DA QUANTIFICAO DO DANO MORAL COLETIVO

Autoria coletiva: Procuradoria de Direitos Difusos e Coletivos

Procuradores de Justia: Antnio Joaquim Fernandes Neto, Antnio Srgio Rocha de Paula, Csar Antnio Cossi, Giovanni Mansur Solha Pantuzzo, Gisela Potrio Santos Saldanha, Jacson Rafael Campomizzi, Luiz Carlos Teles de Castro, Nedens Ulisses Freire Vieira, Rodrigo Canado Anaya Rojas, Shirley Fenzi Berto

I EXPOSIO DOS FATOS E DOS FUNDAMENTOS

Por meio da presente reflexo, pretendemos enfocar a necessidade de aclarar o conceito do ressarcimento do dano imaterial, bem como de caracteriz-lo e determinar seu quantum. A responsabilidade, na concepo contempornea, resultado da ao pela qual o homem expressa o seu comportamento, em face do dever ou obrigao.1 Tem-se por fundamentos da reparao por danos morais, segundo ensinamento de Caio Mrio da Silva Pereira, que, "...a par do patrimnio em sentido tcnico, o indivduo titular de direito integrantes de sua personalidade, no podendo conformar-se a ordem jurdica em que sejam impunemente atingidos. 2 A teoria da responsabilidade civil, alicerada sobre a reparabilidade do dano, esteve limitada s pessoas naturais e individualmente consideradas3. Tal princpio
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AGUIAR DIAS, Jos. Da responsabilidade civil. Forense, 1994, p. 2 PEREIRA, Caio Mario da Silva. Responsabilidade civil. Edio eletrnica CDRom. Rio de Janeiro: Forense, 2000, no paginado. 3 Para mencionar algumas das previses primevas, surge em 1912 o precursor Decreto n. 2.681 de 1912, que regulava as atividades das estradas de ferro, na dcada de 40, por meio do Decreto-Lei 7.661/45

emerge do artigo 159 do revogado Cdigo Civil Brasileiro de 1916, que dispunha: aquele que por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia violar direito ou causar prejuzo a outrem, fica obrigado a reparar o dano. Entretanto, a Constituio da Repblica de 1988, diferentemente das anteriores, no fez nenhuma distino entre pessoa fsica e pessoa jurdica nos incisos V e X do seu art. 5; desse modo, a proteo aos bens imateriais alcanou o status constitucional. Surge da a tese da aceitao da reparao por danos morais para as pessoas jurdicas, e, em alargamento da sua conceituao, o dano moral passa a ser aceito em carter difuso, conforme constata a doutrina de Andr de Carvalho Ramos: "com a aceitao da reparabilidade do dano moral em face de entes diversos das pessoas fsicas, verifica-se a possibilidade de sua extenso ao campo dos chamados interesses difusos e coletivos". 4 Para a caracterizao do dano, urge prvia compreenso de que indispensvel que haja ofensa a um bem jurdico. Da tem-se que o dano coletivo ocorre pela ofensa a bem jurdico no pertencente a um s indivduo, mas a um grupo ou coletividade, e que merece igualmente reparabilidade. Na doutrina de Carlos Alberto Bittar Filho tem-se que "Quando se fala em dano moral coletivo, est-se fazendo meno ao fato de que o patrimnio valorativo de uma certa comunidade (maior ou menor), idealmente considerado, foi agredido de maneira absolutamente injustificvel do ponto de vista jurdico: quer isso dizer, em ltima instncia, que se feriu a prpria cultura, em seu aspecto imaterial".5 Alm disso, a Carta Magna, ao evidenciar a importncia da cidadania no controle dos atos da administrao, elegeu tambm valores imateriais (leso aos princpios da Administrao Pblica) do art. 37 da CF como tutelveis judicialmente por
houve a previso em matria falimentar, seguida do Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes (Lei 4.117/62), o Cdigo Eleitoral (Lei 4.737/65) e na Lei de Imprensa (Lei 5.250/67).

RAMOS, Andr de Carvalho. Ao Civil Pblica e o Dano Moral Coletivo. Revista de Direito do Consumidor n 25. So Paulo: Revista dos Tribunais, p. 80-98, jan.-mar. 1998, p. 82. 5 BITTAR FILHO, Carlos Alberto. Dano Moral Coletivo. Revista de Direito do Consumidor n 12. So Paulo: Revista dos Tribunais, p. 44-62, out.-dez. 1994, p. 55.

meio de uma srie de instrumentos processuais de defesa dos interesses transindividuais, criando sistema de tutela dos interesses difusos referentes probidade da Administrao Pblica. Hoje, na jurisprudncia do STJ, j h enfrentamento da questo, tendo asseverado a Ministra Eliana Calmon no julgamento do Resp 1.057.274-RS: ADMINISTRATIVO - TRANSPORTE - PASSE LIVRE IDOSOS - DANO MORAL COLETIVO - DESNECESSIDADE DE COMPROVAO DA DOR E DE SOFRIMENTO APLICAO EXCLUSIVA AO DANO MORAL INDIVIDUAL - CADASTRAMENTO DE IDOSOS PARA USUFRUTO DE DIREITO - ILEGALIDADE DA EXIGNCIA PELA EMPRESA DE TRANSPORTE - ART. 39, 1 DO ESTATUTO DO IDOSO LEI 10741/2003 VIAO NO PREQUESTIONADO. 1. O dano moral coletivo, assim entendido o que transindividual e atinge uma classe especfica ou no de pessoas, passvel de comprovao pela presena de prejuzo imagem e moral coletiva dos indivduos enquanto sntese das individualidades percebidas como segmento, derivado de uma mesma relao jurdica-base. 2. O dano extrapatrimonial coletivo prescinde da comprovao de dor, de sofrimento e de abalo psicolgico, suscetveis de apreciao na esfera do indivduo, mas inaplicvel aos interesses difusos e coletivos. 3. Na espcie, o dano coletivo apontado foi a submisso dos idosos a procedimento de cadastramento para o gozo do benefcio do passe livre, cujo deslocamento foi custeado pelos interessados, quando o Estatuto do Idoso, art. 39, 1 exige apenas a apresentao de documento de identidade. 4. Conduta da empresa de viao injurdica se considerado o sistema normativo. 5. Afastada a sano pecuniria pelo Tribunal que considerou as circunstancias fticas e probatria e restando sem prequestionamento o Estatuto do Idoso, mantm-se a deciso. 5. Recurso especial parcialmente provido. ( 2 Turma, julgado em 01.12.2009, publicado em 26.02.2010 grifo nosso)

Exemplificando to tormentosa questo, Andr de Carvalho Ramos afirma: "imagine-se o dano moral gerado por propaganda enganosa ou abusiva. O consumidor em potencial sente-se lesionado e v aumentar seu sentimento de

desconfiana na proteo legal do consumidor, bem como no seu sentimento de cidadania". Por certo que essa reparabilidade no se confunde com aquela cabvel aos interesses individuais homogneos, por exemplo quando da condenao pelo Tribunal Paulista das indstrias de cigarro Souza Cruz e Philip Morris a pagarem indenizao no valor mnimo de R$ 1.000,00 para cada ano de cigarro consumido pelos usurios daquelas marcas. Ora, mesmo afastada a leso material em questes de interesses difusos e coletivos, isso no necessariamente implica a inocorrncia de dano aos valores imateriais da sociedade. Por outro lado, h hipteses nas quais se apresentam necessrias as reparaes em ambos os casos, ou seja, por ocorrncia de dano material e imaterial. Alis, a responsabilidade civil em qualquer desses casos nada mais seno a imposio de obrigao de fazer de reparar o dano causado sociedade a quem ofendeu um bem jurdico a ela pertencente, seja ele material ou imaterial. Alm disso, em se tratando de dano imaterial, resta evidente a ausncia de paradigma para a fixao do valor da indenizao. Poder-se-ia falar em aplicabilidade das mximas de experincia pelo rgo julgador no caso concreto, a fim de ser fixada a proteo legal cabvel, ou seja, definir o quantum indenizatrio. Como bem asseverou a Ministra Eliana Calmon no acrdo supracitado, o dano moral extrapatrimonial deve ser averiguado de acordo com as caractersticas prprias aos interesses difusos e coletivos, distanciando-se quanto aos caracteres prprios das pessoas fsicas que compem determinada coletividade ou grupo determinado ou indeterminado de pessoas, sem olvidar que a confluncia dos valores individuais que do singularidade ao valor coletivo. 2 CONCLUSO A quantificao do dano moral coletivo dever por certo mensurar a justa reposio da ofensa ao bem jurdico difuso ou coletivo de modo a garantir a reparabilidade integral.