aquele ato; (2) ser o objeto da declarao de vontade impossvel ou ilcito; e (3) no ter sido a declarao de vontade revestida pela forma exigida pela lei, ou ter adotado forma vedada pela lei. Os principais aspectos dessa matria j forma explanados na ocasio do exame dos requisitos essenciais do contrato.
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(B) Invalidade do ato jurdico Mesmo que o ato tenha existncia jurdica, ou seja, que apresente todos os seus elementos essenciais, possvel que contenha vcio que o torne invlido. (a) espcies de invalidade A invalidade do ato jurdico existente tem o nome genrico de nulidade, que pode ser: (a) nulidade absoluta; ou (b) nulidade relativa, tambm designada anulabilidade. (b) nulidade e seus efeitos A nulidade absoluta comumente referida como nulidade simplesmente. Sua causa um vcio considerado to grave pela lei que no permite saneamento. Assim, o ato nulo no pode ser ratificado, nem retificado. Para corrigi-lo, tem-se que praticar o ato novamente e, nesse caso, seus efeitos comeam a fluir apenas a partir do momento em que foi refeito o ato. Isto porque o ato nulo no produz efeito algum. Enfim, a ineficcia do ato nulo ex tunc, isto , desde o momento de sua prtica no produz qualquer efeito. Os casos genricos de nulidade so os referidos nos incisos IV e V, do art. 145, do CC, ou seja, o ato nulo quando no for observada alguma solenidade que a lei considere essencial para sua validade. Tambm nulo o ato quando a lei assim o declarar expressamente. Por exemplo, a falta de leitura de uma escritura pblica, em voz alta, pelo tabelio, na presena dos contratantes e dos demais intervenientes no ato, torna nula a escritura em decorrncia de no ter sido observada solenidade que a lei considera essencial para tal ato. Outro exemplo. O Cdigo de Defesa do Consumidor declara nulas de pleno direito as disposies contratuais abusivas e prejudiciais ao consumidor. A nulidade do ato pode ser reconhecida judicial ou extrajudicialmente e, evidentemente, no pode ser alegada pela parte que a provocou. Feita esta exceo, a nulidade pode ser alegada por qualquer pessoa, interessada ou no na eficcia do ato. (c) anulabilidade do ato O ato anulvel tem existncia e validade jurdica, de modo que pode produzir efeitos jurdicos. Todavia, padece tambm de um vcio. Esse vcio no considerado pela lei como grave, de sorte que o ato - mesmo com o defeito - est apto a produzir efeitos enquanto no for declarada judicialmente a anulao desse ato por pessoa nisto interessada. As causas genricas de anulao do ato jurdico esto referidas no art. 147, do CC, e so: erro, dolo, coao, simulao ou fraude. A anulao do ato tem que ser pedida sempre judicialmente. S os interessados nesta anulao podem requer-la, sendo bvio que tal requerimento no pode ser formulado por quem provocou o vcio no ato.

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O anulvel pode ser retificado, ratificado, ou corrigido e, em qualquer desses casos, os efeitos do saneamento retroagem data em que o ato viciado foi praticado. A eficcia do ato corretivo ex tunc, retroativamente. (C) Ineficcia do ato jurdico Sendo o ato jurdico existente e vlido (ou seja, no sendo nulo nem anulvel), resta saber se eficaz. Tratando-se de ato jurdico simples, vale dizer, ato jurdico cujos efeitos no esto sujeitos a condio, a termo ou a encargo, pode produzir seus efeitos to logo seja praticado. Mas, se o ato jurdico tiver seus efeitos subordinados a condio suspensiva, a termo inicial ou a encargo suspensivo, ento a eficcia do ato estar paralisada enquanto: (a) no ocorrer o implemento da condio suspensiva; (b) no for alcanado o termo inicial; (c ) no for cumprido o encargo suspensivo. Um sujeito vende certo bem para outro e as partes inserem no contrato de compra e venda uma clusula denominada pacto de melhor comprador. Se, aps a contratao e durante certo prazo, no aparecer outro comprador que oferea maior preo pelo objeto vendido, ento o comprador original poder considerar-se dono da coisa. Tal contrato de compra e venda existe, vlido, mas ineficaz, pois seus efeitos esto subordinados a fato jurdico futuro e incerto, a saber, o aparecimento de outro comprador, no prazo especificado, que oferea preo maior pelo bem. Locador e locatrio celebram, no dia quinze de certo ms, um contrato de locao e estabelecem que o prazo de vigncia do contrato comear a fluir a partir do dia 1 do ms subsequente. O contrato de locao existe, vlido, mas ser ineficaz enquanto no se alcanar o termo inicial mencionado pelas partes: o dia 1 do ms seguinte ao da contratao. O encargo, previsto no art. 128, do CC, representa um nus que um sujeito tem que suportar para adquirir ou exercitar um direito. No contraprestao. Quando o cumprimento do encargo pr-requisito para a aquisio de um direito, pode ter o mesmo efeito que uma condio suspensiva, embora com esta no se confunda. A condio subordina os efeitos do ato jurdico a fato jurdico necessariamente futuro e incerto. O encargo, por sua vez, pode se referir a fato passado e incerto, passado e certo, presente e incerto, presente e certo, futuro e certo ou futuro e incerto. A condio no pode ser controlada pelas partes, ao passo que o encargo, na maioria das vezes, depende exclusivamente do comportamento do sujeito interessado na obteno ou exerccio de um direito. O nico ponto de semelhana entre a condio suspensiva e o encargo suspensivo que, em ambos os casos, os efeitos do ato jurdico ficam paralisados enquanto a condio suspensiva ou o encargo suspensivo no se verificarem. Por exemplo. Um sujeito foi aprovado num concurso pblico e foi convocado para tomar posse de seu cargo. Para adquirir ou para exercer os direitos decorrentes do cargo, precisa cumprir o encargo de tomar posse dele, sem o que de nada adiantar ter sido aprovado no concurso. Mais um exemplo. Uma pessoa adquiriu um veculo e quer utiliz-lo nas vias pblicas da cidade. Para esse fim, tem que cumprir diversos encargos, entre eles o de licenciar o automvel. Se no fizer o licenciamento, no ter o direito de circular pelas vias pblicas, apesar de ser a dona do veculo.

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(D) Extino dos contratos, inexistncia, invalidade e ineficcia dos atos jurdicos Depois de tudo o que foi exposto a respeito da existncia, validade e eficcia dos atos jurdicos, pode-se chegar a algumas concluses importantes. A inexistncia no causa de extino do contrato, porque no pode ser juridicamente extinto o ato que no tem existncia jurdica. Por seu turno, a invalidade do contrato, seja ela por nulidade ou por anulabilidade, causa de extino do contrato. Todavia, trata-se de causa extintiva anterior ou, no mximo, simultnea formao da relao contratual. O contrato invlido tambm ineficaz e, por consequncia, declarada a invalidade da relao contratual, os efeitos do contrato se extinguem nos limites j mencionados anteriormente. No se deve ento confundir as causas de extino do contrato. A resoluo, a resilio e a resciso so causas extintivas da relao contratual posteriores celebrao do contrato. De outro lado, a inexistncia e a invalidade do contrato so causas anteriores ou concomitantes celebrao do mesmo contrato.

12.6. Resumo das causas de extino do contrato Os principais aspectos das causas de dissoluo dos contratos foram examinados nas sees precedentes. Apenas com o propsito de completar o estudo, cabe agora indicar de modo mais resumido algumas outras causas terminativas da relao contratual.

Os contratos, ento, podem terminar em decorrncia de: (I) Resoluo voluntria ou involuntria; (II) Resilio bilateral ou unilateral; (III) Resciso; (IV) nulidade ou anulabilidade; (V) decurso do prazo contratual O esgotamento do prazo contratual outra das causas genricas de extino da relao contratual. Todo contrato tem um prazo de durao, que pode ser determinado ou indeterminado. No caso do prazo determinado, basta que o tempo previsto de durao do contrato se esgote para que a relao contratual chegue ao seu final. Na outra hiptese, ou seja, a de o prazo contratual ser indeterminado, est implcito no contrato o direito de qualquer dos contratantes denunciar o contrato, com ou sem aviso prvio outra parte. A denncia do contrato, nesse caso, o direito de qualquer dos contratantes declarar sua vontade unilateral de terminar a relao contratual. Assim, por exemplo, algum vai ao cinema para assistir a determinado filme que l est sendo exibido. Esta pessoa e a empresa que explora tal servio de diverso celebraram, portanto, um contrato de prestao de servios. O sujeito tem obrigao de pagar o preo estabelecido pelo servio. O cinema tem a obrigao de prestar os servios

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necessrios para a exibio do filme, que tem um prazo mximo de durao. Terminado o prazo de exibio, o cinema cumpriu sua obrigao contratual e o contrato se encerra. Um professor renomado contratado por uma universidade para dar uma palestra a respeito de certo tema, com durao de uma hora. Feita a exposio pelo palestrista, por uma hora e sobre o tema previsto, ter ele cumprido sua obrigao contratual. Uma famlia reserva aposentos num hotel para um passeio de fim de semana, realizando o pagamento do preo cobrado pelo estabelecimento hoteleiro. Terminado o fim de semana, ou seja, o prazo de durao dos servios de hotelaria contratados pela famlia, extingue-se tal relao contratual. importante esclarecer, contudo, que mesmo extinto o contrato pelo decurso do seu prazo, isto no quer dizer que as obrigaes das partes, decorrentes do contrato, tambm se extingam imediatamente. Muitas vezes comum que o contrato termine pelo fim de seu prazo e, no entanto, algumas das obrigaes contratuais das partes ainda no tenham sido cumpridas. Esse fenmeno denominado ultratividade contratual, com o propsito de evidenciar que o contrato, em si mesmo, terminou, mas que alguns de seus efeitos se projetam no tempo para depois do momento em que o contrato foi dissolvido. Um exemplo a esse respeito. Locador e locatrio celebraram um contrato de locao de um bem pelo prazo de doze meses. Durante o prazo contratual, o locatrio deveria pagar o aluguel estipulado no contrato. Entretanto, passados os doze meses, a locao termina pelo decurso de prazo. Ocorre que o inquilino deixou de pagar os trs ltimos aluguis. evidente que o trmino do prazo contratual no extinguiu a obrigao do locatrio de pagar ao locador os aluguis atrasados. Mesmo findo o contrato por decurso do prazo, o locador ainda pode, com base no contrato extinto, cobrar aquela dvida do inquilino. O princpio simples: como regra geral, o devedor de uma obrigao somente se libera dela pagandoa. Deve ser ressaltado que a extino do contrato pelo trmino de seu prazo deve ser analisada tendo-se em considerao o tipo do contrato, ou seja, se um contrato de execuo instantnea, diferida no tempo ou de execuo continuada no tempo. (VI) implemento de condio a que esteja sujeito o contrato; sabido que a condio um elemento acidental (ou seja, no essencial) que pode ser agregado ao negcio jurdico para subordinar os efeitos desse negcio a um acontecimento futuro e incerto (art. 114, do CC). A condio pode ser suspensiva ou resolutiva. Sendo suspensiva a condio, o negcio jurdico se forma regularmente (isto , existe e vlido), mas seus efeitos ficam paralisados at que se defina a verificao ou no verificao da condio suspensiva prevista. Por outro lado, se a condio for resolutiva, o negcio jurdico ser existente, vlido e eficaz, porm seus efeitos podero vir a ser paralisados se a condio resolutiva prevista vier a ocorrer ou a no ocorrer. A condio ser positiva quando o fato futuro e incerto tiver que ocorrer para paralisar os efeitos de um negcio jurdico (condio resolutiva) ou para desencadear os efeitos daquele negcio (condio suspensiva).

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A condio ser negativa quando o fato futuro e incerto no tiver que ocorrer para paralisar os efeitos de um negcio jurdico (condio resolutiva) ou para desencadear os efeitos daquele negcio (condio suspensiva). A ocorrncia do fato futuro e incerto que subordina os efeitos do negcio jurdico chama-se implemento da condio. A no ocorrncia do fato futuro e incerto que subordina os efeitos do negcio jurdico denomina-se inadimplemento da condio. Pois bem. O contrato um negcio jurdico e, como tal, seus efeitos podero estar subordinados a uma condio suspensiva ou resolutiva. Ocorrido o implemento da condio (se esta for positiva) ou o inadimplemento dela (se for negativa), o contrato sujeito condio termina. Imagine-se que uma empresa contratou certo representante comercial para promover a venda de seus produtos em determinada regio, assegurando exclusividade de representao para aquele comerciante e, tambm, exigindo que tal representante no represente nenhuma empresa concorrente do representado na mesma regio. Este contrato de representao comercial apresenta uma condio resolutiva positiva, a saber: o representante no pode representar outra empresa concorrente e, se o fizer, o contrato de representao ser dissolvido. O fato futuro e incerto positivo este: no se sabe se o representante representar um concorrente do representado mas, se o fizer, este fato ocorrer no futuro e extinguir o contrato havido entre representante e representado. Do mesmo modo, a empresa representada est sujeita a uma condio resolutiva positiva: no pode nomear qualquer outro representante comercial para seus produtos na regio reservada ao primeiro representante contratado. Se desobedecer tal disposio contratual, o contrato ser extinto. Outro exemplo, inclusive j citado anteriormente quando se tratou da ineficcia dos atos jurdicos. Um sujeito adquire um bem por certo valor. Neste contrato de compra e venda, as partes incluem uma clusula chamada pacto de melhor comprador que diz, em resumo, que se no surgir ningum que, dentro de certo prazo, oferea maior valor pelo mesmo bem, ento o contrato passar a produzir seus efeitos normais. Tem-se a uma condio suspensiva negativa que paralisa os efeitos do contrato de compra e venda. O contrato existe e vlido, porm a compra e venda no produzir seus efeitos enquanto no decorrer o prazo previsto para que terceiro possa ofertar maior preo pela coisa vendida. Decorrido tal prazo e ningum ofertando preo maior pelo bem, ento os efeitos do contrato passam a fluir normalmente. (VII) Morte do devedor de contrato personalssimo Em geral, quando uma pessoa falece, seus direitos e obrigaes transmitem-se aos sucessores do morto (art. 1572, do CC), que passam a ser responsveis, nos limites das foras patrimoniais da herana, pelo cumprimento das obrigaes do falecido. Tratando-se, porm, de obrigao personalssima infungvel, que somente poderia ser cumprida pelo devedor original, no h possibilidade de seus sucessores darem cumprimento ao contrato. Este caso de resoluo do contrato por inexecuo involuntria determinada por evento de fora maior: a morte. Se o devedor uma pessoa jurdica, sua extino equivale morte da pessoa natural. Ora, se tal pessoa jurdica celebrou contrato em que tinha obrigao personalssima e, posteriormente, vem a ser extinta por causa de fato no imputvel aos membros que a controlam, o mencionado contrato dever ser resolvido.

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13. INTERPRETAO DOS CONTRATOS As partes, ao elaborarem as disposies contratuais, procuram ser bastante cautelosas e tendem a prever o maior nmero possvel de situaes que podero acontecer em decorrncia da contratao. Mas, por mais previdentes que as partes queiram ser, por mais ateno que tenham para deixar a redao bastante clara, nem sempre conseguem alcanar esses objetivos. Por vezes as disposies do documento contratual so mal escritas, desarticuladas, confusas, obscuras, contraditrias, incompletas e, enfim, apresentam tantos vcios que a execuo do contrato se torna muito problemtica. Outras vezes, o contrato apresenta lacunas que no poderiam ocorrer. O contrato deixa de prever situaes que deveria ter regulado, ou tem disposies colidentes com preceitos normativos, ou deixa boa parte da disciplina da execuo contratual ao vai e vem das normas costumeiras de certo setor negocial. A boa tcnica de redao contratual exige que as disposies contratuais sejam, em primeiro lugar, corretas; em segundo lugar, claras; e, em terceiro lugar, to concisas quanto possvel, sem prejudicas a correo e a clareza. Em sntese, a redao contratual deve ser CCC: correta; clara; concisa. Havendo vcios na elaborao do contrato, torna-se necessrio interpret-lo para faz-lo cumprir a funo jurdica que as partes desejaram ao celebr-lo. (I) Conceito de interpretao do contrato Interpretao do contrato a atividade intelectiva, desenvolvida com metodologia adequada, com a finalidade de integrar as lacunas do contrato, eliminar suas imprecises, fixar seu exato contedo e fazer com que o contrato cumpra sua funo jurdica correta. A atividade interpretativa tambm denominada hermenutica. atividade intelectual que deve obedecer a uma metodologia especfica. Usa-se tcnicas ou mtodos de interpretao que vo progredindo do mais simples ao mais complexo, conforme se faa necessrio para que o contrato cumpra sua funo jurdica. O Direito contratual informado, como se sabe, pelo princpio da permanncia dos contratos, ou seja, deve-se fazer tudo o que for legalmente possvel para que o contrato consiga cumprir a funo jurdica que lhe reservada, a fim de que cada uma das partes consiga alcanar seus respectivos objetivos por meio do contrato. Para que isto seja possvel, a atividade interpretativa - observados certos critrios - pode integrar lacunas do contrato, isto , inserir no contrato disposies que as partes, se tivessem sido mais cautelosas, teriam previsto. O intrprete no pode redefinir o contrato, no pode inserir ou retirar dele disposies conforme sua prpria vontade. Bem ao contrrio, est circunscrito e limitado ao contexto contratual. S pode cogitar das disposies que as partes poderiam ter previsto e no previram, ou previram em excesso. Pode corrigir a organizao gramatical do texto contratual, pode reorganizar mentalmente a ordem lgica das diversas clusulas, pode combinar clusulas entre si, ou dissoci-las, tudo com o propsito leal e honesto de delinear melhor o real contedo do contrato. Definir o contedo do contrato , na realidade, identificar com exatido qual foi o tipo de contrato celebrado pelas partes, quais as prestaes essenciais para cada contratante em tal tipo de contratao, que resultados jurdicos as partes pretendiam alcanar por meio do contrato.

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(II) Forma da declarao de vontade contratual e sua interpretao A celebrao do contrato exige a adoo de uma forma para revestir as declaraes de vontade das partes. A forma do contrato, quer seja expressa, quer tcita, o modo de exteriorizao da vontade contratual. Sendo assim, o revestimento formal dessas declaraes de vontade deve ser apto a permitir que as partes contratantes alcancem os objetivos jurdicos desejados por intermdio do contrato. Por exemplo. Se um sujeito que adquirir um bem imvel com valor superior taxa legal, precisar de um ttulo adequado para que, no competente Cartrio de Registro de Imveis, o aludido bem seja transferido do nome do vendedor para o nome do comprador, de modo que l seja indicado que o dono, o proprietrio daquele imvel mesmo o comprador. Ora, para alcanar este resultado jurdico, os contratantes no podero celebrar o contrato de compra e venda por instrumento particular. Tero que revestir o contrato por forma pblica, sem o que o ttulo contratual no permitir que vendedor e comprador efetuem a transmisso de propriedade imobiliria. (III) Contedo da vontade contratual Uma vez declarada a vontade contratual, surge o problema de fixar seu exato contedo, seu significado e objetivos mais precisos. Diversas teorias hermenuticas surgiram com o propsito de solucionar a questo da identificao do contedo verdadeiro da vontade do contratante. A grosso modo, as diferentes teorias de hermenutica contratual podem ser reunidas em dois grandes blocos, a saber: (a) teoria objetivista; (b) teoria subjetivista; e ( c) teoria mista.

No h uma nica teoria em cada um desses grupos, mas vrias. Dentro de cada grupo, as mltiplas teses apresentam traos comuns que tornaram possvel sua incluso num grupo ou noutro. Essas caractersticas gerais sero examinadas brevemente. (A) Formao da vontade jurdica O Direito no se interessa, por princpio, com a vontade que permanece no foro ntimo da pessoa e que nunca foi exteriorizada. Antes que o contratante declare sua vontade de contratar, essa vontade permanece no seu foro ntimo, que juridicamente indevassvel, impenetrvel. Somente quando o sujeito declara sua vontade, ou seja, quando a exterioriza por algum modo, que tal vontade passa a ter alguma relevncia jurdica. Assim, do ponto de vista jurdico, a vontade atravessa diversas fases antes de ser exteriorizada pelo indivduo. No seu foro ntimo, o indivduo esboa a idia do que quer, organiza mentalmente essa idia e a formula. Se parar a sua atividade, a vontade formulada pelo indivduo no tem interesse algum para o Direito. preciso ento declar-la, exterioriz-la. Esta declarao pode ser verbal, escrita, sinalizada, por mmica, por smbolos e at mesmo pelo silncio em face de certo contexto jurdico. O ideal que a vontade interior do agente corresponda exatamente vontade contratual por ele declarada. possvel, contudo, que tal exatido, tal coincidncia de vontades no se verifique no todo ou em parte. A vontade interior do agente total ou parcialmente diferente daquele vontade que o mesmo indivduo declarou. necessrio, portanto, investigar qual a sua real
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vontade: a interior, ntima, ou aquela que foi exteriorizada, declarada. Em sntese, torna-se imprescindvel a atividade hermenutica. (B) Teoria hermenutica subjetivista Sob a influncia filosfica e ideolgica liberalista e individualista que predominava na Europa nos sculos XVII e XVIII, o indivduo tornou-se o centro de convergncia de diversas cincias e, especialmente do Direito. A liberdade individual tinha contornos muito mais amplos do que atualmente. A vontade do indivduo e notadamente sua vontade jurdica eram extremamente prestigiadas. A vontade contratual tinha que se a vontade real, a vontade verdadeira do indivduo. Na hiptese de haver dvida a respeito de qual era a vontade contratual verdadeira, ou seja, se a vontade ntima do indivduo ou a vontade por ele declarada, haveria de prevalecer a vontade interior daquele agente. No se podia admitir que o indivduo viesse a se tornar escravo da forma de sua declarao de vontade contratual. Se a vontade declarada no fosse exatamente aquela que o indivduo pretendeu exteriorizar, deveria ser desprezada para que, ento, fosse investigada cuidadosamente a vontade interior do agente. Nesse contexto surgiu a teoria hermenutica subjetivista, assim chamada porque tinha em vista o sujeito, isto , a investigao da vontade ntima do sujeito. A teoria hermenutica subjetivista defende que a interpretao deve buscar conhecer a vontade real, ntima, verdadeira, do agente, independentemente do contedo literal de sua declarao de vontade contratual. A doutrina subjetivista sofreu feroz combate pelos partidrios da teoria hermenutica objetivista. A investigao da vontade ntima do agente, diziam os objetivistas, difcil, instvel, insegura e pem em risco a segurana do sistema jurdico. Sempre que o indivduo se arrependesse da vontade contratual que declarou, poderia invocar o pretexto que tal vontade declarada no correspondia exatamente sua vontade ntima e, com isto, tinha facilidade de desconstituir o contrato celebrado ou de revis-lo. A dificuldade prtica de aplicao da doutrina subjetivista provocou seu declnio e tambm o surgimento da teoria hermenutica objetivista, que se passa a examinar. (C) Teoria hermenutica objetivista A teoria hermenutica objetivista sustenta que a interpretao da vontade contratual deve se restringir ao contedo da vontade declarada pelo agente, desprezando-se sua vontade interior. denominada objetivista porque tem por objeto a forma da vontade, ou seja, a declarao formal daquilo que se supe ser a vontade interior que o indivduo exteriorizou. O argumento fundamental da teoria objetivista o de que a identificao da vontade ntima do agente difcil, instvel e insegura. O Direito precisa mais da certeza, da segurana, do que da verdade, notadamente em matria contratual. Assim, essa teoria prefere privilegiar a vontade declarada pelo contratante, porque esta vontade pode ser objetivamente identificada, estvel e segura. A teoria objetivista toma em considerao a vontade declarada e a examina, procurando dentro dela fixar com exatido o contedo contratual desejado pelo contratante que a exteriorizou. Acontece que, muitas vezes, a vontade declarada pelo sujeito contratante no corresponde exatamente vontade contratual que formulou no seu ntimo. Basta pensar nos casos de
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simulao, erro substancial, dolo substancial ou coao. No caso da simulao, o agente declara vontade para produzir certo efeito jurdico, mas na verdade, intimamente, quer mesmo alcanar outro resultado vedado pela lei. Por isto, disfara sua vontade para violar a vedao legal. Nos casos do erro, dolo e coao, tem-se os vcios de consentimento, em que o agente declarou uma vontade contratual que no teria declarado se desaparecesse, antes da contratao, a causa do erro, do dolo, ou da coao. A teoria objetivista tem, por conseguinte, dificuldade de explicar a real vontade contratual do agente tendo em conta apenas os termos da declarao. Em casos como os citados, de simulao, erro, dolo, coao, a teoria objetivista forada a vasculhar, pelo menos em parte, a vontade interior do contratante. Essa situao vexatria exps os objetivistas a vrias crticas. Da porque surgiram outras teoria que tentaram superar essa dificuldade. (D) Teorias hermenuticas mistas ou eclticas As dificuldades encontradas para a aplicao das teorias subjetivista e objetivista tornaram o contexto muito frtil para o surgimento de diversas outras teorias hermenuticas, chamadas mistas ou eclticas porque combinam fundamentos tanto da doutrina subjetivista como da objetivista, acrescentando fundamentos novos. De modo geral, as teorias mistas sustentam que no se pode prestigiar de modo absoluto a vontade interior do agente, ignorando o teor da vontade declarada. Por outro lado, tambm no se pode prestigiar de modo extremado a vontade declarada, desconsiderando a verdadeira vontade interior do agente. preciso achar um meio termo entre as posies extremadas das teorias subjetivista e objetivista. O ponto intermdio encontrado por quase todas as teorias mistas foi o de que, na atividade hermenutica contratual, deve-se procurar a verdadeira vontade interior do agente, mas tal vontade deve ser procurada nos limites da declarao formal de vontade, ou seja, no universo da vontade declarada. Assim, partindo-se dos termos da vontade contratual declarada e sem desconsider-los, mas tambm sem torn-los absolutos, os eclticos tentam identificar a vontade real, a vontade ntima, que o contratante conseguiu transmitir por meio da vontade exteriorizada. (E) Enfoque pragmtico da hermenutica contratual Pelo pouco que foi exposto a respeito das diversas teorias hermenuticas, logo se v que no fcil solucionar o problema da divergncia entre a vontade ntima e a vontade declarada pelo contratante. A tendncia, realmente, que os estudos prossigam no sentido indicado pelas teorias mistas, mas foroso reconhecer que mesmo assim o problema est longe de ser resolvido. Parece que, na realidade, todas estas teorias deixaram de examinar um aspecto muito relevante, ou pelo menos deixaram de ponderar mais aprofundadamente sobre ele. Trata-se da questo dos signos, do mecanismo simblico que deve estar presente entre quaisquer interlocutores para que a comunicao entre eles seja satisfatria e alcance seus objetivos. Quando um sujeito precisa se comunicar com outro, ambos precisam adotar linguagem comum. Esta linguagem pode ser simblica, escrita, verbal, grfica, sonora e, enfim, de qualquer tipo. A comunicao entre dois indivduos somente ser eficaz se eles tiverem um mnimo de contedo comum nas linguagens que empregam no processo de comunicao. Os objetivos que cada indivduo tm em relao ao outro s sero alcanados mediante comunicao eficiente. A linguagem usada por um dos indivduos recebida pelo outro, que a decodifica, interpreta, entende e, a seguir, pode emitir sua resposta para o interlocutor, que proceder do mesmo modo: decodificar a mensagem de resposta, interpret-la- e a entender.

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O contrato um instrumento de comunicao jurdica. O sistema jurdico um meio de comunicao. A norma jurdica uma ferramenta de comunicao entre o legislador e os destinatrios da norma. Os contratantes comunicam-se entre si usando as normas jurdicas e as normas contratuais. Ora, todos esse processo de comunicao usa linguagem jurdica, no no sentido de emprego de termos tcnicos, porm sim no sentido de que a linguagem tem como referncia critrios jurdicos adotados por certo sistema jurdico. Um interlocutor consegue se comunicar com outro, dentro do sistema jurdico, porque ambos conhecem e usam os mesmos critrios, os mesmos valores simblicos, de emisso, recepo, decodificao e interpretao dos signos jurdicos, da linguagem jurdica. Veja-se um exemplo curioso. Na cidade de So Paulo, recentemente, as empresas distribuidoras de gs para uso domstico adotaram curiosa estratgia de marketing. A distribuio, tradicionalmente, feita por meio de caminhes, que passam pelas ruas da cidade anunciando em alto-falante sua presena. Ocorre que os moradores de edifcios dificilmente ouviam o aviso da presena do caminho de gs. Os caminhes das empresas distribuidoras, ento, passaram a tocar em seus alto-falantes trechos de msicas clssicas, suaves, que poderiam ser ouvidas pelas consumidores do gs, mesmo pelos moradores de edifcios. Uma dessas msicas um trecho da 9 Sinfonia de Beethoven. Pois bem. Perguntando a vrias pessoas comuns de minha vizinhana, de diferentes formaes e nveis scio-econmicos, descobri que algumas delas sabiam identificar perfeitamente o nome da msica e o seu autor. Outras no. Mas, todas essas pessoas reconheceram aquela msica e a associaram ao caminho distribuidor do gs de cozinha. Esta experincia evidencia que a comunicao foi eficiente sob dois aspectos: (1) duas pessoas podem se comunicar por meio da linguagem comum musical; (2) a empresa distribuidora de gs consegue vender seu produto porque consegue se comunicar com seus consumidores por meio da linguagem comum musical. No tem a mnima importncia que o consumidor desconhea o nome da msica e seu autor: a comunicao consumidor/empresa foi estabelecida por emprego de linguagem e mensagem compreensvel por ambos. Outro exemplo curioso. A Antropologia d notcia de pesquisa feita em certa sociedade tribal em que a diviso de trabalho era bastante rgida entre homens e mulheres. De acordo com as normas vigentes naquela sociedade tribal, os homens estavam encarregados de certas atividades produtivas, especialmente da caa, da pesca, da confeco de utenslios empregados nessas atividades e da educao das crianas interessadas nas mesmas atividades. As mulheres, por seu turno, estavam encarregadas da agricultura, da tecelagem, do preparo da alimentao, da confeco de objetos necessrios para todas essas atividades e pela educao das crianas. O interessante disso tudo que o sexo do indivduo era determinado em funo do grupo de trabalho em que ele se inseria e no pelos caracteres fsicos. A mulher que se dispusesse a executar as atividades masculinas, era em tudo e por tudo considerada homem naquela sociedade. O homem que se dispusesse a executar tarefas femininas era, portanto, considerado mulher na mesma sociedade. Estes signos, esta linguagem, esta comunicao estava perfeitamente clara para os membros daquela tribo. Todavia, os pesquisadores, de incio, tiveram bastante dificuldade para perceber, decodificar, interpretar e entender esses mecanismos de comunicao. No princpio dos estudos, os estudiosos no imaginavam que uma mulher caando era homem e, por consequncia lgica, adotava na tribo outros comportamentos masculinos. O que interessa ressaltar aqui o fato de que, entre os pesquisadores e a tribo, no houve, nos casos acima apontados, uma linguagem simblica comum, compreensvel pelas duas partes. Mais um exemplo, agora com alguma coisa de fico. Imagine-se que um brasileiro que somente saiba falar a lngua portuguesa v viajar, por hiptese, para a China. Essa pessoa, obviamente, tem diversas vontades interiores: quer dormir, comer, beber, transportar-se, adquirir bens, pedir informaes. Estando na China, precisar exteriorizar todas essas vontades numa lngua, num cdigo, compreensvel por um chins que no fale a lngua portuguesa. Se o brasileiro somente exteriorizar suas vontades em lngua
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portuguesa, no conseguir realizar seus desejos. Por outro lado, no entendendo a escrita chinesa, o brasileiro em questo no pode ter idia alguma do significado que elas tm, de qual o contedo que apresentam. Como se v, todas essas vontades so inaptas para produzirem seus efeitos regulares porque os interlocutores no esto utilizando os mesmos sinais de comunicao, os mesmos cdigos, os mesmos mecanismos interpretativos, os mesmos critrios de identificao das vontades interiores e declaradas de cada interlocutor. Mas esta situao no pode persistir como descrita. Ento, brasileiro e chineses procuram encontrar uma linguagem comum, um mecanismo de comunicao de vontades que possa fazer algum sentido para eles, sempre com vistas satisfao recproca de seus interesses de troca de idias e informaes. Os interlocutores pem-se a fazer sinais, a apontar objetos, a desenhar figuras, a gesticular, a emitir sons primrios e, afinal, depois de muito esforo comum, o brasileiro consegue, por exemplo, comunicar sua vontade de saber onde fica determinado ponto histrico da cidade que quer visitar. No exemplo acima descrito, viu-se que a vontade do brasileiro somente se tornou compreensvel para o chins e, assim, o brasileiro s alcanou o objetivo que desejava, depois que sua vontade interior foi exteriorizada de uma forma, com signos, com representaes, que puderam ser decodificadas e compreendidas pelo chins. Apenas nessas circunstncias o resultado desejado pelo brasileiro poderia ser alcanada. Um ltimo exemplo. Um sujeito quer se comunicar com outro, por telefone. Um dos sujeitos est no Brasil e o outro na Argentina. Um deles inicia o mecanismo de comunicao e a prpria conversao. Assim que foi discado no Brasil o nmero telefnico do destinatrio na Argentina, os sinais eletrnicos de discagem percorreram fios, chegaram ao receptor de uma estao telefnica, foram decodificados e transformados noutra linguagem, agora enviada a um satlite. O satlite, depois de processar a mensagem, devolve-a para a estao telefnica terrena na Argentina, que tambm decodifica os sinais e os converte para a linguagem inicial, que chega ao aparelho telefnico receptor do outro sujeito na Argentina. Os dois interlocutores comeam sua conversao e o som de suas vozes so convertidos em sinais eletrnicos e percorrem de novo o mesmo sistema, tornando possvel a comunicao contnua entre eles. Entretanto, se os meios tecnolgicos usados nesse processo de comunicao no fossem compatveis uns com os outros, a comunicao seria impossvel. Se, por exemplo, a estao telefnica terrena da Argentina no tiver um decodificador e conversor dos sinais enviados pelo satlite ou para o satlite, a comunicao se frustra. Enfim, qualquer processo de comunicao feito por meio de linguagem comum aos interlocutores, seja esta linguagem de que espcie for. Tudo isto serve para demonstrar que a vontade interior de um contratante precisa ser declarada por uma forma que possa ser decomposta, decodificada, interpretada e entendida pelo outro contratante por meio do sistema jurdico, com os critrios que este sistema adota e conhece. Um contratante emite sua vontade, que circula pelo sistema jurdico e chega ao conhecimento do outro contratante. A vontade emitida por um declarante ser absorvida pelo sistema jurdico que a enviar ao outro contratante, de maneira que os dois contratantes recebero do sistema jurdico apenas os efeitos que este mesmo sistema pode compreender a respeito da declarao feita. Portanto, muito importante que - ao declararem suas vontades contratuais - os contratantes tenham perfeita conscincia de que devero formular suas vontades com elementos corretos e que possam ser interpretados pelo sistema jurdico tal qual eles, contratantes, desejam. Isto porque, feitas as declaraes de vontade, os declarantes perdem controle sobre elas em termos de interpretao dentro do sistema jurdico. Voltando ao exemplo do brasileiro viajando pela China, enquanto ele declarar sua vontade sem usar signos compreensveis pelo chins, no conseguir obter o resultado desejado: saber onde fica o ponto turstico a ser visitado.

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Como se pode notar, a questo no privilegiar a vontade interior do agente (teoria subjetivista) ou prestigiar a vontade por ele declarada (teoria objetivista). Tambm no suficiente compatibilizar a busca da vontade ntima a partir da vontade declarada (teorias mistas). A questo a ser enfocada a seguinte: como interpretar a declarao de vontade que foi feita, tendo-se em vista os critrios, os cdigos, os signos, enfim, a linguagem com que o sistema jurdico considerado trabalha. A vontade interior do agente somente pode ser atendida se for declarada de modo tal que o sistema possa compreend-la e atribuir-lhe os efeitos corretos. Parece que indispensvel considerar tanto a vontade interior do agente como a vontade que ele declarou, mas de maneira a coordenar essas duas vontades e adequar o significado delas aos critrios definidos pelo sistema jurdico, pela simples razo de que a comunicao entre os contratantes feita por meio do sistema jurdico e com o emprego de instrumentos jurdicos. Este o ponto crucial a ser ressaltado: a vontade que se interpreta no aquela que o agente quer que seja interpretada, mas sim a vontade interna exteriorizada por uma forma compreensvel pelo sistema jurdico e qual se possa reconhecer certos efeitos jurdicos. Feita a declarao de vontade contratual, este fato jurdico ingressa no sistema jurdico e ser valorado de acordo com os critrios adotados por esse sistema para, depois, chegar ao destinatrio da declarao de vontade contratual. Noutros termos, enquanto a vontade do agente estiver reclusa no seu foro ntimo, a pessoa pode dar-lhe a interpretao que quiser, j que tal vontade inteiramente irrelevante para a produo de efeitos jurdicos. Por exemplo, algum que vender seu carro e formula esta vontade contratual interiormente. Se no declarar tal vontade de vender, por algum modo, o Direito a ignorar por completo e, obviamente, o veculo no ser vendido. Declarada a vontade de contratar, a, sim, passa a ser importante verificar se ela corresponde ou no vontade ntima do agente. Ocorre que a vontade declarada, como dito, absorvida pelo sistema jurdico e por ele decodificada, interpretada e enviada ao outro contratante. Os elementos componentes da vontade de contratar so contrastados com os cdigos de valor existentes no sistema jurdico, para que sejam transformados em linguagem jurdica. Esses elementos so decompostos, analisados luz do sistema, com os critrios existentes nesse mesmo sistema e, a seguir, so remontados e devolvidos ao intrprete. Por conseguinte, a vontade interior de uma pessoa s tem significado jurdico se for exteriorizada para produzir os efeitos jurdicos possveis dentro de um dado sistema normativo. Estas, ao que parece, so as consideraes que devem servir de base para o prosseguimento dos estudos de hermenutica contratual. (F) A posio do Direito brasileiro A regra bsica de interpretao do contrato existente no Direito brasileiro o art. 85, do CC. No a nica regra, evidentemente, mas o preceito que norteia a regra geral de interpretao contratual dentro do sistema. Outros dispositivos legais estabelecem regras excepcionais de interpretao. O art. 85, do CC, diz que, na interpretao dos atos jurdicos, deve-se valorizar mais a vontade real do que aquela contida na declarao de vontade. A uns, pareceu que o legislador brasileiro teria aderido doutrina subjetivista. Outros, tendo em vista que o art. 85 no desconsidera os termos da declarao de vontade, entendem firmemente que o Cdigo filiou-se doutrina objetivista. Finalmente, h quem sustente que o Cdigo prestigia na verdade a posio ecltica. Enfim, no Direito brasileiro, a vontade declarada serve de ponto de partida para a busca da vontade interior do agente, estabelecendo, assim, alguma liberdade para o intrprete vascular o

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querer ntimo do contratante, porm sem abandonar e sem contrariar o contedo objetivo da vontade declarada. No objetivo deste estudo buscar e comentar os mltiplos dispositivos legais existentes no Direito brasileiro que estabelecem regras de interpretao. H normas para interpretar os contratos de pblicos, os de adeso, os benficos, os contratos regidos pelo Direito do Consumidor, os contratos internacionais e, enfim, os contratos de diversas espcies. Algumas das disposies legais estabelecem regras obrigatrias de interpretao contratual, que devem ser observadas pelo intrprete. o que acontece, por exemplo, com a regra que manda interpretar restritivamente os contratos benficos, ou com a que manda interpretar o contrato de adeso em favor da parte aderente. Outras disposies legais estabelecem regras de interpretao contratual que no so obrigatrias para o intrprete, mas que so meros critrios de orientao geral que o intrprete aplicar conforme as circunstncias. Tal o caso da regra do art. 85, do CC, que manda atentar mais para a vontade real do contratante do que aos termos literais da declarao de vontade. Para os fins deste estudo, basta ter noo geral a respeito das diversas tcnicas ou mtodos de interpretao e isto que se passa a fazer.

13.1. Mtodos de hermenutica contratual

(A) Teoria hermenutica geral A interpretao dos contratos feita, basicamente, com os mesmos mtodos e princpios com que se faz a interpretao das normas legais e dos atos jurdicos em geral. que o contrato faz lei entre as partes e tambm um ato jurdico, de maneira que no h razo para construir uma teoria hermenutica toda especial para os contratos. Apesar de se aplicar a teoria hermenutica geral para a interpretao dos contratos, h regras especiais para esse fim. A teoria hermenutica geral apresenta basicamente quatro mtodos de interpretao, a saber: (1) interpretao literal ou gramatical; (2) interpretao lgica; (3) interpretao sistemtica; e (4) interpretao finalstica ou teleolgica. Deve-se conhecer pelo menos os aspectos caracterizadores dos quatro mtodos interpretativos indicados. (B) Interpretao literal ou gramatical O mtodo de interpretao literal ou gramatical o mais simples. O intrprete deve comear a atividade hermenutica exatamente por este mtodo. Se conseguir fixar o contedo da vontade contratual por meio da interpretao literal ou gramatical, ter cumprido satisfatoriamente sua funo. A interpretao literal ou gramatical consiste na anlise do texto do contrato. Envolve o conhecimento etimolgico das palavras, seu emprego semntico, a organizao sinttica das sentenas e, enfim, a aplicao das regras gramaticais da lngua em que o contrato est redigido.

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importante observar aqui que a anlise literal ou gramatical do contrato deve ser feita tendo-se em vista o significado geral das palavras, salvo se, pelo seu carter preponderantemente tcnico, o contexto do contrato determinar que suas palavras sejam tambm analisadas com significado tcnico. Assim, por exemplo, se uma clusula disser que o contrato ser rescindido se o devedor deixar de pagar a prestao do financiamento, deve-se entender as palavras rescindido e prestao no sentido geral, ou seja, o de que o contrato ser desfeito se o devedor no pagar as parcelas em que est dividida sua prestao obrigacional. Nesse exemplo, evidente que no se est empregando a palavra resciso no seu sentido tcnico de dissoluo do contrato em que h leso. Resciso foi usada no sentido amplo de extino do contrato. Tambm a palavra prestao no foi usada no sentido tcnico de ser o fato humano devido pelo devedor ao seu credor. Prestao, no exemplo, tem o significado comum de parcela da dvida. Ao contrrio, se uma clusula disser que a falta de pagamento de qualquer das parcelas do preo acarretar o protesto da nota promissria, bvio que as palavras protesto e nota promissria tm significado tcnico jurdico muito preciso e nesse sentido que devero ser interpretadas. Se o devedor no pagar a quantia que deve, a nota promissria que o ttulo de crdito representativo da parcela da dvida ser levado a Cartrio de Protesto para que se d publicidade ao fato da falta de pagamento. (C) Interpretao lgica A interpretao lgica do contrato o segundo mtodo interpretativo a ser usado pelo hermeneuta. Se o esforo interpretativo literal ou gramatical no for suficiente para fixar o contedo da vontade contratual, ento h que se partir para a interpretao lgica. A interpretao lgica consiste em examinar as clusulas do contrato umas em relao s outras para, assim, extrair delas o contedo verdadeiro da vontade contratual. Por exemplo, uma clusula do contrato diz que o devedor pagar a fatura dos servios prestados at o 15 dia til do ms subsequente ao da prestao dos servios. Bem, esta clusula no explica como que o devedor saber qual o preo dos servios. Tambm no diz como e onde o pagamento ser feito. Igualmente no esclarece se ter ou no possibilidade de conferir o valor da fatura tendo em vista os servios que foram efetivamente prestados. Por isto, a referida clusula contratual tem que ser necessariamente complementada por outra, a saber: X. At o 10 dia do ms subsequente ao da prestao dos servios, o credor emitir e remeter para o devedor a respectiva fatura discriminando: (a) o valor dos servios prestados; (b) os servios efetivamente prestados; (c) os eventuais encargos de mora; e (d) a conta corrente bancria em que o devedor efetuar o depsito para pagamento. X.1. O devedor receber a fatura mediante protocolo e ter cinco dias teis para conferila e pag-la mediante depsito na conta corrente do credor, indicada na fatura, valendo o comprovante de depsito como prova de quitao da dvida. X.2. Em caso de divergncia entre credor e devedor, este pagar o valor incontroverso da fatura e as partes tentaro solucionar de comum acordo o litgio sobre a parte controvertida do valor indicado na fatura.

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V-se, ento, que as duas clusula precisaram ser examinadas em conjunto para que o intrprete pudesse compreender perfeitamente como o pagamento seria realizado. Isto interpretao lgica do contrato. Na medida em que o hermeneuta consiga fixar a vontade contratual depois de interpret-la literal, gramatical e logicamente, no mais precisar progredir para outros mtodos interpretativos. Caso contrrio, ter que valer-se da interpretao sistemtica. (D) Interpretao sistemtica A interpretao sistemtica aquela em que o hermeneuta examina o documento contratual em conjunto com outros documentos e com as disposies legais aplicveis ao contrato. chamada de sistemtica porque envolve a noo de um sistema de regras aplicveis ao contrato e de fatos jurdicos vinculados ao mesmo contrato. Nem todas as regras que regulam o contrato constam de seu texto. H disposies legais que esto implcitas no contrato, mesmo que ele no se refira a elas. Por exemplo, em todo contrato existe uma clusula resolutiva tcita, ou a regra de lealdade e boa f dos contratantes. Alm disso, conforme o tipo de contrato, h disposies legais inerentes a ele, mesmo que os contratantes no tenham cogitado de tais regras. Por exemplo, em todo contrato de compra e venda o vendedor responde perante o comprador pela existncia de vcios ocultos na coisa vendida; num contrato de locao est implcito que a coisa alugada deve servir ao uso previsto no contrato; no contrato de depsito est implcito que o depositrio no pode usar a coisa depositada sem consentimento do depositante; no contrato de transporte est implcito que o transportador transportar a coisa ou a pessoa do ponto inicial ao ponto final do percurso com segurana, conforto, presteza e pontualidade. Em todos esses exemplos, o intrprete precisar conhecer todas as regras aplicveis ao contrato. Dever, ento, ter uma viso do sistema normativo daquele contrato a ser interpretado, a fim de que possa fixar corretamente o contedo da vontade contratual. Assim, por exemplo, um consumidor estaciona seu veculo num estacionamento. As partes consumidor e empresa de estacionamento - celebraram um contrato de depsito, na maioria das vezes representado singelamente por um pequeno papel em que constam o nome da empresa de estacionamento e os dados gerais do veculo depositado. Para que o intrprete consiga fixar corretamente o contedo das vontades contratuais de cada parte, tem que conhecer as regras legais do contrato de depsito. O depositrio tem que guardar com diligncia a coisa depositada, no pode servir-se dela sem consentimento do depositante, tem que devolv-la a qualquer tempo, to logo o depositante a requisite, etc. Por outro lado, o depositante tem que pagar o preo estabelecido para o depsito, no pode enviar representante para retirar o veculo sem apresentar ao depositrio documento idneo para esse fim, deve responder pela posse legtima do bem depositado. Outras vezes, alm da aplicao das regras legais pertinentes ao tipo de contrato interpretado, o intrprete deve ainda examinar documentos vinculados ao prprio contrato mas que com ele no se confundem. o caso das propostas, recibos, quitaes, protestos, notificaes, laudos de vistoria, correspondncias trocadas pelas partes antes, durante e aps a contratao, etc. Nesse universo de informaes o hermeneuta colhe os dados capazes de identificar a verdadeira vontade contratual. Por exemplo, num contrato de locao no h clusula dizendo que o fato de as partes tolerarem o atraso no pagamento de seus respectivos crditos no significar perdo, renncia, novao ou desistncia de seus direitos. Portanto, se o atraso existir e for tolerado pela parte credora, poder este fato significar perdo, renncia, novao ou desistncia da obrigao contratual. Pois bem. O mesmo contrato estabelece que o locatrio deve efetuar o pagamento do aluguel no dia dez de cada ms subsequente ao vencido. Ocorre que, h vrios anos, o inquilino
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efetua o pagamento do aluguel sempre no dia vinte do ms posterior ao vencido e o locador sempre emitiu recibos de aluguel com a data do dia vinte. Em certo momento, as partes de desentendem e o locador, j no dia onze, ajuiza contra o locatrio uma ao de despejo por falta de pagamento. Ora, o intrprete logo perceber, valendo-se da interpretao sistemtica do contrato, que houve novao da obrigao locatcia: o aluguel se vence no dia vinte, como especificado nos recibos, e no no dia dez, como estabelecido no documento contratual. Nesse caso, est clarssimo que a vontade das partes era a de que o aluguel se vencesse no dia vinte, at mesmo porque o prprio locador emitia os recibos naquela data. Os recibos no so o prprio contrato de locao, mas sim novo documento contratual que alterou, nesse particular, o contrato de locao original. Por essas razes, sempre bom ter em mente que, em geral, as partes no fazem referncia, ou seja, no repetem no texto contratual, as normas legais aplicveis ao contrato, o que no significa que tais normas tenham sido excludas do mesmo contrato. Na verdade, o contrato composto por suas prprias clusulas, pelas disposies legais a ele aplicveis e pelos documentos expressamente nele referidos. Os documentos anteriores ou posteriores contratao so, em regra, excludos do contrato, mas podero contribuir para que o intrprete identifique o verdadeiro contedo do contrato. Isto porque, em hermenutica contratual, o comportamento das partes antes, durante e depois de celebrado o contrato e, especialmente, durante sua execuo, o melhor indicador da verdadeira vontade de cada contratante. Se, aps empregar a interpretao literal ou gramatical, a interpretao lgica e a interpretao sistemtica, o intrprete no conseguir descobrir o verdadeiro significado da vontade contratual, ter ento que recorrer ao mtodo interpretativo finalstico ou teleolgico. (E) Interpretao finalstica ou teleolgica A interpretao finalstica ou teleolgica a que tem por objetivo identificar o fim, o objetivo, o resultado jurdico pretendido por cada um dos contratantes por meio do contrato. O contrato um instrumento jurdico de que se valem as partes para alcanarem resultados jurdicos especficos. Por isto, o intrprete precisa realizar a atividade hermenutica de tal modo que o contrato possa cumprir sua funo jurdica. No o nome do contrato que determina sua natureza jurdica nem sua funo jurdica. Se as partes realizaram de verdade um contrato de compra e venda, pouco importa que tenham atribudo ao contrato o nome de locao, de contrato preliminar, de compromisso de compra e venda, de proposta de contrato. A natureza e a funo jurdica do contrato ser uma compra e venda e como tal dever ser interpretado. O hermeneuta, ao realizar a atividade interpretativa, precisa levar sempre em considerao todos os princpios jurdicos que norteiam o Direito contratual. O contrato obrigatrio entre as partes desde que no se transforme, radical e imprevisivelmente, as condies contextuais da contratao e da execuo do contrato. Os contratantes devem proceder, um em relao ao outro, com lealdade e boa f. O contrato deve permanecer apto a cumprir sua funo jurdica, pois para isto foi celebrado. Enfim, o hermeneuta deve preservar o contrato e interpret-lo de modo til, isto , de tal maneira que possa cumprir o objetivo desejado pelos contratantes. A interpretao finalstica ou teleolgica tem em vista o resultado prtico a ser alcanado pelo contrato e o intrprete no deve realizar sua tarefa de modo a impedir a consecuo de tal resultado. Por exemplo, imagine-se que num contrato regido pelas normas de proteo ao consumidor, um sujeito realize com a empresa fornecedora um contrato de compra e venda de um apartamento em construo. O contrato contm clusulas nulas diante da lei, lesivas ao consumidor,
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abusivas, vexatrias. Est repleto de vcios. Todavia, o intrprete se pergunta: para que finalidade as partes celebraram este contrato? Ora, o vendedor quis transferir para o comprador, mediante o pagamento de certo preo, a propriedade sobre o imvel. Por sua vez, o comprador, pagando o preo especificado, quis adquirir a propriedade do mesmo imvel. O intrprete, ento, verifica se esto presentes no contrato os elementos essenciais do contrato de compra e venda, a saber: (a) vontade de vender; (b) vontade de comprar; (c) identificao do objeto da compra e venda; e (d) fixao do preo do bem. constata que todos esses elementos esto perfeitamente presentes no contrato e, mais que isto, verifica que tais elementos no foram prejudicados pelas disposies contratuais viciadas. Ora, em tais circunstncias, mesmo que todas as outras disposies contidas no documento contratual sejam imprestveis, o intrprete deve fazer com que o contrato cumpra sua funo jurdica: transmitir a propriedade do bem imvel do vendedor ao comprador, mediante o pagamento de certo preo. Isto interpretao finalstica, teleolgica. Por isto, as clusulas viciadas de um contrato devem ser, tanto quanto possvel, isoladas para no prejudicar as outras clusulas no viciadas. As disposies contratuais contraditrias entre si devem ser interpretadas tendo-se em vista o resultado maior objetivado pelas partes, para que possa ser realizado o objetivo do contrato. As clusulas duvidosas, obscuras ou desconexas devem ser interpretadas em favor do devedor. As omisses do contrato podem ser integradas pelo intrprete, no conforme sua prpria vontade, mas sim de acordo com a vontade presumida das partes, ou presumida pela lei. Enfim, o hermeneuta deve proceder de modo a levar o contrato a cumprir sua funo jurdica. (F) Influncias exteriores ao contrato A interpretao do contrato deve ser feita com critrios puramente jurdicos. Fatores metajurdicos, isto , exteriores ao Direito, no podem influenciar a interpretao contratual. Mas o Direito no uma ilha cientfica. Inegavelmente sofre influncias de fatos econmicos, sociais, histricos, polticos, etc. Da porque se fala, com frequncia, em interpretao econmica, histrica, poltica, social, etc. Porm estas modalidades de interpretao precisam ser bem compreendidas. A regra jurdica escolhe fatos da vida que qualifica como jurdicos e fixa os efeitos que esses fatos podero produzir dentro do sistema jurdico. Um fato s jurdico na medida em que como tal seja qualificado pela norma jurdica. Se a norma jurdica tomar um fato econmico, poltico, social, histrico, psicolgico ou qualquer outro, e o qualificar como fato jurdico, nesses exatos limites tal fato poder ser levado em considerao pelo intrprete que est incumbido de interpretar um contrato. Assim, os fatos ligados ao contrato, sejam eles econmicos, histricos, sociais, etc., podem ser valorados pelo intrprete, mas desde que tenham sido qualificados como fatos jurdicos por uma norma jurdica legal ou contratual. Fora desta hiptese, tais fatos so irrelevantes para o hermeneuta porque no so fatos jurdicos e, obviamente, os fatos no jurdicos so completamente irrelevantes para o sistema jurdico, no produzindo qualquer efeito jurdico dentro dele. 13.2. As regras clssicas de Pothier O Cdigo Civil francs incorporou em seus arts. 1.156 at 1.164, as famosas regras interpretativas de Pothier. Este jurista relacionou diversas regras interpretativas com o propsito de sistematizar e orientar a atividade hermenutica.

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No so regras sempre obrigatrias. Servem mais como um roteiro ou como um conjunto de princpios para auxiliar a atividade interpretativa contratual. Muitas dessas regras foram incorporadas tambm por outras legislaes, inclusive a brasileira.

14. TRANSMISSO DOS CONTRATOS O contrato um complexo de direitos e obrigaes organizamente considerado para que as partes alcancem certo resultado jurdico. Por isto, de modo geral, a transmisso dos direitos e obrigaes de cada contratante obedece as mesmas regras jurdicas que regulam a transmisso dos direitos e das obrigaes. Em geral, o credor pode livremente transferir seu crdito a terceiros, salvo se a isto se opuser a lei, a conveno das partes ou a natureza da obrigao. Por outro lado, em geral, o devedor no pode transmitir a terceiro suas obrigaes sem prvio e expresso consentimento do credor. Estes mesmos princpios so vlidos para a transmisso dos contratos. Observadas as regras acima referidas, ou seja, as relativas cesso de crdito e cesso de obrigao (cesso de dbito), os contratantes podem transferir a terceiros seus direitos ou obrigaes contratuais. A transferncia desses direitos ou obrigaes pode ser: (a) parcial; ou (b) total. Tem-se transferncia parcial dos direitos ou obrigaes quando apenas alguns desses direitos ou obrigaes so transferidos a terceiro, de modo que o contratante que efetuou a transferncia permanece no contrato como parte e, alm disto, o terceiro a quem foram transferidos os direitos ou obrigaes deixa de ser terceiro e ingressa no contrato tambm como parte. A transferncia do contrato total quando o contratante transfere todos os seus direitos ou obrigaes a algum e, assim procedendo, deixa de ser parte do contrato, cedendo sua posio contratual quele sujeito a quem a transferncia foi feita, que passa a ser, ento, o novo contratante. Em resumo, a disciplina de transferncia de direitos e obrigaes aplica-se transmisso do contrato, de modo que as regras de cesso de crdito, cesso de obrigao, assuno de obrigao, garantia obrigacional e tantas outras devem ser empregadas em matria de transmisso contratual. INTRODUO DISCIPLINA ESPECFICA DOS CONTRATOS

H algumas disposies contratuais que podem ser includas em diversos contratos ou que so consideradas implcitas neles. Algumas das referidas disposies esto mesmo integradas em qualquer contrato, enquanto que outras podem ou no ser includas pelas partes na contratao. H ainda certas disposies que, estando implcitas no contrato, so contudo supletivas e podem ser afastadas pelas partes contratantes. Interessa aqui examinar apenas trs categorias dessas disposies contratuais: as arras, os vcios redibitrios e a evico.

1. DISCIPLINA GERAL DAS ARRAS


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Arras vocbulo de origem latina e proveniente do Direito Romano. Deve ser empregado no plural: arras. As arras so bens economicamente valorveis que um contratante entrega ao outro como sinal da fora ou da fraqueza do vnculo contratual. Tm o significado de facultar parte contratante o arrependimento de ter celebrado o contrato ou, ao contrrio, o de vedar a ela o direito de arrependimento, conforme sejam, respectivamente, arras penitenciais ou arras confirmatrias. Se a parte que deu as arras se arrepender do contrato, perd-las- em favor do outro contratante. Se, ao contrrio, o arrependimento for da parte que recebeu as arras, dever devolv-las em dobro ao contratante que as havia dado. A disciplina legal das arras encontrada nos arts. 1.094 a 1.097, do CC. (I) Conceito de arras Arras so bens valorveis economicamente que um contratante entrega ao outro, em cumprimento de clusula contratual acessria inserta no contrato, com a finalidade especfica de fortalecer ou enfraquecer o vnculo contratual, permitindo ou vedando o arrependimento contratual conforme sejam, respectivamente, arras confirmatrias ou penitenciais. J se sabe que o contrato obrigatrio para as partes. Celebrado o contrato, devem os contratantes cumprir suas respectivas obrigaes contratuais. Como regra geral, a dissoluo do contrato somente permitida mediante concordncia dos contratantes. Porm, apesar disto, a lei permite que os contratantes insiram no contrato uma disposio que lhes permita: (a) revogar unilateralmente sua vontade contratual; ou (b) tornar impossvel a revogao da vontade contratual. No primeiro caso, apesar da fora obrigatria do contrato celebrado, as partes se concedem o direito de revogar unilateralmente a vontade contratual manifestada e, assim, dissolver o contrato. No segundo caso, as partes desejam exatamente confirmar que o vnculo contratual formado indissolvel por desejo de apenas uma das partes. Quando permitida a dissoluo do contrato por revogao unilateral de vontade de um dos contratantes, as arras so denominadas penitenciais. A parte que se arrepender do contrato estar sujeita aos efeitos das arras penitenciais. No caso em que no se tolera a revogao de vontade contratual de modo unilateral, as arras so chamadas confirmatrias, exatamente porque confirmam a obrigatoriedade do contrato.

(II) Natureza jurdica das arras A estipulao das arras, qualquer que seja a espcie delas, no cria obrigao contratual distinta daquela em que so pactuadas. Da porque se entende que as arras so clusula acessria do contrato. Nesse sentido, esto submetidas ao princpio geral de que o acessrio segue a sorte do principal. O contrato pode ser celebrado com ou sem a clusula das arras, mas esta clusula no tem funo prpria. Sua finalidade jurdica depende da existncia e validade do contrato em que inserida. As arras permitem ou vedam a dissoluo desse contrato por revogao unilateral de vontade de um dos contratantes. (III) Espcies de arras As arras podem ser confirmatrias ou penitenciais. Cada uma tem finalidade e efeitos distintos.

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(A) Arras confirmatrias As arras confirmatrias tm por finalidade especfica fortalecer o vnculo contratual, vedando que possa ser dissolvido por revogao unilateral de vontade do contratante e induzindo-o a cumprir suas obrigaes contratuais (art. 1.094, do CC). As arras confirmatrias confirmam a obrigatoriedade do contrato. Impedem que um dos contratantes dissolva o vnculo contratual por sua vontade unilateral. Sendo assim, os contratantes tm que cumprir suas respectivas obrigaes contratuais. Ao ser estipulada a clusula de arras confirmatrias, um dos contratantes entrega ao outro bem valorvel economicamente, querendo com isto demonstrar que o contrato srio, que ser cumprido, que no comporta o direito de arrependimento. Da o nome: arras confirmatrias. (B) Arras penitenciais As arras penitenciais tm por finalidade especfica enfraquecer o vnculo contratual, permitindo que um dos contratantes se arrependa de ter celebrado o contrato e possa dissolv-lo mediante revogao unilateral de sua vontade de contratar, sujeitando-se s penalidades previstas por essa conduta (art. 1.095, do CC). A primeira impresso que se tem ao ouvir a expresso arras penitenciais exatamente a de que tais arras reforam o vnculo contratual, j que o contratante suportar penalidades, penitncias. Nada mais enganoso. A finalidade das arras penitenciais exatamente contrria ao reforo do vnculo contratual, pois permitem que a parte se arrependa de ter contratado. As arras chamam-se penitenciais porque do ao contratante o direito de se arrepender do contrato, suportando a penitncia, a pena, a punio prevista na clusula que estabeleceu as arras. O contrato pode ser dissolvido mediante o exerccio do direito de arrependimento por qualquer dos contratantes. As arras penitenciais enfraquecem a fora obrigatria do contrato porque permitem o arrependimento das partes. Qualquer dos contratantes pode, por essa razo, revogar unilateralmente sua vontade de contratar e dissolver o contrato. Os efeitos das arras penitenciais variam conforme o arrependimento de contratar seja da parte que deu as arras ou da parte que recebeu as arras.

(a) arrependimento contratual pela parte que recebeu as arras O contratante que recebeu as arras penitenciais pode se arrepender de ter celebrado o contrato e, ao proceder assim, esse contratante tem que se sujeitar penalidade de restituir as arras em dobro para o outro contratante (art. 1.095, do CC). Assim, por exemplo, se um contrato de compra e venda celebrado com clusula de arras penitenciais, em decorrncia da qual o comprador d ao vendedor arras em dinheiro no valor de R$ 10.000,00, e, posteriormente, o vendedor se arrepende de ter celebrado o contrato, ter, ento - esse vendedor - que restituir ao comprador R$ 20.000,00, ou seja, o dobro do valor das arras que recebeu. (b) arrependimento contratual pela parte que pagou as arras

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Como j foi dito, a clusula de arras penitenciais permite o arrependimento de qualquer dos contratantes de ter celebrado o contrato. Quando o direito de arrependimento exercitado pela parte que pagou as arras, a penalidade que esse contratante deve suportar a de perder as arras dadas parte contrria (art. 1.095, do CC).. Tome-se como exemplo o mesmo contrato de compra e venda citado logo acima. Nesse contrato foi inserida uma clusula acessria de arras penitenciais, em que foi facultado o direito de arrependimento por qualquer das partes. O comprador deu ao vendedor arras em dinheiro no valor de R$ 10.000,00. Se esse comprador se arrepender de ter celebrado o contrato de compra e venda, perder, em favor do vendedor, aqueles R$ 10.000,00. Noutras palavras, a parte que deu as arras e se arrependeu do contrato no pode pedi-las de volta para a parte que as recebeu. (IV) Objeto das arras J foi explicado que as arras consistem em bens, sempre valorveis economicamente, que um contratante d ao outro com o propsito de reforar ou de enfraquecer o vnculo contratual, conforme exista ou no o direito de arrependimento da contratao. No h necessidade de que as arras tenham sempre por objeto dinheiro. Qualquer bem pode ser dado a ttulo de arras, desde que se possa avaliar economicamente tal bem (art. 1.096, do CC). (V) Efeitos das arras A insero no contrato da clusula de arras, quer confirmatrias, quer penitenciais, provoca outros efeitos jurdicos alm dos j mencionados at aqui. Os principais so estes: (1) arras em dinheiro (art. 1.096, do CC) Quando o bem dado por um contratante ao outro a ttulo de arras for dinheiro, presume-se que a quantia seja tambm um sinal e princpio de pagamento de obrigao contratual. Ao dar arras em dinheiro, o contratante estar simultaneamente pagando parcela de obrigao pecuniria assumida no contrato. As arras em dinheiro s no sero presumidas como sinal e princpio de pagamento de obrigao contratual se os contratantes convencionarem o contrrio. Inexistindo conveno contrria, prevalecer a presuno legal acima mencionada (art. 1.096, do CC). Se estiver, ento, estabelecido no contrato que as arras em dinheiro no so consideradas sinal e princpio de pagamento de obrigao contratual, manda a lei que - to logo seja concludo o contrato ou quando for desfeito - a parte que recebeu as arras as devolva quela que deu as arras. Por exemplo. Num contrato de compra e venda de uma linha telefnica, o comprador entrega ao vendedor, a ttulo de arras, R$ 1.000,00. As partes especificam que tais arras no so pagamento de parcela do preo total do telefone. Portanto, assim que as formalidades contratuais forem cumpridas, o vendedor do telefone dever devolver ao comprador o valor de R$ 1.000,00. Essas arras no compem o preo da linha telefnica. Do mesmo modo, se o contrato for dissolvido, o vendedor devolver as arras ao comprador, porque elas no so parte do preo do bem vendido. (2) reteno das arras confirmatrias As arras confirmatrias, podem ser retidas pelo contratante que as recebeu. Evidentemente, somente se cogitar da reteno das arras se elas no forem parte de pagamento da obrigao contratual assumida pelo contratante que as deu.

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A reteno das arras confirmatrias ocorre para atender a diversos fins jurdicos. Alguns podem ser evidenciados nos exemplos que seguem. reteno para assegurar celebrao de contrato futuro ou para garantir o cumprimento de formalidade complementares ao contrato As arras confirmatrias podem ser retidas at que as formalidades contratuais sejam cumpridas, aps o que precisam ser restitudas ao contratante que as deu. Nesse caso, as arras confirmatrias destinam-se praticamente apenas a incentivar a contratao e o cumprimento das formalidades inerentes a tal contratao. Um exemplo comum o caso de pessoas que celebram um contrato de compra e venda de imvel, pactuando tambm arras confirmatrias. O vendedor entrega arras ao comprador, que as retm at que o vendedor lhe entregue as certides de praxe para que a contratao seja idnea. O mesmo pode acontecer em relao ao comprador que d essas arras. O comprador d arras ao vendedor, que as retm at que possa coletar informaes cadastrais ou adotar outras medidas de garantia que lhe assegurem que o comprador idneo. Cumpridas essas formalidades, as arras devem ser devolvidas para o contratante que as deu. Mais um exemplo. As partes celebram um contrato preliminar, por meio do qual elas assumem obrigao de fazer, a saber, a de celebrar outro contrato futuro. Para assegurar que tal contrato futuro seja mesmo celebrado, as partes pactuam, no contrato preliminar, que um contratante d ao outro arras confirmatrias, que sero restitudas to logo as mesmas partes celebrem o contrato futuro a que se refere o contrato preliminar. Isto ocorre com bastante frequncia em contratos de mercado financeiro ou em contratos societrios. o caso em que um investidor celebra com outro um contrato preliminar, cujo objeto o de obrigar esses contratantes a celebrarem outro contrato futuro. No contrato preliminar, as partes estabelecem que um dos contratantes dever comprar, no futuro, sob certas condies e dentro de determinado prazo, as aes que o outro contratante for vender. O futuro comprador entrega ao futuro vendedor das aes arras confirmatrias, demonstrando com isto que ir cumprir a obrigao assumida no contrato preliminar, qual seja, a obrigao de celebrar o futuro contrato de compra e venda. Celebrado este contrato de compra e venda, o vendedor das aes devolve ao comprador aquelas arras que havia recebido em funo do contrato preliminar que ambos haviam celebrado. reteno das arras confirmatrias para garantir o cumprimento do contrato Outras vezes, a reteno das arras confirmatrias persiste at que o contrato seja completamente executado pela parte que as deu. Assim que o contratante que deu as arras cumprir todas as suas obrigaes, ter direito de exigir a devoluo das arras. Esse mecanismo muitssimo comum em contratos de empreitada. Por exemplo. Um empreiteiro contratado para executar certa obra e, para esse fim, no momento da contratao ou mesmo durante a execuo do contrato, d arras confirmatrias para o outro contratante, que o dono da obra. O dono da obra reter as arras dadas pelo empreiteiro at que as obras e todas as demais obrigaes contratuais estejam perfeitamente executadas. Ocorrendo isto, o dono da obra devolver ao empreiteiro as arras. Esse mecanismo de reteno das arras funciona como garantia de boa execuo do contrato. Pensando em receber de volta as arras, o empreiteiro estimulado a cumprir o contrato. O vnculo contratual fica reforado. (3) forma das arras

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As arras so previstas em clusula acessria a um contrato, o que no significa dizer que precisam estar previstas no mesmo instrumento do contrato a que se reportam. Pode-se estipular a clusula de arras no mesmo instrumento contratual, ou em documento apartado. O importante que as arras tenham a funo confirmatria ou penitencial referentemente a um contrato. A funo da clusula de arras acessria e como tal deve ser tratada juridicamente. (4) carter indenizatrio das arras (art. 1.097, do CC) Formada a relao contratual, pode acontecer que uma das partes de causa impossibilidade de execuo do contrato, ou o descumpra (voluntria ou involuntariamente). Se a parte responsvel por esses fatos que provocam a inexecuo do contrato for aquela que deu as arras, ser punida perdendo-as em favor da parte contrria, sem excluso do direito de esta ltima (a parte inocente) ainda pleitear ressarcimento por outros prejuzos sofridos em decorrncia da inexecuo do contrato (art. 1.097, do CC). Isto quer dizer que, nesses limites, as arras tm carter indenizatrio em favor da parte inocente.

2. VCIOS REDIBITRIOS Vrias vezes foi dito que as obrigaes em geral e, portanto, tambm as obrigaes contratuais, tm duas espcies de objeto, a saber: (a) um objeto imediato, direto, que o comportamento devido pelo devedor ao credor, ou seja, a prestao do devedor, que sempre um fato jurdico humano de dar, fazer ou no fazer algo; e (b) um objeto mediato, indireto, que o bem jurdico sobre o qual recai o comportamento do devedor. Os vcios redibitrios dizem respeito ao segundo tipo de objeto da obrigao: o bem jurdico a que se refere o comportamento do devedor. Os bens jurdicos precisam cumprir a funo jurdica que lhes peculiar. Uma msica um bem jurdico imaterial e sua finalidade tpica a de ser ouvida. Uma caneta um bem jurdico material e juridicamente pode servir como instrumento de escrita; como instrumento de perfurao; como smbolo comercial. Um boi, por exemplo, um bem jurdico material que pode cumprir funes jurdicas diversas: pode ser alimento; pode ser fonte de fora de trao; pode fornecer couro e ossos para a produo de bens manufaturados; pode destinar-se reproduo de certa raa de gado. Enfim, os bens jurdicos prestam-se a diversas finalidades que, evidentemente, ora interessam a alguns sujeitos, ora so irrelevantes para eles. Quando as partes celebram um contrato, tm em vista os bens jurdicos sobre os quais versaro suas respectivas prestaes e querem que tais bens cumpram a funo jurdica especificada para eles em decorrncia do contrato. Um locatrio de um imvel para fins residenciais, ao celebrar o contrato de locao, obviamente deseja que tal imvel possa normalmente ser usado para sua moradia. Quem adquire uma caneta como instrumento de escrita, espera que esse objeto possa cumprir a funo que lhe reservada: escrever. Se uma pessoa adquire um certo medicamento para tratar de sua enfermidade, espera que o remdio cumpra a finalidade teraputica prometida. Sendo assim, se o bem jurdico objeto de uma obrigao no se presta finalidade esperada, se apresenta defeitos, se inadequado para cumprir a funo jurdica que dele se possa legitimamente esperar, evidente que o sujeito interessado nesse bem passa a ter problemas. Por exemplo, se um sujeito adquire um televisor, que espera usar como ferramenta de entretenimento ou de informao e, no entanto, esse televisor no funciona por ter um defeito de fabricao, bvio que o adquirente desse bem fica com objeto intil. No comprou o bem para que no funcionasse.
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A situao se agrava ainda mais quando o bem jurdico que tem defeito objeto de um contrato comutativo. Como se sabe, nos contratos comutativos as prestaes que um contratante deve ao outro so equivalentes, correspondentes, equilibradas, proporcionais. Ora, um dos contratantes paga ao outro sua obrigao contratual corretamente. Entretanto, na ora de executar sua contraprestao, o contratante que j recebeu seu crdito, paga ao outro com um objeto defeituoso. Nessa situao, a comutatividade do contrato se rompe. Veja-se um exemplo comum. Algum aluga uma fita de videocassete para assistir a um filme. Para esse fim, paga o valor estabelecido para a locao. A empresa locadora entrega ao cliente locatrio a fita desejada. No momento de exibio do contedo da fita, apresenta-se ela danificada, com estrias na imagem, com som deficiente ou outros defeitos que efetivamente prejudiquem tanto a finalidade de entretenimento que a fita deveria cumprir, como tambm o entendimento do filme. Elimine-se desse exemplo qualquer defeito no prprio aparelho de videocassete. Ora. lgico que o locatrio no alugou o filme para no conseguir assisti-lo. Pagou o valor de aluguel para receber em locao uma fita em condies de cumprir sua funo normal. Desequilibrou-se o valor econmico de cada prestao: o aluguel pago no corresponde m qualidade da fita. Seria diferente se a empresa locadora informasse ao cliente a pssima qualidade da fita e a oferecesse em locao por aluguel muito inferior ao normal. Nesse ltimo caso, o locatrio pagaria aluguel bem menor sabendo que talvez nem conseguisse usar a fita. A fita defeituosa e o aluguel baixo manteriam a comutatividade do contrato. Muitas vezes, o defeito do bem jurdico objeto do contrato facilmente identificvel num exame sumrio. Uma pea de vesturio mal acabada ou com pequenas manchas; um carro usado com lataria apresentando pontos de ferrugem; um imvel cuja conservao sempre foi negligenciada; uma pea de loua trincada; so, por exemplo, casos em que o defeito facilmente reconhecido. Todavia, h defeitos que no podem ser constatados mediante exame sumrio do objeto. o caso, por exemplo, de um televisor entregue ao comprador em caixa lacrada. A televiso tem uma pea defeituosa em seu interior que impede o funcionamento do aparelho. Tambm a situao de um automvel com defeito estrutural de fabricao; ou o de um medicamento com composio qumica errada e diversa daquela que consta na bula do remdio. Em casos assim, uma pessoa medianamente diligente no consegue identificar o defeito que torna o bem jurdico intil ou imprprio para aproveitamento jurdico normal, ou que diminui consideravelmente o valor do bem defeituoso. isto o que se chama de vcio redibitrio. (I) Conceito de vcio redibitrio Vcio redibitrio o defeito oculto existente no bem objeto de contrato comutativo e que torna o mesmo bem imprprio ou intil para cumprir sua finalidade jurdica prevista no contrato, ou lhe diminui razoavelmente o valor, rompendo a comutatividade da relao contratual. O vcio redibitrio defeito oculto no bem objeto do contrato. No reconhecvel por pessoa medianamente diligente que examina o objeto. Tal defeito h de tornar o bem inadequado para

cumprir a funo que dele se espera nos termos do contrato. O vcio redibitrio tambm se caracteriza se ocorrer diminuio anormal do valor do bem em decorrncia do defeito oculto. muito importante esclarecer este ponto: o defeito oculto h de causar a diminuio do valor do bem, ou a sua inadequao para os fins previstos no contrato, ou seja, tendo-se em vista a destinao do bem indicada no contrato, o defeito inviabiliza que tal resultado seja obtido pelo contratante que recebeu o bem defeituoso.

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O vcio redibitrio , por conseguinte, sempre relativo, vale dizer, o bem no se presta finalidade prevista para ele em certo e determinado contexto contratual. Alguns exemplos ajudaro a compreender o alcance desta afirmao. Suponha-se que determinada pessoa v a uma farmcia e adquira um comprimido analgsico para diminuir uma dor de dente. Este objeto contratual - o comprimido analgsico - no ser examinado quimicamente por uma pessoa comum, ali na farmcia. O comprimido deve cumprir sua funo jurdica normal, qual seja, a de inibir impulsos nervosos de dor na regio afetada do corpo do usurio do medicamento. Para este fim, o comprimido tem que ser eficiente. Ora, ministrado o medicamento conforme as instrues do fabricante, a dor de dente no diminui. Por isto, o adquirente do remdio manda analis-lo em laboratrio especializado, descobrindo que o comprimido no tinha composio qumica para ser eficiente como analgsico. Por isto, caracterizou-se o vcio redibitrio do remdio, j que ele imprestvel como analgsico. Imagine-se, agora, que o mesmo comprimido acima referido seja objeto de outro contrato, desta vez de prestao de servios. O fabricante do medicamente contrata um laboratrio independente para prestar os servios de anlise qumica de um lote de comprimidos analgsicos j produzidos. O objeto da anlise laboratorial so os tais comprimidos. Quer sejam eles analgsicos ou no, o objeto do contrato no se prejudica, pois os servios foram contratados exatamente para que o laboratrio independente informasse ao fabricante sobre a composio qumica daqueles comprimidos, classificando-os ou no como analgsicos. Outro exemplo. Algum adquire um bem imvel para sua moradia e paga por esse bem o preo de R$ 50.000,00. Depois de celebrado o contrato, comeam a surgir rachaduras significativas nas paredes. Feita uma percia de engenharia civil, constata-se que os alicerces do imvel so inadequados e esto provocando o afundamento da construo. Esta situao se caracteriza como vcio redibitrio por dois motivos, a saber: (1) o defeito estava oculto e, ao provocar o risco de desabamento do imvel, torna-o imprprio para servir como moradia; (2) com o defeito oculto existente, o preo pago pela aquisio do imvel excessivo e deve ser reduzido, pois o atual proprietrio no conseguir vender o bem pelo mesmo valor em decorrncia dos defeitos agora aparentes. Considere-se, agora, que o mesmo imvel acima mencionado seja adquirido por R$ 50.000,00 por uma empresa de estacionamento, que deseja demolir a construo e aproveitar o terreno para o estacionamento de veculos, considerando o ponto muito interessante para esse fim. Ora, o imvel, para fins de moradia, imprestvel e no vale o preo aludido, mas, para servir como estacionamento de carros irrelevante que o alicerce da casa seja ou no adequado. Por outro lado, o valor de R$ 50.000,00 foi considerado pela empresa adquirente como justo para a compra do ponto comercial do estacionamento a ser instalado ali. Em resumo, preciso verificar se no caso concreto o vcio mesmo oculto e de tal monta que inutiliza o bem para certo aproveitamento jurdico, ou diminui o valor do mesmo bem de modo a romper a comutatividade das prestaes contratuais.

(II) Requisitos dos vcios redibitrios (arts. 1.101 a 1.104, do CC) No qualquer defeito do bem objeto do contrato que se caracteriza como vcio redibitrio. Exige-se diversos requisitos para esse fim.

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(A) Defeito oculto Em primeiro lugar, o defeito do bem objeto do contrato tem que ser oculto. Considerando-se a capacidade de exame do bem por parte de uma pessoa comum, medianamente diligente, o defeito no pode ser facilmente identificvel. Uma pessoa normal que deseja adquirir um veculo usado precisa, logicamente, prestar ateno em certos fatores: rudos anormais no motor ou na estrutura do carro; manchas na pintura; sinais de infiltrao de gua no interior do automvel; regularidade da suspenso; equilbrio no manejo do volante e peas de direo; existncia de luzes de sinalizao; funcionamento de freios; idoneidade da documentao de propriedade do veculo. Adquirido o automvel aps o exame de todos esses pontos, considerados satisfatrios pelo adquirente, comeam a se manifestar defeitos normais de um carro usado: a bateria no se recarrega; os freios demonstram necessidade de manuteno; pontos de ferrugem aparecem na lataria; nota-se infiltrao de gua pelos vidros porque a borracha de isolamento envelhece, etc. Nenhum desses defeitos vcio redibitrio, pois decorrem do uso normal do veculo e eram no s aparentes como previsveis para quem queria adquirir um carro usado. Outro exemplo. Outra pessoa tambm deseja adquirir um automvel usado. Esse comprador nada entende de automveis, mas ao examinar o carro, nota que o motor emite barulhos bastante diferentes; percebe diversas manchas na pintura do veculo; sente cheiro forte de umidade e de mofo no interior do automvel, etc. Ora, tambm esses vcios no so redibitrios porque foram facilmente reconhecveis at mesmo por quem nada entende de carros usados. Finalmente, mais um exemplo. Outro sujeito quer adquirir um carro usado e procede aos exames de praxe. Celebrado o contrato, vem a descobrir que o velocmetro do veculo havia sido adulterado e, assim, o carro tinha quilometragem real muito superior quela registrada no marcador. O motor j havia sido retificado diversas vezes, mas esse fato foi omitido pelo vendedor. O carro sofreu capotamento que abalou toda a sua estrutura, embora todas as peas de funilaria tivessem sido substitudas por outras inteiramente novas, que receberam nova pintura no veculo inteiro. Nesta situao tem-se vcios redibitrios, quer porque tais defeitos podem inviabilizar o uso do automvel para certa finalidade (segurana, por exemplo), quer porque a simples existncia de tais vcios so suficientes para diminuir o valor do carro. Outro exemplo. Certa pessoa adquiriu de outra um stio s margens de um rio. As paredes da casa do stio apresentavam evidentes marcas de lama, decorrentes de sucessivas enchentes ocorridas no local. Essas paredes no haviam sido pintadas recentemente. Pouco depois da celebrao do contrato, ocorreu uma enchente do rio. O comprador processou o vendedor, pretendendo a dissoluo do contrato e indenizao por perdas e danos. O fundamento da ao foi a existncia de vcio redibitrio que tornava a casa imprestvel para uso normal ou que, pelo menos, diminua consideravelmente seu valor. Foi oferecida a defesa negando a existncia de vcio redibitrio porque: (1) qualquer pessoa comum, que no fosse absolutamente cega, poderia reconhecer nas paredes da casa as marcas de enchentes anteriores; (2) jamais as marcas de lama foram ocultadas ou disfaradas por nova pintura anterior venda do bem. E, realmente, a defesa foi acolhida e a ao julgada improcedente, pois os defeitos eram evidentes para qualquer pessoa comum. O comprador, conhecendo-os de antemo, assumiu os riscos inerentes a novas enchentes.

(B) Inutilidade do bem para uso normal A existncia do vcio redibitrio deve tornar o bem imprestvel, intil, imprprio, inadequado para o uso normal previsto no contrato, ou inerente natureza do prprio objeto.

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H que se insistir mais uma vez: deve-se considerar os efeitos do vcio redibitrio tendo-se em vista o uso que o contratante prejudicado poderia legitimamente fazer do bem, ou o valor que tal bem teria que apresentar para no romper a comutatividade do contrato. Por exemplo, se um criador de cavalos adquire um animal com certas caractersticas muito especiais, desejando us-lo como reprodutor para certa raa pura de cavalos, evidente que o animal adquirido para esta finalidade no pode ter defeito oculto. Ocorre que, embora todas as cautelas normais tenham sido adotadas, nem o vendedor nem o comprador do cavalo sabiam que tal animal padecia de esterilidade para gerar novas crias. Esse defeito, oculto, sequer conhecido pelo vendedor, torna o cavalo completamente intil para a finalidade que deveria cumprir. A existncia de vcio redibitrio nesse exemplo inegvel. Imagine-se, todavia, que aquele mesmo cavalo houvesse sido adquirido no para a reproduo de raa pura, porm para servir de montaria ou para realizar trabalhos de fora, ou mesmo para ser treinado para corridas. Ora, para tais finalidades, absolutamente irrelevante que o animal seja estril para procriar. (C) Diminuio do valor do bem O vcio redibitrio deve ser capaz de diminuir o valor econmico do bem tendo-se em vista dois fatores muito importantes, a saber: (1) a finalidade que o bem tem para a pessoa que o recebe com defeito oculto; e (2) a comutatividade entre as prestaes contratuais de cada parte. O bem objeto do contrato h de ser usado para certo fim e, em ateno a isto, tem um valor maior ou menor para os contratantes. Um comerciante de peas de vesturio tem ponta de estoque em excesso. Normalmente, essas peas seriam vendidas por um preo hipottico de R$ 10,00 cada uma. Todavia, o comerciante quer eliminar essas peas, vendendo-as, cada uma, por R$ 5,00. As peas tm defeitos, mas quem vier adquiri-las sabe muito bem disto e sabe tambm que, pelo fato de existirem tais defeitos, as peas de vesturio no so vendidas a R$ 10,00, mas a R$ 5,00. Os defeitos no impedem o uso normal das peas de vesturio e, alm disto, o valor fixado foi tido como justo pelas partes contratantes. Sendo assim, o ponto essencial a ser destacado aqui o do rompimento da comutatividade do contrato. Mesmo que exista o defeito, seja ele oculto ou aparente no bem objeto do contrato, essencial que tal defeito diminua o valor do bem a tal ponto que no se tenha mais um contrato comutativo. Tome-se novamente os exemplos j mencionados de algum que adquire uma casa com alicerce defeituoso. Se o adquirente quiser usar o bem para moradia, esta finalidade resta inviabilizada por causa do risco de desabamento do imvel. Mas, mesmo que o adquirente quisesse correr esse risco, usando o imvel para morar, evidente que o preo de R$ 50.000,00 mostra-se excessivo para um imvel com tal tipo de defeito estrutural. Assim, o contrato de compra e venda pode at ser mantido, porm diminuindo-se o preo de aquisio, de modo a restabelecer a comutatividade do contrato. Por outro lado, se o adquirente do bem vier a us-lo como local de estacionamento, para esta finalidade irrelevante o defeito do alicerce, porque a casa ter mesmo que ser demolida. Como o ponto comercial adequado para um estacionamento de automveis, o preo de venda do bem, R$ 50.000,00, no elimina a comutatividade do contrato, apesar do defeito mencionado. Ressalte-se bem, no entanto, que no se exige que o vcio redibitrio, simultaneamente, torne intil o bem para certo fim e tambm diminua o valor desse bem, rompendo a comutatividade do contrato. Trata-se de fatos alternativos, que podem at ocorrer concomitantemente. O vcio redibitrio acontece quando determina a inutilidade do bem para certa finalidade. Existe tambm quando o defeito diminui o valor do bem desequilibrando o contrato. Uma hiptese ou outra. Se as duas consequncias do vcio redibitrio acontecerem simultaneamente
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(imprestabilidade do bem e diminuio de seu valor), a parte lesada ter duplo fundamento para desfazer o contrato ou revis-lo. Mas basta apenas uma das hipteses para que o vcio redibitrio se caracterize. (D) Contrato comutativo O equilbrio das obrigaes de cada parte a caracterstica essencial do contrato comutativo. A prestao devida por uma parte h de ter valor econmico mais ou menos proporcional, equivalente, ao valor da prestao que esta ltima parte, por sua vez, deve pagar quele primeiro contratante. O locador quer alugar um bem imvel pelo valor mensal de R$ 1.000,00. O locador estabeleceu que o direito de usar o imvel vale mais ou menos R$ 1.000,00. O locatrio, por sua vez, sabe que, de acordo com os preos de mercado de locao de imveis, o preo justo de aluguel seria de R$ 800,00 mensais. Todavia, o locatrio concorda em pagar aluguel de R$ 1.000,00. As obrigaes do locador e do locatrio tm valor econmico mais ou menos proporcional, equivalem-se. O contrato comutativo, portanto. Aps a celebrao do contrato, o locatrio constata diversos defeitos ocultos no imvel locado: canos antigos que se rompem; infestao de cupins no madeiramento do teto; entupimento de fossas sanitrias por saturao; quebra de telhas antigas que provocam infiltraes nas paredes. Esses vcios ocultos, obviamente, diminuem o valor locatcio do imvel. Se tais defeitos houvessem se manifestado antes da celebrao do contrato de locao, certamente R$ 1.000,00 no seriam valor justo a ttulo de aluguel. Talvez o valor justo fosse de R$ 500,00 mensais. A constatao dos vcios redibitrios apontados alterou a comutatividade da relao contratual. Por conseguinte, se o defeito oculto, ao ser constatado, romper a comutatividade do contrato, poder acarretar a resoluo ou a reviso do mesmo contrato. (E) poca da ocorrncia do defeito oculto importante no confundir o momento em que o defeito oculto ocorre, isto , quando ele tem origem, como o momento em que aquele defeito oculto percebido, ou seja, a ocasio em que ele se torna aparente, descoberto. Exige-se que o defeito oculto tenha se originado antes da celebrao do contrato comutativo e, ainda, que tal vcio redibitrio somente tenha se tornado evidente depois de formado o vnculo contratual. Se o defeito oculto tiver origem aps a celebrao do contrato comutativo, quem tem a posse do bem deve suportar os prejuzos da decorrentes. Se o vcio redibitrio se tornar evidente antes da celebrao do contrato comutativo, lgico que o possuidor do bem no poder aleg-lo, pois tinha conhecimento do defeito antes de celebrar o contrato e assumiu os riscos de sua conduta. Assim, preciso que a origem do vcio redibitrio seja anterior ao contrato e que a descoberta do defeito se verifique depois de formado o vnculo contratual. O problema dos vcios redibitrios vincula-se ao princpio geral de Direito de que o dono do bem aproveita os benefcios advindos do objeto e, por outro lado, suporta os prejuzos que o mesmo bem acarretar. Isto porque, por presuno jurdica, o titular do bem deve conhec-lo suficientemente, deve saber de seus defeitos e qualidades.

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Consequentemente, de nada adianta o titular do bem alegar que no conhecia o defeito oculto antes de celebrar o contrato e que transferiu o mesmo bem ao outro contratante ignorando a origem do vcio redibitrio. Assim, por exemplo, pense-se no caso de um sujeito que vende a outro certo nmero de cabeas de gado bovino, destinadas a corte para abastecimento de carne nos mercados. O vendedor ignora que o rebanho est contaminado por doena que torna aquela carne animal imprpria para o consumo humano. O comprador poder pedir a resoluo do contrato, ou o abatimento no preo do gado, em razo da existncia de vcio redibitrio. O fato de o vendedor alegar que desconhecia o defeito inteiramente irrelevante, porque, como dono do bem, deveria conhecer seus defeitos e qualidades. O bem mvel transferido de um titular para outro mediante tradio (qualquer que seja a espcie de tradio). O bem imvel transferido de um titular para outro por meio da transcrio do ttulo adequado no Cartrio de Registro de Imveis. Portanto, o vcio redibitrio deve ter se originado antes do ato de tradio (bem mvel) ou de transcrio (bem imvel), e deve ser descoberto aps a tradio ou a transcrio. (F) Responsabilidade do contratante Mesmo que estejam presentes todos os requisitos anteriormente examinados, a existncia do defeito oculto no viciar o contrato comutativo se as partes assim convencionarem. que a lei permite que os contratantes estabeleam que o titular do bem no responder pela existncia do vcio redibitrio. Trata-se de verdadeira clusula de no indenizar. Constatado o defeito oculto, a parte que era titular do bem defeituoso no ser obrigada a dissolver o contrato, nem a revis-lo. Quem recebeu o bem defeituoso no poder extinguir o contrato e to pouco revis-lo. Todavia, no existindo no contrato tal clusula liberatria dos efeitos do vcio redibitrio, o antigo titular do bem no pode alegar sua ignorncia a respeito do defeito oculto. Como j foi dito, o titular do bem deve conhec-lo suficientemente, deve saber de seus defeitos e qualidades. Por isto, mesmo que no soubesse da existncia do vcio redibitrio, ter que indenizar o contratante prejudicado, ter que revisar o contrato, ou ter que suportar a resoluo da relao contratual, conforme desejo do contratante lesado. (III) Efeitos dos vcios redibitrios A existncia de vcio redibitrio no bem objeto do contrato comutativo produz importantes efeitos jurdicos. Geralmente, a discusso a respeito dos vcios redibitrio ocorre em contratos em que se d a transferncia de domnio do bem de um contratante para outro. Assim de d na compra e venda, na doao, na troca, na alienao fiduciria, por exemplo. Mas, mesmo em contratos em que no ocorre a transferncia de domnio, porm somente a transferncia de posse, cabvel a discusso sobre a existncia de vcio oculto. Aqui sero examinados os efeitos mais importantes oriundos dos vcios redibitrios. (A) Doao com encargo O contrato de doao tpico contrato gratuito. Por meio desse contrato, uma pessoa (doador), transfere para outra (donatrio), por mera liberalidade, o domnio de bem mvel ou imvel. O doador empobrece, porque o bem doado retirado de seu patrimnio e, no lugar dessa reduo patrimonial, no ingressa qualquer outro bem a ttulo de contraprestao paga pelo donatrio.

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Por outro lado, o donatrio enriquece, pois seu patrimnio aumenta em funo do ingresso do bem doado. Este o tpico contrato de doao simples, ou seja, sem qualquer encargo devido pelo donatrio. Se a coisa doada apresentar vcio redibitrio, o donatrio no pode reclamar contra o doador. A doao liberalidade, favor que o doador faz para o donatrio. No justo, ento, que o doador, que j empobrece em razo da doao, seja ainda responsabilizado por eventual vcio redibitrio. Mas a situao diferente se a doao for com encargo. Na doao com encargo, o donatrio tem que suportar um nus (no uma contraprestao) para poder beneficiar-se da doao. Por exemplo, o doador doa ao donatrio um bem imvel, mas impe o nus de que tal imvel somente seja usado para fins comerciais e, para esse fim, o donatrio ter que realizar benfeitorias no bem. O donatrio tem, portanto, que suportar o encargo se realmente quiser obter a propriedade do bem doado e com ela se manter. Ora, havendo vcio redibitrio, o donatrio ter suportado encargo do qual haver de ser indenizado. Se preferir, o donatrio poder ainda pedir a resoluo do contrato de doao (art. 1.101, nico, do CC). (B) Opes do adquirente de bem com vcio redibitrio O sujeito que adquire bem com vcio oculto, ou que se torna possuidor desse bem, pode: (1) pedir a resoluo do contrato; (2) rejeitar o bem defeituoso; (3) aceitar o bem no estado em que se encontra, pedindo abatimento de preo. (1) Resoluo do contrato Quem se torna titular de bem com vcio redibitrio, encontra-se na situao de ter um bem imprprio para a utilizao prevista, ou com valor menor do que o normal, de modo a romper a comutatividade do contrato. Assim, pode o contratante prejudicado pedir a resoluo do contrato comutativo (arts. 1.101, 1.105, 1.138 e 1.191, do CC). (2) Rejeio do bem defeituoso O contratante que recebeu bem defeituoso pode preferir, ao invs da resoluo do contrato, a substituio do bem por outro sem defeito, se possvel. o que ocorre, por exemplo, quando um comerciante troca um produto defeituoso objeto de operao comercial, entregando ao consumidor outro produto sem vcio (arts. 1.101, 1.105, 1.138 e 1.191, do CC). (3) Aceitao do bem defeituoso com abatimento de preo Pode acontecer, ainda, que o contratante prejudicado pelo vcio redibitrio no tenha interesse na resoluo do contrato, ou que o bem no seja substitudo (porque o contratante no quer substitui-lo ou porque a substituio no seja possvel). Nesse caso, pode o contratante mencionado aceitar o bem - mesmo com defeito - desde que o preo daquele bem seja diminudo at que se restabelea a comutatividade do contrato. Em resumo, pode o contratante pedir a reviso do contrato para, abatendo o preo da coisa defeituosa, restabelecer a correspondncia entre as prestaes devidas por cada contratante (arts. 1.101 e 1.105, do CC).

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(C) Bens conjuntos Muitas vezes o objeto do contrato composto por diversos bens sobre os quais havero de incidir a prestao do devedor. o que ocorre quando algum adquire uma coleo de livros, ou compra dois ou mais veculos, aluga diversas mquinas para realizar certo servio, por exemplo. Se todos os bens objeto do contrato apresentarem vcios redibitrios, deve-se aplicar ao caso as regras jurdicas at aqui examinadas. Porm pode acontecer que apenas alguns dos bens objeto do contrato apresentem defeito, enquanto que os outros bens no. Ora, nessa situao, o contratante prejudicado poder exercer sua opo apenas em relao aos bens defeituosos. Noutras palavras, o contratante pode desejar resolver o contrato, rejeitar os bens, ou aceit-los com defeito e abatimento de preo. Mas estas opes esto restritas aos bens com vcios redibitrios, de modo que, no que concerne aos bens sem vcio, no se poder resolver o contrato, rejeitar os mesmos bens, ou pedir diminuio de seu preo. Por exemplo, se uma empresa adquire quatro veculos para compor sua frota operacional e, no entanto, um desses veculos apresenta vcio redibitrio, somente em relao ao carro defeituoso que o comprador poder pretender resolver o contrato, rejeitar o automvel, ou aceit-lo com defeito e abatimento de preo. (D) Aquisio de bem em venda judicial Por diferentes razes um bem pode ser alienado por via judicial. Qualquer que seja o motivo determinante dessa alienao, ela sempre representa um contrato de compra e venda celebrado com interveno do Estado-juiz e, por isto mesmo, celebrado com vrias formalidades e solenidades essenciais existncia e validade do contrato. A venda judicial de um bem necessariamente precedida de fase de exposio, na qual os interessados podem examinar cuidadosamente o objeto. Esta providncia destina-se a evitar que os interessados na aquisio do bem sejam posteriormente surpreendidos pela existncia de vcios redibitrios. Alm disto, na maioria das vezes, a venda judicial decorre de expropriao de bens, como ocorre nas aes de execuo. Logo, o proprietrio do bem, nesses casos, despojado do bem independentemente de sua vontade e at mesmo contra sua vontade. o Poder Judicirio quem expropria o bem e o vende judicialmente em certas hipteses. No justo que o proprietrio do bem, em situaes como esta, alm de sofrer a expropriao judicial ainda tenha que responder perante o adquirente pelos eventuais vcios redibitrios do bem. Assim, a venda judicial de um bem impede que o adquirente reclame contra eventuais vcios ocultos existentes no mesmo bem (art. 1.106, do CC). No possvel, ento, desfazer a venda judicial e nem pedir abatimento do preo de aquisio por causa de vcio oculto do bem. (E) Ignorncia do vcio redibitrio J foi suficientemente esclarecido acima que o alienante de bem com defeito oculto no se exime da responsabilidade que a lei lhe impe alegando que no conhecia o vcio. Somente se as partes expressamente pactuaram essa clusula de no indenizar que o alienante estar isento de responsabilidade (arts. 1.102 e 1.103, do CC). (F) Responsabilidade do transmitente de bem com vcio redibitrio O titular do bem deve, por presuno legal, conhec-lo, saber de seus defeitos e qualidades, at mesmo porque tem o dever legal de conservar o mesmo bem. Como regra geral, deve responder

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pelos prejuzos que causar ao outro contratante por ter transmitido a este um bem com vcio redibitrio. Todavia, a extenso da responsabilidade do transmitente o bem defeituoso ao outro contratante variar conforme ele tenha assim procedido com boa f ou com m f. (a) responsabilidade do transmitente de boa f Se o transmitente no conhecia o defeito oculto do bem que transmitiu ao outro contratante, responder apenas restituindo o valor recebido, mais as despesas do contrato (art. 1.103, do CC). (b) responsabilidade do transmitente de m f Se o transmitente j conhecia o vcio oculto quando transmitiu o bem outra parte, fica obrigado a indeniz-la do modo mais completo possvel, observadas as circunstncias do caso e a efetiva prova dos prejuzos sofrido pela parte inocente (art. 1.103, do CC). (G) Perecimento do bem com defeito oculto A responsabilidade do transmitente do bem persiste mesmo que tal bem venha a perecer em decorrncia do vcio redibitrio. Exige-se, contudo, que a parte prejudicada demonstre que o defeito teve origem em momento anterior transmisso do bem (art. 1.104, do CC).

3. EVICO Na ocasio em que foram examinados os requisitos essenciais para a existncia e validade de qualquer ato jurdico e, por conseguinte, tambm para os contratos, viu-se que as partes contratantes devem ser capazes. A capacidade aqui considerada , em primeiro lugar, a capacidade genrica (de fato e de direito) para a prtica de atos jurdicos, no sentido de que o sujeito no pode se enquadrar em qualquer das situaes referidas nos arts. 5 e 6, do CC, que estabelecem, respectivamente, os casos de incapacidade absoluta ou relativa das pessoas. No caso de entidades abstratas, sua capacidade de fato e de direito definida tanto na lei como nos seus respectivos atos constitutivos. Mas, em segundo lugar, h que se considerar tambm a capacidade especfica da pessoa (fsica ou jurdica) para a prtica de determinado ato jurdico. Por exemplo. Um homem, antes de se casar, adquire com seus prprios recursos um bem imvel. Depois, casa-se em regime de separao total de bens. A seguir, deseja vender aquele imvel que adquiriu. Para poder vend-lo, inexoravelmente precisar do consentimento de sua mulher, porque assim determina o art. 235, do CC. Noutras palavras, aquele homem sujeito plenamente capaz para a prtica de atos jurdicos em geral, mas no tem capacidade especfica para vender seu prprio imvel sem a concordncia de sua mulher. Sua cnjuge tem que integrar a capacidade para que ele - nico proprietrio do bem - possa vend-lo. Outro exemplo. Uma pessoa plenamente capaz para praticar atos jurdicos de venda e compra de bens. Se quiser vender um automvel, pode faz-lo, em tese. Mas s pode vender automvel que lhe pertena, sendo bvio que no pode vender veculo de que no seja proprietria. Tem capacidade geral e especfica para vender apenas o seu prprio automvel, no o carro de outrem. Muitas vezes, por fora de contrato oneroso celebrado, um sujeito aliena a algum um bem que, na verdade, no lhe pertence. possvel que este alienante proceda assim com m f,

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transferindo ao outro contratante um bem que sabe que no poderia transferir. Mas possvel tambm que o alienante do bem celebre o contrato e transfira o bem outra parte completamente convencido de que age regularmente. Veja-se um exemplo comum. Uma pessoa furta um automvel, falsifica os documentos de propriedade do veculo e, em seguida, o vende como se fosse dono. O comprador do carro pensa que o adquiriu do verdadeiro dono, mas o vendedor sabe perfeitamente que isto no verdade. Mais tarde, este sujeito que comprou o carro, por sua vez, decide vend-lo a outra pessoa. Ora, este segundo vendedor acredita realmente ser o legtimo proprietrio do veculo e com essa convico realiza o segundo contrato de compra e venda. No primeiro contrato de compra e venda citado no exemplo, o vendedor agiu com m f, alienando bem que sabia no lhe pertencer. No segundo contrato referido, o vendedor agiu com boa f, pois estava convicto de ser o legtimo dono do bem. Nessas situaes em que um contratante transfere a outrem a propriedade, a posse ou o uso de bem sobre o qual no tem titularidade, possvel ocorrer a evico. Quando algum transfere a outrem um bem sobre o qual no tem titularidade, o verdadeiro dono desse bem pode ajuizar ao judicial contra aqueles dois sujeitos e reivindicar o objeto para si, demonstrando que o dono do bem. Se tal ao for julgada procedente, isto , se o autor da ao for judicialmente reconhecido como o verdadeiro titular do bem, ento o juiz determina que o aludido bem seja entregue ao autor, que se denomina evictor. O contratante a quem o bem havia sido transmitido por fora de contrato ficar, ento, evicto, o que quer dizer que ficar privado do bem, devendo restitui-lo ao evictor. O outro contratante, que havia transmitido o bem ao evicto, passa assim a ter o dever legal de indenizar os prejuzos que causou ao evicto. Em linhas gerais, isto o que se chama de evico. (I) Conceito de evico Evico a obrigao que tem o transmitente de bem objeto de contrato oneroso, no sentido de resguardar aquele a quem o bem transmitido (evicto) dos riscos de privao do domnio, posse ou uso do mencionado bem, ou de indenizar o evicto dos prejuzos que lhe causar em decorrncia de sentena judicial que reconhea a um terceiro o domnio, a posse ou o direito de uso sobre o mesmo bem (art. 1.107, do CC). A evico , a um s tempo: (a) dever contratual de garantir o outro contratante contra os riscos de perda de domnio, posse ou direito de uso sobre o bem objeto do contrato; (b) dever legal de indenizar os prejuzos causados ao contratante que perdeu o bem objeto do contrato para um terceiro, que foi judicialmente reconhecido como o legtimo titular do domnio, posse, ou direito de uso sobre o bem objeto do contrato. Dois sujeitos celebram um contrato oneroso por meio do qual um dos contratantes transmite ao outro o seu domnio, a sua posse ou o seu direito de uso sobre determinado bem sobre o qual alega ter titularidade. Porm, um terceiro ajuiza contra aqueles dois contratantes uma ao judicial, na qual pede que o juiz reconhea que o domnio, a posse, ou o direito de uso sobre o bem no titularizado por nenhum dos referidos contratantes, mas sim por este terceiro autor da ao, ou seja, pelo evictor. Obtendo sentena judicial nesse sentido, o contratante que tem o bem em seu poder obrigado a entreg-lo ao terceiro evictor. Mas, como tal contratante celebrou com o outro um contrato oneroso, sofre prejuzo por perder o domnio, a posse ou o direito de uso sobre o bem objeto do contrato. Tem, por conseguinte, direito de receber indenizao a ser paga pelo contratante que lhe causou o mencionado prejuzo.

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Veja-se um exemplo. Uma pessoa vende sua casa pelo valor de R$ 100.000,00 para outro sujeito. A obrigao contratual do vendedor a de entregar a casa ao comprador. Em contrapartida, pode exigir do comprador o pagamento do preo do bem. O comprador, por seu turno, tem a obrigao contratual de pagar os R$ 100.000,00 ao vendedor. Por outro lado, o comprador tem o direito de exigir que o vendedor lhe entregue a casa vendida. O contrato oneroso porque tanto o vendedor como o comprador auferem benefcios e suportam sacrifcios contratuais. Celebrado o contrato, um terceiro sujeito surge e, em ao judicial prpria, consegue demonstrar que ele o verdadeiro proprietrio daquele imvel e que, por esta razo, o contratante vendedor no poderia ter vendido bem que no lhe pertencia. O juiz, ento, manda que o comprador do bem o entregue ao verdadeiro dono, o evictor. O comprador se v despojado do bem que adquiriu e, simultaneamente, do valor do preo que pagou para comprar o imvel. Ora, o vendedor do bem, que no era afinal o seu proprietrio, tem devolver ao comprador o valor de R$ 100.000,00, com os encargos legais e, se procedeu com m f, ter tambm que ressarcir os demais prejuzos causados ao comprador. (II) Requisitos para a evico A evico somente ocorre mediante o preenchimento de certos requisitos, que se passa a examinar. (A) Contrato oneroso A evico s ocorre em contratos onerosos, isto , naqueles em que ambas as partes, respectivamente, auferem benefcios e suportam os sacrifcios patrimoniais decorrentes da contratao, de sorte que, operada a evico, essa onerosidade desaparece para uma das partes em prejuzo da outra. Por isso, o evicto termina sem o recebimento da contraprestao a que tinha direito em face do outro contratante. (B) Objeto da evico Embora os casos mais comuns de evico envolvam o direito de propriedade sobre um bem, na verdade no apenas o domnio que pode ser objeto de evico. A evico pode ter por objeto o direito de propriedade (domnio) sobre o bem, a posse sobre o bem, ou o direito de uso sobre o bem. Quando algum no tem ttulo de domnio, ttulo de posse, ou ttulo de uso sobre o bem e, mesmo assim, o transfere a outra pessoa, pratica ato irregular. Reconhecido tal fato judicialmente, a pessoa a que o bem foi transferido v-se privada do direito de propriedade, da posse, ou do direito de uso que pensava ter sobre o bem. a evico. Pode agora cobrar os prejuzos que sofreu em face do outro contratante que, indevidamente, transferiu-lhe o bem. (C) Sentena judicial Somente sentena judicial pode decretar a evico. O terceiro que se intitula o verdadeiro proprietrio, possuidor ou usurio do bem precisa demonstrar judicialmente que tem razo. Tem que promover a ao contra aqueles que, aparentemente, tm os mesmos direitos que o evictor alega ter. Colhidas as provas e verificada legitimidade ou ilegitimidade dos ttulos de cada um dos interessados, o juiz decretar ou no a evico. (D) Responsabilidade pela evico Quem transfere a outrem, por meio de contrato oneroso, o domnio, a posse, ou o direito de uso sobre um bem, tem o dever legal de assegurar que titular desses direitos e que pode realizar a transferncia de modo legtimo. Por isto, se ocorrer a evico, o transmitente do bem tem

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responsabilidade pelos prejuzos causados ao outro contratante. Trata-se de responsabilidade imposta por lei. Basta que se verifique o fato da evico para que tenha origem o dever de indenizar. A responsabilidade que o transmitente do bem tem pelos riscos da evico pode ser reforada ou enfraquecida (art. 1.107, pargrafo nico, do CC). Isto quer dizer que as partes podem estipular no contrato que, se ocorrida a evico, o transmitente do bem: (a) no pagar indenizao alguma; (b) pagar indenizao limitada a certo valor; (c) pagar indenizao mais outras penalidades; (d) oferecer garantia patrimonial que assegure o pagamento da indenizao. Se as partes do contrato oneroso estipularem que o transmitente do bem no responder pelos riscos da evico, ento, por bvio, no ter qualquer responsabilidade se de fato a evico ocorrer. Sendo assim, para que exista a responsabilidade do transmitente do bem pelos riscos da evico, necessrio que as partes no tenham estipulado no contrato clusula de no indenizar, ou seja, clusula em que ficou estabelecido que o transmitente no responderia pela evico. Noutros termos, preciso que as partes no tenham expressamente afastado a responsabilidade do transmitente do bem pelos riscos da evico. A responsabilidade pela evico existe por determinao legal. No precisa estar prevista no contrato. Para afastar tal responsabilidade, as partes tm que prever no contrato, de modo expresso e inequvoco, que o transmitente no assume a responsabilidade pelos riscos da evico. (E) Inexistncia de fatos excludentes da responsabilidade pela evico (art. 1.117, do CC) Alm de todos os requisitos j indicados acima, exige-se tambm alguns requisitos negativos. Os requisitos negativos so aqueles fatos que no podem ocorrer para que a responsabilidade pela evico exista. Se qualquer desses fatos acontecer, o transmitente do bem no ter qualquer responsabilidade pela evico. Os requisitos negativos esto indicados no art. 1.117, do CC. So eles: (a) caso fortuito, fora maior, roubo ou furto (art. 1.117, I, do CC) J foi esclarecido que a evico somente ocorre mediante sentena judicial. o nico modo legtimo pelo qual o contratante pode ser privado do bem que lhe foi transmitido por meio de contrato oneroso. Se o contratante for privado do bem no por determinao judicial, mas sim por caso fortuito, fora maior, roubo ou furto, no poder responsabilizar pela evico o contratante que lhe havia transmitido o bem, como diz o art. 1.117, I, do CC. Esse dispositivo, na verdade, completamente intil. Se a evico somente pode ser decretada judicialmente, e se o caso fortuito, a fora maior, o roubo e o furto no so - logicamente - inerentes a uma sentena judicial, bvio que no poderia existir responsabilidade pela evico nessas hipteses referidas no art. 1.117, I, do CC. Tem que ser assim porque inexiste evico nos mencionados casos e, se no existe evico, lgico que no pode existir responsabilidade pela evico. (b) assuno dos riscos da evico (art. 1.117, II e 1.108, segunda parte, do CC)

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Se o contratante que recebe o bem, por fora de contrato oneroso, conhece os riscos da evico e os assume, natural que, ocorrida a evico, no poder responsabilizar o contratante que lhe transmitiu o bem. Por isto, quando o contratante prejudicado pela evico celebrou o contrato oneroso sabendo que o bem no pertencia ao transmitente, mas a terceiro, no tem legitimidade para reclamar pela evico. Do mesmo modo, se ao celebrar o contrato o contratante prejudicado pela evico sabia que o outro contratante litigava com terceiro sobre o bem, lgico que assumiu os riscos da evico. que, se o terceiro viesse a vencer o litgio, o contratante que litigava contra tal terceiro

no poderia ter transmitido o bem ao contratante prejudicado pela evico. Ora, se este ltimo contratante sabia dessa situao, no justo que queira responsabilizar pela evico aquele que lhe transmitiu o bem estando envolvido em litgio (art. 1.117, II, do CC). Observe-se, porm, que o art. 1.117, II, precisa ser lido e interpretado em conjunto com o art. 1.108, segunda parte, do CC. Quando o sujeito que recebe o bem informado pelo outro contratante a respeito dos riscos da evico, por ser o bem litigioso, e nesse contexto no assume expressamente tais riscos, ento aquele contratante prejudicado pela evico: (1) no poder reclamar perdas e danos pelo fato da evico; mas (2) tem o direito de receber de volta o preo que pagou pelo bem objeto da evico. Portanto, a parte prejudicada pela evico no ser ressarcida pelas perdas e danos que sofrer (art. 1.117, II, do CC), mas poder receber o valor do bem (que no se confunde com as perdas e danos) se, informado dos riscos da evico, no os assumiu expressamente no contrato (art. 1.108, do CC). (F) Formalidades relativas evico (art. 1.116, do CC e art. 70, I, do CPC) Foram examinados acima os requisitos indispensveis para que a evico se caracterize, para que tenha origem o dever legal do transmitente do bem de ressarcir os prejuzos causados ao evicto. Preenchidos tais requisitos, a responsabilidade pela evico estar caracterizada. Todavia, o evicto precisa adotar certos procedimentos, observar determinadas formalidades, sob pena de perder seu direito de ressarcimento de danos decorrentes da evico. Veja-se bem: o direito ao ressarcimento ter existncia se preenchidos os requisitos indicados. O exerccio desse direito j existente que depende da observncia de certos procedimentos e formalidades. Por conseguinte, tais procedimentos e formalidades no so requisitos para a caracterizao da responsabilidade pela evico, mas requisitos para o exerccio do direito em exame. O terceiro que se considera titular do bem a ser objeto da evico normalmente ajuiza sua ao tanto contra a pessoa que tem o bem consigo, como contra aquela que fez a transmisso do bem. No entanto, pode ocorrer que o evictor promova a ao apenas contra o sujeito que est com o bem. Neste caso, o art. 1.116, do CC, impe ao contratante que recebeu o bem o dever de noticiar a demanda, contra ele ajuizada pelo evictor, ao contratante que lhe transmitiu o bem. Noutras palavras, quem est sendo processado pelo evictor, tem que comunicar esse fato ao contratante de quem recebeu o bem. Se o contratante ameaado pela evico no cumprir seu dever legal de comunicar a demanda ao contratante que lhe transmitiu o bem, perder o direito de ser ressarcido pelos prejuzos que

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sofrer em decorrncia da evico (arts. 1.116, do CC e art. 70, I, do CPC). Precisa, portanto, denunciar lide o contratante que lhe transmitiu o bem. (III) Espcies de evico A evico pode ser total ou parcial. Ser total se o evicto ficar privado inteiramente do domnio, posse, ou direito de uso sobre o bem. Ser parcial se apenas em parte o evicto perder o domnio, a posse ou o direito de uso do bem.

(IV) Efeitos da evico Os principais efeitos da evico j foram examinados incidentalmente durante o desenvolvimento da matria. Mesmo assim, interessante orden-los para facilitar sua identificao. (A) Responsabilidade do transmitente do bem (art. 1.107, do CC) O principal efeito da evico o dever legal imposto ao transmitente do bem de ressarcir plenamente os prejuzos causados ao contratante que sofre a evico, o evicto. Tal dever somente no existir se as partes expressamente o afastarem no contrato oneroso celebrado. (B) Renncia garantia contra a evico (arts. 1.108 e 1.117, II, do CC) O contratante que recebe o bem sujeito evico pode renunciar aos benefcios que lhe so assegurados por lei. A renncia deve ser expressa no contrato, de modo que, a partir de ento, o contratante transmitente do bem no mais ter responsabilidade pelos riscos da evico. Uma vez estipulada a excluso da responsabilidade do transmitente do bem pelos riscos da evico, podem ocorrer as seguintes consequncias: (1) repetio do valor do bem Operada a evico, o evicto tem o direito de repetir (isto , de pedir a devoluo) o valor do bem objeto da evico. Quem tem que devolver esse valor , obviamente, o contratante que lha havia transmitido o bem. Mas, para que o evicto possa cobrar a devoluo do valor necessrio que: (a) no tenha sido informado dos riscos da evico; ou (b) apesar de ter sido informado dos riscos da evico, no os assumiu expressamente no contrato; (2) assuno dos riscos da evico O evicto que foi informado sobre os riscos da evico e os assumiu expressamente em contrato, no tem direito nem ao ressarcimento dos prejuzos que sofreu, nem ao reembolso do valor que pagou pelo bem objeto da evico. (C) Reforo ou diminuio da garantia contra a evico (art. 1.107, pargrafo nico, do CC) Conforme explicado no item II, letra D, acima, as partes podem reforar, diminuir ou mesmo eliminar a garantia contra os riscos da evico. (D) Composio dos prejuzos do evicto (arts. 1.109 e 1.112, do CC)

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A no ser que as partes do contrato oneroso convencionem diferentemente, o evicto tem direito a receber: (1) o preo integral que pagou pelo bem objeto da evico); (2) indenizao pelos prejuzos que sofrer em consequncia de ter devolvido ao evictor os frutos do bem objeto da evico; (3) indenizao pelas benfeitorias necessrias e teis que o evicto introduziu no bem objeto da evico; (4) todas as despesas que realizou para celebrar o contrato oneroso em que ocorreu a evico; (5) os lucros cessantes e os danos emergentes causados pela evico; (6) as custas e despesas judiciais, inclusive honorrios advocatcios, que realizou para defender seu direito sobre o bem objeto da evico. (E) Deteriorao do bem objeto da evico (arts. 1.110 e 1.111, do CC) O transmitente do bem objeto da evico tem responsabilidade perante o evicto mesmo que aquele bem apresente-se deteriorado na ocasio em que a evico ocorrer. Noutros termos, o evicto pagou pelo bem certo valor e, depois de celebrado o contrato oneroso em razo do qual o bem lhe foi transmitido, constata-se diminuio do valor do bem em consequncia de deteriorao que tal objeto sofreu. Realizada a evico, claro que o evicto poder cobrar do transmitente do bem o valor que ele - evicto - pagou, e no apenas o valor real do bem deteriorado. Contudo, se a diminuio do valor do bem decorreu de deteriorao provocada pelo prprio evicto, este somente poder cobrar o valor real do bem e no o valor que pagou ao transmitente do bem. Pode acontecer que o evictor se contente em receber o bem objeto da evico mesmo deteriorado por culpa do evicto, deixando de cobrar do evicto indenizao pela diminuio de valor do mesmo bem em razo das deterioraes existentes. Nessa hiptese, no se pode admitir que o evicto, que responsvel pela deteriorao, cobre do contratante que lhe transmitiu o bem o valor dos prejuzos oriundos da referida deteriorao. O evicto entregou ao evictor bem estragado, com valor menor do que o valor que o bem teria se no apresentasse deteriorao. O evicto, embora responsvel pela deteriorao, no foi condenado a pagar ao evictor o valor da indenizao pelas deterioraes do bem. Seria injusto, ento, que o evicto, nesse contexto, fosse cobrar do contratante que lhe transmitiu o bem o valor desse bem como se no existisse deteriorao alguma. O evicto estaria se enriquecendo sem causa, porque receberia valor maior do que o valor que o bem teria se continuasse com ele, evicto. Sendo assim, o contratante responsvel pela evico pode deduzir do valor a ser restitudo ao evicto o montante dos prejuzos causados pela deteriorao do bem, que devem ser suportados pelo evicto (art. 1.111, do CC). (F) Indenizao pelas benfeitorias no bem objeto da evico (arts. 1.112 e 1.113, do CC) Os arts. 1.112 e 1.113, do CC, disciplinam o direito de indenizao pelas benfeitorias necessrias ou teis feitas no bem objeto da evico. O ponto de partida do raciocnio o seguinte: o evictor o verdadeiro titular do bem, razo pela qual responsvel pelo pagamento das benfeitorias necessrias e teis realizadas no bem objeto da evico. Duas hipteses devem ser examinadas:
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(a) benfeitorias realizadas pelo evicto A primeira hiptese a de que tais benfeitorias tenham sido realizadas pelo evicto. Nesse caso, o evicto tem direito de receber indenizao por parte do evictor. Mas, se o evictor no realizar o pagamento dessa indenizao por benfeitorias, ento o evicto poder cobrar tal indenizao do contratante que lhe transmitiu o bem por fora do contrato oneroso celebrado. O que no se permite que o evicto cobre a mesma indenizao duas vezes, ou seja, uma vez do evictor e outra vez do contratante que lhe transmitiu o bem. Isto seria enriquecimento sem causa. Assim, se o evicto j tiver recebido do evictor a indenizao por benfeitorias, obviamente que o transmitente do bem poder deduzir tal valor indenizatrio do montante que ele - transmitente do bem - ter que pagar ao evicto em decorrncia de sua responsabilidade pela evico. Por exemplo, o transmitente do bem teria que indenizar o evicto pelo valor total de R$ 10.000,00, dos quais R$ 1.000,00 corresponderiam ao valor indenizatrio de benfeitorias necessrias ou teis. Ocorre que o evictor, por seu turno, j pagou ao evicto aqueles R$ 1.000,00 a ttulo de indenizao pelas mesmas benfeitorias. Nesse caso, o transmitente do bem ter que indenizar ao evicto apenas o valor de R$ 9.000,00, pois est legalmente autorizado a deduzir de sua responsabilidade indenizatria os R$ 1.000,00 das benfeitorias, j recebidos pelo evicto por parte do evictor. Enfim, o evicto no pode cobrar a indenizao por benfeitorias do evictor e do transmitente do bem, pois isto implicaria em receber R$ 1.000,00 a mais do que tem direito de receber. (b) benfeitorias realizadas pelo transmitente do bem A segunda hiptese aquela em que as benfeitorias foram realizadas pelo transmitente do bem, evidentemente antes que tal bem fosse transmitido ao evicto. Como as benfeitorias j estavam incorporadas ao bem, o evicto pagou pelo mesmo bem o valor fixado j considerando a existncia das benfeitorias. Ocorre, porm, que o evictor - que o verdadeiro titular do bem teria que pagar por tais benfeitorias. Ento, o evictor tem que pagar o valor das benfeitorias: (1) ou ao evicto, porque este sujeito suportou o custo de tais benfeitorias, j que esse custo foi incorporado ao valor total que o evicto pagou ao transmitente do bem; (2) ou ao transmitente do bem, que foi o sujeito que inicialmente custeou as benfeitorias. Mas, observe-se, o transmitente do bem no pode enriquecer injustamente, recebendo o valor das benfeitorias duas vezes: uma do evicto, que pagou o preo do bem j considerando as benfeitorias; e outra do evictor. Portanto, se o evictor pagar o valor das benfeitorias ao transmitente do bem, este ltimo sujeito, por sua vez, ter que ressarcir o evicto, devolvendo-lhe o valor total pago pelo bem (que, como se disse, abrangeu o custo das benfeitorias). Por outro lado, se o evictor pagar o valor das benfeitorias diretamente ao evicto, este, ao cobrar indenizao do transmitente do bem, ter que deduzir do montante indenizatrio o valor que j recebeu do evictor a ttulo de benfeitorias. A no ser assim, o evicto estaria recebendo o custo das benfeitorias duas vezes: uma do evictor e outra do transmitente do bem (se este tivesse que devolver ao evicto o valor integral do bem, que inclui o custo das benfeitorias). (G) Evico parcial (arts. 1.114 e 1.115, do CC) Foi explicado que a evico pode ser total ou parcial. Tratando-se de evico parcial, os efeitos jurdicos variam um pouco em relao queles da evico total.

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Sendo parcial a evico, necessrio examinar se o evicto ficou privado do bem em grande proporo ou em parcela diminuta. (a) evico parcial pouco significativa Se a evico for parcial e pouco significativa, o evicto poder exigir do transmitente do bem apenas a restituio do preo proporcional parte evicta do mesmo bem (arts. 1.114 e 1.115, do CC). No h critrio legal objetivo para se determinar quando a evico parcial ou no pouco significativa. A anlise deve ser feita caso a caso, conforme as circunstncias de cada situao. (b) evico parcial significativa Cuidando-se de evico parcial, porm de grande monta, o evicto pode optar por uma das seguintes alternativas (arts. 1.114 e 1.115, do CC): (1) resoluo do contrato, com as consequncias j examinadas para o caso de evico total; ou (2) manter o contrato e cobrar do transmitente do bem a restituio do preo proporcional ao desfalque que o evicto suportou, caso em que o clculo de tal valor deve ser feito de acordo com o valor do bem na poca em que a evico ocorreu, com correo monetria.

4. CONSIDERAES FINAIS Tendo em vista as necessidades de um curso de graduao em Direito, este estudo apresentou um panorama dos principais assuntos de interesse na Teoria Geral dos Contratos. O contedo do estudo no dispensa, logicamente, a leitura complementar e mais aprofundada do assunto. Parece importante ressaltar, mais uma vez, que os aspectos examinados em Teoria Geral dos Contratos so aplicveis aos contratos em espcie. Assim, embora cada contrato tenha regramento prprio, notadamente se for contrato disciplinado em lei, este fato no significa que no se possa aplicar a todo e qualquer contrato vrios dos princpios e diversas regras encontradas na teoria geral do Direito contratual. com esta ltima observao que se encerra este volume para que se possa passar prontamente ao estudo das espcies de contrato no volume prprio. ******

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