N 287 Semana del 08 al 14 de mayo de 2006 RELACIONES LABORALES Y PRINCIPIO DE SUPREMACA DE LA REALIDAD Rodrigo Ignacio Palomo Vlez.

. Profesor de Derecho del Trabajo. Universidad de Talca Resumen. Los principios del Derecho del Trabajo configuran uno de los elementos principales que permiten sostener la autonoma de esta disciplina jurdica. Pese a ello, la doctrina no les ha prestado la suficiente atencin. Se pretende, en esta oportunidad, confrontar la teora tradicional del principio de supremaca de la realidad con nuevos problemas que plantea su aplicacin en las relaciones laborales. Planteamiento inicial Uno de los elementos que permiten afirmar la autonoma del Derecho del Trabajo como disciplina jurdica es la existencia de ciertos principios que le son propios y, por tanto, son diversos de los que existen en otras ramas del derecho. Estos principios vienen a constituir el substrato del ordenamiento jurdico laboral y responden a una determinada concepcin del mismo. En este sentido, los principios del Derecho del Trabajo deben aparecer conectados y armnicos, toda vez que, en su totalidad, perfilan la fisonoma caracterstica de esta rama del derecho. En efecto, el Derecho del Trabajo cuenta con ciertos principios que informan algunas normas laborales e inspiran directa o indirectamente una serie de soluciones (judiciales, administrativas, etctera), por lo que pueden servir para promover y encauzar la aprobacin de nuevas normas, orientar la interpretacin de las existentes y resolver los casos no previstos. Sin embargo, la recepcin y aplicacin de estos principios, en nuestro ordenamiento jurdico, no ha sido uniforme y ha sufrido altibajos. En este sentido, el profesor Jos Luis Ugarte ha ratificado la importancia del silencioso retorno, despus de dcadas de silencio durante la era de la flexibilidad laboral, a los tan clsicos como olvidados principios del Derecho del Trabajo. Ahora bien, recojo la interrogante planteada por el profesor Amrico Pl, autor infaltable a la hora de discutir sobre los principios del Derecho del Trabajo: quin puede invocar estos principios?, slo los trabajadores o tambin puede invocarlos la parte empleadora? El mismo autor nos indica que una primera respuesta lleva a pensar que slo pueden ser invocados por los trabajadores, toda vez que estos principios responden a la razn de ser del Derecho del Trabajo, esto es, a su naturaleza tutelar o protectora de la parte ms dbil de las relaciones de trabajo. Sin embargo, una reflexin detenida del punto obliga a una respuesta ms matizada. Lo primero es distinguir los principios que derivan de la idea protectora o naturaleza tutelar (principio protector, principio de irrenunciabilidad y principio de la continuidad) de los otros principios (por ejemplo, el principio de supremaca de la realidad). Respecto de los primeros, parece lgico pensar que slo los puede invocar la parte trabajadora. En

cambio, en principio no hay razn para impedir que los otros puedan ser invocados tanto por la parte trabajadora como por la parte empleadora. En definitiva, los principios del Derecho del Trabajo no tienen por qu aplicarse siempre a favor del trabajador, aunque generalmente as sea, sino que deben entenderse aplicables a toda la relacin de trabajo, en cualquier circunstancia. Problemas que presenta la aplicacin del principio de supremaca de la realidad Enfoquemos el problema en la aplicacin de uno de estos principios, el de supremaca de la realidad, y revisemos algunos casos ilustrativos. El profesor Pl define este principio sealando que en caso de discordancia entre lo que ocurre en la prctica y lo que surge de documentos o acuerdos, debe darse preferencia a lo primero, es decir, a lo que sucede en el terreno de los hechos. De esta forma, han surgido las nociones de contrato-realidad y efectiva relacin de trabajo, entendiendo que la aplicacin del Derecho del Trabajo depende cada vez ms de una relacin jurdica objetiva, cuya existencia es independiente del acto que condiciona su nacimiento. Ahora bien, este principio, adems de ser aplicado con cierta habitualidad por nuestros tribunales, ha sido recepcionado por nuestro ordenamiento jurdico laboral en el artculo 8 del Cdigo del Trabajo, que establece una presuncin de laboralidad al sealar que toda prestacin de servicios en los trminos sealados en el artculo anterior, hace presumir la existencia de un contrato de trabajo. De otra parte, la aceptacin de las denominadas clusulas tcitas y la procedencia de la modificacin de los contratos por esa va ratifican la vigencia de este principio. Pero, qu problemas presenta la aplicacin del principio de supremaca de la realidad respecto de ciertos conceptos jurdicos indeterminados? a) El concepto de subordinacin o dependencia. El contrato de trabajo tiene tres elementos de la esencia que deben presentarse copulativamente: la prestacin de servicios, la remuneracin, y la subordinacin y dependencia. Salvo este ltimo elemento, los dems se encuentran tambin en las prestaciones de servicios no reguladas por el Derecho del Trabajo (arrendamiento de servicios, mandato, comisin, etctera), de lo que se sigue que el elemento tipificante de la relacin de trabajo es, precisamente, la subordinacin o dependencia. Con todo, este elemento no ha sido definido expresamente por el legislador, por lo que ha sido la doctrina y la jurisprudencia, tanto administrativa como judicial, quienes han llenado de contenido este concepto diferenciador. De esta forma, se puede sostener que existen manifestaciones concretas de la dependencia o subordinacin, tales como la existencia de instrucciones genricas o especficas de la forma en que se debe realizar el trabajo, unos tiempos de trabajo y de descanso perfectamente delimitados, la obligacin de asisten-

cia al lugar de trabajo, el uso de uniforme, la obligacin de rendir cuentas peridicas, exclusividad en los servicios, la insercin del trabajador en la organizacin empresarial, etctera. El problema es que la relacin tradicional o tpica de trabajo est en crisis, por lo que no resulta tan sencillo, en la actualidad, determinar la concurrencia del elemento subordinacin o dependencia. Es ms, la exigencia de elementos demostrativos de este vnculo, por parte de la jurisprudencia, tiene una doble limitacin: a.- Por una parte, no existe uniformidad respecto de la exigencia de alguno o algunos de estos signos demostrativos. La calificacin no puede hacerse en abstracto, sino que hay que analizarcada caso. b.- Por otra parte, algunos de estos elementos demostrativos son cuestionados por la misma jurisprudencia, por lo que existe controversia sobre su calidad de tales. Ahora bien, respecto de conceptos jurdicos indeterminados como ste, adquiere gran importancia el principio de supremaca de la realidad. Para estos efectos, dicho principio puede resumirse sealando que los trminos que usen las partes para calificar la forma o manera en que van a regular su relacin jurdica carece de mayor relevancia, toda vez que el artculo 8 del Cdigo del Trabajo establece una presuncin de laboralidad. Generalmente, la cuestin se plantea respecto de casos en que las partes han autonominado su relacin jurdica como prestacin de servicios, mas cuando sta termina, comnmente por decisin unilateral del empleador, la parte prestadora de los servicios reclama que existi un contrato de trabajo. Con todo, y como se adelant, considero que este principio debe aplicarse en ambos sentidos, es decir, de la forma recin vista (siempre que se den, en concreto, los supuestos de la subordinacin o dependencia) y en el sentido contrario, esto es, cuando las partes hayan autonominado su relacin jurdica como laboral y en los hechos no se evidencien los requisitos del artculo 8. La afirmacin precedente adquiere importancia si pensamos en que, debido a la falta de claridad y uniformidad sobre la materia, an existen casos en que las partes han suscrito contratos de trabajo en circunstancias tales que dichos contratos no existen en la realidad, por no existir el vnculo de subordinacin o dependencia. Pinsese, por ejemplo, en el caso de los profesores universitarios part-time, respecto de los cuales la jurisprudencia judicial y administrativa sostuvo inicialmente que deban regirse por el Cdigo del Trabajo para, posteriormente, considerar sostenidamente lo contrario. Otro ejemplo son los contratos de trabajo simulados para obtener beneficios migratorios. En definitiva, el principio de supremaca de la realidad indica que, en caso de discordancia entre lo que ocurre en la prctica y lo que surge de los documentos o acuerdos, debe estarse a lo que sucede en el terreno de los hechos, sea esta solucin favorable o no a los intereses del trabajador. El profesor Pl seala, a este respecto, que en la bsqueda de la verdad real que es lo que inspira el principio de

primaca de la realidad cualquiera de las partes puede invocar la verdad verdadera frente a los aspectos formales que la desfiguren. La conclusin anterior ha sido rebatida, sealndose que el principio de supremaca de la realidad no es un principio de ida y vuelta, toda vez que prevalece en su aplicacin el principio protector, sobre todo la regla in dubio pro operario. De esta forma, y aplicando este razonamiento al problema planteado, ante la duda sobre si determinadas circunstancias fcticas configuran o no el elemento subordinacin o dependencia, debiese entenderse que s hay contrato de trabajo, porque ello implica un nivel de proteccin mayor de la parte trabajadora. Si bien la experiencia indica que difcilmente el empleador le va a reconocer al trabajador una categora que no desempea efectivamente en los hechos, o se va a comprometer por escrito a cumplir un contrato que luego va a desconocer en la prctica, la misma experiencia demuestra que existen esas circunstancias excepcionales, por lo que no cabe privar al empleador de la posibilidad de invocar el referido principio de la realidad. Por lo dems, la regla in dubio pro operario slo juega en la interpretacin de las normas laborales, pero no en el establecimiento de circunstancias fcticas; ello implicara que la referida regla ha salido de su marco natural. En definitiva, el principio protector no da derecho a hacer cualquier cosa en nombre de la proteccin del trabajador, menos cuando en los hechos no existe relacin laboral. b) El concepto de empresa en el ordenamiento jurdico laboral chileno. Otro concepto que ha requerido la aplicacin de los principios del Derecho del Trabajo es el de empresa para efectos jurdicolaborales. En nuestro actual modelo normativo ha prevalecido la interpretacin del concepto de empresa que la identifica con la forma jurdica en que se presenta el titular de la misma. Ello a partir de la definicin que da el artculo 3 del Cdigo del Trabajo, especficamente respecto de la exigencia de la individualidad legal determinada. Esta concepcin limita el ejercicio de los derechos laborales aun ms de lo que ya los limit el propio legislador. De otra parte, las nuevas formas de organizacin econmica muestran que las organizaciones empresariales son mucho ms complejas, surgiendo los denominados grupos de empresas y otros fenmenos. El profesor Sergio Gamonal reconoce que el principio de supremaca de la realidad ha jugado un rol trascendental al momento de determinar si un grupo de empresas constituye una sola empresa para efectos laborales. Pero el autor va ms all. Seala que el principio de supremaca de la realidad se aplica en base a dos elementos: a) que exista discrepancia entre lo que ocurre en la prctica y lo que surge de los documentos, y b) que la situacin de que dan cuenta los hechos sea ms favorable al trabajador que la emanada de los documentos. En criterio del profesor Gamonal, para que el intrprete

pueda dar preferencia a los hechos, deben concurrir copulativamente los dos requisitos. Argumenta lo anterior indicando que el principio de supremaca de la realidad es objetivo en su aplicacin, respetando los dos elementos descritos, ya que se basa en la potestad de mando del empleador, dentro de la organizacin que dirige y administra, y donde se inserta el trabajador, lo que conlleva a que la realidad del contrato de trabajo jams se produce a espaldas del empleador, ya que la ley le otorga poderes jerrquicos al interior de su empresa. Nuevamente la cuestin es discutible. Ahora bien, ya se ha sealado que normalmente este principio ser invocado por la parte trabajadora, y que slo excepcionalmente aparecern casos donde cabra su invocacin por el empleador. Creo, en este orden de cosas, que la naturaleza tutelar del Derecho del Trabajo, en su estado actual, no impide la posibilidad de entrar a analizar la realidad de los hechos con prescindencia de los intereses de cada parte. Ello no significa entrar en la prueba diablica de la intencionalidad del empleador, como seala el profesor Gamonal, sino slo aplicar estrictamente el principio en comento. Conclusiones Se hace necesario volver a debatir sobre los principios del Derecho del Trabajo, desde una perspectiva dogmtica y prctica. A diario surgen supuestos fcticos que piden la aplicacin de estos principios, por lo que dicho debate es de suyo relevante para reafirmar la autonoma de esta disciplina jurdica. El profesor Pl seala que estos principios tienen la suficiente fecundidad y elasticidad como para no quedar aprisionados en frmulas legislativas concretas y han de poseer la debida maleabilidad como para inspirar distintas normas en funcin de la diversidad de las circunstancias. Es esa elasticidad y fecundidad la que no debe obstar a que ciertos principios puedan ser invocados por ambas partes de la relacin de trabajo, para discutir la procedencia de su aplicacin, para sealar que hubo un exceso o para buscar el encuadre adecuado si la contraparte ha hecho uso inapropiado del mismo. En definitiva, y en el entendido que la aplicacin de los principios no se puede medir con un aparato de precisin propio de las ciencias exactas, se reconoce que los principios tienen cierta amplitud y plasticidad, pero no por eso dejan de tener lmites y rigurosidad. No se pueden estirar hacia cualquier lado y con cualquier intensidad. Se deben ajustar a ciertos parmetros, elsticos pero existentes.