I CURSO DE EXPERTO UNIVERSITARIO EN SEGURIDAD SOCIAL UNIVERSIDAD DE HUELVA

El nuevo Sistema Especial de Empleados del Hogar

David Pedraza Maogil
06/04/2012

EL NUEVO SISTEMA ESPECIAL DE EMPLEADOS DEL HOGAR. Por David Pedraza Maogil

1.

INTRODUCCION

El 1 de Enero de 2012 ha supuesto una fecha clave para el derecho de la Seguridad Social dentro del recorrido histrico que ha tenido la proteccin social en nuestro pas. En dicha fecha, entraron en vigor la Ley 27/2011 1 y la Ley 28/2011, a travs de las cuales se produce la integracin del Rgimen Especial de Empleados del Hogar y del Rgimen Especial Agrario en el Rgimen General de la Seguridad Social. Esta integracin es un paso ms para cumplir con las recomendaciones establecidas ya en la redaccin originaria del Pacto de Toledo de 1995, en las que se estableca la necesidad de simplificar y racionalizar el Sistema de la Seguridad Social con el objeto de alcanzar la vigencia de slo dos regmenes: uno para los trabajadores por cuenta ajena y otro para los trabajadores por cuenta propia. En este sentido, la recomendacin sexta del pacto estableca que: la experiencia nos demuestra que existen ciertas disfunciones en cada uno de los regmenes especiales que se apartan de los fines para los que fueron creados. Por ello, y desde la previsin legal existente de unificacin de la estructura del sistema, la Ponencia recomienda que se continu en este proceso reduciendo de manera gradual el numero de regmenes actualmente existentes [] de manera que a medio o largo plazo todos los trabajadores y empleados queden encuadrados o bien en el rgimen de trabajadores por cuenta ajena o bien en el de trabajadores por cuenta propia. La apuesta del Pacto de Toledo por la integracin de Regmenes no tiene por objeto nico alcanzar una mayor eficiencia en el funcionamiento del sistema de la Seguridad Social, sino tambin y lo que es ms importante, permitir una mayor equidad en la proteccin social dentro de ambos colectivos de trabajadores (diferencias de trato que han sido y sonespecialmente patentes en el caso de los trabajadores por cuenta ajena. Se producan y se siguen produciendo- diferencias sustanciales en cuanto a la proteccin y en las obligaciones de cotizacin segn se encontraran dichos trabajadores incluidos en el Rgimen General o en uno especial). En este trabajo nos centraremos especficamente en la desaparicin gradual 2 del Rgimen Especial de Empleados del Hogar (en adelante REEH), y la integracin de este colectivo en un Sistema Especial dentro del Rgimen General de la Seguridad Social.
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La entrada en vigor de la mayor parte del contenido normativo de esta ley realmente se producir en 2013, adelantndose, para principios de Enero de 2012, aquellos preceptos relativos a la integracin del Rgimen Especial de Empleados del Hogar en el Rgimen General de la Seguridad Social. 2 La ley 27/2011 establece un periodo transitorio desde el 1 de Enero de 2012 hasta el 30 de junio de 2012, durante el cual convivirn la antigua regulacin del REEH con la del nuevo Sistema Especial de Empleados del Hogar.

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Igualmente, trataremos tambin sobre las repercusiones que pueden producirse a corto plazo debido especialmente a la difcil situacin econmica por la que atraviesa nuestro pas que podra complicar los objetivos que se ha propuesto alcanzar el legislador con la integracin. 2. LA PROTECCION SOCIAL DE LOS EMPLEADOS DEL HOGAR EVOLUCION HISTORICA. Histricamente ha existido una oposicin a conceder proteccin social a los empleados del hogar debido a que existan dudas sobre la naturaleza jurdica de la prestacin de servicios en el hogar familiar 3. En un principio, no se reconoci la naturaleza laboral de la relacin, siendo calificada como un arrendamiento de servicios circunscrito, por tanto, dentro del mbito de la contratacin civil. Estas dudas interpretativas se asentaron en las peculiaridades que se presentan en esta relacin, que son principalmente: el lugar de trabajo es un domicilio familiar y no un centro de trabajo; la naturaleza de la persona que abona los salarios (el cabeza de familia) no es un empresario stricto sensu, ya que carece de nimo de lucro y, por tanto, la actividad del empleado del hogar no le hace obtener beneficios econmicos. De esta forma, La Ley de de Bases de la Seguridad Social de 28 de diciembre de 1963 vino a excluir del Rgimen General de trabajadores por cuenta ajena a los empleados del hogar, determinando la creacin de una serie de regmenes especiales, entre los que encontraban el de los servidores domsticos. Para desarrollar esta disposicin normativa, se aprob el Decreto 2346/1969, de 25 de diciembre, que hasta ahora ha venido regulando este rgimen especial (con diversas modificaciones y derogaciones parciales). Esta exclusin de la prestacin de servicios del empleado del hogar del derecho del trabajo, dio lugar, en palabras de GARCIA GONZALEZ, a un peculiar sistema de aseguramiento, ms cercado al de los trabajadores por cuenta propia que al de los trabajadores de cuenta ajena 4.

LUJN ALCARAZ, J (2000). El Rgimen Especial de la Seguridad Social de los Empleados de Hogar. Cuadernos de Aranzadi Social 5, 2000. 4 GARCA GONZLEZ, G (2011). La integracin del rgimen especial de empleados de hogar en el rgimen general: logros y retos de futuro. Aranzadi Social 8/2011

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Finalmente, esta tradicional exclusin vendr a ser superada por Ley 16/1976, de 8 de Abril, gracias a que la misma reconoce como una relacin laboral especial a los servicios prestados por el empleado del hogar, reconocimiento posteriormente confirmado por la Ley 8/1980, de 10 de marzo, por el que se aprueba el Estatuto de los Trabajadores. A pesar de estos avances significativos, en aos posteriores vino a plantearse una larga discusin doctrinal sobre la proteccin social que dispensaba la Seguridad Social a este colectivo, ya que el reconocimiento como trabajadores por cuenta ajena no vino acompaado de una reforma en profundidad de la normativa de la Seguridad Social, dndose la especial paradoja (y nica en el sistema) de que el reconocimiento de una relacin laboral especial conclua con la aplicacin de un rgimen especial de Seguridad Social 5. Es de esta forma como la doctrina cientfica ha venido concluyendo que el diferente alcance protector del Rgimen General (en adelante RGSS) con el REEH careca de toda justificacin objetiva desde que se reconoci a los empleados del hogar como verdaderos trabajadores asalariados 6. Por lo tanto, el REEH ha venido presentando graves deficiencias de regulacin por la antigedad de una normativa que no se ajustaba con la realidad actual. Ser la Ley 27/2011, sobre actualizacin, adecuacin y modernizacin del sistema de Seguridad Social, quien ponga fin (al menos en principio, como veremos ms adelante) a todo este periplo normativo con la integracin definitiva de los empleados del hogar en el RGSS a travs de un sistema especial, alcanzndose, en consecuencia, cotas protectoras semejantes al resto de trabajadores por cuenta ajena incluidos en este Rgimen. La integracin se producir de forma gradual desde enero de 2012 hasta 2018; asimismo, se establece un periodo transitorio desde el 1 de Enero de 2012 hasta el 30 de junio de 2012 para que los trabajadores dados de alta en el REEH se incorporen al Sistema Especial de Empleados del Hogar (en adelante SEEH).

SEIMA PENALVA, A (2012). Novedades en el Rgimen de la Seguridad Social de los empleados del Hogar y su comparacin con las propuestas de reforma anteriormente anunciadas. Actualidad Laboral n2/2012. Esta situacin nica se produce una vez que el RD 2621/1986 suprime, entre otros, los regmenes especiales de Seguridad Social correspondientes a Artistas, Toreros, Representantes de Comercio y Futbolistas. 6 AYALA DEL PINO, C (2005). Cuestiones laborales de la relacin laboral especial de servicio del hogar familiar, Laborum, 2005.

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A continuacin, vamos a repasar las novedades principales que presenta la nueva normativa comparndola con la regulacin que ha tenido hasta ahora el REEH 3. CAMPO DE APLICACIN En cuanto al campo de aplicacin, existen pocas novedades, mantenindose casi todo lo establecido en el REEH. A modo de recordatorio cabe decir que los sujetos incluidos son los que renen los siguientes requisitos 7: Ser mayor de 16 aos. Que presten servicios exclusivamente domsticos para uno o varios

titulares del hogar familiar, o a un grupo de personas, que sin constituir una familia, convivan en el mismo hogar con tal carcter familiar. Que estos servicios sean prestados en la casa que habite el titular del

hogar familiar y dems personas que componen el hogar. Que perciba por este servicio un sueldo o remuneracin de cualquier

clase que sea. Los empleados de hogar espaoles residentes en el extranjero, al servicio de los representantes diplomticos, consulares y funcionarios del Estado oficialmente destinados fuera de Espaa, podrn solicitar su inclusin en el SEEH, que les ser otorgada siempre que renan los dems requisitos exigidos. Los sujetos excluidos son: Parientes del titular del hogar familiar por consanguinidad o afinidad

hasta el segundo grado (salvo que prueben su condicin de asalariado), excepto familiares del sexo femenino de sacerdotes clibes, que convivan con ellos, siempre que no tengan ningn empleado de hogar a su servicio. En este caso, slo puede quedar comprendido en el SEEH un solo familiar por cada sacerdote que se encuentre en la situacin prevista, sea cualquiera el nmero de los que con l convivan. Los cuidadores profesionales contratados mediante la prestacin

econmica destinada a la cobertura de los gastos del servicio previsto en el

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Decreto 2346/1969.

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Programa Individual de Atencin 8, as como de los trabajadores dedicados a la asistencia personal a grandes dependientes para contribuir a su acceso a la educacin y al trabajo, as como una vida ms autnoma en el ejercicio de las actividades bsicas de la vida diaria 9, aunque, en uno y otro caso, los cuidados se lleven a cabo en el domicilio de la persona dependiente o del familiar con la que aqulla conviva. Prohijados o acogidos de hecho o de derecho. Personas que prestan servicios amistosos o de buena vecindad. Los trabajos a la par (aupair). Conductores de vehculos de motor, al servicio de particulares, jardinera

y guardera, cuando dichas actividades no formen parte del conjunto de tareas domsticas. La prestacin de servicios domsticos a travs de empresas. Las tareas

domsticas prestadas por trabajadores no contratados directamente por los titulares del hogar familiar sino al servicio de empresas, ya sean personas jurdicas, de carcter civil o mercantil, determinan el alta de tales trabajadores en el RGSS por cuenta de esas empresas 10. La principal novedad que ha introducido la Ley 27/2011 afecta a una de las exclusiones que fue establecida durante la vigencia del REEH y que era consecuente con la distincin que se haca entre empleados del hogar fijos y discontinuos (distincin suprimida con la reforma). Dicho exclusin consista en que para ser incluido dentro de la categora de empleados del hogar discontinuos (y por tanto dentro del REEH), era necesario un mnimo de 72 horas de trabajo efectivo al mes, que han de realizarse, al menos, durante 12 das en dicho mes. Si no se cumpla este nmero de horas, dichos trabajadores eran excluidos del sistema. La Resolucin de la Direccin General de la Seguridad Social de 9 de septiembre de 1971 justific esta decisin basndose en que si faltaban dichos elementos, se entiende incumplido el requisito de dedicacin que implcitamente aparece recogido en el art. 2.1 a) del Decreto 2346/1969. Ahora con la reforma practica por la Ley 27/2011, debemos entender que aunque un trabajador realice menos horas que las indicadas en aquella resolucin, estar incluido
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Art.14.3 y 17 de la Ley 39/2006. Art 19 de la Ley 39/2006. 10 Disposicin adicional 17 de la Ley 27/2011.

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en el campo de aplicacin del SEEH, debido a que con la nueva regulacin cada empleador est obligado a cotizar en funcin del salario pagado, con independencia del tiempo de ocupacin del trabajador 11. 4. ACTOS DE ENCUADRAMIENTO Una de las caractersticas principales de la regulacin del REEH, como hemos citado anteriormente, era la distincin formal que exista entre empleados de hogar fijos y discontinuos. Los primeros eran aquellos que prestaban sus servicios para un solo cabeza de familia o empleador durante un tiempo igual o superior a 80 horas al mes; los discontinuos eran los que prestaban servicios para uno o varios cabezas de familias durante un tiempo inferior a 80 horas de trabajo efectivo al mes, siempre y cuando superaran las 72 horas al mes efectuadas al menos durante 12 das al mes. Esta

distincin provocaba importantes diferencias en materia de afiliacin, altas y bajas y cotizacin. De este modo, en el caso de los empleados del hogar fijos, era el cabeza de familia el responsable de solicitar la afiliacin, alta y baja del trabajador, en cambio, cuando estbamos ante empleados discontinuos, deban ser los propios trabajadores los encargados de solicitar la afiliacin, alta y baja. Con reforma practicada por la Ley 27/2011 esta distincin desaparece, siendo en todo caso el empleador el responsable de solicitar la afiliacin, altas y bajas, ya sea la prestacin de servicios de manera exclusiva y permanente o de forma parcial o discontinua, debiendo solicitarse el alta antes del inicio de la actividad y la baja, en todo caso, dentro de los 6 das naturales siguientes al cese en la actividad. Si el empleador no lo lleva a cabo, puede solicitarlo el propio trabajador en cualquier momento posterior a la
constatacin del incumplimiento de sus obligaciones por el empresario 12.

MARTNEZ LUCAS, J (2011). El Sistema Especial de Seguridad Social para Empleados de Hogar. Actualidad Laboral n 21/2011. El autor, entre otras razones, sostiene que la base de cotizacin se aplica en el perodo transitorio mediante una escala que tiene en cuenta la retribucin mensual y no un nmero de horas a realizar por el empleado de hogar. Asimismo, la retribucin mensual mnima que se tiene en cuenta a la hora de calcular la base de cotizacin es cualquiera, puesto que el tramo 1 comprende cualquier remuneracin hasta los 74,83 euros mensuales. Por otro lado, en el documento Preguntas ms frecuentes sobre la integracin del Rgimen especial de empleados de hogar en el Rgimen general del Ministerio de Empleo y Seguridad Social (http://www.segsocial.es/prdi00/groups/public/documents/binario/159982.pdf) tambin se afirma que no es necesario un nmero mnimo de horas. 12 En aplicacin de las normas generales del RD 84/1996, por el que se aprueba el Reglamento General sobre inscripcin de empresas y afiliacin, altas, bajas y variaciones de datos de trabajadores en la Seguridad Social.

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Resulta igualmente aplicable la tramitacin de oficio de estos actos por la Tesorera General de la Seguridad Social, en anlogos trminos que para cualquier trabajador por cuenta ajena. Por otro lado, en consecuencia con lo anterior, los empleadores que tengan a su servicio empleados de hogar, cualquiera que sea el nmero de horas que stos realicen, deben estar inscritos y disponer de un cdigo de cuenta de cotizacin (en adelante CCC) dentro del SEEH al que han de adscribir a los trabajadores. Para ello debern presentar en cualquier Administracin de la Seguridad Social o a travs de Registro electrnico, los nuevos modelos TA6 o TA7 para la solicitud de Cdigo de Cuenta de Cotizacin y el modelo TA 2S 0138 para solicitar el alta o baja de los trabajadores 13. Esta medida supondr un aumento exponencial de los CCC, ya que todos los

titulares del hogar familiar que contraten a tiempo parcial a un mismo trabajador debern disponer de un CCC. Durante el un periodo transitorio que comprende desde el 1 de enero de 2012 al 30 de junio de 2012, los empleadores con trabajadores en alta en el REEH debern comunicar a la Tesorera General de la Seguridad Social los datos necesarios para la apertura de un CCC en el nuevo Sistema Especial. Para ello se ha creado el nuevo modelo TAHOGAR 14. 5. COTIZACION Es el mbito de las cotizaciones donde se han producido las novedades ms importantes que ha introducido la nueva reforma. Como consecuencia de la desaparicin de la distincin entre empleados de los hogares fijos y discontinuos, ahora se establece un rgimen comn de cotizacin tanto por parte del empleador como del trabajador. En la anterior regulacin del REEH, en lo que respecta a la obligacin de cotizar, la cotizacin era a cargo exclusivo del empleador cuando estbamos ante empleados del hogar fijos, mientras que si estbamos ante empleados del hogar discontinuos, era a cargo exclusivo del propio trabajador. En
Integracin del rgimen especial de empleados de Hogar dentro del rgimen general de la seguridad Social. Ministerio de Empleo y Seguridad Social. http://www.segsocial.es/prdi00/groups/public/documents/binario/159869.pdf 14 Debern consignarse tambin en dicho modelo los datos necesarios para el alta del trabajador en el Sistema Especial.
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ningn caso se cotizaba por contingencias profesionales, ya que no exista proteccin por estas contingencias. Ahora, con la reforma practicada con la Ley 27/2011, se produce una asimilacin al rgimen de cotizaciones establecido en el RGSS, a saber: la cotizacin es a cargo del empleador y del trabajador en contingencias comunes, mientras que en contingencias profesionales es a cargo exclusivo del empleador. Por lo que respecta a la responsabilidad en el ingreso de las cuotas, en el SEEH, el empleador es siempre el responsable, con independencia de que los servicios domsticos se realicen de forma exclusiva, a tiempo parcial o discontinua 15. Otra de las finalidades que persigue la integracin, es que las cotizaciones al sistema deben ajustarse a las retribuciones realmente percibidas por el trabajador y por el tiempo efectivamente trabajado para que, de este modo, se respete el principio de contributividad de las prestaciones, algo que estaba excesivamente atenuado con el rgimen de cotizaciones del REEH. En dicho rgimen, exista una nica base de cotizacin 16(predeterminada anualmente por los Presupuestos Generales del Estado) por la que cotizaban todos los empleados con independencia del salario percibido y de la jornada realizada, aplicndose igualmente un nico tipo de cotizacin 17. Ahora, para conseguir una contributividad de las prestaciones semejante al RGSS, se pretende una total equiparacin de bases y tipos de cotizacin con las previstas en dicho rgimen (aplicndose las reglas previstas en el Art 109 de la LGSS), objetivo que se pretende alcanzar en el ao 2019. Mientras llega tal momento, durante el periodo que transcurre entre 2012 al 2018, se ha establecido un sistema gradual de cotizacin, consistente que en 18: Para determinar la base de cotizacin: se establece una escala de tramos

en funcin de la retribucin realmente percibida por el trabajador. En el ao 2012 son los siguientes 15 tramos:
En el Sistema Especial no existe obligacin de presentacin de documentos de cotizacin si no hay ingreso. Preguntas ms frecuentes sobre la integracin del Rgimen especial de empleados de hogar en el Rgimen general. Ministerio de Empleo y Seguridad Social (http://www.segsocial.es/prdi00/groups/public/documents/binario/159982.pdf) 16 Base de Cotizacin de 2011: 748,20 /mes 17 Tipo de cotizacin con trabajadores fijos en 2011: empresario 18,30%+0,10%, trabajador 3,70%. Tipo de cotizacin con trabajadores discontinuos: trabajador 22%. 18 Disposicin adicional 39 de la Ley 27/2011.
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Retribucin mensual
Hasta 74,83 /mes Desde 74,84 /mes hasta 122,93 /mes Desde 122,94 /mes hasta 171,02 /mes Desde 171,03 /mes hasta 219,11 /mes Desde 219,12 /mes hasta 267,20 /mes Desde 267,21 /mes hasta 315,30 /mes Desde 315,31 /mes hasta 363,40 /mes Desde 363,41 /mes hasta 411,50 /mes Desde 411,51 /mes hasta 459,60 /mes Desde 459,61 /mes hasta 507,70 /mes Desde 507,71 /mes hasta 555,80 /mes Desde 555,81 /mes hasta 603,90 /mes Desde 603,91 /mes hasta 652,00 /mes Desde 652,01 /mes hasta 700,10 /mes Desde 700,11 /mes

Base de cotizacin
90,20 /mes 98,89 /mes 146,98 /mes 195,07 /mes 243,16 /mes 291,26 /mes 339,36 /mes 387,46 /mes 435,56 /mes 483,66 /mes 531,76 /mes 579,86 /mes 627,96 /mes 676,06 /mes 748,20 /mes

En el ao 2013, se aadir un nuevo tramo 16. La base de cotizacin de este nuevo tramo corresponder a la base del tramo 15, incrementada en un 5%. Desde el 2012 hasta el ao 2018, las bases podrn ser actualizadas en proporcin al incremento anual que experimente la base mnima de cotizacin del RGSS en los Presupuestos Generales del Estado, a excepcin de la base del tramo 16, que, en todo caso, se incrementar en un 5% anual. En lo que respecta a los tipos de cotizacin: para las contingencias

comunes ser el 22 %, siendo el 18,30 % a cargo del empleador y el 3,70 % a cargo del empleado. Desde el ao 2013 hasta el ao 2018, el tipo de cotizacin se incrementar anualmente en 0,90 puntos porcentuales, fijndose su cuanta y distribucin entre empleador y empleado en la respectiva Ley de Presupuestos Generales del Estado.

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Para las contingencias profesionales, se aplica el tipo de cotizacin previsto en la tarifa de primas vigente 19: 1,10% (por IT: 0,65%; por IMS: 0,45%) (Cuadro I; cdigo de actividad 97: Actividades de los hogares como empleadores de personal domstico). Durante los aos 2012, 2013 y 2014, se aplicar una reduccin del 20%

de las cotizaciones por la contratacin de empleados del hogar, siempre que la obligacin de cotizar se haya iniciado a partir de la fecha de integracin 20. Asimismo, se mantienen las bonificaciones del 45% de las cuotas a la Seguridad Social por la contratacin de cuidadores en familias numerosas 21. Esta integracin gradual adoptada por el legislativo parece responder al objetivo de evitar un aumento excesivo y repentino de los costes sociales a satisfacer por el cabeza de familia, de haber sido aplicadas las reglas de cotizacin del RGSS de forma inmediata. Est por ver si esta estrategia tiene alguna eficacia, ya que si bien el aumento es gradual, un aumento de costes (sea el que sea) para el empleador en la situacin de crisis por la que estamos atravesando, puede provocar graves disfuncionalidades o un incremento de la economa sumergida. En las conclusiones de este trabajo analizaremos estas cuestiones. Continuando con el repaso de las novedades del nuevo sistema especial en materia de cotizacin, la nueva regulacin, sin hacer referencia a periodos temporales concretos, establece que no se cotizar por desempleo (al igual que ocurra en el REEH), al no estar incluida la prestacin derivada de esta contingencia en la accin protectora del SEEH; tampoco se hace por el Fondo de Garanta Salarial, al quedar excluida dicha cobertura en la nueva regulacin de la relacin especial de empleados del hogar . Finalmente, para terminar este apartado, cabe destacar que ahora si es posible la exoneracin de cotizar por contingencias comunes para los trabajadores con 65 o ms aos de edad 23, algo que no era posible en el REEH. Debemos interpretarlo de esta
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Disposicin adicional 4 de la Ley 42/2006, de 28 de diciembre, de Presupuestos Generales del Estado para el ao 2007. 20 Disposicin transitoria nica de la Ley 27/2011. 21 Art 5 de RD 1621/2005 22 Art 3 del RD 1620/2011 23 Los empleadores y empleados de hogar quedarn exentos de cotizar a la Seguridad Social por contingencias comunes, salvo por incapacidad temporal derivada de las mismas, respecto de aquellos empleados con contratos de trabajo de carcter indefinido, en los que concurran las circunstancias de

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forma puesto que desaparece la exclusin que se contena en el apartado 4 de la disposicin adicional 8 de la LGSS 24.

6. ACCION PROTECTORA

La accin protectora del REEH se ha caracterizado por un bajo nivel protector en comparacin con el establecido en el RGSS. Las razones son principalmente: la ausencia de distincin entre contingencias comunes y profesionales; la falta de proteccin por desempleo; la demora en el nacimiento de los efectos econmicos de la incapacidad temporal; la imposibilidad de integrar lagunas de cotizacin y a la necesidad de que los empleados del hogar discontinuos estuvieran al corriente del pago de las cuotas para poder tener derecho a las prestaciones. A la lista anterior se le una tambin el no reconocimiento del derecho a la jubilacin anticipada y a la parcial. Con la integracin del REEH en el RGSS, se declara que los trabajadores del SEEH tendrn, con carcter general, derecho a la misma cobertura prestacional que los trabajadores del RGSS en los mismos trminos y condiciones, pero con una serie de peculiaridades que vamos a estudiar a continuacin. a. CONTIGENCIAS PROFESIONALES.

Como hemos citado anteriormente, el REEH se ha caracterizado por no distinguir el carcter profesional o comn de los riesgos, provocando que no se les reconociera a los trabajadores comprendidos en su mbito de aplicacin, las prestaciones que en el RGSS se les conceden a los trabajadores por accidente de trabajo y enfermedad profesional. Esta falta de reconocimiento fue especialmente rechazada por la doctrina, ya que, con carcter general, se ha venido reconociendo la cobertura de las contingencias profesionales en el mbito del domicilio particular a otros colectivos, como son los trabajadores a domicilio o aquellos que realicen el trabajo a distancia.

tener cumplidos 65 o ms aos de edad y acreditar 35 o ms aos de cotizacin efectiva a la Seguridad Social, sin que se compute a estos efectos las partes proporcionales de pagas extraordinarias. si al cumplir 65 aos de edad el trabajador no tuviere cotizados 35 aos, la exencin ser aplicable a partir de la fecha en que se acrediten los 35 aos de cotizacin efectiva. A partir de 2013, los requisitos a cumplir sern tener 65 aos de edad y 38 aos y 6 meses de cotizacin o 67 aos de edad y 37 aos de cotizacin. 24 MARTNEZ LUCAS, J (2011). El Sistema Especial de Seguridad Social para Empleados de Hogar. Actualidad Laboral n 21/2011.

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El ansiado reconocimiento que puso fin a esta tradicional exclusin, vino de la mano de la Ley 39/2010, de Presupuestos Generales del Estado para el ao 2011, a travs de la cual se lleva a cabo la extensin de la accin protectora por contingencias profesionales a los trabajadores incluidos en el Rgimen Especial de la Seguridad Social de los Empleados de Hogar, que surte efectos desde el 1 de enero de 2012. De tal forma, la Ley 27/2011 en realidad tan slo ha venido a reiterar el reconocimiento y regulacin bsica de las contingencias profesionales que ya hizo la Ley 39/2010 25. De todos modos, como ya dijimos, en esta materia no se aplica de forma integra la normativa del RGSS; La Ley 27/2011 seala, en su disposicin adicional 39, que no ser de aplicacin el rgimen de responsabilidades en orden a las prestaciones regulado en el artculo 126 de la LGSS 26, es decir: en caso de que el empresario incumpla sus obligaciones de afiliacin, alta, bajas y cotizacin, no se le aplicar el rgimen de responsabilidad en orden al abono de las prestaciones derivadas de contingencias profesionales, ni tampoco se activar el automatismo de las prestaciones. No obstante, el alta de pleno derecho que se reconoce en el artculo 125.3 de la LGSS sigue plenamente vigente y, por tanto, se podr exigir al empleador las cotizaciones pendientes 27 e imponerle las sanciones que procedan conforme a la LISOS 28. Asimismo, tampoco ser de aplicacin el recargo de las prestaciones econmicas por falta de medidas de prevencin de riesgos laborales, a que se refiere el artculo 123 de la LGSS 29. Estas medidas reductoras de la responsabilidad se deben principalmente a la peculiar posicin que ocupa el cabeza de familia en esta relacin laboral: se le equipara a un empresario, pero esta equiparacin es ficticia, debido a que no realiza una actividad con nimo de lucro y , por tanto, carece de la capacidad econmica de una empresa. Asumir las responsabilidades antes citadas supondra una excesiva onerosidad a las que difcilmente podra hacer frente un hogar familiar.
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SEIMA PENALVA, A (2012). Novedades en el Rgimen de la Seguridad Social de los empleados del Hogar y su comparacin con las propuestas de reforma anteriormente anunciadas. Actualidad Laboral n2/2012. 26 La no aplicacin del rgimen de responsabilidades ya vena recogida en la disposicin adicional 53 de la LGSS, disposicin incorporada por la ya citada Ley 39/2010. 27 En caso de impago proceder el recargo por mora y apremio de las cotizaciones pendientes (art. 27 de la LGSS) y podr iniciarse el procedimiento recaudatorio previsto en defecto de abono voluntario en la LGSS (arts. 30 y ss). 28 Podr ser responsable de infracciones graves y muy graves (arts. 22.2 y 23.1.b LISOS) 29 Art 3.2 del RD 1596/2011 por el que se desarrolla la disposicin adicional 53 de la LGSS.

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Otra de las peculiaridades que podemos encontrar en esta materia, est relacionada con el momento en que se produce los efectos econmicos de las prestaciones derivadas de contingencias profesionales, ms concretamente, en el subsidio de incapacidad temporal (IT en adelante). El subsidio se percibe, una vez incluido el trabajador en el SEEH, y, en todo caso, a partir del 1 de Julio de 2012, igual que en el RGSS, es decir, desde el da siguiente a aqul en que se haya producido el accidente o desde el da siguiente al de la baja cuando sta fuese posterior a la fecha del accidente, pero (y aqu est la peculiaridad) durante el periodo transitorio del 1 de enero de 2012 al 30 de junio de 2012, con respecto a los trabajadores que aun siguen dados de alta en el REEH, los efectos econmicos nacern segn lo establecido en el artculo 5 del RD 1596/2011: el 4 da desde la baja en el trabajo, estando a cargo del empleador el abono de la prestacin al trabajador desde los das 4 al 8 de la baja. A partir del 9 da de la baja en el trabajo ser la entidad gestora o la mutua de accidentes de trabajo y enfermedades profesionales la que se har cargo del abono de la prestacin, en rgimen de pago directo y no delegado. Se percibir en todo caso el 75% de la base reguladora. b. INCAPACIDAD TEMPORAL Sin lugar a dudas, esta es otra de las materias donde se ha producido una reforma profunda con respecto a la normativa del REEH. En dicho rgimen especial, la

prestacin de IT derivada de contingencias comunes surta efectos a partir del 29 da desde la baja mdica, algo especialmente criticado por la doctrina cientfica por la gran disparidad que exista con respecto al RGSS 30. Con la integracin, el subsidio se abonar de forma directa (y no mediante pago delegado) por la entidad que a la que corresponda su gestin, a partir del 9 da de la baja en el trabajo, estando a cargo del empleador el abono de la prestacin desde los das 4 al 8 de la citada baja. Las novedades ms importantes que podemos observar son el notable adelanto de la fecha en el que nacen los efectos econmicos y la imposicin de un deber al empleador (el pago desde el 4 al 8) que antes no asuma en ningn caso. Sin embargo, es visible
GARCA GONZLEZ, G (2011). La integracin del rgimen especial de empleados de hogar en el rgimen general: logros y retos de futuro. Aranzadi Social 8/2011. El autor, por otra parte, aade que el percibo en el 29 da de la baja, contrariaba al criterio general establecido por el art. 18 del Convenio n 102 OIT, que establece un periodo de carencia de tres das para el comienzo del subsidio por incapacidad temporal. Con todo, el mismo fue validado desde la ptica constitucional por diferentes resoluciones del Tribunal Constitucional.
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que no se produce una total equiparacin con el RGSS, ya que en dicho rgimen el deber del empresario de abonar se extiende es del 4 al 15 da. c. INCAPACIDAD PERMANENTE

La prestacin de incapacidad permanente se otorga en los mismos trminos y condiciones que en el RGSS, pero mantenindose, durante el periodo que va desde el 2012 al 2018, la no aplicacin del rgimen de integracin de lagunas por los periodos donde no hubiera existido obligacin de cotizar y, por tanto, slo se tendrn en cuenta los perodos realmente cotizados. Por otra parte, la equiparacin con el RGSS tambin supone la eliminacin del perodo mnimo de cotizacin necesario para las prestaciones de incapacidad permanente parcial del REEH 31, y en su lugar, debe aplicarse el perodo mnimo de cotizacin exigido en el artculo 138.2 ltimo prrafo de la LGSS 32. d. JUBILACION La prestacin de jubilacin se otorga en los mismos trminos y condiciones que en el RGSS, pero mantenindose, durante el periodo que va desde el 2012 al 2018, la no aplicacin del rgimen de integracin de lagunas por los periodos donde no hubiera existido obligacin de cotizar. La equiparacin con el RGSS tambin supone que estos podrn acceder, si cumplen los requisitos establecidos, a la jubilacin anticipada de mayores de 61 aos; a la jubilacin voluntaria a partir de los 63 aos (desde el 1 de Enero de 2013); a la jubilacin parcial 33 y a la jubilacin anticipada a partir de los 60 aos para los trabajadores que tuvieran la condicin de mutualista el 1 de enero de 1967. e. DESEMPLEO Al igual que suceda en el REEH, con la creacin del SEEH continua la ausencia del derecho a la proteccin por desempleo, con lo cual, se da la paradoja de ser el nico

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El perodo mnimo de cotizacin exigido es de 60 meses en los 10 aos inmediatamente anteriores a la fecha del hecho causante (art.31 del Decreto 2346/1969). 32 el perodo mnimo de cotizacin exigible ser de mil ochocientos das, que han de estar comprendidos en los diez aos inmediatamente anteriores a la fecha en la que se haya extinguido la incapacidad temporal de la que se derive la incapacidad permanente. 33 Arts. 161.bis y 166 de la LGSS.

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colectivo de trabajadores por cuenta ajena que carece de proteccin frente a este contingencia, situacin tambin calificada por la doctrina como injustificada 34. La principal razn que se ha dado para no reconocer la proteccin por desempleo son las dificultades que se plantean para controlar el disfrute indebido de la prestacin. El derecho a la inviolabilidad del domicilio, integrado en el derecho fundamental a la intimidad personal y familiar contemplada en el art. 18.2 de la Constitucin Espaola, supone una importante barrera para las labores inspectoras de la Inspeccin de Trabajo, ya que para poder acceder a un domicilio particular necesita el consentimiento del titular o una autorizacin judicial 35. Sin embargo, esta argumentacin carece de peso si tenemos en cuenta que aquellas personas que prestan servicios domsticos a travs de empresas o cooperativas (excluidas del campo de aplicacin del SEEH) si disfrutan de la prestacin por desempleo 36. En definitiva, aunque es necesario revisar la normativa sobre la labor inspectora en los domicilios particulares, se presenta como algo ineludible extender la proteccin por desempleo a los empleados del hogar, algo ya reconocido por el Convenio 189 de la OIT, de 16 de Junio de 2011. Si bien el legislador ha dejado pasar una oportunidad para encarar esta tarea de forma definitiva, en la Disposicin adicional 39 de la Ley 27/2011 se establece que con anterioridad al 31 de diciembre de 2012, previa consulta de los agentes sociales, el gobierno estudiar la viabilidad de establecer un sistema de proteccin por desempleo. f. EMPLEADOS DEL HOGAR A TIEMPO PARCIAL O FIJOS

DISCONTINUOS El establecimiento de un sistema especial dentro del RGSS, supone la desaparicin de la distincin entre empleados del hogar fijos y discontinuos establecida en el REEH.
GARCA GONZLEZ, G (2011). La integracin del rgimen especial de empleados de hogar en el rgimen general: logros y retos de futuro. Aranzadi Social 8/2011. El autor a su vez cita a QUESADA SEGURA, R (2010), El rgimen especial de seguridad social de empleados de hogar , en CAMPS RUIZ, L.M.,RAMREZ MARTNEZ, J.M, y SALA FRANCO, T. (coords.), Crisis, reforma y futuro del Derecho del Trabajo , Tirant lo Blanch, 2010. 35 artculo 5.1 de la Ley 42/1997, de 14 de noviembre , Ordenadora de la Inspeccin de Trabajo y Seguridad Social. 36 GARCA GONZLEZ cita tambin otros colectivos que tambin tienen reconocido el derecho a la prestacin por desempleo, como son los trabajadores a domicilio y teletrabajadores.
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Por ello, ahora los empleados del hogar a tiempo parcial (o los que tengan una actividad que en conjunto no alcance el equivalente a una jornada completa) se asimilan a cualquier trabajador contratado a tiempo parcial del RGSS, disfrutando, en consecuencia, de una proteccin social semejante a los trabajadores a tiempo completo 37. Como peculiaridad, se establece un periodo transitorio de 2012 a 2018 para las normas relativas a la acreditacin de los perodos de cotizacin necesarios para causar derecho a las prestaciones de jubilacin, incapacidad permanente, muerte y supervivencia, incapacidad temporal, maternidad y paternidad. Para acreditar los periodos de cotizacin, se tendrn en cuenta las horas efectivamente trabajadas. Estas horas se determinaran a partir de las bases de cotizacin establecidas en la escala de 15 tramos (16 en 2013), divididas por el importe fijado para la base mnima horaria del RGSS por la Ley de Presupuestos Generales del Estado para cada uno de dichos ejercicios (4,51 para 2012). Finalmente, otra consecuencia lgica de la integracin en el RGSS, es que estos trabajadores ya no tienen la obligacin de estar al corriente en el pago de las cuotas para tener derecho a las prestaciones de la Seguridad Social. g. PRESTACION ECONOMICA POR PROFESION RELIGIOSA. Debido a que los empleados del hogar del SEEH tienen derecho a las prestaciones del RGSS, esta prestacin econmica del REEH es suprimida 38. 7. PERIODO TRANSITORIO. CONVIVENCIA DEL REEH CON EL SEEH. El apartado 4 de la Disposicin adicional 39 establece un periodo transitorio para los empleados del hogar que estuvieran dados de alta en el REEH a la entrada en vigor del SEEH. De esta forma, los empleadores con trabajadores dados de alta en el REEH podrn continuar rigindose por su normativa, pero tendrn un plazo de 6 meses naturales, a contar desde el 1 de Enero de 2012, para comunicar a la Tesorera General de la Seguridad Social el cumplimiento de las condiciones exigidas para su inclusin en

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La Ley 27/2011 modifica la Disposicin adicional 7 de la LGSS, sobre normas aplicables a los trabajadores contratados a tiempo parcial. 38 MARTNEZ LUCAS, J (2011). El Sistema Especial de Seguridad Social para Empleados de Hogar. Actualidad Laboral n 21. 2011.

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el SEEH del RGSS. Esta comunicacin deber contener los datos necesarios para la apertura
de un Cdigo de Cuenta de Cotizacin en el nuevo Sistema Especial para Empleados de Hogar del Rgimen General, as como los precisos para tramitar el alta de los trabajadores a su servicio, uno de cuyos datos fundamentales es el correspondiente a la retribucin mensual (incluida la parte proporcional de las pagas extraordinarias) que se abona al mismo. Con el fin de facilitar esta tarea a los empleadores se ha creado un modelo denominado TAHOGAR. Las altas solicitadas durante el periodo transitorio tendrn efecto para la aplicacin del Sistema Especial desde el da primero del mes siguiente a aquel en que se realice la solicitud 39.

Transcurrido el plazo sealado sin que se haya comunicado el cumplimiento de las condiciones exigidas para la inclusin en SEEH, se producen las siguientes consecuencias: Si se trata de empleados de hogar que presten sus servicios de manera

exclusiva y permanente para un nico empleador, se produce su inclusin automtica en el SEEH, cotizando desde el 1 de julio de 2012 con arreglo a la base de cotizacin establecida en el tramo superior de la escala (en 2012: 748,92 Euros) Los empleados de hogar que presten sus servicios con carcter parcial o

discontinuo a uno o ms empleadores quedarn excluidos del SEEH, con la consiguiente baja del Sistema de la Seguridad Social, con efectos de 1 de julio de 2012. Con respecto a la baja automtica de los empleados del hogar discontinuos que estaban dados de alta del REEH una vez finalizado el periodo transitorio, PAREDES RODRGUEZ 40 entiende que se trata de una medida del legislador para desenmascarar a aquellos trabajadores que pueden estar dados de alta sin realizar realmente ningn tipo de servicios domsticos, con la finalidad de permanecer incluidos en el Sistema de la Seguridad Social para causar prestaciones en el futuro.

Integracin del rgimen especial de empleados de Hogar dentro del rgimen general de la seguridad Social. Ministerio de Empleo y Seguridad Social (http://www.segsocial.es/prdi00/groups/public/documents/binario/159869.pdf). 40 PAREDES RODRGUEZ, J.A (2011). La integracin de los empleados de hogar en el rgimen general de la Seguridad Social, Aranzadi Social 08/2011.

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Por su parte, SEIMA PENALVA 41 se pregunta qu suceder despus con los trabajadores que son dados de baja, debido a que la Ley 27/2011 no dice nada al respecto. La autora sostiene que debera procederse a la inclusin automtica de estos trabajadores en el Rgimen Especial de Trabajadores Autnomos (en adelante RETA), algo que, bajo mi punto de vista, no tendra cabida en la actual regulacin. Ya hemos aclarado al inicio de este trabajo que las dudas interpretativas sobre la naturaleza jurdica de esta relacin fueron finalmente disipadas con el reconocimiento explcito de su naturaleza laboral por la Ley 16/1976, de 8 de Abril, por la que se reconoce como relacin especial laboral a los servicios prestados por el empleado del hogar, estando actualmente regulada por el reciente RD 1620/2011. Por lo tanto, podemos concluir sin temor a equivocarnos, que no es posible que estos trabajadores puedan prestar sus servicios a travs de la contratacin civil y, en consecuencia, ser incluidos en el RETA 42. 8. CONCLUSIONES La integracin del REEH en el RGSS ha supuesto un paso importante para superar la tradicional desproteccin social que viene sufriendo este colectivo de trabajadores formando mayoritariamente por mujeres 43, lo que ha venido provocando a su vez, que estuvieran afectados los objetivos de igualdad de gnero que pretende alcanzar el legislador mediante la aprobacin de la LO 3/2007, 22 de marzo, para la igualdad efectiva de mujeres y hombres. Esta desproteccin no slo ha tenido su origen en la menor intensidad protectora establecida por el REEH, como hemos analizado a lo largo de este trabajo, sino tambin en las altas tasas de empleo sumergido y no declarado que existen en este sector 44.

SEIMA PENALVA, A (2012). Novedades en el Rgimen de la Seguridad Social de los empleados del Hogar y su comparacin con las propuestas de reforma anteriormente anunciadas. Actualidad Laboral n2/2012. 42 La nica posibilidad de ser incluidos en tal rgimen, es siendo socio de una Cooperativa de Trabajo Asociado, siempre y cuando el conjunto de los socios opten por este Rgimen en sus estatutos. El plazo de opcin ser de 5 aos. 43 Las mujeres afiliadas son el 93,14% frente al 6,86% de hombres. Estadsticas del INE 2010. 44 Segn las estadsticas elaboradas por las Asociaciones de Empleados del Hogar, se calcula que la economa sumergida alcanza el 70% del sector. El Pas, 27 de Mayo de 2007. Por su parte, PAREDES RODRGUEZ, seale que los agentes sociales suelen cifrar entre 400.00 y 500.00 trabajadores no declarados, frente a los 298.112 afiliados existentes en agosto de 2011. Finalmente, tambin es necesario destacar que el servicio domstico se ha convertido en una actividad refugio para extranjeros en situacin irregular.

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El empleo sumergido es, sin duda, uno de los mayores obstculos a los que se enfrenta el legislador para alcanzar sus objetivos de procurar una mayor proteccin social para este colectivo. PIETERS 45 seala que si no logramos hacer emerger a la mayora de los empleos domsticos, cualquier intento de regular decentemente la proteccin social del empleado domestico est condenado al fracaso. Por lo tanto, debemos preguntarnos si la reforma practicada por la Ley 27/2011 supone un avance para combatir esta lacra: En principio, la respuesta a tal pregunta podemos adelantar que es negativa, es ms, posiblemente provoque un aumento mayor de empleo no declarado por el efecto disuasorio que supone un aumento de los costes sociales en la poca de crisis econmica por la que estamos atravesando. Este incremento de los costes sociales se traduce como hemos visto, en que el empleador de un trabajador a tiempo parcial y discontinuo va a tener que asumir las obligaciones de afiliacin, alta, baja y cotizacin que antes no asuma, y en el caso de los trabajadores fijos, tendr que cotizar ahora en funcin de las retribuciones y no por una base de cotizacin nica como antes haca, todo ello acompaado con la obligacin de abonar la prestacin por incapacidad temporal desde el 4 al 8 desde la baja, sean trabajadores a tiempo completo o a tiempo parcial. Por otro lado, algunos autores tambin han defendido que el nuevo SEEH carece del suficiente atractivo para hacer emerger el empleo no declarado, ya que los incentivos econmicos o las bonificaciones a la Seguridad Social establecidas por la Ley 27/2011 son insuficientes; sealan que deben regularse ms medidas para hacer disminuir el fraude, entre ellas, establecer deducciones fiscales para reducir el coste entre trabajadores declarados y no declarados 46. Bajo mi punto de vista, todas estas propuestas o reformas enmarcadas dentro del mbito del derecho de la Seguridad Social (o del derecho financiero), seguirn careciendo de efectividad para mejorar la proteccin social de este colectivo, si no vienen acompaadas de reformas en las tcnicas de control y coaccin que pueda

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PIETERS, D (2008). Cmo conseguir una proteccin social adecuada de los empleados domsticos?, Tribuna Social, n27, marzo 2008. 46 GARCA GONZLEZ, G (2011). La integracin del rgimen especial de empleados de hogar en el rgimen general: logros y retos de futuro. Aranzadi Social 8/2011

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desplegar la Inspeccin de Trabajo en el mbito del domicilio particular. De este modo, sin el debido control: La econmica sumergida no va a disminuir. Para aquellos que estn

desarrollando en estos momentos una relacin contractual no declarada, posiblemente no tienen ningn inters en hacer emerger dicha relacin laboral, pues seguir siendo ms barato no pagar nada en concepto de gastos sociales que pagar algo, sin mencionar la flexibilidad que permite al empleador no someterse a las normas laborales 47. Por otra parte, puede que los propios trabajadores se resistan, debido a que el aumento de los costes sociales lo pagarn previsiblemente los propios trabajadores con una disminucin paralela en sus retribuciones salariales o porque algunos de ellos puedan estar compatibilizando esta actividad no declarada con otra de carcter legal (o con la prestacin por desempleo de esta ltima). Para los que ya estaban incluidos en el sistema podrn verse abocados a

extinguir la relacin laboral a partir del 1 de julio de 2012 o iniciar una relacin no declarada en esa misma fecha. En el caso de que decidan continuar la relacin legalmente, tambin podran realizarse otra clase de fraudes, como por ejemplo, declarar unas retribuciones inferiores a las realmente percibidas o una jornada ms reducida de la real con el fin de disminuir las cotizaciones al sistema. Esto puede provocar el hecho paradjico de que con el SEEH se recaude menos que en el REEH. En definitiva, como sostiene GARCIA GONZALEZ 48, debe ser lcito plantearnos la prevalencia del concepto de centro de trabajo sobre el de domicilio, a la hora de permitir una adecuada tutela de los derechos laborales de los empleados del hogar, porque como ha reiterado en numerosas veces el Tribunal Constitucional, ningn derecho es absoluto 49, lo que supone que debera realizarse una correcta ponderacin del derecho a la intimidad personal y familiar con el derecho de los trabajadores a que sus derechos laborales sean tutelados con el fin de desarrollar su actividad en unas condiciones de trabajo dignas.
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El empleado del hogar tiene serias dificultades para probar la existencia de su relacin laboral ante la Jurisdiccin Social por el hecho de estar desarrollndose el trabajo en un domicilio particular. 48 GARCA GONZLEZ, G (2011). La integracin del rgimen especial de empleados de hogar en el rgimen general: logros y retos de futuro. Aranzadi Social 8/2011 49 STC 6/1995, del 10 de Enero de 1995.