INTRODUO

A evoluo do Poder Judicirio Ptrio ocorre de uma maneira lenta e eivada de retrocessos, situao esta que desencadeia uma verdadeira descrena por parte da populao. Nesse contexto, um dos mecanismos notrios na busca efetiva da reparao de danos causados aos cidados a responsabilizao civil. Todos podemos responsabilizar objetivamente o Poder Pblico por seus atos danosos. No campo privado, essa responsabilizao j atinge as relaes de consumo, incluindo a relao profissional entre advogado e cliente. Aps o advento do Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n. 8.078, de 11 de setembro de 1990), os Tribunais de tica e Disciplina da OAB passaram a receber um nmero cada vez mais crescente de reclamaes de clientes contra advogados, implicando em advertncias, suspenses e at cassaes. O exerccio da advocacia deve estar perfeitamente condizente com a Lei n. 8.906, de 04 de julho de 1994 (Estatuto da Advocacia e da OAB), devendo os profissionais que no estiverem serem responsabilizados pelos danos causados a seus clientes. Nosso objetivo geral residir na mais clara compreenso do sistema apuratrio da responsabilidade civil do advogado perante seu constituinte, nas situaes de dano sofrido por falha do profissional da advocacia, bem como as penalidades previstas para os mesmos. Tanto o advogado, como qualquer outro profissional deve responder por erros de direito e de fato cometidos no exerccio de seu mandato, sendo ele o primeiro juiz da causa e intrprete inicial da norma, ajustando-a ao caso concreto. A responsabilizao civil do advogado depender sempre da situao ftica ocorrida, sobretudo na espcie e extenso do dano causado ao cliente. A matria que ser examinada alvo de constantes dissidncias doutrinrias e jurisprudenciais, os valores ticos devem ser norteadores das condutas advocatcias, sendo-lhe exigida a boa-f objetiva e sua conduta idnea, exemplar e condizente com a dignidade da profisso. O advogado possui em suas mos a viabilizao do acesso justia pelos jurisdicionados, por esse mnus desfruta de garantias constitucionais e legais, no podendo, no entanto, invoc-las para eximir-se dos deveres reparatrios pelos prejuzos a que der causa.

12

Partindo-se do pressuposto que as leis param no tempo e no espao e os homens evoluem, nunca haveremos, pois, de nos contentarmos com a letra pura e simples da lei. Isto vale dizer que, diuturnamente, devemos tentar amold-la, para verificarmos se sua aplicao aos casos concretos ainda est dentro dos parmetros da justia. Diante disto, analisaremos em nosso trabalho a responsabilizao do advogado no mbito do dano civil. Inicialmente, conceituamos, fundamentado nos doutrinadores mais renomados acerca do tema, a responsabilidade civil, explanando seus princpios e elementos constituintes. Em um segundo momento, adentraremos na responsabilidade civil do advogado, relatando os elementos constituintes da subjetividade na apurao de negligncia, impercia ou imprudncia, nascidas de seus atos comissivos e/ou omissivos, acarretando a obrigao reparatria, quando da comprovao da culpa. Por fim, examinaremos os tipos de responsabilidade civil a que o servio advocatcio pode se sujeitar, bem como s suas apuraes. Diferenciaremos obrigaes de meio e resultado e em quais momentos o advogado se incluir nestas ou naquelas.

13

1 ASPECTOS GERAIS DA RESPONSABILIDADE CIVIL

indubitvel a importncia da responsabilizao civil em nossa sociedade atual. Dentro desse contexto e diante de sua gnese contratual e extracontratual, devemos dar uma importncia cada vez maior ao tema, analisando suas evolues e novos entendimentos sociais e jurisprudenciais. A responsabilizao civil est adstrita aos direitos obrigacionais, ou seja, a prtica de um ato ilcito acarretar para seu autor um dever reparatrio de natureza pessoal, resolvido em perdas e danos. A perda ou a diminuio patrimonial do lesado, ou o dano moral, geram a reao legal. Essa reao cingir num carter essencialmente indenizatrio, ressarcitrio ou reparatrio, garantindo o direito do lesado segurana. Trata-se de uma regra para equilibrar a realizao de atos ilcitos pela sociedade. No incio da humanidade, a vingana coletiva caracterizava-se como reao dos grupos contra qualquer agresso externa, como uma ofensa a seus componentes. Posteriormente, as reaes assumiram um carter privado, sob a gide da Lei de Talio, sustentada na frmula olho por olho, dente por dente. Aps estes supracitados, surgem as manifestaes das composies, passando os prejudicados a perceber as vantagens e convenincias da compensao econmica. Acerca da perpetuao do ressarcimento pecunirio, Maria Helena Diniz (2003, p. 10) assevera:
(...) A Lex Aquilia de damno veio a cristalizar a idia de reparao pecuniria do dano, impondo que o patrimnio do lesante suportasse os nus da reparao, em razo do valor da res, esboando-se a noo de culpa como fundamento da responsabilidade, de tal sorte que o agente se isentaria de qualquer responsabilidade se tivesse procedido sem culpa. Passou-se a atribuir o dano conduta culposa do agente. (...) Esta lei introduziu o damnum iniuria datum, ou melhor, prejuzo causado a bem alheio, empobrecendo o lesado, sem enriquecer o lesante. Todavia, mais tarde, as sanes dessa lei foram aplicadas aos danos causados por omisso ou verificados sem o estrago fsico e material da coisa. O Estado passou, ento, a intervir nos conflitos privados, fixando o valor dos prejuzos, obrigando a vtima a aceitar a composio, renunciando vingana.

Na Idade Mdia ocorreu a importante diviso da responsabilidade civil e penal. O maior responsvel pela teoria da responsabilidade civil foi o jurista francs Domat (Lois civiles, Liv.

14

VIII, Seo II, art. 1), sendo sua idia adotada pelo Cdigo Civil francs. Diante de todas as evolues, destacaram-se as relacionadas com as fundamentaes da responsabilidade civil, tais como o dever reparatrio no s baseado na culpa, caso caracterizado pela responsabilidade subjetiva, e o baseado no risco, sendo objetiva. Carlos Roberto Gonalves (2005, p. 7-8) acrescenta:
A realidade, entretanto, que se tem procurado fundamentar a responsabilidade na idia de culpa mas, sendo esta insuficiente para atender s imposies do progresso, tem o legislador fixado os casos especiais em que deve ocorrer a obrigao de reparar, independentemente daquela noo. o que acontece no direito brasileiro, que se manteve fiel teoria subjetiva no art. 186 do Cdigo Civil. [...] Entretanto, em outros dispositivos e mesmo em leis esparsas, adotaram-se os princpios da responsabilidade objetiva, da culpa presumida (arts. 936, 937 e 938, que tratam, respectivamente, da responsabilidade presumida do dono do animal, do dono do edifcio e do habitante da casa) e da responsabilidade independente de culpa (arts. 927, pargrafo nico, 933 e 1.299, que dizem respeito, respectivamente, atividade potencialmente perigosa; responsabilidade dos pais, tutores, curadores e patres; e responsabilidade decorrente do direito de vizinhana).

As regras normativas de carter geral, em nosso ordenamento, esto consubstanciadas no Cdigo Civil:
Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito ou causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. Art.187.Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes. Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo. Pargrafo nico. Haver a obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano, implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem.

Vale ressaltar que no existem limitaes para se estipular o valor indenizatrio, salvo em casos de taxao contratual em que haja previso de clusula penal, vinculao de certos bens, delimitao por valor de seguro, dentre outras. A sano poder ser direta, ou seja, a reconstituio ao statu quo ante, ou indireta, consistindo no pagamento em pecnia.

15

1.1 Conceito e Natureza Jurdica da Responsabilidade Civil

O conceito de Responsabilidade Civil um aspecto bastante diverso na doutrina, vrias so suas abordagens, sendo que, em nosso trabalho, discorreremos sobre as mais completas opinies doutrinrias. Muitos juristas preferem e defendem o uso da expresso reparao de danos no lugar de responsabilidade civil, sob o argumento de que, atualmente, a preocupao no est mais na busca pela pessoa do responsvel civil, entendido como o culpado pelo evento danoso, mas no encontro e responsabilizao daquele que deve reparar pelos danos causados na esfera de direitos de outrem. Silvio Rodrigues conceitua o instituto como ... a obrigao que pode incumbir uma pessoa a reparar o prejuzo causado a outra, por fato prprio, ou por fato de pessoas ou coisas que dela dependam. (RODRIGUES, 2002, p. 6). Mostra-nos sucinta e por demais resumida frente s demais conceituaes. Seguindo a mesma linha, temos Maria Helena Diniz (2003, p. 36):
A responsabilidade civil a aplicao de medidas que obriguem uma pessoa a reparar dano moral ou patrimonial causado a terceiros, em razo de ato por ela mesma praticado, por pessoa por quem ela responde, por alguma coisa a ela pertencente ou de simples imposio legal.

J numa linha bem diferenciada e dispositiva, De Plcido e Silva (2004, p. 1222) diz que:
a expresso usada na linguagem jurdica, em distino responsabilidade criminal ou penal. (...) Designa a obrigao de reparar o dano ou de ressarcir o dano, quando injustamente causado a outrem. (...) A responsabilidade civil a que se apura para que se possa exigir a reparao civil, que a pena imposta ao agente ou responsvel pelo ato ilcito.

O aspecto de maior valia reside no restabelecimento do equilbrio entre as partes, anterior ao dano ocorrido. Deve-se arcar com o pagamento da obrigao ou do ato danoso. No podemos deixar de lado a realidade da responsabilidade objetiva, ou seja, decorrente de hipteses legais. Ainda no tocante conceituao do instituto em comento, aduz Srgio Cavalieri Filho (2005, p. 24):

16

Em seu sentido etimolgico, responsabilidade exprime a idia de obrigao, encargo, contraprestao. Em sentido jurdico, o vocbulo no foge dessa idia. Designa o dever que algum tem de reparar o prejuzo decorrente da violao de um outro dever jurdico. (...) Em apertada sntese, responsabilidade civil um dever jurdico sucessivo que surge para recompor o dano decorrente da violao de um dever jurdico originrio.

Sua natureza jurdica ser sancionatria, direta ou indiretamente, preventiva e restauradora. No primeiro caso, reconstituindo-se o estado anterior ao dano, no segundo, ressarcindo pelo dano causado, preventivo por obedincia lei e restaurador por servir como forma de garantir a restaurao do dano causado ao lesado. 1.2 Pressupostos da Responsabilidade Civil

Ao analisarmos o j citado art. 186 do Cdigo Civil Ptrio, dele podemos concluir os pressupostos inerentes responsabilizao aquiliana, sendo os mesmos: ao ou omisso, culpa ou dolo do agente, relao de causalidade e o dano experimentado pela vtima. O termo acima aduzido possui sua origem na Lex Aquilia, sendo esta um plebiscito aprovado em fins do sculo III ou incio do sculo II a. C., que possibilitou atribuir ao titular dos bens um direito reparatrio em dinheiro de quem tivesse destrudo ou deteriorado seus bens. Por essa razo, originou-se o termo responsabilidade aquiliana, referente a essa modalidade, sendo que existe uma grande disparidade na compreenso dessa lei e a responsabilidade civil hodierna. De qualquer forma, a Lex Aquilia a divisa referente ao entendimento da responsabilizao civil, atingindo dimenses diferenciadas em cada poca histrica. Diante da impreciso doutrinria acerca da taxao desses pressupostos, em nosso trabalho abordaremos os requisitos diretamente positivados, descrevendo suas peculiaridades, para, por fim, concili-los pertinncia de nosso tema central, que a responsabilidade civil advocatcia. 1.2.1 Ao ou Omisso do Agente O direito reparatrio nascer sempre de uma ao ou omisso por parte de algum agente, que gerar uma indenizao, em geral decorrente de uma infrao a um dever, podendo ser legal, contratual ou social. Em matria de culpa contratual, o dever jurdico ser a obedincia ao contrato, j na extracontratual residir no cumprimento da lei ou do regulamento. No

17

havendo a hiptese em lei ou regulamento, subsiste o princpio mximo de no lesar a ningum. Silvio Rodrigues (2002, p. 14 15) nos informa de uma maneira prtica os modos de ao que geram responsabilizao:
A responsabilidade do agente pode defluir de ato prprio, de ato de terceiro que esteja sob a responsabilidade do agente, e ainda de danos causados por coisas que estejam sob a guarda deste. (...) A responsabilidade por ato prprio se justifica no prprio princpio informador da teoria da reparao, pois se algum, por sua ao pessoal, infringindo dever legal ou social, prejudica terceiro, curial que deva reparar esse prejuzo. (...) A responsabilidade por ato de terceiro ocorre quando uma pessoa fica sujeita a responder por dano causado a outrem no por ato prprio, mas por ato de algum que est, de um modo ou de outro, sob a sujeio daquele. (...) Mas pode, igualmente, ser ele obrigado a reparar o dano causado por coisa ou animal que estava sob sua guarda, ou por dano derivado de coisas que tombem de sua morada.

A ao ser o ato humano, comissivo ou omissivo, ilcito ou lcito, voluntrio e objetivamente imputvel, do prprio agente ou de terceiro, ou o fato de animal ou coisa inanimada, que cause dano a outrem, gerando o dever de satisfazer os direitos do lesado. Do ato ilcito decorrer a culpa, porm o ato ilcito assimila a responsabilizao pelo risco. A comisso ser a prtica de ato que no se deve tomar, j a omisso est na no-observncia de um dever de agir ou da prtica de certo ato que deveria realizar-se, esta mais adstrita aos contratos. Voluntria por ser controlvel pelo agente a quem se imputa a culpa, excludos os estados de coao absoluta e fatos da natureza invencveis. A pessoa poder responder no somente por ato prprio, mas tambm por ato de terceiro ou pelo fato de coisas ou animais, sendo conceituada como responsabilidade indireta. Poder ocorrer, ainda, a hiptese de solidariedade de diversos agentes responsveis pela ocorrncia de um ato ilcito, sendo que a vtima poder mover a ao indenizatria contra todos ou qualquer um dos responsveis. O Cdigo Civil enumerou alguns casos de responsabilizao solidria, em que o agente deve suportar as conseqncias do fato de terceiro, in verbis:
Art. 932. So tambm responsveis pela reparao civil: I os pais, pelos filhos menores que estiverem sob sua autoridade e em sua companhia; II o tutor e o curador, pelos pupilos e curatelados, que se acharem nas mesmas condies;

18

III o empregado ou comitente, por seus empregados, serviais e prepostos, no exerccio do trabalho que lhes competir, ou em razo dele; IV os donos de hotis, hospedarias, casas ou estabelecimentos onde se albergue por dinheiro, mesmo para fins de educao, pelos seus hspedes, moradores e educandos; V os que gratuitamente houverem participado nos produtos do crime, at a concorrente quantia. Art. 933. As pessoas indicadas nos incisos I a V do artigo antecedente, ainda que no haja culpa de sua parte, respondero pelos atos praticados pelos terceiros ali referidos. Art. 942. (...) Pargrafo nico. So solidariamente responsveis com os autores os coautores e as pessoas designadas no art. 932.

O Art. 942 do Cdigo Civil Brasileiro institui o nexo causal plrimo, permitindo vtima eleger, dentre os co-responsveis, aquele de maior resistncia econmica, para suportar o encargo ressarcitrio, cabendo ao solicitado ajuizar ao regressiva contra os coobrigados. Os arts. 936 a 938 do Cdigo Civil Ptrio trataram, de uma maneira geral, a responsabilizao pelos fatos de coisas ou animais, tema este que no vamos tecer maiores observaes por estarem externos ao contexto de nosso trabalho. 1.2.2 Culpa do Agente A culpa ser mais um pressuposto da responsabilidade aquiliana, devendo a ao ou omisso ser voluntria, ou pelo menos negligente ou imprudente. Agir com culpa ser caracterizado pelo merecimento de censura ou reprovao pelo direito, devendo para isso, em face das circunstncias da situao, afirmar que ele podia e devia ter agido de outro modo. O critrio para a caracterizao da culpa ser o da comparao de seu comportamento com o do chamado homem ideal, que diligentemente prev o mal e precavidamente evita o perigo. O que se deve inquirir, na ao de responsabilidade civil, se houve, ou no, imprudncia ou negligncia por parte de quem involuntariamente causou o prejuzo. Se o dano foi causado voluntariamente, h dolo. Caracterizado pela ao ou omisso do agente, que, antevendo o dano que sua atitude vai causar, deliberadamente prossegue, com o propsito de alcanar o resultado danoso. Carlos Roberto Gonalves (2005, p.492) discorre acerca dos nveis de culpabilidade, sendo:

19

Com relao aos graus, a culpa pode ser grave, leve e levssima. grave, quando imprpria ao comum dos homens. a modalidade que mais se avizinha do dolo. Culpa leve a falta evitvel com ateno ordinria. Culpa levssima a falta s evitvel com ateno extraordinria, com especial habilidade ou conhecimento singular. (...) Na realidade, a culpa grave a decorrente de uma violao mais sria do dever de diligncia que se exige do homem mediano. Costuma-se dizer que a culpa grave ao dolo se equipara.

O Cdigo Civil no abordou nenhum tipo classificatrio dos graus de culpa para fins reparatrios. Agindo com dolo ou mesmo com culpa levssima, nascer a obrigao de indenizar, calculada pela extenso do dano. Dispe nesses termos: Art. 944. A indenizao mede-se pela extenso do dano. Pargrafo nico. Se houver excessiva desproporo entre a gravidade da culpa e o dano, poder o juiz reduzir, equitativamente, a indenizao. O pargrafo nico do citado artigo nos informa a hiptese de uma enorme indenizao, completamente desproporcional culpa do agente, nesse caso o juiz poder reduzir o montante indenizatrio, sendo uma importante inovao para nosso ordenamento. No podemos deixar omisso em nosso trabalho a situao bastante controversa na doutrina e jurisprudncia acerca da adoo da teoria do risco na caracterizao da responsabilizao civil. A teoria do risco baseia-se na idia de que o elemento culpa desnecessrio para caracterizar a responsabilidade civil. A obrigao de indenizar ser fundada meramente nos elementos objetivos, representados pela causalidade entre o ato do sujeito e o dano causado. Aps dcadas de discusses legislativas, o Cdigo Civil de 2002 consagrou uma soluo acerca do tema, em seu art. 927, j anteriormente citado em nosso trabalho, representando um avano legislativo no sentido de uma ampliao das hipteses de responsabilizaes cveis, ao prudente arbtrio do Poder Judicirio. Ser perfeitamente possvel que ao ou omisso danosa cause prejuzos apenas na esfera cvel, no importando em maior periculosidade em juzo criminal. As responsabilidades cvel e penal sero independentes, porm no podemos deixar de considerar a regra do art. 935 do Cdigo Civil, in verbis:
Art. 935. A responsabilidade civil independente da criminal, no se podendo questionar mais sobre a existncia do fato, ou sobre quem seja seu autor, quando estas questes se acharem decididas no juzo criminal.

20

O dano cvel ser mais amplo que o dano penal. Maria Helena Diniz (2003, p. 59) assim separa:
(...) Enquanto a responsabilidade penal pressupe leso aos deveres de cidados para com a sociedade, acarretando um dano social determinado pela violao de uma norma penal, exigindo, para restabelecer o equilbrio, a aplicao de uma pena ao lesante, a responsabilidade civil requer prejuzo a terceiro, particular ou Estado, de modo que a vtima poder pedir reparao do dano, traduzida em recomposio do statu quo ante ou numa importncia em dinheiro. Certos atos ilcitos tm repercusso tanto no cvel como no crime, hiptese em que haver dupla reao da ordem jurdica: a imposio da pena ao criminoso e a reparao do dano causado vtima.

A sentena condenatria penal sempre far coisa julgada na esfera cvel. Porm, a sentena absolutria penal far coisa julgada no mbito civil, quando reconhecer a inexistncia do fato ou mesmo que o ru no foi o autor. J a absolutria penal no far coisa julgada no cvel quando se der por falta ou insuficincia de provas (que podem ser produzidas pela vtima no cvel), quando a absolvio se der por no ter se caracterizado culpa penal do agente (sendo que no cvel pode ser reconhecida uma culpa levssima), ou quando se reconhece que o fato no constitui infrao penal (mas pode ser ilcito civil). Existiro casos em que a coisa julgada civil surte efeitos na penal, sendo que constituem excees, tais como nos casos de esbulho possessrio, casos de bigamia, dentre outros. O curso de aes cveis tambm poder ser suspenso por situar-se na dependncia das decises no processo criminal, sendo faculdade do juiz civil. 1.2.3 Relao de Causalidade A causalidade ser caracterizada pela relao necessria entre o evento danoso e a ao que o produziu. Na responsabilidade aquiliana, a simples ocorrncia de uma das excludentes do liame de causalidade exterminar a obrigao de indenizar. Nosso sistema jurdico adotou como teoria sobre o nexo causal a do dano direto e imediato, conforme expresso no art. 403 do Cdigo Civil: Ainda que a inexecuo resulte de dolo do devedor, as perdas e danos s incluem os prejuzos efetivos e os lucros cessantes por efeito dela direto e imediato, sem prejuzo do disposto na lei processual. Certos fatos podero ocorrer no sentido de desobrigar o autor de indenizar o lesado, pelo rompimento do nexo causal. A primeira ser a culpa exclusiva, ou concorrentemente, da

21

vtima, ou seja, sendo o agente apenas um instrumento do acidente. Haver casos, porm, que a culpa restar paralela entre os dois, nesses casos a indenizao ser repartida entre os dois responsveis, em justa proporo. A segunda causa ser o fato de terceiro residir como causador exclusivo ou concorrente do evento danoso, sendo este terceiro qualquer pessoa alm da vtima ou do responsvel. Na situao de causador exclusivo, desaparecer totalmente o liame indenizatrio para com o responsvel imputado ao fato, sendo a ao do terceiro imprevisvel e inevitvel, e o indigitado responsvel no tenha concorrido com qualquer parcela de culpa. J quando o agente do dano concorre, no evento danoso, com terceiro, a responsabilidade divide-se de acordo com o grau de culpa, estando mais adstrita aos casos de responsabilidade contratual do que na aquiliana. A terceira ser a fora maior ou o caso fortuito, estando caracterizada em nosso Cdigo Civil, art. 393, pargrafo nico, no fato necessrio, cujos efeitos no era possvel evitar ou impedir. Esses casos pem termo s relaes de causalidade entre o ato do agente e o dano experimentado pela vtima. A jurisprudncia no encontra-se muito pacfica nas decises em que considera casos similares como casos fortuitos ou no. Por fim, analisaremos as clusulas de no indenizar, sendo uma estipulao atravs da qual uma das partes contratantes, com anuncia da outra, declara que no ser responsvel pelo dano por esta experimentado, resultante da inexecuo ou da execuo inadequada de um contrato, dano este que, sem a clusula, deveria ser ressarcido pelo estipulante. No h regulamentao no Cdigo Civil Ptrio acerca dessa estipulao contratual. O Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n. 8.078, de 11 de setembro de 1990), ainda em vigor e aplicvel nas maiores partes contratuais, no admite a estipulao desta clusula nas relaes de consumo, como em seu art. 25: vedada a estipulao contratual de clusula que impossibilite, exonere ou atenue a obrigao de indenizar prevista nesta e nas Sees anteriores. A sua validade depender de vrios requisitos, a saber: a) Bilateralidade de consentimento; b) No-coliso com preceito de ordem pblica; c) Igualdade de posio entre as partes; d) Inexistncia do escopo de eximir o dolo ou a culpa grave do estipulante; e) Ausncia da inteno de afastar obrigao inerente funo essencial do contratante.

22

Alguns autores ainda citam a prescrio como mais um fator de excluso da responsabilidade indenizatria. Carlos Roberto Gonalves (2005, p. 776) nesse sentido diz:
Prescrita a reparao de danos, fica afastada qualquer possibilidade de recebimento da indenizao. A responsabilidade do agente causador do dano se extingue. A obrigao de reparar o dano de natureza pessoal. Contudo, a prescrio no ocorre no prazo geral de dez anos do art. 205 porque o art. 206, que estipula prazos especiais, dispe: Art. 206. Prescreve: (...) 3 Em trs anos: (...) V a pretenso de reparao civil.

1.2.4 Dano Experimentado O dano ser caracterizado pela leso a qualquer bem jurdico, inclusive o dano moral. Em sentido estrito, leso patrimonial. Patrimnio vem a ser o conjunto das relaes jurdicas de uma pessoa, apreciveis em dinheiro, ser apreciado em cima da diminuio sofrida no patrimnio. Indenizao ser a reparao do dano causado vtima, se possvel devolvendo ao estado anterior ao mesmo. Sendo impossvel esse retorno, deve-se remediar a situao por compensao pecuniria. O dano abrange o que se perdeu, bem como o que se deixou de ganhar, chamado de dano emergente e de lucro cessante. O Cdigo Civil Brasileiro abrange o dano moral nos casos de ressarcimento civil, sendo leses sofridas pelo sujeito fsico ou pessoa natural de direito em seu patrimnio ideal, sendo este o conjunto de tudo que no seja suscetvel de valor econmico. Este pode ser conjunto com o dano patrimonial. Como j visto anteriormente, a solidariedade resultar da lei ou do contrato, nos termos do art. 942 do Cdigo Civil Ptrio. A indenizao dever ser sustentada numa equidade relativamente extenso do dano experimentado pela vtima. Essas prestaes indenizatrias podero ser pagas periodicamente ou diferidas futuramente, sendo alvo de construes decisrias. Sero titulares da ao de ressarcimento do dano material o lesado e seus dependentes econmicos (cnjuge, descendentes, ascendentes, irmos), e titulares das reparaes do dano

23

moral, por danos diretos e indiretos, somam-se a estes os demais membros da famlia, noivos, scios ou demais ligados ao lesado. Os menores e incapazes devero ser representados legalmente. No caso dos danos s pessoas jurdicas, sero indenizveis tanto o material quanto o moral como proclama a Smula 227 do Superior Tribunal de Justia, em que a pessoa jurdica pode sofrer dano moral e, portanto, est legitimada a pleitear a sua reparao. Malgrado no tenha direito reparao do dano moral subjetivo, por no possuir capacidade afetiva, poder sofrer dano moral objetivo, por ter atributos sujeitos valorao extrapatrimonial da sociedade, como o conceito e bom nome, o crdito, a probidade comercial, dentre outros. Poder o juiz fixar a indenizao que julgar adequada ao caso concreto, levando em conta, se necessrio, a situao econmica do ofensor, o grau de culpa, a existncia ou no de seguro e outras circunstncias.

24

2 DAS RESPONSABILIDADES CIVIS

Diante das inmeras divergncias doutrinrias acerca da taxatividade dos tipos de responsabilidade civil, conclumos por seguir uma linha principiolgica mais aceita, bem como sua diviso mais encontrada nos doutrinadores que discorrem sobre o tema. 2.1 Responsabilidade Civil Contratual

A responsabilidade contratual ter sua gnese na conveno, nas mais diversas hipteses de contratos firmados, e surgir no momento do no adimplemento da obrigao assumida no termo contratual. Esse gnero de responsabilidade segue trs princpios, sendo estes: imprescindibilidade; necessidade de violao contratual e a ocorrncia de um liame de causalidade entre o dano e a inexecuo contratual, tanto em relao obrigao principal quanto acessria. No primeiro caso, deve-se identificar necessariamente a existncia do vnculo contratual entre o credor e o devedor, pois o credor somente pode exigir do devedor o cumprimento de prestao firmada no contrato. Vale ressaltar que se esta no for personalssima, a obrigao chega a alcanar os herdeiros ou sucessores de ambas as partes pela morte ou por ato entre vivos. Devemos lembrar que o direito do herdeiro em ser parte na responsabilidade ser limitado sua quota na herana, assim reza o art. 1.792 do Cdigo Civil: O herdeiro no responde por encargos superiores s foras da herana; incumbe-lhe, porm, a prova do excesso, salvo se houver inventrio que a escuse, demonstrando o valor dos bens herdados. A doutrinadora Maria Helena Diniz nos esclarece ainda (2003, p. 243):
Fcil perceber que no se pode vincular terceiro a uma relao obrigacional. S ser devedor aquele que se comprometer a cumprir uma prestao por manifestao de sua prpria vontade, por determinao legal ou por decorrncia de ilcito por ele mesmo praticado. Assim, se porventura algum tiver prometido conseguir determinado ato de terceiro, esse terceiro no estar obrigado, a menos que consinta nisso. (...) Realmente, estatui o Cdigo Civil, art. 439: Aquele que tiver prometido fato de terceiro responder por perdas e danos, quando este o no executar.

O segundo aspecto abrange a necessidade de haver o inadimplemento do contrato, no todo ou parcialmente. O devedor no ser responsvel apenas por ato prprio, pois haver

25

casos de inexecuo contratual devida a fato de terceiro, sendo que esta s ocorrer nas hipteses em que se permite sua interveno na execuo ou cumprimento do contrato. Essas hipteses se caracterizaro quando no houver qualquer vnculo entre o credor e o terceiro, no tendo ao direta entre aquele e esse. O devedor, portanto, ter ao regressiva contra o terceiro que causou o prejuzo. As pessoas fsicas e jurdicas sero responsabilizadas por inexecues contratuais. Maria Helena Diniz assim leciona (2003, p. 244):
Quanto responsabilidade das pessoas jurdicas, poder-se- dizer que tanto a pessoa jurdica de direito privado como a de direito pblico, no que se refere realizao de um negcio jurdico dentro dos limites do poder autorizado pela lei ou pelo estatuto, deliberado pelo rgo competente e realizado pelo legtimo representante, responsvel, devendo cumprir o disposto no contrato, respondendo com seus bens pelo inadimplemento contratual. (...) Como se trata de pessoa jurdica, para que esta se responsabilize, a leso dever ser provocada por quem a represente (representante ou administrador) ou por quem esteja a seu servio (preposto ou empregado), sendo, portanto, necessria a existncia de um vnculo entre a entidade e o lesante.

Por fim, o princpio j sustentado ser o do liame de causalidade entre o dano experimentado e a inexecuo contratual, quer em relao obrigao principal como na acessria. Est sendo mais dificultosa em ser delimitada, posto que envolve uma autonomia da vontade legislativa ou a cargo do prprio magistrado. No podemos deixar de mencionar os casos em que a inexecuo for provocada por coisa em razo de um defeito seu ou atividade natural, sem a interveno humana. O Cdigo Civil brasileiro dispe:
Art. 393. O devedor no responde pelos prejuzos resultantes de caso fortuito ou fora maior, se expressamente no se houver por eles responsabilizado. Pargrafo nico. O caso fortuito ou de fora maior verifica-se no fato necessrio, cujos efeitos no era possvel evitar ou impedir.

O caso fortuito e a fora maior, portanto, nem sempre extinguem o liame obrigacional, pois em certas circunstncias o devedor no se exonerar, sob a alegao de perda ou deteriorao da coisa devida por acontecimento inevitvel. Se o evento extraordinrio no trouxer a impossibilidade total da prestao, eximir-se- apenas o devedor apenas da parte atingida, no podendo invocar a fora maior ou o caso fortuito para sua liberao absoluta.

26

Haver a mora quando o devedor ainda puder cumprir a obrigao, e inadimplemento absoluto se no houver tal possibilidade. Aquela poder ser purgada, ou seja, o devedor pode repar-la ou emend-la, j o inadimplemento absoluto no poder ser purgado. A mora ser alm da inexecuo culposa da obrigao, a injusta recusa de receb-la no tempo, no lugar e no modo devido. A mora do devedor surgir quando este no cumprir, por sua culpa, a prestao devida na forma, tempo e lugar estipulados. As moras ex re, bem como a ex persona, so regidas pelo Cdigo Civil:
Art. 397. O inadimplemento da obrigao, positiva e lquida, no seu termo, constitui de pleno direito em mora o devedor. Pargrafo nico. No havendo termo, a mora se constitui mediante interpelao judicial ou extrajudicial. Art. 398. Nas obrigaes provenientes de ato ilcito, considera-se o devedor em mora , desde que o praticou.

J seus efeitos jurdicos sero abordados no mesmo diploma, sendo:

Art. 395. Responde o devedor pelos prejuzos que sua mora der causa, mais juros, atualizao dos valores monetrios segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, e honorrios de advogado. Pargrafo nico. Se a prestao, devido mora, se tornar intil ao credor, este poder enjeit-la, e exigir a satisfao das perdas e danos. Art. 399. O devedor em mora responde pela impossibilidade da prestao, embora essa impossibilidade resulte de caso fortuito ou fora maior, se estes ocorrerem durante o atraso; salvo se provar iseno de culpa, ou que o dano sobreviria ainda quando a obrigao fosse oportunamente desempenhada.

No caso de mora do credor, sendo uma injusta recusa em aceitar o adimplemento da obrigao no tempo, lugar e forma devidos, acarretar de acordo com o mesmo Cdigo:
Art. 400. A mora do credor subtrai o devedor isento de dolo responsabilidade pela conservao da coisa, obriga o credor a ressarcir as despesas empregadas em conserv-la, e sujeita-o a receb-la pela estimao mais favorvel ao devedor, se o seu valor oscilar entre o dia estabelecido para o pagamento e o da sua efetivao.

Haver mora simultnea, quando ambos os contratantes no cumprem a obrigao no tempo certo, lugar e modo avenados, ocasionando o aniquilamento recproco de ambas as moras, tendo-se sua compensao e, por conseguinte, a liberao recproca da pena pecuniria convencionada, permanecendo as coisas no mesmo estado em que se encontravam como se nada tivesse havido.

27

A purgao da mora ser um ato espontneo do contratante moroso, visando remediar a situao a que deu causa, evitando os efeitos dela decorrentes, reconduzindo a obrigao normalidade, assim regulada em nosso ordenamento, Cdigo Civil:
Art. 401. Purga-se a mora: I por parte do devedor, oferecendo este a prestao mais a importncia dos prejuzos decorrentes do dia da oferta; II por parte do credor, oferecendo-se este a receber o pagamento e sujeitando-se aos efeitos da mora at a mesma data.

As perdas e danos sero o equivalente do prejuzo ou do dano suportado pelo credor, em virtude de o devedor no ter cumprido, total ou parcialmente, absoluta ou relativamente, a obrigao, expressando-se numa soma de dinheiro correspondente ao desequilbrio sofrido pelo lesado. O magistrado analisar o dano emergente, o lucro cessante e o nexo de causalidade entre o prejuzo e a inexecuo culposa ou dolosa da obrigao por parte do devedor. Poder haver uma pactuao acessria, chamada de Clusula Penal pela qual as prprias partes contratantes estipulam, de antemo, pena pecuniria ou no, contra a parte infringente da obrigao, como conseqncia de sua inexecuo culposa ou de seu retardamento, fixando o valor das perdas e danos e garantindo o exato cumprimento da obrigao principal. Essa clusula poder ter natureza compensatria ou moratria, caracterizando-se pela acessoriedade, condicionalidade, compulsoriedade, subsidiariedade, ressarcibilidade e imutabilidade relativa. 2.2 Responsabilidade Civil Extracontratual

A responsabilidade extracontratual, delitual ou aquiliana decorre de violao legal, ou seja, de leso a um direito subjetivo ou da prtica de um ato ilcito, sem que haja nenhum vnculo contratual entre o lesado e o lesante. Est regulada principalmente nos arts 186, 188, 927 a 954 do nosso Cdigo Civil. Geralmente ser fundada na culpa, tendo o lesado que demonstrar o dano sofrido pelo lesante, tendo este agido com imprudncia, impercia ou negligncia. Porm, poder abranger ainda a responsabilidade sem culpa, baseada no risco (art. 927, pargrafo nico, CC). Assim divide-se em duas modalidades: subjetiva, fundada na culpa, e objetiva, ligada ao risco.

28

No que se refere ao agente causador do dano, ser: simples ou direta, se advinda do ato da prpria pessoa imputada, que, ento, dever responder por ato prprio, e indireta ou complexa, se resultar de ato de terceiro, com o qual o agente possui vnculo legal de responsabilidade de fato de animal ou de coisa inanimada sob sua guarda. A responsabilidade por fato prprio ser regulada nos arts 186 e 927 do Cdigo Civil, citados no captulo anterior, devendo haver um ato ilcito, ou seja, uma ao ou omisso culposa ou dolosa. Na responsabilizao indireta, ou complexa, ocorrer a diviso da mesma em por fato de terceiro ou por fato de coisas inanimadas ou animadas. Na primeira hiptese o Cdigo Civil Brasileiro regeu:
Art. 932. So tambm responsveis pela reparao civil: I os pais, pelos filhos menores que estiverem sob sua autoridade e em sua companhia; II o tutor e o curador, pelos pupilos e curatelados, que se acharem nas mesmas condies; III o empregador ou comitente, por seus empregados, serviais e prepostos, no exerccio do trabalho que lhes competir, ou em razo dele; IV os donos de hotis, hospedarias, casas ou estabelecimentos onde se albergue por dinheiro, mesmo para fins de educao, pelos seus hspedes, moradores e educandos; V os que gratuitamente houverem participado nos produtos do crime, at a concorrente quantia.

Nos incisos I a III do citado artigo, a responsabilizao ser objetiva, ou seja, no admite prova em contrrio da culpa, porm nos demais incisos haver a presuno juris tantum, admitindo prova em contrrio, por violao ao dever de vigilncia ou a ter prudncia. S no haver o direito de regresso contra o verdadeiro lesante, se o autor do prejuzo for um descendente, resguardando-se, assim, o princpio de solidariedade moral e econmica pertinente famlia. A responsabilidade civil pelo fato de coisa inanimada ou animada aquela resultante de dano por ela ocasionado, em razo de defeito prprio, sem que para tal prejuzo tenha concorrido diretamente a conduta humana. Poder ser objetiva e subjetiva, dependendo do caso concreto.

29

Na responsabilidade por fato de animal, baseada na presuno de culpa, o proprietrio ter o dever de guardar e fiscalizar o animal, sendo que poder eximir-se da culpa no caso do ofendido agir com culpa ou se provar a ocorrncia de caso fortuito ou fora maior. A responsabilidade por fato de coisa inanimada deriva de infrao do dever de guarda e de controle, resultando de uma conduta culposa de quem tem a guarda do objeto por meio do qual o prejuzo foi produzido. Nosso ordenamento rege uma gama de responsabilidades, tal como a dos donos de edifcios ou construes, a por queda de objetos espaciais, a responsabilidade extracontratual nos transportes e demais, sendo que no podemos em nosso trabalho nos ater a descrev-las pormenorizadamente.

30

3 RESPONSABILIDADE CIVIL DO ADVOGADO

No nos restam dvidas acerca da vasta amplitude da responsabilizao civil. O escopo de nosso trabalho encontra-se ligado responsabilidade da atividade advocatcia, em seus limites e meandros necessrios para realiz-la a contento. Caracterizaremos aqui as hipteses de responsabilizao advocatcia contratual e extracontratual, em suas peculiaridades e excees, bem como suas caractersticas prprias da prestao de servios ou contratos que lhe sejam prximos. Nossa Carta Magna preceitua em seu art. 133: O advogado indispensvel administrao da justia, sendo inviolvel por seus atos e manifestaes no exerccio da profisso, nos limites da lei. A Lei n. 8.906/94 regulamenta a profisso do advogado, tratando da atividade, direitos, da inscrio, a sociedade civil formada por advogados, os honorrios, incompatibilidades e impedimentos, tica, tipificao das infraes e aplicao das sanes, organizao interna dentre outros assuntos. Assim, preceitua em seu art. 32: O advogado responsvel pelos atos que, no exerccio profissional, praticar com dolo ou culpa. O advogado deve ser visto como um profissional indispensvel sociedade, seus erros devem ser excees, no atingindo a reputao dos que sempre laboram de maneira honesta e correta. A preservao de toda a classe depende disso. 3.1 Fundamentao legal

A Constituio Ptria, em seu art. 5, incisos V e X, assim dispe:

Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: (...) V - assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm de indenizao por dano material, moral ou imagem; (...) X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao;

Encontra-se configurado o direito indenizao por danos morais e materiais abrangendo a responsabilizao civil do advogado e servindo como base constitucional de

31

apurao e reparao da citada responsabilidade em todas as suas formas. Quando o art. 133 do mesmo diploma cita o aspecto da inviolabilidade do exerccio advocatcio (documentos dos clientes, por exemplo), no d apurao de seus efeitos malficos e danosos. Encontramos no Cdigo de Processo Civil Brasileiro, em seu art. 38, abaixo citado:
Art. 38. A procurao geral para o foro, conferida por instrumento pblico, ou particular assinado pela parte, habilita o advogado a praticar todos os atos do processo, salvo para receber citao inicial, confessar, reconhecer a procedncia do pedido, transigir, desistir, renunciar ao direito que se funda a ao, receber, dar quitao e firmar compromisso. Pargrafo nico. A procurao pode ser assinada digitalmente com base em certificado emitido por Autoridade Certificadora credenciada, na forma de lei especfica.

O mesmo diploma cita a reparao pelo exerccio da litigncia de m-f, discorrendo em seu art. 17 as hipteses que caracterizam esse procedimento, in verbis:
Art. 17. Reputa-se litigante de m-f aquele que: I deduzir pretenso ou defesa contra texto expresso de lei ou fato incontroverso; II alterar a verdade dos fatos; III usar do processo para conseguir objetivo ilegal; IV opuser resistncia injustificada ao andamento do processo; V proceder de modo temerrio em qualquer incidente ou ato do processo; VI provocar incidentes manifestamente infundados; VII interpuser recurso com intuito manifestamente protelatrio.

Praticando qualquer dessas condutas, o Juiz ou Tribunal poder de ofcio condenar ao pagamento de multa e indenizao o litigante de m-f, com base no valor da causa. No mbito do procedimento executrio, atualmente objeto de vrias mudanas legislativas, em seu art. 600, o mesmo cdigo elenca:
Art. 600. Considera-se atentatrio dignidade da Justia o ato executado que: I frauda a execuo; II se ope maliciosamente execuo, empregando ardis e meios artificiosos; III resiste injustificadamente s ordens judiciais; IV intimado, no indica ao Juiz, em 5 (cinco) dias, quais so e onde se encontram os bens sujeitos penhora e seus respectivos valores.

32

Nesses casos, o Juiz fixar multa ao devedor que no exceder vinte por cento do valor atualizado da execuo, sem prejuzo das demais sanes cabveis, sendo revertida essa em proveito do credor e exigida na prpria execuo. Quando passamos a verificar o servio advocatcio num mbito consumerista, devemos enquadr-lo da seguinte forma na Lei n. 8.078, de 11 de setembro de 1990, Cdigo de Defesa do Consumidor:
Art. 14. O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos. (...) 4 - A responsabilidade pessoal dos profissionais liberais ser apurada mediante a verificao de culpa.

O artigo supracitado excluiu justamente os servios de profissionais liberais da incidncia do Cdigo de Defesa do Consumidor, sendo que no caso dos advogados fica essa responsabilidade regida pelas normas especiais do Estatuto da Advocacia, somente respondendo por dolo ou culpa. Deve-se lembrar que nas lacunas da legislao especial, o Cdigo de Defesa do Consumidor poder subsidiariamente reger a responsabilidade civil. A exigncia da verificao de culpa reside na Teoria da Responsabilidade Subjetiva, na qual s se poder responsabilizar o advogado quando, por dolo e inteno manifesta de prejudicar ou locupletar-se, cause prejuzos a seu cliente, ou explicite culpa manifesta, atuando de modo insatisfatrio, com descaso e impercia que a relao causal entre esse agir e o resultado fique manifesta. Um tema bem debatido ser a possibilidade da inverso do nus da prova na responsabilidade advocatcia, sendo que o entendimento predominante e com o qual concordamos ser o de que o consumidor, no caso do profissional liberal, prove a existncia do servio juntamente com o dano sofrido decorrente de seu mau procedimento, estando verdadeiros seus argumentos. Sendo assim, o profissional, no caso ora estudado o advogado, deve provar que no agiu com culpa ou que est inserido em alguma hiptese de excluso de responsabilidade dos fornecedores de servios. Deve-se, portanto, analisar a legislao especial da advocacia, em seu Estatuto, Lei n. 8.906, de 04 de julho 1994, no que pertine s responsabilidades advocatcias, em seu art. 32

33

que afirma a responsabilizao do advogado pelos atos que, no exerccio da profisso, praticar com dolo ou culpa. A Ordem dos Advogados do Brasil proceder no sentido da apurao e imposio das sanes cabveis, diante das infraes disciplinares, podendo ser estas de suspenso, censura, excluso e multa. Porm, a responsabilidade civil somente ser apurada mediante processo judicial, o processo disciplinar poder subsidiar aquele. O Cdigo de tica da Advocacia tambm serve como base para responsabilizao civil do advogado, estando inserto no mesmo alguns dos principais deveres do advogado no exerccio de sua profisso, bem como os princpios que devem nortear a atividade. Todos os diplomas citados neste item devem servir como base legal para a apurao da responsabilidade advocatcia, devendo-se obedecer hierarquia e subsidiariedade das referidas normas em seus aspectos formais e materiais. 3.2 Enquadramento da Responsabilidade do Advogado

O advogado, no Direito ptrio, no um oficial pblico, sendo que possui perante seu cliente uma responsabilidade contratual, salvo nos casos de assistncia judiciria. Essa ser a regra geral pertinente aos profissionais liberais. Nesse sentido, afirma Rui Stoco (2004, p. 479):
Recebendo a procurao, o advogado tem o dever contratual de acompanhar o processo em todas as suas fases, observando os prazos e cumprindo as imposies do patrocnio, como seja: falar nas oportunidades devidas, comparecer s audincias, apresentar as provas cabveis, agir na defesa do cliente, e no cumprimento das legtimas instrues recebidas. (...) Mas como no existe regra sem exceo e esta s se justifica quando haja uma regra geral, a afirmao de que a responsabilidade do advogado contratual comporta reparo, pois h excees. (...) O defensor dativo, indicado pela entidade de classe ou nomeado pelo Juiz para defender o hipossuficiente, ou aquele que no pode arcar com as despesas do processo, no tem ligao contratual com este. (...) Quando a pessoa necessitada defendida em juzo pela Defensoria Pblica, Procuradoria de Assistncia Judiciria ou Procuradoria do Estado inexiste tambm relao contratual entre eles, embora deva sempre haver uma obrigao moral do representante em face do representado.

O autor finaliza sua argumentao sustentando que qualquer vnculo estatutrio de assistncia jurdica e judicial ser tido como exceo responsabilidade contratual. Convm

34

lembrar que o mandato uma das formas de contrato previstas em nosso Cdigo Civil, reafirmando a natureza contratual da responsabilidade. Em regra geral, a atividade advocatcia ser uma obrigao de meio, ou seja, o advogado assume prestar um servio que prestar ateno completa, com cuidados e diligncias exigveis pelas circunstncias, de acordo com os recursos disponveis, sem haver nenhum comprometimento com o resultado. Exige-se sua inscrio na Ordem dos Advogados do Brasil aliada dedicao na defesa de seu cliente. Acerca das excees a esta regra, Rui Stoco (2004, p. 480) diz:
Quando esse profissional tem atuao extrajudicial, ou seja, fora do juzo, como jurisconsulto, parecerista, conselheiro ou contratado para tarefa certa, como a redao de um contrato, de um estatuto ou ato constitutivo; de providenciar o registro pblico desses documentos, ento estar assumindo uma obrigao de resultado, pois o contrato objetivou essa finalidade. Evidentemente que ao produzir um parecer no est assumindo obrigao de que seu trabalho intelectual dever conduzir ao sucesso na ao judicial onde ser apresentado. Tem obrigao de resultado na medida em que lhe for encomendado um estudo jurdico e esse deve ser apresentado tal como a encomenda e no dia aprazado. Nessas hipteses e como exceo, a no obteno desse resultado, por erro indesculpvel, caracterizar o inadimplemento contratual e nascer a obrigao de reparar se prejuzo efetivo decorrer.

O aspecto da subjetividade na responsabilidade civil do advogado encontra exceo frente prtica de tais profissionais agruparem-se em torno de empresas prestadoras de servios, ou seja, advogados associados, sendo que a exceo do art. 14, 4, CDC no se estende s pessoas jurdicas que integrem ou prestem servios. 3.3 Hipteses de Responsabilidade do Advogado Existem vrias situaes que geram a responsabilizao do advogado. Em nosso trabalho vamos nos ater s mais comumente identificadas e s mais abordadas na doutrina. 3.3.1 Pela perda do prazo Essa uma questo das mais debatidas na doutrina e jurisprudncia, pois de conhecimento geral que os advogados so escravos de prazos, sendo assim a observncia aos mesmos implica em um procedimento obrigatrio para esses profissionais. O advogado no

35

pode deixar que o direito de seu cliente se extinga pela sua no observncia aos prazos processuais. Havero prazos fatais e peremptrios, estabelecidos na legislao processual, sendo que no segundo caso o Juiz poder dilargar e fix-los com maior liberdade e convenincia. No se pode deixar de lado os prazos contados em dobro ou em qudruplo, o dia de incio e trmino de contagem, dentre os de contestar ou falar nos autos. Entendemos como muito bem definida a concluso de Rui Stoco acerca do tema (2004, p. 485):
Significa que, em matria de prazo apenas nos casos de erro crasso, inadmissvel e visvel icto oculi e, portanto, inescusvel, que cause efetivo dano que se poder responsabilizar o causdico. (...) Contudo, segundo nos parece, h hipteses e circunstncias que podero escusar o profissional pelo erro cometido, em situaes anmalas nas quais o erro mostra-se escusvel. (...) No, porm, quando se perde o prazo fatal e peremptrio para contestar, reconvir, recorrer, quando no haja qualquer dvida, quanto ao termo inicial e final, casos em que dever ser responsabilizado se da sua desdia decorrer dano.

A perda do prazo constitui erro grave, e o advogado no pode ignor-lo. Na dvida entre o maior prazo e o menor, as medidas necessrias devem ser tomadas dentro do menor prazo, para no deixar nenhuma possibilidade de prejuzo ao cliente. Nesse sentido:
Mandato. Reparao de danos. Perda de prazos processuais. Culpa grave. Indenizao devida. Do exerccio da advocacia exige-se, ao mnimo, o conhecimento de prazos processuais, a fim de que o profissional possa realizar a correta defesa dos interesses do constituinte, nos moldes admitidos pelas regras legais(2 TACSP - 10C Ap. 521.964 Rel. Marcos Martins j. 24.03.1999 RT 787/144).

3.3.2 Erro de Direito e de Fato Os erros de direito, bem como os de fato, representam erros inescusveis, ou seja, um erro chulo, grosseiro demais para um profissional que cursou universidade e fora aprovado junto sua entidade de classe para exercer a profisso. Estes erros importam na obrigao de reparao dos prejuzos causados ao cliente dada sua incompetncia manifesta, o mesmo causado pela negligncia.

36

No erro de fato, o advogado interpreta incorretamente a realidade posta por seu cliente, agindo de maneira imprudente e negligente, no podendo se escusar da responsabilidade sobre danos que sobrevenham de sua desateno para com seu cliente. J o erro de direito abrange os desconhecimentos jurdicos cabveis ao caso ora posto resultando em graves falhas. A jurisprudncia assim se manifesta:
Responsabilidade Civil. Advogado. Indenizatria ajuizada contra escritrio de advocacia por cliente que perdeu a demanda. Pretenso ao ressarcimento do prejuzo sofrido com a sucumbncia sob alegao de que houve erro inescusvel do causdico ao no argir a prescrio da ao. Acolhimento. Indenizatria procedente. Sentena mantida. Voto vencido (1 TACSP - 2 C. Ap. Rel. Jacobina Rabello JTACSP RT 123/45).

3.3.3 Desobedincia s instrues do cliente e acordo de vontade no consentido ou autorizado Diante do j citado art. 38 do Cdigo de Processo Civil, o advogado no poder atuar livremente, devendo buscar orientao ou instruo do seu representado para confessar, reconhecer a procedncia do pedido, transigir, desistir, renunciar ao seu direito, receber, dar quitao e fazer acordo. Assim, agindo sem autorizao ser responsabilizado pelos prejuzos causados. Em relao ao acordo de vontades, diante das vrias doutrinas, aceitamos que incorrer em responsabilidade civil o advogado que, imprudentemente, no segue as recomendaes do seu cliente nem lhe pede instrues para seguir. Assim manifestam-se os tribunais:
Advogado. Transao. Renncia de parte substancial do crdito do cliente sem o seu consentimento. Responsabilidade pelo dano. Indenizao que deve corresponder diferena entre o montante recebido e o que teria direito o autor. A desobedincia s instrues do constituinte, seja variando as que foram traadas, seja excedendo os poderes ou utilizando os concedidos em sentido prejudicial ao cliente fonte de responsabilidade do advogado(TJSP - 14C. Ap. Rel. Ruiter Oliva j. 13.06.1995 JTJ Lex 172/9)

3.3.4 Obrigao de interpor recurso A doutrina ser bastante farta em todos os sentidos nesse tema, porm a maioria segue a linha de que ora caber ao advogado verificar a convenincia de recorrer quando a questo

37

controvertida e decidida nos autos estiver de acordo com a jurisprudncia dominante no tribunal local ou a deciso proferida estiver em consonncia com Smulas do STF ou STJ. Cabe ressaltar que quando o cliente expressamente manda o advogado recorrer e este no o faz, incorrer a responsabilidade, a menos que renuncie ao mandato para atribuir poderes a outro profissional. Essa renncia deve ocorrer de modo que o outro profissional ainda possa recorrer. Assim nos dispe a jurisprudncia:
Mandato. Responsabilidade civil do advogado. Opo por no recorrer de sentena desfavorvel. Admissibilidade. Se o recurso se apresentava como temerrio e protelatrio, caracterizador de litigncia de m-f, tem o advogado o dever profissional de no recorrer, conforme inteligncia do art. 17, VII do CPC, c/c o art. 31, 1, da Lei 8.906/94 (Estatuto do Advogado).(2 TACSP - 2 C. Ap. 567.552-00/7 Rel. Felipe Ferreira j. 10.04.2000)

3.3.5 Advogado empregado e advogados associados Quando o advogado for regido pela CLT, estar sua relao regida pela fora do contrato de trabalho. Nesse caso, mostrando-se ineficiente, cometendo alguma falta grave, inclusive na atuao profissional, poder ser demitido por justa causa, rompendo assim seu vnculo empregatcio. Decorrendo um dano, ser este apurado segundo as regras da lei civil, sustentado pela responsabilidade subjetiva. J na hiptese de responder pelos associados ou cooperados de seu empregador, como foi admitido para defender os direitos dos associados, na hiptese de erro inescusvel no exerccio da atividade, o advogado empregado no s poder ser responsabilizado pelo empregador como tambm responder civilmente pelos prejuzos que causar. Nos casos de advogados associados, a responsabilidade da sociedade de advogados, pois foi esta que celebrou o contrato de prestao de servios advocatcios, salvo se o advogado tenha assinado o contrato em nome pessoal e do instrumento de procurao tenha constado apenas seu nome. Haver a solidariedade apenas entre os advogados, pessoas fsicas que atuaram nos autos.

38

3.3.6 Violao do sigilo profissional Ser a hiptese em que a violao do sigilo, alm de poder configurar infrao penal, impor ao advogado sano de natureza administrativa por parte da OAB e o dever de compor danos morais. Porm, comprovando justa causa para sua conduta, no cometer crime, nem nascer a sua obrigao de reparar por dano moral. Essa a regra do art. 34, VII do Estatuto da Advocacia: VII violar, sem justa causa, sigilo profissional. 3.3.7 Ofensas em juzo Qualquer ofensa s partes em juzo que no possuam pertinncia ao tema debatido na lide sero objeto de ressarcimento civil material e moral. O artigo 15 do Cdigo de Processo Civil confere ao juiz poder de riscar os escritos injuriosos ou aviltantes. No pode, todavia pelo fato das expresses estarem riscadas, descaracterizar o dever de indenizar. Assim, a jurisprudncia tem entendido que o fato de haver o Acrdo proferido no julgamento da apelao determinado que fossem riscadas as expresses ofensivas ao Magistrado, no afasta o dever de indenizar. A imunidade do advogado no exerccio da profisso no lhe permite discorrer ofensas honra do magistrado. A jurisprudncia assim manifesta-se:
A imunidade judiciria ao advogado no acoberta ofensa ao magistrado. A garantia constitucional (CF, art. 133) condiciona a inviolabilidade aos limites da lei. Eventuais excessos de linguagem, ocorridos no calor dos debates, no configura injria ou difamao, se vinculados ao restrito tema da causa. (STJ - 5 T. RHC Rel. Edson Vidigal j. 07.12.1993 RT 696/410).

No outro o teor que se pode extrair da jurisprudncia do Superior Tribunal Federal, que pedimos vnia para transcrever:
Direito civil e processual civil. Indenizao por danos morais. Correio parcial. Ofensa a juiz. Imunidade profissional do advogado. Carter no absoluto. Valor dos danos morais. - A imunidade profissional, garantida ao advogado pelo Estatuto da Advocacia, no de carter absoluto, no tolerando os excessos cometidos pelo profissional em afronta honra de quaisquer das pessoas envolvidas no processo, seja o Juiz, a parte, o membro do Ministrio Pblico, o serventurio ou o advogado da parte contrria. Precedentes. - A indenizao por dano moral dispensa a prtica de crime, sendo bastante a demonstrao do ato ilcito praticado. - O advogado que, atuando de forma livre e independente, lesa terceiros no exerccio de sua profisso responde diretamente pelos danos causados. - O valor dos danos morais no deve ser fixado em valor nfimo, mas em patamar que compense de forma adequada o lesado, proporcionando-lhe bem da vida que aquiete as dores na alma que lhe foram infligidas. Recurso

39

especial provido. nus sucumbenciais invertidos. (REsp 1022103/RN, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 17/04/2008, DJe 16/05/2008)

Tal qual se infere do supracitado acrdo, a imunidade profissional do advogado, disposta no Estatuto da Advocacia, no tem carter absoluto. E nem poderia t-lo, porquanto no se conhecem direitos absolutos no nosso ordenamento jurdico ptrio, onde at mesmo o direito vida, um dos mais caros ao ser humano, foi efetivamente excepcionado pela Constituio Federal de 1988. Ademais, a imunidade conferida ao advogado deve servir-lhe como escudo para o exerccio fiel e escorreito dos poderes que lhe foram elencados pela lei, tida pela Constituio Federal como funo essencial Justia, no sendo devido, entretanto, sobre ela esconder-se atos despretenciosos e no relacionados ao exerccio profissional, bem como dotados de carter desproporcional. Corroborando com este entendimento, convm transcrever acrdo da lavra do Tribunal de Justia do Estado do Cear:

Ementa: APELAO CVEL - DIREITO CIVIL - OFENSAS DO ADVOGADO IRROGADAS EM JUZO - EXCESSO AUSNCIA DE IMUNIDADE - CONFIGURAO DA RESPONSABILIDADE CIVIL POR DANO MORAL - DECISO REFORMADA. 1. Segundo segura orientao oriunda de reiterada jurisprudncia de Corte de grau superior, a imunidade profissional, garantida ao advogado pelo Estatuto da Advocacia, no alberga os excessos por ele cometidos em afronta honra de qualquer das pessoas envolvidas no processo. 2. No merece permanecer inclume decisrio que entendo de modo diverso, mxime quando toma por base casustica de natureza penal, que independente da responsabilidade civil. 3. Apelo conhecido e provido. (TJ/CE XXXXXXXXXXXXX)

A responsabilidade do advogado no se d somente nas hipteses de agresses verbais em juzo, mas tambm por escrito, na manifestao em diversas oportunidades processuais. Neste sentido, estas devem igualmente ser rechaadas, tal qual as ofensas verbais, tendo em vista, conforme dito anteriormente, que a imunidade serve a um valor, no tendo, portanto, carter absoluto. Neste contexto, digno de meno o acrdo da lavra do Superior Tribunal de Justia, que bem sintetiza e explicita a questo, seno vejamos:

40

DIREITO CIVIL. INDENIZAO POR DANO MORAL. IMPUTAO, EM PEA PROCESUAL, DOS CRIMES DE PREVARICAO E ABUSO DE AUTORIDADE AO JUIZ. ADVOGADO. INVIOLABILIDADE. LIMITES. - O advogado goza de uma situao jurdica de liberdade, necessria sua funo combativa contra quem quer que viole o ordenamento jurdico, inclusive quando age em detrimento das decises e normas emanadas do prprio Estado, sem que seja legtima ou legal qualquer possibilidade de perseguio, tanto na esfera penal quanto na civil. - Esta inviolabilidade, contudo, no absoluta. O art. 133 da CF recepcionou e incorporou o art. 142, I, do CP, e, de conseqncia, situou a inviolabilidade no campo da injria e da difamao, no alcanando a calnia. - Porm, tambm esta regra no absoluta. Se as alegaes imputadas de caluniosas estiverem no contexto da defesa dos interesses e direitos do constituinte em juzo, havendo boa-f, evidencia-se a ausncia de dolo, razo pela qual no h crime, tampouco responsabilidade civil por danos morais. - Na espcie, constata-se que inexistiu imputao direta de crime ao Juiz. As afirmaes surgiram no encadeamento de idias da pea recursal, com o claro intuito de reforar a alegao de que o Juiz vinha desrespeitando deciso do Tribunal, fato esse que, se confirmado, implicaria inclusive no provimento do recurso. Tratou-se, se tanto, de forma impolida de expresso, mas que constitui excesso admissvel no cotidiano forense. Recurso conhecido e provido. (REsp 854.452/RS, Rel. Ministro HUMBERTO GOMES DE BARROS, Rel. p/ Acrdo Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 26/06/2008, DJe 22/08/2008)

Comentar. 3.3.8 Abandono do cliente Quando o advogado deixa de representar o mandante, para evitar-lhe prejuzo, durante os dez dias seguintes notificao de sua renncia ao mandato judicial, caso em que abandona o cliente a sua prpria sorte, ficar sujeito, portanto, a responsabilizao civil, haja vista sua falta de compromisso com a confiana que o cliente lhe deposita. O cliente prejudicado poder propor novamente a ao, resgatando os documentos juntados ao processo arquivado, de modo que venham a instruir o novo processo. 3.3.9 Por danos causados a terceiros Excepcionalmente, haver casos em que o advogado, por desvio, excesso ou abuso de poderes, ser responsabilizado pelos atos que, no importando defesa dos interesses do seu constituinte, danifiquem a terceiros, como por exemplo quando um advogado associa na defesa da causa por ele patrocinada um outro advogado, restando responsvel perante terceiros pelos atos prejudiciais causados por seu colega.

41

3.3.10 Pela no prestao de contas com o cliente Essa uma prtica comumente vista no meio advocatcio, restando no mnimo como uma falta grave de tica, estando prevista a suspenso das atividades do profissional at a satisfao da dvida corrigida monetariamente, no obstante a instaurao de processo disciplinar perante a OAB. Existem diversas outras hipteses que os doutrinadores citam em suas obras. E nosso trabalho discorremos acerca das principais, inclusive das que por abrangncia sustentam as solues para situaes anlogas, como por exemplo nos casos dos erros de direito e de fato discorridos neste captulo.

42

CONCLUSO

A pretenso de nosso trabalho residiu em demonstrarmos a responsabilidade civil do advogado existente em nosso ordenamento jurdico, mostrando seus aspectos prticos relevantes, bem como suas caractersticas, fundamentaes e aplicao no processo judicial. Trata-se de um elemento imprescindvel sociedade o bom conhecimento do instituto, para aplic-lo com sabedoria na infinda luta pela justia, defendendo seus direitos da atuao irresponsvel de determinados profissionais. No trabalho, definimos o instituto, discorremos acerca de sua natureza jurdica e fundamentos tericos que o sustentam. Seus aspectos prticos processuais foram observados, tais como suas espcies nos procedimentos judiciais e extrajudiciais. A advocacia uma atividade essencial ao alcance da justia, porm, se exercida de maneira arbitrria, ser causadora de danos, at mesmo irreparveis. O carter subjetivo da responsabilidade do advogado no se configura um aspecto absoluto, posto que o lesado deve provar a existncia do servio em contraste com o dano sofrido. A liberdade que dada ao advogado em seu trabalho deve ser entendida da forma mais aproveitvel para a satisfao dos objetivos de seu cliente, devendo ter plena cincia dos impactos que sua atividade constitucionalmente protegida pode ocasionar. A responsabilizao dos advogados por danos civis causados a seus clientes est crescente, os tribunais esto manifestando-se cada vez mais acerca do tema, servindo de base para que a populao no tema a impunidade de profissionais negligentes. O advogado deve estar atento aos servios prestados extra e contratualmente, nos casos de opinies, pareceres, dentre demais peas jurdicas que devam confeccionar. No deixando de lado a questo de seu comportamento tico, disciplinado em estatuto prprio. O exerccio da advocacia deve ser eivado de um eterno estudo com prudncia, eficincia e vigilncia s mudanas legislativas formais e materiais, pois, assim no procedendo, os advogados podero ter suas carreiras to sonhadas abreviadas por sanes legalmente sustentadas.

43

O advogado imprescindvel ao provimento de decises do Poder Judicirio, em decorrncia de sua indispensvel contribuio ao convencimento do julgador por meio de sua postulao, produo de provas e esclarecimento dos debates. A natureza jurdica da prestao advocatcia privada, sujeita ao interesse pblico e funo social, em virtude do advogado ser essencial soluo justa dos litgios. Ao se estudar e delimitar a responsabilidade do advogado, pretende-se valorizar o bom profissional, que atua com tica e zelo, e proteger os clientes de abusos. Certo , porm, que com pragmatismo se pretendeu criar para os advogados, para os seus clientes e, eventualmente, para terceiros, uma segurana, e introduzir racionalidade e razoabilidade na gesto dos riscos profissionais, contribuindo desta forma para a afirmao e modernizao da advocacia.